apuntes teoria derecho

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  • 7/29/2019 Apuntes Teoria Derecho

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    1. CONCEPTO DE DERECHOEl derecho es contingente, cambia continuamente (Kirchmann: 'tres palabras rectificadoras dellegislador convierten bibliotecas enteras en basura')Difcil definirlo, es multidisciplinarElementos del derecho:

    Acompaa a todas las sociedades humanas y a las personas durante toda su vida Establece patrones de conducta para los individuos de la sociedad. Regula las relaciones sociales

    conforme a normas (normativa del derecho)

    Usa la fuerza fsica para imponer normas jurdicas (coercibilidad) Se adapta a las sociedades en las que rige (elemento cultural e histrico) Responde a una ideologa (tcnica valorativa)

    El derecho utiliza el lenguaje natural (coloquial) Crea problemas para entender su significado:

    Ambigedad: se puede solventaro Derecho (positivo/objetivo) principios y normas que constituyen el s jurdicoo derecho (subjetivo) acciones que estn permitidas realizar conforme a las normas de un

    ordenamiento jurdico

    o Conocimiento adquirido sobre el material jurdico (conocimiento cientfico)o Referencia a justicia (significado popular)

    Vaguedad: falta de certeza de los significadoso Intensional/connotativa: rasgos o propiedades del trmino (norma, coactividad,

    territorialidad, justicia...)o Extensional/denotativa: objetos o dimensiones de la realidad abarcadas por el trmino. No

    se conoce la realidad que abarca el ''Derecho''

    Emotividad: carga positivaEl derecho es multidisciplinar:

    Dimensin normativa: compuesto por normas jurdicas (prohben, obligan, permiten)-> Teoradel Derecho

    Fctica: existe en todas las realidades, se relaciona con la sociedad-> Sociologa del Derecho Valorativo: responde a una ideologa y acta como criterio sobre las acciones de los individuos-

    >Axiologa jurdica o teora de la justicia

    Naturaleza normativa: se ordena mediante enunciados (normas jurdicas-> proposiciones prescriptivas -deber ser-) No se puede aplicar un criterio verdadero/falso (slo en las p descriptivas)

    Validez (derecho como norma): relativo a los sistemas normativos, necesita:o Debe haber sido producida por un rgano competenteo A travs de un procedimiento adecuadoo No debe ser derogada por una norma posterior (de igual rango o superior)

    Explcito: la norma posterior de forma expresa seala qu norma jurdica deroga Implcito: el contenido de la norma posterior es incompatible con la anterior

    o No puede estar en contra de normas superiores en el rango jurdicoPor lo tanto: sistema normativo mixto (frente a distincin kelseniana entre SN estticos y dinmicos)

    Eficacia (derecho como hecho social):o Si los destinatarios ajustan sus conductas al modelo de conducta de la normao Adecuacin entre el mandato de la norma y el fin que se persigueo Destinatarios:

    1 destinatario: quien recibe la norma 2 destinatario: quien ha de aplicar la sancin

    Las normas tienen como destinatario al ser humano, acta en el campo de la libertad; las normas seaceptan por:

    o Se confunden en el conjunto de patrones de comportamiento normaleso Se cumple voluntariamente al aceptar la bondad de la normao Se cumple por el inters individualo Para evitar la sancino Se distingue de la eficiencia (si al cumplir la norma se consiguen los objetivos que pretenda

    la autoridad normativa al crear la norma)

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    Justicia (derecho como valor): correspondencia entre la norma y el sistema moral que inspira elorden jurdico. Es el criterio ltimo de valoracin del sistema jurdico y uno de sus fines. El juiciosobre la justicia es un juicio de valor (se fija en comportamientos considerados vlidos) Unanorma es justa si se corresponde con las normas superiores del ordenamiento jurdico

    INDEPENDENCIA ENTRE JUSTICIA, VALIDEZ Y EFICACIA (POSITIVISMO METODOLGICO):

    Las relaciones son posibles, los trminos son independientes de forma conceptual. Fcticamente, noson independientes Las normas invlidas no son jurdicas pero pueden ser eficaces y/o justas; sinembargo, desde la perspectiva del ordenamiento, la validez depende de la eficacia. Si es injusta nosuele ser cumplida por los destinatariosEn el plano del ordenamiento jurdico hay una relacin validez/eficacia

    Relaciones:o Validez/eficacia: el apoyo que el aparato coactivo institucional configurado por el

    ordenamiento jurdico presta a los modelos de conducta previstos en las normas jurdicas

    constituye un dato a tener en cuenta a la hora de comprender la eficacia de esas normas.o Eficacia/justicia: una norma se acepta por miedo a la sancin, por inters o por creer que es

    justao Validez/justicia: si las normas superiores incluyen contenidos de justicia, se da la relacin. No

    hay conexin conceptual.REDUCCIONISMO:Reducen alguno de los conceptos a otro, se relacionan entre s. Tipos:

    Positivismo ideolgico: reduce la justicia a la validez (las normas son justas por ser vlidas). Elderecho se conoce a travs de los hechos sociales (normativistas) Considera que todo Derechopositivo, por el hecho de existir, es justoo Moderado: el Derecho, por existir, consigue algunas concesiones: paz social. Incorpora

    alguna dimensin de la justicia (seguridad) pero el contenido puede ser injustoo Extremo: el Derecho positivo establece lo que es justo/injusto (agota las dimensiones de la

    justicia) Autoridad normativa-legislativa = autoridad moralo Como metodologa: aproximacin neutral al Derecho desde un punto de vista valorativo.

    Basado en hechos sociales (Derecho positivo)

    o Como teora: determinado concepto de Derecho y propuestas sobre el carcter coactivo delas normas jurdicas, fuentes, teora, ordenamiento e interpretacin

    o Como ideologa: el valor moral de la ley, la obligacin de cumplirla Iusnaturalismo: (s V aC- s XVIII)concepcin de filosofa tica (hay valores morales universales,

    inmutables, no dependen del hombre pero puede llegar a conocerlos, con dimensiones jurdicas->Derecho Natural) y del derecho (Derecho positivo: dado por los hombres, supeditado alDerecho natural) Por tanto si el Derecho Positivo contradice al Natural, no ser Derecho. Lavalidez a la justicia (las normas vlidas son justas por ser justas) Visin dualistao Ontolgico: identifica el derecho natural con el ser del derecho positivoo Deontolgico: a partir del s XX. Comparte la filosofa tica. Identifica el derecho natural con

    el deber ser del Derecho positivo (el autntico Derecho) Puede ser un positivistametodolgico. El derecho positivo, si contradice al Natural es derecho pero injusto

    Realismo jurdico: validez a eficacia(las normas para ser vlidas han de ser eficaces)o Realismo estadounidense: el Derecho son las predicciones de lo que los jueces van a decir

    (Holmes, Llewellyn, Frank) Niega la validez de las normas jurdicas. Se centran en lassentencias

    o Realismo escandinavo: (Ross) no estn escptico. La validez es la vigencia del Derecho (aquelque los jueces entienden que obligan a dictar la sentencia)

    o No explica que las normas que han facultado al juez no son Derecho porque no se basan enlas sentencias

    2. EL DERECHO COMO FORMA DE ORGANIZACIN SOCIALEl derecho como cambio social, tres visiones:

    El derecho como producto del cambio social: resultado de la situacin histrica concreta que viveuna sociedad. Cada sociedad tiene su evolucin y al producirse un cambio importante en sta, se

    produce tambin en el Derecho (da constancia jurdica del cambio) Del mismo modo lasinstituciones sociales producen resistencia a cualquier cambio que quiera hacer el Derecho (ej

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    Escuela histrica del Derecho (Savigny), en contra del proceso de codificacin - el Derecho lohace el legislador-: el Derecho debe plasmar los cambios que ha hecho la sociedad, espritu delpueblo-> Volkgeist, Marx)

    El derecho como obstculo al cambio social: el Derecho va por detrs de los cambios sociales, esun retraso consciente de las clases dominantes y en minora para mantener su hegemona (actacomo legitimador del poder social) Solucin: el juez debe aplicar la norma segn los cambios

    sociales, tambin existen otros organismos. El obstculo puede responder a una ideologa(Novoa Monreal)

    El derecho como motor del cambio social: al estar la norma escrita y haber sancin, facilita elcambio social (ej Estado Social) Dificultades en los hbitos enraizados (ej. Ley Seca) y problemasticos (Ciencia de la legislacin: Bentham, Austin)Tipos de cambios:o Forma directa: el cambio est explcitamente en la norma (ej. art 3.2 28/2005->tabaco)o Forma indirecta: el cambio requerido por el legislador se producir al aplicar la norma, no

    viene explcito en sta (ej. mayor precio del tabaco->menor consumo de jvenes)

    Interrelacin entre derecho y cambio social: posicin intermedia: el legislador est al tanto delos cambios sociales y provocarlos (ej. Reforma Poltica 1976, Constitucin 1978)

    2. FUNCIONES DEL DERECHOAnlisis funcional del Derecho: considerar que el sistema jurdico es una parte o un subsistema dentrodel sistema social (Durkheim, Marx, Parsons, Luhmann)

    Aprox. al concepto de funciones a partir de tres parejas de trminoso Objetivista: organismo que realiza funciones vitales. Definicin apriorstica (slo se pueden

    definir si a priori se enuncian las funciones)o Subjetivista: las funciones no son universales, dependen de las necesidades de los individuoso Positivas: correlacin entre las necesidades sociales y la labor de un rganoo Negativas: no hay correlacin (diferente a disfuncin: efectos negativos del mal

    funcionamiento del Derecho) Hacen un perjuicio a la sociedado Latentes: no responden a ninguna demanda, no aparecen como exigidas o no responden a lo

    que el Derecho pretenda. Se subdividen en positivas y negativaso Patentes: resp