apuntes teoria del derecho 2010

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  • 7/29/2019 Apuntes Teoria Del Derecho 2010

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    Rosa Nicols UNED Cartagena

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    UNIDAD DIDACTICA I

    DERECHO, SOCIEDAD Y ESTADOEsta unidad didctica se interna en la reflexin sobre el Derecho como fenmeno global deexperiencia. Explica adems la relacin existente entre el Derecho y los otros factores quecontribuyen a determinar el orden de las sociedades:

    La vinculacin entre la vida social y el Derecho

    La tensin dialctica entre el Derecho y el poder poltico

    La asimtrica correlacin con la Moral y los Usos sociales.

    LECCIN 1 EL PROBLEMA DEL CONCEPTO DEL DERECHO

    1. LA PRESENCIA DEL DERECHO EN LA VIDA SOCIAL Y SENTIMIENTO JURDICO

    1.1. La presencia del Derecho en la vida socialEn la vida cotidiana realizamos constantemente actos de carcter jurdico, el Derecho estpresente en nuestras vidas en ms cosas de las que ni siquiera imaginamos: al comprar, alutilizar el transporte pblico, casarnos, etc., por lo que podemos afirmar que donde existesociedad existe Derecho y que este acta constantemente en la vida social de los sereshumanos.

    1.2. El sentimiento de lo jurdicoEl Derecho est presente en la vida social de todos los pueblos pero, adems, en cada

    individuo existe un cierto sentimiento jurdico, desde el punto de vista psicolgico, que semanifiesta cada vez que somos vctimas o espectadores de cualquier tipo de injusticia.El sentimiento jurdico hace que el hombre sienta el Derecho, lo acepte y est predispuesto acumplirlo, no de forma apasionada e irracional, sino como algo consciente y responsable quele hace amar la justicia.El sentimiento jurdico no es necesariamente un sentimiento del jurista, sino del ser humano,no va unido necesariamente al conocimiento tcnico de la realidad jurdica.El sentimiento jurdico impulsa a todos los seres humanos a rechazar las injusticias, estimula elamor a la justicia y fomenta el hbito de acatar el Derecho.

    2. POLISEMIA DEL TRMINO DERECHO

    La palabra derecho puede tener varios significados:a) Norma o conjunto de normas Cdigo Penal, Cdigo Civil, b) Facultad o poder para hacer algo Tengo derecho a comer esoc) Ciencia el Derecho estudia el comportamiento ante las normasd) Valor y justicia No hay derecho a que te pongas as!

    2.1. Diferentes significados del trmino Derecho.1) Derecho objetivo: nos referimos a las normas o conjuntos de normas, ordenamientos

    jurdicos al fin.2) Derecho subjetivo: a travs del mismo se atribuyen a los sujetos determinados

    poderes o facultades jurdicas de hacer, no hacer o exigir algo

    3)

    Derecho como valor: se trata de un juicio de valor emitido en funcin de la idea dejusticia

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    4) Derecho como ciencia: nos referimos con esta acepcin al conocimiento y estudio delDerecho en sus diferentes ramas

    2.2. Analoga del trmino DerechoBasndonos en su polisemia, podemos decir sin lugar a dudas que nos encontramos ante unvocablo anlogo1.

    Analogado principal Derecho en sentido objetivoAnalogados secundarios D. subjetivo, D. como ciencia y D. como valor

    3. DIMENSIONES BSICAS DEL DERECHO: LA PLURIDIMENSIONALIDAD DEL FENMENOJURDICOLa regulacin jurdica se manifiesta ante todo como un medio o tcnica de organizacin social,

    junto con otros mecanismos como la religin, la moral o los usos sociales.Pero es evidente que la realidad del Derecho est constituida por una estructura compleja.Algunos cientficos y filsofos del Derecho hablan de pluridimensionalidad del fenmenojurdico.Teora de la tridimensionalidad:

    Dimensin normativa ValidezDimensin histrica o fctica Eficacia

    Dimensin valorativa JusticiaEl Derecho se manifiesta y acta al mismo tiempo como norma, como hecho y como valor

    3.1. Dimensin normativa [validez]La dimensin normativa del derecho se manifiesta de manera imperativa, por lo que lasconductas incluidas en las normas jurdicas pueden ser exigidas coactivamente2Normatividad y validez:

    Validez formal:o Que la norma est producida por el rgano competenteo Que est creada por el procedimiento adecuadoo No haya sido derogada por otra posterioro No entre en contradiccin con otra superior

    Validez material:o Cuando su contenido coincide con los principios ticos-jurdicos

    fundamentales

    Validez social:o Que sea aceptada y acatada por la sociedad a la que va dirigida

    3.2. Dimensin fctica [Eficacia]El Derecho se manifiesta como un hecho social normativizado. Desde la dimensin fctica, la

    vinculacin del Derecho con la estructura de la vida social parece obvia. El Derecho es unhecho social, es uno de sus caracteres esenciales, pues slo donde hay sociedad hay Derecho.En la medida en que el Derecho acta y est presente en la vida humana se manifiesta comoun hecho histrico de carcter cultural.Eficacia social del DerechoSe dice que el Derecho es eficaz cuando logra que el contenido de las normas se plasme en loshechos sociales que regula, cuando se realicen en la sociedad los objetivos o efectos quepersigue a travs del cumplimiento de las normas por parte de sus destinatarios.El cumplimiento puede ser espontneo o forzado, existiendo mecanismos previstos para casosde incumplimiento.

    1 Analoga: relacin de semejanza entre cosas distintas2 Coactivo: que tiene fuerza para apremiar u obligar

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    El grado de aceptacin que el Derecho tiene en la sociedad y el nivel de cumplimiento de lasnormas por parte de los operadores jurdicos3 mide la eficacia del mismo.3.3. Dimensin valorativa [Justicia]El Derecho es portador de unos valores, especialmente el valor de justica. En el origen de todanorma jurdica est presente siempre un juicio de valor, la dimensin valorativa puede

    considerarse uno de los elementos originarios del Derecho.La Justicia como valor fundamental del DerechoDel mismo modo que se afirma que el Derecho que no es vlido no existe, son muchos lostericos y filsofos que entienden que la justicia es un elemento constitutivo o esencial delDerecho, hasta el punto de afirmar que no podramos hablar de la existencia del Derecho queno sea justo. Desde este punto de vista, la justicia es el fundamento de la legitimidad de todoDerecho.

    3.4. Unidad de todas las Dimensiones del DerechoHechos, valores y normas se implican y se exigen recprocamente, por lo que se debe evitar lapeligrosa tentacin de contemplar aisladamente estas tres facetas. Las tres dimensiones

    integrantes de la realidad jurdica son igualmente importantes e imprescindibles para elconocimiento integral del Derecho.

    4. PRINCIPALES CONCEPCIONES DEL DERECHO A LO LARGO DE LA HISTORIA:IUSNATURALISMO Y POSITIVISMO JURDICONo existe una concepcin unnime y uniforme del Derecho, sino una pluralidad deconcepciones del mismo que analizaremos a continuacin.

    4.1. El iusnaturalismo concepcin ntico-valorativaEl ideal de la concepcin ntico-valorativa es la justicia. Segn esta valoracin, las normasinjustas son ilegtimas, por lo que no constituyen Derecho vlido, llegando a afirmar que todoDerecho injusto es nulo. Es de destacar la preeminencia del Derecho natural en el pasado,cuando el Derecho se confunda con la moral y los valores religiosos de la pocaDentro de la concepcin ntico-valorativa se encuentran: El iusnaturalismo La tica material de los valores La axiologa4 jurdica

    4.2. El iuspositivismo concepcin estatal-formalistaPensadores que defienden la preeminencia de la ley como fuente del Derecho, definiendo estecomo el conjunto de normas que emanan del poder estatal. Su mximo representante es, sinduda, HANS KELSEN.Pretende garantizar la seguridad jurdica, es decir, la certeza de conocer de antemano qu eslo que es Derecho y de prever las consecuencias futuras del mismo.La preeminencia de la ley estatal no descarta en esta concepcin la existencia de otras fuentesde produccin del Derecho como la costumbre o la jurisprudencia , sin embargo, estasquedarn siempre supeditadas a la ley y tendrn validez como fuente jurdica, dentro de loslmites que la propia ley establezca. Es caracterstica de la Escuela de la Exgesis, que surgi enFrancia para defender el estatalismo legalista del Cdigo de Napolen

    3 Obediencia por parte de los ciudadanos y aplicacin por parte de jueces, abogados, etc.4 Teora de los valores

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    4.3. La bsqueda de una concepcin superadora del iusnaturalismo y del iuspositivismo: elrealismo jurdico concepcin sociolgico-realista.Los representantes de esta corriente se oponen radicalmente a la opinin manifestada por lacorriente anterior. Abandona el normativismo para conectar lo jurdico con la sociedad y servira los fines y aspiraciones de la sociedad en cuyo seno se desenvuelve el Derecho.

    Las corrientes realistas destacan que no es precisamente la ley y la subsuncin

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    bajo ella delcaso concreto, lo que determina la solucin jurdica ms adecuada, sino la apreciacin yvaloracin del caso concreto por parte del juez.El realismo jurdico tambin discrepa del iusnaturalismo al rechazar todo elemento valorativo,pues no existe para ellos un Derecho trascendente, escrito por Dios en nuestros corazones oemanado de la propia naturaleza humana.Manifestaciones del realismo jurdico:

    a) Realismo jurdico americano, por nacer y desarrollarse en EEUUb) Realismo jurdico escandinavo, por encontrarse arraigada en los pases escandinavos

    5. LA DIFICULTAD DE ESTABLECER UN CONCEPTO UNITARIO DEL DERECHO

    Los juristas todava siguen buscando una definicin de su concepto de Derecho,preguntndose a menudo, qu es Derecho?Las dificultades para llegar a la formulacin de un concepto nico y uniforme unitario deDerecho son mltiples:

    Las que proceden del lenguaje que utilizamos (polisemia