el negocio juridico-apuntes hinestroza

7/25/2019 El Negocio Juridico-Apuntes Hinestroza

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CLASES RESUMEN NEGOCIO JURIDICO Y OBLIGACIONES

DR. FERNANDO HINESTROSA

MAESTRIA DERECHO COMERCIAL 2007

LECTURA OBLIGATORIA

GABRIEL MAURICIO SILVA HERNANDEZ

EL NEGOCIO JURIDICO

1.- FUNDAMENTOS CONSTITUCIONALES DEL NEGOCIO J URIDICO

Se entiende que todo lo atinente a la Institucin del Negocio Jurdico

y al Rgimen de las obligaciones, debe tener una justificacin en las

normas constitucionales y por ello es factible hablar de un Derecho

Privado Constitucional.

Conforme a lo anterior, el Negocio J urdico se encuentra

fundamentado, entre otros, por los siguientes principios

constitucionales :

1.1. LIBERTAD DE EMPRESA: Inicialmente, en el prembulo de la

Constitucin encontramos el fortalecimiento y la proteccin a la

Empresa privada al determinarse con el fin de fortalecer la unidad

de la nacin y asegurar a sus integrantes la vida, la convivencia, el

trabajo, la justicia, la igualdad, el conocimiento, la libertad y la paz,

dentro de un marco jurdico... que garanticen orden poltico

econmico y social ....Este prembulo lo que simboliza para el Negoc io J urdico es la

libertad de empresa, consagrada, ms adelante, entre otros, en los

siguientes artculos :

1.1.1.- El Articulo 333 al referirse a la libertad econmica e iniciativa

privada, indica de ello su libertad, pero dentro de los lmites del bien

comn. De igual manera seala que la empresa, como base del

desarrollo, tiene una funcin social que implica obligaciones tanto

para el gobernado como para el estado en s mismo.


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1.1.2.- El Artculo 58 refiere a la garanta de la propiedad privada y los

dems derechos adquiridos con arreglo a las leyes civiles, los cuales

no pueden ser desconocidos ni vulnerados por leyes posteriores ;

pero, en todo caso entre el conflicto de los derechos particulares y el

inters social, aquel ceder ante ste.

En resumen, lo que se busca con la libertad de empresa, es garantizar

una serie de derechos, y la participacin de los conciudadanos en la

vida econmica del Estado.

1.2.- PERSONALIDAD JURIDICA: Consagrada en el Artculo 14 de la

Constitucin Nacional, se indica que toda persona tiene derecho al

reconocimiento de su personalidad jurdica ; que no es otra cosa

que los atributos propios de la personalidad, como son el nombre, el

domicilio, el estado civil, la nacionalidad, la capacidad y el

patrimonio. De igual suerte, toda persona por el solo hecho de serlo

tiene capacidad de goce, esto es, la actitud frente al ordenamiento

jurdico para ser titular de derechos, sin la anuencia de un tercero o

representante.

1.3.- EL PATRIMONIO : No es otra cosa que el radicar en cabeza de

una persona, derechos de contenido econmico. La Constitucin

Poltica, en el desarrollo del derecho de libertad econmica, lo que

pretende es que los particulares participen en su vida econmica y

para ello garantiza la propiedad privada y los dems derechosadquiridos de acuerdo con las leyes c iviles ; permitiendo la

autonoma privada , siendo su lmite el bien comn.

Ese autogobierno que tienen los particulares de participar en la

economa del Estado implica que stos pueden abstenerse o disponer

de lo suyo, en su libre albedro, para lo cual podr utilizar los

instrumentos (tipo de negocio jurdico), que considere oportunos para

alcanzar su acometido.

No obstante, no debe olvidarse que esa autonoma est limitada,

entre otros factores, por el bien comn, por la direccin general de la

economa que tiene el Estado y por algunas regulaciones que se

guarda el estado para autorizar, previamente el manejo financiero,


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burstil, asegurador y cualquier otro que se relacione con el manejo,

inversin y aprovechamiento de los recursos captados al pblico.

2.- AUTONOMIA PRIVADA

2.1.- CONCEPTO: La Autonoma Privada puede entenderse como lapotestad que tienen los individuos de regular los intereses que estn

en su cabeza disponiendo o no de ellos. De igual manera puede

entenderse en un sentido bastante prximo a su acepcin

etimolgica cual es la de darse a s mismo normas jurdicas, dentro

de los lmites establecidos por la ley, para la regulacin de los

intereses privados, cuya tutela no asume por s ni impone a otros, el

Estado.

Es bastante amplio el concepto de Autonoma Privada en relacin al

contrato, que en l se extiende a la libertad de contratar o no

contratar, de escoger con quien se contrata, de seleccionar la figura

ms apropiada para el negocio, de determinar el contenido de las

disposiciones y en fin para autodeterminarse dentro del marco legal

del Negocio Jurdico. De igual suerte, a esa libertad habra que

agregar estas otras, en afn de plenitud expositiva : libertad de

celebrar el negocio por s mismo o por medio de representante,

apoderado, o interpuesta persona ; libertad de forma de actuar o,

ms directamente, de expresarse y libertad de prevenir y realizar la

terminacin del contrato.

2.2.- LIMITES A LA AUTONOMIA PRIVADA: La posibilidad que tienen los

particulares de dar reglas a sus propios intereses es limitada, en aras

de la proteccin de la ley, las buenas costumbres, los reglamentos en

ciertas actividades y la moral :

2.2.1.- NORMAS IMPERATIVAS O DE ORDEN PUBLICO: Son principios

en que est interesado el Estado en su proteccin. Son dictados

polticos, as por ejemplo, son preceptos que indican la primaca del

inters social sobre el individual y procuran enrumbar la actividad

privada del modo que sea ms conveniente para la comunidad

entera, como se la considere en el momento y segn las


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circunstancias ms til socialmente. As tenemos, que toda

autonoma negocial, que se haga por fuera de esas normas

imperativas sern invlidas en sus actos, o mejor en sus disposiciones.

Esta limitante encuentra su relevancia, en que tanto los particulares

como la jurisdiccin obtienen certeza inmediata y seguridad sobre los

negocios que se ejecuten conforme a la ley.

2.2.2.- BUENAS COSTUMBRES : Se entiende por ellas el conjunto de

normas no reguladas que tienden a crear reglas de tica y costumbre

dentro de un conglomerado social en un momento determinado. Esta

es una regla moral, de sentido tico de la iniciativa particular. El

concepto de buenas costumbres se enmarca dentro del de orden

pblico ; y, las leyes de orden pblico son las que tienden a asegurar

la organizacin que posee una sociedad para su normal y correcto

funcionamiento, y tienen como caracterstica predominante que

interesan ms a la comunidad que a los hombres individualmente

considerados y se inspiran ms en el inters general que en el de los

individuos.

Claro est que esas buenas costumbres o usos no est penados por

la ley, ya que de ser as estaramos en presencia de una infraccin

legal.

2.2.3.- CONTRATOS DE ADHESION: Son aquellos en los que una de

las partes redacta y presenta el proyecto de contrato y la otra

adhiere, sin poder discutir sus condiciones ;es decir, el aceptante es

libre de contratar o no, pero si acepta, adhiere necesariamente en suintegridad a las clusulas de ese contrato prefabricado. Son

ejemplos, el tiquete de transporte areo, martimo y el de las plizas

de seguro.

2.2.4.- LA MORAL : Es la relacin o conformidad que la libre

autodeterminacin debe guardar con las buenas costumbres. Es lo

contrario a lo inmoral.

2.2.5.- LA REGULACION INTERNA O LIMITACION NACIDA DE LA

CONVENCION : Son aquellas clusulas que sin ser elementos

esenciales o de la naturaleza del contrato, las partes consagran en el


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acto jurdico o contrato que estn realizando, convirtindolas en

cargas, obligaciones o derechos para ellos. De esta forma, por

ejemplo, si se consagra la prohibicin de realizar un hecho, como el

de prohibir la venta del bien donado, nace una limitacin a la

autonoma del adquirente, quien estar limitado por la convencin o

pacto por medio del cual adquiri el bien.

2.3.- CARGAS DE LA AUTONOMIA PRIVADA

Entendidas las cargas como aquellos deberes en los cuales la

persona, habiendo escogido entre varios intereses suyos uno

determinado, ha de hacer esfuerzos y sacrificios ( actos necesarios)

para alcanzarlo, en este perspectiva, hablando de la autonoma

privada y de su ejercicio es preciso tener en cuenta, los cuidados y

miramientos que incumben a cada sujeto negocial y an a quien

aspira a serlo o ya ha dejado de serlo .

Esas cargas son las siguientes :

2.3.1.- Carga de Legalidad: En ella va envuelta una refrendacin de

la advertencia continua, de que los efectos del acto de autonoma

particular comenzando por el efecto negocial, que es el punto de

partida, no se obtienen sino a condicin de que el negocio haya sido

vlidamente celebrado y de que el acogimiento de las pautas

normativas, es requisito y prenda de la eficacia y validez de la

disposicin.

2.3.2.- Carga de lealtad y correccin: Es un reenvo al principio

general de la buena fe, lo cual indica correccin, pundonor o manera

de obrar con lealtad, frente a la otra parte.

2.3.3.- Carga de buena fe: En la esfera de la relacin contractual el

comportamiento de cada parte debe estar inspirado en sentido de

probidad (rectitud), tanto en la representacin real y no maliciosa de

los derechos y deberes que derivan de la ejecucin del contrato de

buena fe ; de igual manera, como en el modo de hacerlos valer, de

observarlos, en funcin del fin que el contrato suele satisfacer y de la


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armona de los intereses de las partes, lo cual les exige lealtad

recproca entre ellos.

2.3.4.- Carga de Sagacidad y advertencia: Incumbe lavigilancia

propia de su autoresponsabilidad, ya que el dao producido por su

inercia o negligencia solo al contratante en que incurri le esimputable ; protegindose, de igual suerte, la buena fe de los

terceros.

2.3.5.- Carga de Claridad: Es el sentido de fijar de manera

inequvoca y fcilmente reconocible el valor vinculante del negocio

que se celebra y con quien se celebra, as por ejemplo, debe

identificar al otro contrayente, su capacidad para obrar, de

disposicin y en fin, controlar el poder del eventual representante de

la contraparte, a fin de proteger su propio inters, en el querer de que

el contrato sea vlido y eficaz. En s, la regulacin contractual no

debe prestarse a equvocos.

3.- NEGOCIACIONES

3.1.- CONCEPTO:Se pueden definir como aquella fase preliminar

donde las clusulas, los elementos, las modalidades del contrato

proyectado son estudiados y discutidos por los candidatos a ser

partes. Las negociaciones son una fase o momento del proceso

jurdico de formacin del contrato.

3.2.- TERMINO DE LAS NEGOCIACIONES: Las negociaciones pueden

durar indefinidamente, en teora, pero tienen un lmite natural :

terminar cuando cualquiera de los candidatos a parte declara que

en lo que respecta a l la fase preparatoria est terminada, y por

ende o rechaza o formula una propuesta. En algunas ocasiones la

fase precontractual est impuesta por la ley con el objeto de dar a

las partes o a una de ellas el tiempo para asegurarse o precaver

riesgos y tomar una decisin ms clara y cierta, por ejemplo en las

licitaciones pblicas. Las negociaciones no son indispensables ni


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necesarias, lo indispensable y fundamental es la prestacin del

consentimiento pa ra la formac in del negoc io.

3.3.- VALOR JURIDICO: Las negoc iaciones no son obligatorias porque

en ellas no se ha prestado el consentimiento; salvo que en el

transcurso de las mismas se tenga ya el conocimiento pleno de queel negocio jurdico se realizar; caso en el cual si una de las partes

les rompe sin causa justificada, deber resarcir los daos causados a

la otra parte, al tenor de lo dispuesto en el Artculo 863 del C. de

Comercio que dice que las partes deben obrar de buena fe.

De lo anterior se desprende que dos principios fundamentales

gobiernan la conducta que se debe adoptar durante la fase de las

negoc iac iones ; la LIBERTAD DE ROMPERLAS, Y, LA BUENA FE.

Dos causas que justificaran el rompimiento de las negociaciones

comerciales son las divergenc ias econmicas surgidas entre las partes

y la celebracin de otro c ontrato ms ventajoso.

3.4.- INDEMNIZACION POR RUPTURA DE LAS NEGOCIACIONES : Ya se

indic que el que rompe las negociaciones con culpa, por haber

obrado sin justa causa o de mala fe, el perjudicado tendr derecho

al resarcimiento del dao, que en este caso consiste en el inters

negativo, que corresponde a los gastos que no hubiera hecho, de

conocer de antemano que el contrato no se celebrara o por haber

desechado otras oportunidades u ofertas mejores.

3.5.- LA OFERTA : Es el resultado de las negociaciones, cuando

cualquiera de los participantes en ellas considerando que hay

precisin y madurez suficientes, decide ponerles trmino formulndole

al otro un proyecto acabado de contrato, para que si l acepta se le

considere celebrado. De igual manera puede nacer de cualquier

oferente sin necesidad de que hayan existido las negociaciones. El C.

de Comercio la define como el proyecto de negocio jurdico que una

persona formula a otra.


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3.6.- CARACTERISTICAS DE LA OFERTA: Debe ser seria, real, firme,

concreta, consciente, precisa.

3.7.- VIGENCIA DE LA OFERTA: La oferta puede ser irrevocable,

cuando vincula al oferente durante cierto tiempo o hasta el

cumplimiento de una condicin, de tal suerte que el destinatariopuede en cualquier momento, antes de cumplirse el plazo o la

condicin, segn los trminos estipulados en la misma, aceptarla;

implicando la celebracin del contrato.

Con relacin a la oferta revocable, existen varias formas de hacer

que ella se d, como por ejemplo las ofertas de mercancas

exhibidas al pblico con indicacin de precio, son revocables

cuando se agota el stock de las mismas.

La oferta puede presentarse por cualquier medio idneo que permita

su presentacin : verbal, escrita, telefnica, etc. Y al igual que las

negociaciones, es indemnizable cuando existe responsabilidad del

oferente que le revoca dentro del plazo que se tena para su

aceptacin. A diferencia de las negociaciones, aqu adems de

indemnizarse el inters negativo, se indemniza tambin el inters

positivo, que no es otro que el lucro cesante o ganancia que hubiera

podido obtener el comerciante si el negocio se ejecuta.

3.8.- ACEPTACION DE LA OFERTA: Se presenta con el consentimientode la voluntad, al adherirse a la propuesta presentada por el oferente.

La aceptacin implica la aceptacin firme de celebrar el contrato en

las condiciones estipuladas en la propuesta ; ya que la variacin de

la misma implica una nueva propuesta u oferta ; de igual suerte esa

aceptacin debe ser expresada dentro del trmino estipulado en la

oferta, so pena de no ser obligatoria para el oferente o de

considerarse para l como una nueva propuesta u oferta.

El nico legitimado para emitir la declaracin de aceptacin de

oferta es el destinatario de la misma o su representante o sus

sucesores mortis causa. En relacin de las ofertas que se hacen a


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persona determinada, basadas en conocimientos particulares o

destrezas, ( por ej. no le pueden pedir a Juan Grgara que pinte un

cuadro de Botero) , la oferta tan solo puede ser aceptada por l.

Cuando es al pblico en general, por cualquier persona, salvo que el

oferente se reserve el derecho o intencin de contratar con personas

de su agrado.La aceptacin puede ser expresa o tcita. Expresa cuando se da a

conocer por diferentes medios la aceptacin de la misma y, Tcita

cuando por su conducta o hecho inequvoco de ejecucin del

contrato propuesto, se deduce la aceptacin.

La aplicacin del principio segn el cual el contrato se celebra en el

momento en que la aceptacin llega al proponente, sufre

excepciones con relacin a dos categoras de contratos : los reales y

los solemnes, puesto que en estas clases de contratos no basta la

aceptacin sino que ha de producirse la entrega de la cosa en el

primer caso ; o llenarse la solemnidad en el segundo, para que se

entienda celebrado el contrato.

4.- EL NEGOCIO JURIDICO

4.1.- CONCEPTO: Es la herramienta que se tiene para regular los

intereses en ejercicio de la autonoma privada. Esa regulacin se

encuentra en la ley o en otros medios que no sean contrarios a ella, a

la moral, a las buenas costumbres o al orden pblico.

El negocio jurdico puede versar sobre cualquier clase de inters, cono sin contenido econmico ; as por ejemplo, el reconocimiento de un

hijo y el matrimonio no versan sobre el patrimonio econmico, como

s la compraventa, el contrato de arrendamiento y otros.

4.2.- FORMA DEL NEGOCIO JURIDICO: Todo negoc io jurdico, debe

tener una forma, dependiendo de los requisitos que exige la ley para

que los contratos nazcan a la vida jurdica, produzcan efectos y

generen obligaciones entre los contratantes ; motivo por el cual

pueden ser :

4.2.1.- CONSENSUALES: Significa que los efectos del contrato

dependen del simple acuerdo de voluntades ; y, si la voluntad es


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autnoma para crear obligaciones, solo se requerir de su

manifestacin jurdica para que produzca los efectos jurdicos

deseados. La regla general es que los negocios jurdicos sean

consensuales, exceptundose aquellos en que adems del

consensualismo, se debe adoptar otra forma sealada por la ley,

como la real o la solemnidad.Ese consensualismo es el principio amplio de la autonoma de la

voluntad, protegido legalmente y solamente puede ser invalidado por

el mutuo consentimiento de las partes o por causas legales, que no

son otras diferentes a las del inters social.

Son ejemplos del consensualismo los contratos de compraventa de

bienes muebles, el arrendamiento, el mandato, etc.

De igual suerte, es regla general que el consentimiento o expresin

de la voluntad sea cierto, que de claridad, que no se preste a

equvocos, que la persona que lo exprese goce de actitud fsica y

mental, que sea serio y no expresado por simple broma o por

compromiso mundano o de conveniencia. Ya en cuanto su

expresin exterior, debe ser libre, pudiendo ser verbal o escrita.

Segn lo expuesto para que se perfeccione el acto jurdico, es

necesaria una manifestacin expresa o tcita de la voluntad, no

obstante lo anterior, en relacin con el silencio el adagio popular dice

que el calla otorga ;pero en derecho el principio es opuesto. Es decir

que el calla no ha dicho nada, no consiente y por lo tanto tampoco

se obliga. Excepcionalmente, el silencio se considera como una

manifestacin de voluntad de aceptacin y, por lo tanto, se interpretacomo el deseo de obligarse . As por ejemplo en la prescripcin

extintiva la ley interpreta el silencio como la conformidad de las

personas con la prdida de sus derechos (como el que abandona

una cosa para que otro la tome y sea su nuevo dueo) ; en el

contrato de arrendamiento si no se desahucia (se informa al

arrendatario que no se prolongar ms el contrato de arrendamiento)

se entiende la renovacin del pacto contractual.

4.2.1.1.- VICIOS DEL CONSENTIMIENTO : De igual manera, el

consentimiento debe estar libre de los vicios que daran lugar a su

nulidad, siendo ellos el ERROR, la FUERZA y el DOLO.


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4.2.1.1.1.- El Error : es la falsa o inexacta idea que lo lleva

equivocadamente a consentir en el contrato, por ejemplo en la clase

de objeto, su calidad, su valor, (pensando que est comprando un

Mercedes por $45.000.000, le estn entregando un renault 4).

4.2.1.1.2.- La Fuerza : se entiende que ella vicia el consentimiento

cuando es capaz de producir una impresin fuerte en una persona desano juicio, tomando en cuenta su edad, sexo y condicin ; siendo

ella una amenaza presente o futura contra s, contra sus ascendientes

o descendientes o contra su consorte. Esa fuerza puede ser fsica o

moral, como cuando se amenaza con arma de fuego o se coerciona

a la persona con revelar sus intimidades si no se accede a sus

pretensiones (al referirse a edad, sexo, condicin, etc., debe tomarse

en cuenta que no es lo mismo ser amenazado por un nio que por un

adulto, con una pistola que dispara agua frente a otra de proyectiles

etc.).

4.2.1.1.3.- El Dolo :consiste en la intencin positiva de inferir injuria a la

persona o propiedad de otro ; siendo aquellas maniobras

fraudulentas, engaos, mentiras, silencios de que una persona se sirve

para engaar a otra y provocar con ella un negocio jurdico.

4.2.2.- NEGOCIO REAL: El Artculo 1500 del Cdigo Civil al referirse al

contrato real, indica que para su perfeccionamiento es necesario la

tradicin (entrega), de la cosa a que se refiere. Mientras no se

entregue la cosa que constituye el objeto del contrato, este no

existir, aun cuando las partes hubieren acordado las demscondiciones necesarias para que el contrato se formalice. As por

ejemplo el contrato de comodato ( cosa que se entrega en prstamo

para que otro la use gratuitamente con cargo a restituir la misma al

finalizar el contrato) no se perfecciona sin la entrega de la cosa.

Igual sucede en el contrato de depsito ( cosa que se entrega para

guardar), en el cual no se concibe cmo el depositario est obligado

a restituir algo que no ha recibido.

4.2.3.- NEGOCIO SOLEMNE: Los negocios son solemnes cuando

estn sujetos a la observancia de ciertas formalidades especiales, de

manera que sin ellas no producen ningn efecto civil; as por ejemplo,


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la ley indica que la promesa de venta debe ser por escrito; siendo el

escrito la solemnidad. En el contrato de compraventa de bienes

inmuebles adems de exigirse el consentimiento, se requiere la

elevacin de la misma a documento pblico (escritura) y el registro

del mismo ; presentndose as una doble solemnidad, la escritura y el

registro.

4.3.- FORMACION DEL NEGOCIO JURIDICO :Todo negoc io jurdico

debe tener un titulo o fuente de donde emana y una forma no

necesariamente solemne.

4.3.1.- EL TITULO : es el hecho del hombre que crea obligaciones o la

sola ley que lo faculta para adquirir un derecho real de manera

directa o conferido por ella ; es la causa o razn legal por la cual se

realiza el negocio jurdico.

4.3.2.- EL MODO :Los modos de adquirir el dominio son la ocupacin,

la accesin, la tradicin, la sucesin por causa de muerte y la

prescripcin .

El dominio ( que se llama tambin propiedad ) es el derecho real en

una cosa corporal, para gozar y disponer de ella arbitrariamente, no

siendo contra la ley o contra derecho a jeno.

4.3.2.1.- LA OCUPACION :Es un modo de adquirir la propiedad de las

cosas que no pertenecen a nadie y cuya adquisicin no esta

prohibida por la ley o el derecho internacional . ( nadie se puede

apoderar de la Plaza de Bolvar, del Palacio Presidencial, de la casa

de una Embajada ) . La ocupacin es pues, el modo originario por

excelencia de adquirir la propiedad de una cosa no perteneciente a

nadie, apoderndose de ella voluntariamente, con la intencin de

convertirse en propietario de ella.

4.3.2.2.- LA ACCESION :Es el modo de adquirir el dominio, por el cual

el dueo de la cosa pasa a serlo de lo que ella produce o de lo que

se une a ella. Por ej. el canon de arrendamiento es del arrendador,

que generalmente es el dueo del inmueble ; el dueo de una finca ,

que tiene un lago y en la mitad de l se forma una isla ;

4.3.2.3.- LA TRADICION : Consiste en la entrega que el dueo de una

cosa hace a otro, habiendo por una parte la facultad e intencin de

transferir el dominio , y por la otra la capacidad e intencin de

adquirirlo. Para que valga la tradicin se requiere de un ttulo


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traslaticio de dominio, como la venta, la donac in, la permuta, etc. Si

el ttulo no origina el traspaso de dominio, no existir tradicin sino

otra clase de contrato ; como por ejemplo, cuando se contrata en

arrendamiento, lo que se entrega es la tenencia pero no el dominio o

propiedad.

4.3.2.4.- LA SUCESION POR CAUSA DE MUERTE : Etimolgicamente elvocablo sucesin significa sustituir un sujeto a otro en la titularidad de

una relacin ; entrar en lugar de otro o tomar el lugar de otro. Los

elementos esenciales de toda sucesin por causa de muerte son la

existencia de un difunto, de una herencia y de un asignatario. El

asignatario, es el heredero de los bienes, derechos y obligaciones

dejados por el causante.

4.3.2.5.- LA PRESCRIPCION : Es la forma de adquirir los bienes, que se

encuentran dentro del comercio, muebles o inmuebles ajenos que se

han posedo durante determinado tiempo, con arreglo a la ley, con el

animo de seor y dueos. Es decir, sin reconocer que sobre ellos existe

una persona con mejor ttulo que con el que se poseen. As por ej.

quien posee una casa con el animo de seor y dueo ( se presenta

como tal, paga los impuestos de predial y valorizacin, servicios,

mejoras, etc. ) por el transcurso del tiempo ( 20 aos ) puede

demandar la prescripcin adquisitiva del inmueble para que l figure,

ya con ttulos y registro, a su nombre.

5.- LA PROMESA

5.1.- CONCEPTO : Es un negocio jurdico de la clase de los contratos,

porque requiere de la presencia de una, dos o ms personas para

celebrarlo. Puede ser unilateral o bilateral ; ser unilateral cuando la

promesa nace de una sola persona de celebrarlo, por ejemplo el

leasing ; y, bilateral en el caso, de que dos o ms personas pactan

celebrar en un futuro otro contrato.

Segn la regulacin jurdica que se de a la promesa, se puede hablar

de promesa de carcter comercial o c ivil ; as por ejemplo el artculo

861 de C. Comercio., al referirse a ella dice que la promesa de

celebrar un negocio producir la obligacin de hacer. La

celebracin del contrato prometido se someter a las reglas y


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formalidades del caso. Esta promesa, a diferencia de la civil, es de

forma consensual ; mientras que la civil es solemne al exigirse que

conste en escrito para su validez.

Por la promesa, las partes se pueden obligar a la celebracin

posterior de cualquier clase de contrato, como el de compra venta,

el de arrendamiento, el de constitucin de una soc iedad, etc.

5.2.- REQUISITOS PARA LA VALIDEZ DE LA PROMESA :

5.2.1.- Que conste por escrito. No importa la clase ni forma del

escrito, ni que est contenida en varios o en un solo documento. Lo

que se requiere es la existencia de un escrito que contenga la

voluntad clara y expresa de los contratantes. Aqu lo que se presenta

es una solemnidad, sin la cual el acto carecer de validez. El

documento debe estar suscrito, es decir firmado por las partes y por

firma se entiende la expresin del nombre del suscriptor o de alguno

de los elementos que la integren o de un signo o smbolo empleado

como medio de identificacin personal ; y, si alguno de los

suscriptores no supiese o no pudiere firmar lo har otra persona a su

solicitud, dando fe de ello dos testigos de los cuales se imprimirn sus

huellas. Nuevamente es necesario recordar que este es un requisito

de carcter civil, pues en materia comercial la promesa es

consensual.

5.2.2.- Que el contrato de promesa no sea de aquellos que la ley

declara ineficaces por no concurrir los requisitos de capacidad,

consentimiento, objeto y causa lcita.5.2.2.1.- Capacidad :se defina la capac idad como la aptitud de una

persona para ser titular de derechos y para ejercerlos. Estas definicin

denota una aptitud y un poder.

Por la aptitud se entiende la capacidad de goce, de derecho, de

adquisicin ; y se predica que toda persona por el solo hecho de

existir o de esperar su existenc ia, es titular de derechos y por ende son

jurdicamente capac es. No importa la aptitud mental de la persona (

infante, menor adulto, adulto, demente, interdicto por incapacidad ),

toda persona es jurdicamente capaz para ser titular de derechos (

por ej. ser propietario )


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Con relacin a la capacidad de ejercicio o de poder, se entiende

como la de obrar legalmente para ejercer por s misma sus derechos

y obligarse frente a terceros. As, debe entenderse que todas las

personas son titulares de derechos, pero no todas pueden ejercerlos (

ej. un enajenado mental, no obstante ser propietario de una finca, no

la podr vender sin que medie la autorizacin de su representante.)

5.2.2.1.1.- INCAPACIDADES : Respecto de las incapacidades, debe

quedar bien en claro que no existen incapac idades de goce o de

derecho ; ms si, de ejercicio.

Las incapacidades pueden ser :

5.2.2.1.1.1.- Absolutas : son absolutamente incapaces los dementes,

los impberes y los sordomudos que no puedan darse a entender por

escrito. Sus actos no producen ninguna obligacin y se sancionan

con la nulidad absoluta. Para la celebracin de actos jurdicos

necesitan siempre la intervencin directa de un representante legal,

genricamente denominado guardador ( padre de familia, tutor o

curador), sin perjuicio del cumplimiento de otros requisitos exigidos por

la ley.

5.2.2.1.1.2- Relativas : son tambin incapaces los menores adultos (

mujer mayor de 12 aos y hombre mayor de 14, pero menores de 18 )

y los disipadores que se hallan bajo interdicc in. Pero la incapacidad

de estas personas no es absoluta y sus actos tienen valor en ciertas

circunstancias y ba jo ciertos aspectos determinados por la ley. La

incapacidad de los menores adultos se fundamente en el hecho de

su inexperiencia negocial, que puede poner en peligro su patrimonio.

Sus actos se consideran de nulidad relativa, ya que sus representantes

o el menor adulto, posteriormente, pueden ratificarlos. La

incapacidad es relativa, por que pueden realizar ciertos actos

jurdicos que tienen plena validez jurdica, como el reconoc imiento de

un hijo, el otorgar testamento, el celebrar contratos de aprendizaje,

contraer validamente matrimonio, etc.

5.2.2.1.1.3.- Especiales : se trata de prohibiciones que hace la ley

para determinadas personas , que siendo plenamente capaces,

estn inhabilitadas para celebrar ciertos actos jurdicos como la venta

de bienes entre cnyuges no divorciados ; entre padres e hijos de


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familia ; de tutores y curadores con relac in a los bienes de sus

pupilos.

5.2.2.2.- Consentimiento :Este tema ya fue ampliamente tratado en el

consensualismo ; basta con recordar que por consentimiento se

entiende la comn intencin de los contratantes , su acuerdo de

voluntades, o en trminos ms generales, la voluntad de la persona

que se obliga.

5.2.2.3.- Objeto licito :Es las prestaciones que mutuamente se obligan

las partes, las cuales por ningn motivo podrn ser contrarias a la ley,

las buenas costumbre o a las normas de orden pblico.

5.2.2.4-. Causa licita. Se entiende por causa el motivo que induce a l

acto o contrato ; pero ella no es necesario expresarla, pues la mera

liberalidad o beneficencia es causa suficiente. La causa ilcita es la

prohibida por la ley, o contraria a las buenas costumbres o al orden

pblico. As, la promesa de dar algo por una deuda que no existe,

carece de causa y la promesa de dar algo en recompensa de dar

algo por un crimen o de un hecho inmoral tiene una causa ilcita.

5.2.3.- Que la promesa contenga un plazo o condicin que fije la

poca en que ha de celebrarse el contrato . El plazo es un hecho

futuro de cuya ocurrencia se tiene certeza, como por ejemplo el 12

de octubre de 1999. A su vez, la condicin es un hecho futuro e

incierto, que puede suceder o no. Cuando la incertidumbre de la

ocurrencia de tal hecho o acontecimiento se limita dentro de un

plazo se dice que la condicin es determinada ; si no contiene plazo

se dice que es indeterminada. Ejemplo : si dentro de 3 aos usted

consigue la plata le vendo mi casa ; esta es una condicin

determinada, ella consiste en que si dentro de un plazo determinado

l consigue el valor del inmueble, se realizar el negoc io ; ser

indeterminada, si se indica que le vende el inmueble c uando consiga

el dinero, aqu no hay plazo para conseguir el dinero.

5.2.4. - Que se determine de tal suerte el contrato, que para

perfeccionarlo solo falte la tradicin ( entrega) de la cosa, con las

formalidades legales. As, por ejemplo si se trata de una promesa de

compra venta ha de describirse perfectamente la clase de negocio,

el objeto con sus caractersticas, su valor, su forma de pago, etc. De

igual manera en los contratos de compra venta de bienes inmuebles,


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deber cumplirse con los requisitos solemnes que establece la ley,

que en el caso son la escritura pblica y su registro.

5.3.- ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DEL CONTRATO :

Bajo este ttulo se estudian los elementos que constituyen el c ontrato,

que estructuran su anatoma, distintos de los requisitos o condiciones

generales que se requieren para la eficacia de cualquier acto

jurdico.

En todo contrato y, en general, en todo acto jurdico, se distinguen

tres clases de elementos : esenciales, de la naturaleza y ac cidentales.

La enumeracin y definicin de estas tres clases de elementos se

encuentran consagradas en el artculo 1501 del cdigo civil, en los

siguientes trminos : Se distinguen en cada contrato las cosas que

son de su esencia, las cosas que son de su naturaleza y las puramente

accidentales. Son de la esencia de un contrato aquellas cosas sin las

cuales o no produce efecto alguno, o degeneran en otro contrato

diferente ; son de la naturaleza de un contrato las que no siendo

esenciales en l se entienden pertenecerle, sin necesidad de una

clusula especial ; y son accidentales a un contrato aquellas que ni

esencial ni naturalmente le pertenecen y se le agregan por medio de

clusulas especiales.

5.3.1.- Elementos esenciales : son los requisitos mnimos que han de

concurrir para que el contrato que las partes tienen en mente surjan a

la vida jurdica . Sin tales requisitos el contrato no existe o degenera en

un acto diferente. As, no habr compraventa si no se estipula el

precio ; arrendamiento si no se estipula el canon de renta. Lo

elementos esenciales de la compraventa, por ejemplo , son la

determinacin del objeto o cosa y el precio en dinero ; con dichos

elementos concurre la intencin de enajenar por parte del vendedor,

y la de adquirir por parte del comprador. Si tales elementos se dan, el

contrato de venta adquiere existencia jurdica y eficacia. Pero, si uno

de estos elementos falta, el contrato es ineficaz pues se transforma en

otro acto diferente. As, si la prestacin convenida a cargo de quien

figura como comprador no es dinero sino otra cosa, no habr

compraventa sino permuta ; si no hay precio, ser donacin.

5.3.2.- Elementos de la naturaleza :son aquellos que sin ser esenciales

al acto jurdico, se subentienden que le pertenecen y para ello no se


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requiere expresa manifestacin de las partes. Generalmente se

constituyen en clusulas accesorias que los contrates estipulan como

accesorias de las esenc iales ; sin embargo, a falta de esa

estipulacin, la ley los hace presumir.

As por ejemplo, el saneamiento por eviccin y por vicios redhibitorios

u ocultos son elementos de la naturaleza del contrato de

compraventa. La eviccin es la perdida total o parcial de la cosa

comprada , en virtud del derecho de un tercero, anterior a la compra

( cuando se compra algo ajeno y el verdadero dueo lo reclama ).

Por su parte los vicios redhibitorios son los vicios ocultos de la c osa

vendida ; defectos inaparentes que el comprador no puede advertir

al momento del contrato y que hacen parcial o totalmente inepta

la cosa para el fin convenido por las partes. ( cuando se compra un

vehculo nuevo, pero a los pocos das se funde el motor sin culpa del

comprador ).

Retomando la definicin de lo que se entiende por elementos de la

naturaleza del contrato, se observa que no obstante si en la

convencin o acto jurdico no se dice nada sobre la acc in de

saneamiento por los vicios de la cosa adquirida, el vendedor est

obligado a la reparacin e indemnizacin correspondiente, basados

en el hecho de que los contratos deben ejecutarse de buena fe y por

consiguiente obliga no solo a lo que en ellos se expresa, sino a todas

las cosas que emanan precisamente de la naturaleza de la

obligac in o que por ley le pertenecen a ella.

5.3.3.- Elementos accidentales : Son aquellos que ni esencial ninaturalmente pertenecen al negocio, pero son aportados por la

voluntad autnoma de las partes. En tal forma quedan incorporados

al contrato solamente en virtud de estipulaciones expresas. ( se

compra la casa, pero se estipula que debe ser entregada

completamente pintada en su interior ).

Para concluir con este tema es necesario resaltar que el negocio

jurdico nac e solamente cuando contiene las solemnidades que la ley

le requiere y se han cumplido lo elementos esenciales ; de tal suerte

que solo se puede hablar de su invalidez cuando el negocio existe y

mientras no haya pronunciamiento sobre ella el acto es valido.

Contrario sensu es inexistente el negocio cuando no se ha cumplido


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con los elementos esenciales del contrato o con las solemnidades

que la ley exige.

El negocio es invalido cuando se celebra contrariando disposiciones

superiores o en detrimento de determinadas personas protegidas por

disposiciones legales. Ej. el patrimonio de los menores

6.- NULIDAD DE LOS ACTOS JURIDICOS

6.1.- Concepto : Cuando un contrato rene los elementos esenciales

de todo acto jurdico, la ley le reconoce como una de esas

manifestaciones de la autonoma privada jurdicamente eficaces.

Pero cuando tales requisitos faltan, la ley los sanciona privndolos de

la eficacia jurdica mediante la nulidad, que es la descalificacin que

el propio legislador decreta cuando la ley contractual o particular

quebranta normas de jerarqua superior.

Este es el sentido del artculo 1740 del cdigo civil segn el cual, Es

nulo todo ac to o contrato a l que le falta alguno de los requisitos que

la ley prescribe para el valor del mismo acto o contrato segn su

especie y la calidad o estado de las partes. La nulidad puede ser

relativa o absoluta.

6.2.- CLASES DE NULIDADES

6.2.1.- NULIDAD ABSOLUTA : Hay nulidad absoluta cuando la norma

violada es de inters general o de orden pblico. Las causa que

producen esta nulidad son : a) Incapacidad absoluta ( dementes,

sordomudos que no pueden darse a entender por escrito e

impberes ) ; causa ilcita ; ob jeto ilcito ; y, la falta de las formalidades

en los contratos solemnes. La accin de nulidad absoluta prescribe en

veinte aos y en el mismo trmino se sanea el ac to nulo .

6.2.2.- NULIDAD RELATIVA : Hay nulidad relativa cuando la norma

violada es de aquellas que tutelan el inters particular de las

personas ; sus causales son el error, la fuerza, el dolo, la incapacidad

relativa ( hombre mayores de 12 aos y mujeres de 14, pero menores

de 18 ) y la lesin enorme ( es el rompimiento del equilibrio

econmico en las relaciones contrac tuales cuando ellas se refieren a


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inmuebles ; y se traduce a pagar mas del doble o a recibir menos de

la mitad de lo que es el justo precio del predio ).

La nulidad relativa es saneable por el transcurso del tiempo ( 4 aos )

o por la ratificacin de las partes.

6.3.- SIMILITUDES ENTRE LA NULIDAD RELATIVA Y ABSOLUTA :

1.- No existe causal de nulidad que no este c ontemplada en la ley.

2.- Solamente tienen vida jurdica cuando el juez las decreta ;

mientras tanto el acto es valido.

3.- Ambas nulidades son saneables ; la absoluta por el transcurso del

tiempo ( 20 aos ) ; la relativa, por el transcurso de 4 aos o por la

ratificacin del acto por parte de quienes intervinieron en l.

4.- Cuando se decretan las nulidades, producen los mismos efectos :

destruyen el negocio y las cosas vuelven a su estado anterior como si

nunca hubiese existido el ac to o contrato.

6.4. -DIFERENCIAS ENTRE LA NULIDAD ABSOLUTA Y LA RELATIVA

6.4.1.- Por quienes pueden alegarla.

La relativa solo puede invocarla la persona en cuyo favor se ha

consagrado ( quien ha sufrido el error, la fuerza, el dolo, el

representante del incapaz o l cuando ha dejado de serlo, etc.

)

La obsoluta la puede alegarla quien crea tener algn inters en

el acto o contrato, hasta el agente del ministerio pblico en

guarda de la moral y las buenas costumbres.

6.4.2.- Por el decreto judicial :

La relativa. Solo la puede decretar el juez a solicitud de parte.

La absoluta : el juez debe decretar la nulidad absoluta en aras

de salvaguardar el inters general y el orden pblico.

6.4.3.- Por las causa que las generan :

Relativa : Incapacidad relativa, los vicios del consentimiento (

error, fuerza y dolo ) y lesin enorme.

Absoluta : Objeto ilcito, causa ilcita, falta de las solemnidades

exigidas por la ley en algunos actos jurdicos e incapacidad

absoluta.

6.4.4.- Por el trmino de saneamiento a travs de la prescripcin :

Relativa : 4 aos en materia civil y 2 en comercial.

Absoluta : 20 aos ; sin distincin de materia.


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6.4.5.- Por el inters que protegen :

Relativa : El inters o patrimonio individual.

Absoluta : El inters pblico.

7.- INEFICACIA DEL NEGOCIO JURIDICO

Concepto :En sentido amplio es todo fenmeno que implica que el

negocio no produzca efectos ; en sentido restringido, el negocio no

produce sus efec tos finales.

Con el nombre de ineficac ia el Artculo 897 de C. Civil, trata de la

ineficacia de pleno derecho, sin necesidad de declaracin por parte

de los despachos judiciales, de todos aquellos actos o negocios

jurdicos que se crean por parte de los comerciantes sin el

cumplimiento total de los requisitos exigidos por las normas

sustanciales, as por ejemplo no es vlido y se tendrn por noescritas

las normas de constitucin de sociedad que indican la inamovilidad

de los administradores ; o la absolucin de su responsabilidad frente a

la sociedad o terceros ; las decisiones de una junta de soc ios

tomadas por una mayora no calificada, cuando la ley exige lo

contrario ; la c lusula que exime de responsabilidad de ac eptacin y

pago de la letra de cambio en el girador ; etc.

En materia civil el problema de la ineficacia se confunde con la

inexistencia del acto, pero como no es materia del curso hacer toda

una teora al respecto, basta con indicar que el negocio jurdico es

ineficaz cuando es atacado por la falta del cumplimiento de las

solemnidades que la ley requiere para la formacin del acto jurdico

o cuando ste se encuentra viciado desde un primer momento ; por

ejemplo cuando la capacidad de una de las partes se encuentra

viciada por el error la fuerza o el dolo ; con respec to de las

solemnidades, se puede dar el ejemplo de que no obstante el

haberse otorgado la escritura pblica que traslada el dominio del

bien inmueble, falt su registro y por ende su predicamento de

ineficaz entre las partes o ante terceros.

8.- LA REPRESENTACION


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8.1.- SUJETO Y PARTE : El negocio jurdico es la actuacin concreta y

determinada de uno o varios sujetos, que por medio de l disponen

de sus intereses. Estos sujetos se determinan partes, al tenor de los

dispuesto en el artculo 1495 del cdigo civil ; cada parte puede ser

compuesta de una o varias personas.

8.2- CONTRATO CELEBRADO BAJO NOMBRE FALSO Y CON NOMBREAJENO : Lo usual es que sea el propio interesado quien acte

direc tamente y celebre por s mismo, con su nombre propio y para s,

el negocio jurdico . Pero es posible que alguien , por las razones que

sean, estipule un negocio tomando un nombre falso o utilizando uno

ajeno, es decir hacindose pasar por otra persona. Para el derecho

es indiferente el que la contraparte conozca o ignore la verdadera

identidad de quien emplea el nombre falso, por lo c ual el negocio es

plenamente valido. Cosa diferente, es cuando los contratos se

celebran en consideracin de la persona que los va a ejecutar (

intuitus personae ), como por ejemplo un artista, un profesional

reconocido, etc. En este caso, el contrato es invalido, por cuanto no

ha existido la voluntad o el consentimiento de esa persona y mal

podra un tercero vincularlo con obligaciones con la otra parte ; salvo

que sea su representante.

8.3.- CONCEPTO DE REPRESENTACION : Es el poder de disposicin

para ante los dems que le permite a alguien ( representante )

sustituir a otra persona ( representado ) en la celebracin de un

negocio jurdico o contrato, y, declarando que obra en nombre y por

cuenta ajena, sin vincularse personalmente y si hac iendo que todos

los efectos de su actuacin vayan a parar inmediatamente al

dominus. ( representado ).

La representacin propiamente dicha o directa, presupone o exige,

ms del poder o legitimac in, que el representante obre a nombre y

por cuenta del representado y que as lo declare o que ellos resulte

inequvocamente del contexto de la actuacin ; adems de que se

mantenga dentro de los limites del poder conferido ; de lo contrario

pasar a ser agente oficioso y quedar vinculado personalmente,

recibiendo todos los efectos del contrato.

8.4- OBJETO DE LA REPRESENTACIN :El artculo 1505 del C. C ivil indica

que es lo que una persona ejecuta a nombre de otra . El 2142


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seala que el mandato es un contrato en que una persona confa

la gestin de uno o ms negocios a otra.... El artculo 832 del cdigo

de comercio al referirse a la representacin indica que ella existir en

forma voluntaria cuando una persona faculta a otra para celebrar

en su nombre uno o varios negocios jurdicos. El acto por medio del

cual se otorga dicha facultad se llama APODERAR ... ; en cuanto al

mandato, el artculo 1262 de la misma obra dice que el mandato

comercial es un contrato por el cual una persona se obliga a celebrar

o ejecutar uno o varios ac tos de comercio....

En resumen, el objeto de la representacin es que una persona (

mandante ) faculte a otra ( mandatario ) para que en su nombre y

representacin sta realice uno o ms negoc ios o ac tos de

comercio.

8.5.- NEGOCIOS QUE NO ADMITEN REPRESENTACION : En principio

todos los negocios jurdicos pueden celebrarse por medio de

representante, a lo menos todos los negocios patrimoniales admiten

la representacin, pero en el derecho de familia si hay unas

exclusiones a saber : la facultad de otorgar o revocar el testamento

es indelegable ; el reconoc imiento de un hijo es un acto

persona lsimo .

8.6.- LA REPRESENTACION ORGANICA : La representacin propia de

las personas jurdicas es algo diferente a la representacin ordinaria,

que es la que se aplica para el comn de las gentes o mejor,

personas naturales. La actividad de la persona jurdica, cualquiera

que sea su origen o calidad, esta regulada por unos estatutos : estn

contenidos en la ley, decreto, ordenanza o acuerdo, en la escritura o

en otro documento de su constitucin. All slo o en esas

disposiciones o estipulaciones en la ley, habr que buscar cual es el

rgano encargado de la ac tividad externa de esa persona (

representacin ) distinta de la actividad interna y en que forma, si es

autnoma o subordinada a autorizaciones o al concurso de otro

rgano, para ejercer sus funciones.

8.7.- FUENTES DE LA REPRESENTACION :

8.7.1.- La ley : obedece principalmente a la incapacidad del

representado y la facultad para representar esta dada por la misma

ley, como en el caso del tutor o del curador o de los padres de


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familia, en los que la misma ley se encarga de fijar los deberes,

derechos y obligaciones del representante.

As por ejemplo, la ley al referirse a la patria potestad, indica que ella

es la facultad que tienen los padres para representar a su hijo de

familia ( menor de 18 aos ) , tanto procesal como

extraprocesalmente, as como para administrar su patrimonio y gozar

de los frutos que ste produce. La patria potestad la ejercen los dos

padres en conjunto ; y, la representacin judicial, uno de ellos o

ambos. En caso de que los padres no puedan ejercer esta funcin, se

le nombrara al menor un curador ad-litem ( apoderado para el

proceso judicial ).

Por su lado las tutelas y las curaduras o curatelas son cargos

impuestos a ciertas personas a favor de aquellos que no pueden

dirigirse a s mismos o administrar competentemente sus negocios y

que no se hallan bajo patria potestad, que pueda darle la proteccin

debida. Las personas que ejercen estos cargos se llaman tutores o

curadores, y generalmente guardadores.

La guarda se da para quienes siendo menores de edad o incapaces

absolutos, no tienen quien los represente ; siendo la ley quien les

nombra sus guardadores, y ellos se denominan pupilos. Por su parte

los tutores, se dan para los impberes y los curadores para los

menores adultos. La designacin de ellos est en la ley y en el

testamento, cuando quien ejerca la patria potestad les ha investido

de esa potestad.

8.7.2.- Judicial, como en el caso del curador ad-litem , el poder ofacultad para representar proviene del mismo decreto judicial y

deber ejercerse conforme a la ley y al mismo decreto del juez.

8.7.3.- Convencional :el poder surge de un acto de apoderamiento o

procuracin mediante le cual el representado faculta al

representante para celebrar en su nombre uno o ms negoc ios

jurdicos, tanto el poder como las condiciones en que ste ha de

ejercerse. Generalmente de este discernimiento, nace el contrato de

mandato el cual es un contrato en que una persona confa la

gestin de uno ms negocios a otra, que se hace cargo de ellos por

cuenta y riesgo de la primera. La persona que concede el encargo


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se llama comitente, mandante representado, poderdante y la que lo

acepta, apoderado, procurador, mandatario, representante, etc.

8.7.4.- Orgnica :correspondiente a las personas jurdicas, ya vista.

8.8.- ACTO DE APODERAMIENTO - FORMALIDADES

En lo que hace a la forma de conferir poder, la regla general es la

ausencia de solemnidades. Al respecto el Artculo 2149 del C. Civil

indica el encargo que es objeto del mandato puede hacerse por

escritura pblica o privada , por cartas, verbalmente o de cualquier

otro modo inteligible y an por la aquiescencia tc ita de una persona

a la gestin de sus negocios por otra. Contrario sensu en derecho

comercial si existe solemnidad conforme se indica en el Artculo 836

el poder para celebrar negocio jurdico que deba constar por

escritura pblica deber ser conferido por este medio o por escrito

privado debidamente autenticado.

8.9.- AMBITO DEL PODER . PODER ESPECIAL Y PODER GENERAL

Si el mandato comprende unos o ms negocios especialmente

determinados, se llama especial ; si se da para todos los negocios del

mandante, es general ; y lo ser igualmente si se da para todos, con

una o ms excepciones determinadas. (generalmente los poderes de

los representantes legales de las compaas es amplio, por ejemplo

para contratar, nombrar personal, comprometerse econmicamente,

celebrar negoc ios, etc. Los que se dan a una persona para que

venda una casa y otorgue la c orrespondiente escritura pblica, es

especial, ya que est limitado a tan solo esos actos).

8.10.- OBLIGACIONES DEL REPRESENTANTE Y DEL REPRESENTADO8.10.1.- DEL REPRESENTANTE: Deber atender primordialmente el

inters del representado, cindose a los trminos del apoderamiento

y a las instrucciones recibidas del representante ; dar cuenta de su

gestin ; entregar a aquel los bienes que haya rec ibido por su

cuenta ; entregarle los frutos producidos por los bienes entregados

para su gestin ; ser leal con aquel, etc. De toda omisin o exceso en

su gestin ser responsable ante el representado o terceros que

hayan salido afectados con su conducta.

8.10.2.- DEL REPRESENTADO : Est obligado con el representante a

proveerle los medios necesarios para el desempeo de su gestin, a

reembolsarle con intereses los gastos en que incurri por el ejercicio


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de su labor, en el caso de que el encargo no sea gratuito y, en fin a

resarcirle los daos que hubiese padecido por la ejecucin de la

tarea y sin culpa suya.

8.11.- LA RELACION DE REPRESENTACION : El representante, para ser

tal, ha de tener fac ultad decisoria y autonoma. Es su parecer, o

como se suele decir, su voluntad la que decide la disposicin de

intereses , la persona con quien tratar, la figura especifica y el

contenido del negocio, o para evitar predicamentos en casos

extremos, es quien decide a lo menos algunos de esos puntos y la

voluntad o dec isin del representado se limita al apoderamiento, con

mayores o menores precisiones, pero siempre dejndole al agente un

margen de autonoma.

No obstante, el representado o dominus que otorg la procura no por

eso abdica de su legitimac in y, por tanto, conserva plena libertad,

aparte de la revocacin, para obrar por s mismo, haciendo a un lado

el apoderamiento o prescindiendo de l.

8.12.- INCOMPATIBILIDADES DEL REPRESENTANTE : La prevalencia del

inters del representado y eventualmente, del tercero envuelto en la

representacin y el deber de lealtad a cargo del representante

desembocan en las prohibiciones que tradicionalmente se han

erigido a ste de utilizar su legitimacin en provecho propio,

directamente o por interpuesta persona ; y, ms ampliamente para

celebrar negocio jurdico en contraposicin con los intereses que

representa

8.13.- LA REPRESENTACION SIN PODER : Abarca todos los casos en queel agente acta dicindose representante, pero sin legitimacin sea

porque nunca la ha tenido, sea porque habindola tenido la perdi,

sin que importe el motivo, sea en fin, porque tenindola no le es

suficiente. Los actos celebrados en estas condiciones vinculan al

mandatario con responsabilidad ante el mandante y

excepcionalmente contra terceros cuando no les ha dado suficiente

conocimiento de sus poderes y cuando se ha obligado

personalmente.

En estos casos el saneamiento, por falta de consentimiento por parte

del mandante, se presenta con la ratificacin del acto por parte de

ste ; caso contrario se presenta una nulidad relativa que puede ser


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alegada por el mandante o una responsabilidad contractual por

parte del tercero que ac to de buena fe.

8.14.- TERMINACION DEL MANDATO

1.- Por el desempeo del negocio para que fue constituido.

2.- Por el vencimiento del termino durante el cual fue fijado.

3.- Por la revocac in del mandante

4.- Por la renuncia del mandatario

5.- Por la muerte del mandante o mandatario

6.- Por la quiebra o insolvencia del uno o del otro.

7.- Por la interdiccin del uno o del otro

8.- Por las cesaciones de las funciones del mandante, si el mandato

ha sido dado en ejercicio de ellas.

9.- ESTIPULACION PARA OTRO O EN FAVOR DE OTRO

La estipulacin para otro o contrato en favor de tercero, es un acto

jurdico en virtud del cual una persona llamada estipulante obtiene

de otra llamada prometiente la promesa de dar, hacer o no hacer

algo en favor de un tercero que se designa en el contrato como

titular del crdito, llamado beneficiario. En esta figura existen tres

interesados : El Prometiente que asume la obligacin, el Estipulante

que seala el tercero de quien no hay representante y el Beneficiario

y en quien recaern los efectos del compromiso de los dos anteriores.

El ejemplo ms tpico de esta figura es el seguro de vida : el tomador

de la pliza o asegurado, es el estipulante quien mediante el pago

de la prima estipula con el asegurador prometiente que en caso de

muerte del primero, pagar a un tercero, beneficiario, el valor de la

indemnizacin.

La estipulacin para otro es la excepc in ms evidente a l principio de

la relatividad de los actos jurdicos, pues el beneficiario no es parte de

la convencin y de ella solo es beneficiario y posterior ac reedor de la

prestac in sin jams haber prestado su consentimiento.

10.- ESTIPULACION O PROMESA POR OTRO

Siempre que uno de los contratantes se comprometa a que por una

tercera persona, de quien no es legtimo representante, ha de darse,


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hacerse o no hacerse alguna cosa, esta tercera persona no

contraer obligacin alguna, sino en virtud de su ratificacin ; y si ella

no ratifica, el otro contratante tendr accin de perjuicios contra el

que hizo la promesa. (Art. 1507 C. C ivil). Ejemplo : Cuando Pedro se

compromete con Antonio a que Fernando le venda su precioso saco,

el nico obligado es Pedro y, el tercero que Fernando, si no ratifica no

est obligado a nada ; caso en el cual quien estipul es decir, Pedro

queda obligado con Antonio para indemnizarle los perjuicios que el

hecho de no haber obtenido el precioso sac o le ha causado.

11.- INOPONIBILIDAD DEL NEGOCIO JURIDICO

El principio de la autonoma de la voluntad traduce una doctrina de

filosofa jurdica que pretende que toda obligacin debe estar

fundada sobre la voluntad. La persona es libre de crear

obligaciones, pero el nico soporte vlido de stas es la voluntad,

manifestada por medio del contrato o de la ley.

Contrario a esa falta de expresin de voluntad o de la ley y sus otras

fuentes de las obligaciones, doctrinariamente existe el principio de la

Inoponibilidad, que consiste en no poder trasladar los efectos de las

obligac iones en un tercero que no es parte contrac tual. Solamente

existe una excepcin al anterior principio y es la Hipoteca.

En materia comercial, la Inoponibilidad frente a terceros, con

relacin a un acto jurdico, se presenta cuando el negocio jurdico

celebrado no cumple con los requisitos de publicidad que la ley

exige. Por ejemplo, la modificac in o la revocatoria del poder deber

darse a conocer a terceros, por medios idneos ; de lo contrario, les

sern inoponibles, salvo que se pruebe que los terceros conocan esos

ac tos. (Recuerden que los ac tos de comercio ejecutados por un

tercero con poder obligan a los terceros vinculados de buena fe).

el negocio juridico-apuntes hinestroza

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