nulidad de acto jurÍdico perÚ
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Acto Jurídico Peruano. Libro IITRANSCRIPT
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NULIDAD DEL ACTO JURÍDICO
ACTO JURÍDICO
Dr. Armando Hoyo
2 “B”
UNIVERSIDAD NACIONAL PEDRO RUIZ GALLO
FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLÍTICAS
INTEGRANTES:
CAICAY SANCHEZ, Félix Miguel FARFÁN TORRES, Ingrid MONTENEGRO BECERRA, Junior Ulises POZADA OSORIO, Nélida Lisset ZAPATA CAVERO, Treysi Pierina
2015
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ContenidoASPECTOS PRELIMINARES..................................................................................................................3
ORIGEN ETIMOLÓGICO Y SIGNIFICADO DEL VOCABLO NULIDAD...................................................3
BREVES ANTECEDENTES HISTÓRICOS.............................................................................................3
INEFICACIA DE LOS ACTOS JURÍDICOS................................................................................................6
INEFICACIA ESTRUCTURAL.............................................................................................................7
INEFICACIA FUNCIONAL.................................................................................................................8
INVALIDEZ DEL ACTO JURÍDICO..........................................................................................................9
SEMEJANZAS ENTRE NULIDAD Y ANULABILIDAD.........................................................................10
DIFERENCIAS ENTRE NULIDAD Y ANULABILIDAD..........................................................................10
POR LA NATURALEZA DE LA INSTITUCIÓN................................................................................10
POR LAS CAUSALES...................................................................................................................11
POR LA TITULARIDAD DE LA ACCIÓN........................................................................................11
POR LOS EFECTOS.....................................................................................................................12
POR SU POSIBILIDAD DE VALIDACIÓN......................................................................................13
POR LA PRESCRIPCIÓN DE LA ACCIÓN......................................................................................13
POR LA NATURALEZA DE LA SENTENCIA...................................................................................14
POR SU ORIGEN........................................................................................................................14
LA ANULABILIDAD............................................................................................................................15
CONCEPTO...................................................................................................................................15
DIFERENCIA CON OTRAS FIGURAS CIVILES...................................................................................17
EFECTOS DE LA ANULABILIDAD....................................................................................................26
REVISIÓN DE LAS NORMAS SOBRE INVALIDACIÓN DEL LIBRO DE ACTO JURÍDICO..........................32
ARTÍCULO 219..............................................................................................................................32
ARTÍCULO 220..............................................................................................................................42
NULIDAD ABSOLUTA................................................................................................................42
ARTÍCULO 221..............................................................................................................................45
CAUSALES DE NULIDAD............................................................................................................45
POR INCAPACIDAD RELATIVA DEL AGENTE..............................................................................46
POR VICIO RESULTANTE DE ERROR, DOLO, VIOLENCIA O INTIMIDACIÓN................................47
POR SIMULACIÓN, CUANDO EL ACTO REAL QUE LO CONTIENE PERJUDICA EL DERECHO DE TERCERO...................................................................................................................................49
1
CUANDO LA LEY LO DECLARE ANULABLE.................................................................................50
ARTÍCULO 222..............................................................................................................................51
ARTÍCULO 223..............................................................................................................................51
NULIDAD DEL ACTO PLURILATERAL..........................................................................................51
ARTÍCULO 224..............................................................................................................................54
NULIDAD PARCIAL....................................................................................................................54
ARTÍCULO 225..............................................................................................................................58
ARTÍCULO 226..............................................................................................................................60
ARTÍCULO 227..............................................................................................................................63
NULIDAD DE LOS ACTOS CELEBRADOS POR MAYORES DE 16 Y MENORES DE 18 AÑOS..........63
ARTÍCULO 228..............................................................................................................................66
REPETICIÓN DEL PAGO HECHO A UN INCAPAZ.........................................................................66
ARTÍCULO 229..............................................................................................................................67
MALA FE DEL INCAPAZ.............................................................................................................67
2
ASPECTOS PRELIMINARES
ORIGEN ETIMOLÓGICO Y SIGNIFICADO DEL VOCABLO NULIDAD
En palabras de Jorge Camusso la voz nulidad deriva de la palabra nulo cuyo
origen etimológico proviene de nullus: de ne que significa no y ullus que significa
alguno, haciendo que por nulo deba entenderse aquello que es falto de valor y
fuerza para obligar o tener, por ser contrario a las leyes, o por carecer de las
solemnidades que se requieren en la sustancia o en el modo.
BREVES ANTECEDENTES HISTÓRICOS
Por historia conocemos que en el derecho romano la nulidad tuvo una gran
simplicidad. El acto nulo se consideraba inexistente y no producía efecto alguno.
Los romanos no conocieron una acción declarativa de nulidad, efectivamente el
acto era inexistente o válido.
Sin embargo, posteriormente sobrevino la nulidad pretoriana con la cual se
concedía una reparación tan amplia como la restitutio in integrum. Al producirse la
disolución de un acto por nulidad pretoriana, se ordenaba la restitución de lo
recibido por dicho acto. Por ello se podría afirmar que entre los romanos sí existió,
aunque incipientemente, una teoría de la nulidad.
No obstante lo dicho, debe quedar claro que el derecho civil de entonces no
admitía la existencia de actos anulables o afectados de nulidad relativa, no era
posible concebir que los mismos pudieran ser susceptibles de saneamiento por la
confirmación o ratihabitiocomo la denominan las fuentes originales.
Si el acto legítimo adolecía de un defecto o de la ausencia de un requisito, el
mismo sencillamente era inexistente. Si faltaban los requisitos del acto, el mismo
era insusceptible de ser confirmado, justamente porque era inexistente.
Empero, la circunstancia de que se construyera la doctrina de la nulidad en torno
a las excepciones y defensas que brindaba el proceso, posibilitó la idea de la
confirmación del negocio viciado renunciado primeramente.
3
De ese modo fluyen en el derecho romano dos formas de anular un acto jurídico:
la nulidad civil que operaba de pleno derecho y la nulidad pretoriana que exigía el
ejercicio de una acción y que tenía efecto sólo después de la sentencia.
Al respecto se ha afirmado que estas categorías de actos nulos y anulables quizás
no fueron conocidas por los jurisconsultos romanos, pero sí por los comentaristas
posteriores del Corpus Iuris Civiles.
Por razones derivadas de la práctica procedimental se distinguió, entonces, entre
la sanción del derecho civil, en que se incurría por falta de uno de los requisitos de
validez del contrato, lo que vino a ser la nulidad absoluta o el acto nulo, y, la
protección que el Pretor concedía en virtud de su imperium, a los menores, así
como a los contratantes cuyo consentimiento hubiera sido viciado, lo que ha
venido a ser la nulidad relativa.
Dicho de otro modo, para el derecho quiritario el acto existía o no existía; en
cambio el derecho honorario admitió la existencia de los actos anulables, eficaces
al principio y que podían quedar sin efecto mediante el rechazo de la acción
pertinente o la restitución el estado anterior obtenida por la restitutio in integrum.
LA NULIDAD Y LA INEXISTENCIA DEL NEGOCIO JURÍDICO
En el derecho contemporáneo, el derecho francés amplió el campo de las
nulidades y, por inspiración de Zacharie, se introdujo la doctrina de los actos
jurídicos llamados inexistentes, con lo que se pretendió que la inexistencia
operase de pleno derecho, sin que el acto jurídico haya tenido real existencia
jurídica.
Pero, como se sabe, la inexistencia y la nulidad son conceptos diferenciados. Lo
nulo sí implica inexistencia, pero dicha implicancia solamente se refiere a una
inexistencia jurídica.
Así, es nulo el negocio que es inapto para dar vida a aquella situación jurídica que
el derecho apareja al tipo legal respectivo. Es nulo aunque pueda producir alguno
de los efectos correspondientes, u otros distintos, de carácter negativo o
contradictorio, ya que de otro modo más bien sería inexistente.
4
Aubry y Rau sostienen que es inexistente el acto que no reúne los elementos
exigidos para su existencia y sin los cuales es imposible concebirlo. Por su parte,
Baudry-Lacantiniere dice que acto inexistente es el que no ha podido formarse en
razón de carecer de un elemento esencial de su existencia. Acto nulo, en cambio,
es el que es considerado ineficaz por contradecir un mandato legal.
Como ya adelantamos, la nulidad y la inexistencia son situaciones diferentes, pero
jurídicamente son figuras que han sido asimiladas, al menos en la legislación
nacional.
“La nulidad del acto jurídico acarrea inevitablemente la nulidad de su escritura
pública, porque un acto nulo es jurídicamente inexistente, y por ello no puede
existir una escritura pública sin contenido.” (Exp. Nº 4530-98 – Lima, Sala de
Procesos Abreviados y de Conocimiento, 27-01-99)
Pero el hecho de que dos figuras produzcan efectos inmediatos similares no es suficiente sustento para afirmar su equiparación conceptual, ya que en el supuesto de la nulidad la pérdida de efectos se ha producido por un defecto del supuesto de hecho, mientras que en la inexistencia ella se produce como respuesta inmediata a una verificación negativa del supuesto de hecho.
Un fallo argentino intenta aclararnos el panorama:
“La inexistencia de los actos jurídicos es una categoría conceptual puramente racional –ajena al sistema estrictamente legal de las nulidades- que nuestro entendimiento aplica a ciertos hechos que, pese a tener apariencias de acto jurídico, no son tales por carecer de algún elemento constitutivo. En cambio las nulidades son acciones legales a actos jurídicos existentes pero imperfectos.” (JA, T. 19, p. 172) Argentina.
Por otro lado, se ha expresado que los sistemas jurídicos que hacen uso de la inexistencia ya no requieren de la nulidad virtual, por cuanto, en dichos sistemas, la nulidad se sanciona solamente por causa preestablecida en la ley. Esto querría decir que la nulidad operaría expresamente, como ya lo veremos más adelante.
Por el contrario, los sistemas jurídicos que no cuentan con la figura de la inexistencia, habrían creado la nulidad virtual, para subsanar los supuestos vacíos que pudiese dejar la nulidad expresa.
En ese sentido, podemos concluir en que un sistema jurídico no puede contar, a la vez, con la figura de la nulidad virtual y con la de la inexistencia.
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INEFICACIA DE LOS ACTOS JURÍDICOS
El estudio de la teoría de la nulidad es el estudio de parte de la ineficacia del acto
jurídico. Cuadros ha afirmado que un acto será plenamente eficaz en cuanto sea
plenamente válido, pues se denomina nulidad del acto jurídico a su falta de
eficacia jurídica.
Sin embargo, el estado actual de la doctrina permite sostener que la ineficacia es
un concepto genérico. Se trata de un concepto omnicomprensivo de todas las
vicisitudes que atacan al acto jurídico, entre las cuales tenemos a los supuestos
de nulidad.
Incluso hasta jurisprudencialmente ya se establece esta distinción entre nulidad e
ineficacia.
“No resulta nulo el acto jurídico que contiene intereses usurarios, sino que
deviene solamente en ineficaz, puesto que no produce efectos en cuanto a los
excesivos intereses que fueron pactados con apariencia de legalidad mediante
fingido aumento de capital prestado.” (Cas. 2482-98-Lima, Normas Legales, T.
286, Marzo 2000.
El negocio jurídico, en su aspecto fisiológico, tiene dos momentos, el de validez,
en el cual se estudia su estructura, y el de eficacia, en el que se estudia los
efectos jurídicos del mismo. La regla general, nos dice Espinoza, es que un
negocio jurídico válido produzca efectos jurídicos. Pero en muchos casos los actos
jurídicos no son eficaces porque no llegan a producir efectos jurídicos o porque los
efectos jurídicos que se han producido inicialmente llegan a desaparecer por un
evento posterior a su celebración.
Así, el sustento de la ineficacia sería la tutela del principio de legalidad en el
ámbito de los actos de la autonomía privada, pues el objetivo fundamental del
sistema jurídico es que los actos de la autonomía privada produzcan sus efectos
jurídicos, siempre y cuando se ajusten a los requisitos de orden legal.
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“Que, el derecho subjetivo se halla constituido por un poder de actuar, atribuido a
la voluntad del sujeto y garantizado por el ordenamiento jurídico para satisfacer
sus intereses jurídicamente protegidos, de donde resulta que sólo al titular del
derechos se le reconoce una razón de ser suficiente para poder accionar. La
fuerza del derecho subjetivo no proviene de su titular sino del ordenamiento
jurídico, y el contenido de éste está constituido por las facultades jurídicas
reconocidas.” (Cas. 62-T-97-Huaura, SCTSS – El Peruano 27-02-98)
En términos genéricos, la ineficacia es consecuencia del incumplimiento de un
requisito de orden legal, bien sea al momento de la celebración del acto jurídico, o
con posterioridad a la misma, que justifica que no se produzcan los efectos
jurídicos deseados por las partes o establecidos por ley, o que los efectos jurídicos
ya producidos desaparezcan.
Sin embargo, por excepción, en algunos casos de ineficacia sobreviniente, ésta
puede ser consecuencia de la voluntad de las partes, o sea, las partes pueden
disponer que un acto jurídico, que ha venido produciendo sus efectos jurídicos,
deje de producirlos.
Dentro de las tantas clasificaciones de las ineficacias de los actos o negocios
jurídicos existe una que sobresale y aquella referida a la distinción entre ineficacia
estructural con la ineficacia funcional.
INEFICACIA ESTRUCTURAL
La ineficacia estructural, denominada también originaria o por causa intrínseca, es
aquella ineficacia negocial que se presenta al momento mismo de la celebración
del acto jurídico. Es decir, se trata de un acto jurídico afectado por una causal de
ineficacia desde el momento de su conformación, celebración, formación,
nacimiento, conclusión o perfección.
La coetaneidad al momento de la formación del acto jurídico es el primer rasgo
característico de la ineficacia estructural.
Empero, además, se fundamenta en el principio de legalidad, pues todas las
causales de invalidez vienen siempre establecidas por la ley, no pudiendo ser
consecuencia del pacto entre las partes.
7
A las causales inherentes a la estructura del acto jurídico y a la celebración
contraviniendo normas su invalidez; Torres agrega la causal por la cual el acto
jurídico adolece de algún defecto por el que la ley autoriza su invalidación; así
como al acto jurídico simulado.
En los supuestos de ineficacia estructural, el negocio jamás produce efectos
jurídicos por haber nacido muerto, o deja de producir retroactivamente todos los
efectos jurídicos que hubiera producido por haber nacido gravemente enfermo.
La ineficacia estructural se presenta bajo la generalidad de la invalidez de los
negocios jurídicos, la misma que abarca hasta dos supuestos: la nulidad y la
anulabilidad; recibiendo ambas el nombre genérico –como ya se indicó- de
invalidez en la legislación y en la doctrina.
La invalidez, entonces, es concebible sólo en materia de negocio jurídico (ene.
Ámbito del derecho privado), y no respecto de las demás fattispecie jurídicas.
INEFICACIA FUNCIONAL
La ineficacia funcional, denominada también sobreviniente o por causa extrínseca,
conocida como la ineficacia en sentido estricto supone un acto jurídico
perfectamente estructurado en el cual han concurrido todos sus elementos,
presupuestos y requisitos, sólo que, por un evento ajeno a su estructura, deja de
producir efectos jurídicos.
Los supuestos típicos de ineficacia funcional son la Resolución y la Rescisión.
La nulidad se diferenciaría de la rescisión en que ésta última respecta a causales
especificadas en relación con determinado acto, mientras que la nulidad concierne a
causales generales para cualquier acto jurídico.
Sin embargo, se pueden sumar otros tales como: la condición y el plazo, la resciliación o
mutuo consenso, la revocación, la reversión, la retractación, el retracto mismo, la
inoponibilidad, la excepción de cumplimiento del con trato, la excepción de caducidad del
plazo, incluso la separación de cuerpos y el divorcio.
En la ineficacia funcional, por regla general, el defecto se presenta con posterioridad a la formación del acto jurídico. Sin embargo, esto no es absoluto, pues en los casos de rescisión, la causa de ineficacia es coetánea también a la formación del negocio.
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La ineficacia funcional puede ser consecuencia del pacto entre las partes que han celebrado un acto jurídico, en aplicación del principio de autonomía privada, que es el principio directriz en materia de actos jurídicos y contratos.
INVALIDEZ DEL ACTO JURÍDICO
Ya expresamos que existen solamente dos supuestos de invalidez o ineficacia
estructural en el sistema jurídico nacional: la nulidad y la anulabilidad, conocidos
también como nulidad absoluta y nulidad relativa, respectivamente.
El sistema nacional no reconoce la categoría de la inexistencia como sucede en
otros sistemas jurídicos como el italiano, el francés y el español.
La nulidad es la forma más grave de invalidez negocial e importa la definitiva
inidoneidad del acto para producir efectos, la misma que puede ser total o parcial.
El acto nulo, conforme a la doctrina contemporánea en la estructuración de los
negocios jurídicos, es aquél que carece de algún elemento, presupuesto o
requisito, o cuyo contenido es ilícito por atentar contra los principios de orden
público, las buenas costumbres, o una o varias normas imperativas.
Por su parte, el acto anulable es aquél que se encuentra afectado por un vicio en
su conformación.
No se trata de un acto que carezca de algún elemento o presupuesto, o cuyo
contenido sea prohibido, sino de actos que cumplen con la mayoría de sus
aspectos estructurales, pero que tienen un vicio en su conformación.
Tanto en la nulidad como en la anulabilidad, existen dos tipos de causales: las
genéricas y las específicas. Las causales genéricas de nulidad son de aplicación a
todos los actos jurídicos en general y se encuentran reguladas en el artículo 219º
del código civil, mientras que las causales genéricas de anulabilidad se hallan
establecidas en el artículo 221º.
Las causales específicas se encuentran dispersas en todo el sistema jurídico en
general, no existiendo una lista cerrada o numerus clausus de las mismas.
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Además, existen dos tipos de causales de nulidad específicas: las nulidades
virtuales o tácitas, y las nulidades expresas o textuales. En el caso de las
anulabilidades, las causales son siempre expresas o textuales, no pudiendo ser
tácitas o virtuales.
Las nulidades son expresas o textuales cuando vienen declaradas directamente
por la norma jurídica (al igual que sucede con las anulabilidades expresas o
textuales), mientras que las nulidades son tácitas o virtuales cuando se deducen
del contenido del acto jurídico, por contravenir el orden público, las buenas
costumbres o las normas imperativas.
SEMEJANZAS ENTRE NULIDAD Y ANULABILIDAD
Al ser la nulidad y la anulabilidad las únicas categorías de invalidez, resulta claro
que las notas comunes a ambas figuras son las tres que caracterizan a la
ineficacia estructural por contraposición a la ineficacia funcional, es decir:
- Todas las causales tanto de nulidad como las de anulabilidad se presentan
siempre al momento de la celebración del negocio, es decir, al momento de
su formación, y por ello es que se habla de ineficacia originaria.
- Las causales de nulidad y de anulabilidad suponen un defecto en la
estructura negocial, por ello son supuestos de ineficacia estructural.
- Tanto las causales de nulidad como las de anulabilidad son de carácter
legal, establecidas e impuestas por la ley, no pudiendo ser creadas o
pactadas por los particulares.
DIFERENCIAS ENTRE NULIDAD Y ANULABILIDAD
POR LA NATURALEZA DE LA INSTITUCIÓN
El negocio nulo es aquel que carece de algún elemento, presupuesto o requisito, o
aquél que teniendo todos los aspectos de su estructura tiene un contenido ilícito,
por contravenir las buenas costumbres, el orden público o una o varias normas
imperativas.
El negocio anulable es aquel que tiene todos los aspectos de su estructura y
contenido perfectamente lícito, pero tiene un vicio estructural en su conformación.
Por ello se dice que es un negocio viciado. La nulidad supone un defecto severo
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en la conformación del acto jurídico, mientras que la anulabilidad únicamente, un
vicio en la estructura, un defecto menor.
“Que el acto jurídico nulo se presenta cuando el acto es contrario al orden público
o carece de algún requisito esencial para su formación. El acto jurídico será
anulable cuando concurriendo los elementos esenciales a su formación, encierran
un vicio que pueda acarrear su invalidez a petición de parte.” (Exp. Nº 973-90-
Lima, Normas Legales Nº 213, p. J-8)
POR LAS CAUSALES
Las causales de nulidad tutelan el interés público. Las causales de anulabilidad
tutelan el interés privado de las partes celebrantes del acto, a fin de proteger a la
parte afectada por la causal de anulabilidad.
“El acto jurídico será anulable (…) pueda acarrear su invalidez a petición de parte;
por ello quien es parte en la formación y efectos del acto jurídicos puede denunciar
su anulabilidad, en tanto que el acto jurídico nulo puede ser denunciado por el
afectado, por quien tiene interés o ser declarado de oficio.” (Exp. Nº 973-90-Lima,
Normas Legales Nº 213, p. J-8)
POR LA TITULARIDAD DE LA ACCIÓN
La acción de nulidad puede interponerla una parte o cualquier tercero, siempre
que acredite legítimo interés económico o moral, inclusive el Ministerio Público. Es
más, el Juez puede declarar de oficio una nulidad cuando la misma resulte
manifiesta.
“(…) Tal nulidad puede ser alegada por quien tenga interés, como prescribe el Art.
220 del mismo cuerpo de leyes” (Exp. Nº 1017-97-Puno, SCSS – El Peruano 10-
12-98)
“(…) la nulidad de un acto jurídico puede ser interpuesta por cualquier persona
que tenga interés, esto es, que afecte directa o indirectamente su derecho, o el de
la persona o grupo de personas que representa, o exista un interés difuso.” (Cas.
2381-97-Tacna – El Peruano 31-01-99)
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“(…) estas nulidades no operan automáticamente, sino que los jueces tienen la
facultad de declararlas con el sustento de la norma imperativa contravenida por la
autonomía privada.” (Cas. 1021-Huaura, SCSS – El Peruano 11-05-098)
“(…) por ello quien es parte en la formación y efectos del acto jurídicos puede
denunciar su anulabilidad, en tanto que el acto jurídico nulo puede ser denunciado
por el afectado, por quien tiene interés o ser declarado de oficio.” (Exp. Nº 973-90-
Lima, Normas Legales Nº 213, p. J-8)
En cambio, la acción de anulabilidad sólo puede interponerla la parte que ha
celebrado el acto jurídico viciado y que es perjudicada con la causal en cuyo
beneficio la ley establece dicha acción. Además, puede demandar la anulabilidad
el tercero siempre que se encuentre perjudicado conforme al inciso 3 del artículo
221º del código civil.
“La acción de anulabilidad puede ser ejercida a petición de parte y no puede ser
alegada por otras personas que aquellas en cuyo beneficio lo establece la ley.”
(Cas. Nº 160-98-Lambayeque, SCSS – El Peruano 03-01-98)
POR LOS EFECTOS
El negocio jurídico nulo nunca produce los efectos jurídicos que tenía que haber
producido, es decir, nace muerto. Pero, si bien el negocio nulo nunca produce
tales efectos jurídicos, puede, eventualmente, producir otros efectos jurídicos pero
como un hecho jurídico distinto, no como el negocio celebrado por las partes
originariamente. Dicho de otro modo, los supuestos de ineficacia no impiden que
el acto ineficaz produzca otros efectos dispuestos por la ley, aunque no sean
deseados por las partes.
Al respecto, Flume nos dice que el negocio jurídico nulo puede tener relevancia
jurídica de diversas maneras, como si fuera válido, si con base en el mismo se
realizan prestaciones o si el negocio se consuma de otra manera.
El negocio anulable es, provisionalmente, productivo de sus efectos jurídicos, nace
con vida, pero gravemente enfermo. Por poseer un vicio en su conformación tiene
un doble destino alternativo y excluyente: o es confirmado, es decir, subsanado o
convalidado por la parte afectada, en cuyo caso seguirá produciendo sus efectos
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jurídicos; o es declarado judicialmente nulo, a través de la acción de anulabilidad,
en cuyo caso la sentencia opera retroactivamente a la fecha de celebración del
negocio anulable. El destino del acto anulable depende casi exclusivamente de la
parte afectada por la causal de anulabilidad.
La esencia de la anulabilidad consiste en que al legitimado para impugnar le
corresponde decidir sobre la validez o invalidez del negocio jurídico. Entonces, el
objetivo de la acción de anulabilidad no es la declaración judicial de anulabilidad,
sino la declaración judicial de nulidad del acto anulable.
En el caso de los actos anulables declarados judicialmente nulos, los efectos que
produjo, desaparecerán retroactivamente a la fecha de celebración del acto
jurídico.
El acto anulable declarado judicialmente nulo es como si hubiera sido nulo desde
siempre. Esta retroactividad se denomina retroactividad obligacional.
POR SU POSIBILIDAD DE VALIDACIÓN
Los negocios nulos no son confirmables por haber nacido sin vida, a diferencia de
los negocios anulables que sí son subsanables o convalidables por la
confirmación. En la realidad sucede que una o todas las partes deciden cumplir
voluntariamente un acto nulo. Pero el hecho que se cumpla voluntariamente un
acto nulo no lo convalida en absoluto. En todo caso, se tratará del cumplimiento de
un efecto meramente práctico o fáctico, pero en ningún caso de un efecto jurídico.
La única alternativa viable para un negocio nulo es la institución denominada
conversión.
POR LA PRESCRIPCIÓN DE LA ACCIÓN
En lo concerniente a la prescriptibilidad de las acciones, la acción de nulidad del
acto jurídico en nuestro código civil prescribe a los diez años, mientras que la
acción de anulabilidad a los dos años.
Carlos Cuadros nos dice que la prescripción de la acción de nulidad tendría por
objeto que el acto jurídico nulo adquiera validez por el transcurso del tiempo.
Según nuestro código el acto jurídico absolutamente nulo por cualquiera de las
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causales señaladas en el artículo 219º, puede, a los diez años, ser invulnerable y
adquirir validez, debido al tiempo, cuando en otras legislaciones la nulidad no es
convalidable ni siquiera por la prescripción de la acción. Se considera que la
acción de nulidad debe ser imprescriptible, sin embargo, el código civil de 1936
establecía un plazo prescriptorio de 30 años, reducido a 10 en el actual cuerpo
normativo. Según Taboada hubiera sido preferible optar por la imprescriptibilidad
de la acción de nulidad. En el caso de la acción de anulabilidad, al operar la
prescripción de dicha acción, se estaría confirmando tácitamente el acto anulable
por la parte a quien corresponda.
POR LA NATURALEZA DE LA SENTENCIA
La sentencia en materia de nulidad es simplemente declarativa, es decir, se limita
a constatar que se ha producido la causal de nulidad y que el negocio nunca ha
producido efectos jurídicos y que nació muerto.
“La declaración judicial de nulidad no es sancionadora sino reconocedora de una
situación jurídica existente, cuyo efecto es eliminar la apariencia de validez del
acto y otorgar el efectoerga omnes; por lo que resulta evidente el error en que se
ha incurrido en la sentencia de vista, ya que no obstante que el Superior
Colegiado ha considerado nulo en contrato de anticresis por incumplimiento de
una formalidad de ley, concluye indicando que como ya era nulo de pleno derecho
resulta un imposible jurídico declarar la nulidad de un instrumento nulo,
soslayando mayúsculamente la naturaleza de la declaración judicial de nulidad. En
consecuencia, no existe, en lo absoluto, imposibilidad jurídica alguna, y por el
contrario, precisamente para ello existe la pretensión de Nulidad del Acto Jurídico.”
(Cas. 1843-98-Ica, Normas Legales, T. 290)
La sentencia en materia de nulidad del negocio anulable es constitutiva, pues sólo
surge por efecto de la sentencia cuando un interesado tome cuenta la iniciativa de
hacerla pronunciar por el juez, y por ello tiene efecto retroactivo a la fecha de
celebración del negocio jurídico. La sentencia es constitutiva por cuanto crea una
nueva situación jurídica distinta a la preexistente.
Martín Belaúnde Moreyra no comparte esta posición, toda vez que de acuerdo a nuestro código civil, tanto la nulidad absoluta como la relativa, tienen que ser declaradas
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judicialmente y en cualquiera de los dos casos las sentencias son declarativas, al menos en sus efectos, al retrotraerse al momento de la celebración del acto nulo o del acto anulable.
POR SU ORIGEN
Finalmente, la anulabilidad es expresa y viene siempre declarada directamente por la norma jurídica formal. La nulidad, en cambio, puede ser expresa o tácita.
LA ANULABILIDAD
La anulabilidad ha recibido diversas denominaciones. Se cuentan entre ellas la de
vulnerabilidad utilizada en la obra de Savigny, la de nulidad relativa1 y la
impugnabilidad2. Nosotros hablaremos de anulabilidad siguiendo la nomenclatura
utilizada por el Código Civil Peruano.
CONCEPTODice Albaladejo:
“El negocio anulable (también llamado impugnable), es plenamente eficaz, pero
por haberse celebrado con determinados defectos, está amenazado de
destrucción, con la que se borrarán retroactivamente los efectos producidos. Se
trata de un negocio provisionalmente válido (no hay invalidez actual) que, por
tanto, nmodifica la situación jurídica preexistente (…)”3
Betti la define así:
“Anulable, en cambio, se denomina el negocio que, aun no careciendo de los
elementos necesarios del tipo y hasta originando la nueva situación jurídica que
según el Derecho acompaña a aquel, puede- tras la redacción de la parte
interesada- ser removido con fuerza retroactiva y considerado como si nunca
hubiere existido”4
1 MAZEAU, Henry León y Jean. Parte II; vol I; Lec XIV; p. 3552 ALBALADEJO, Manuel. Cap XV; p. 415. LARENZ, Karl. Capítulo XXIII. P. 6533 ALABALADEJO, Manuel. Op Cit. Parte VI; Cap. III. P. 4974 BETTI, Emilio. Teoría General del Negocio Jurídico. Madrid. Editorial Revista de Derecho Privado. Cap. VII. P 353
15
Castro y Bravo presenta su propia posición “La anulabilidad- Se viene llamando
negocio jurídico anulable aquella cuya invalidación depende tan solo del ejercicio
de la acción de impugnación”5 y añade luego:
“El juego de este tipo de nulidad relativa se basa en que el negocio tiene un vicio
invalidante no visible y también sanable fácilmente a voluntad del protegido; vicio
que podrá determinar la nulidad radical del negocio, pero solo por la declaración
judicial6”
De estas definiciones podemos extraer los siguientes elementos que caracterizan
el concepto:
- El acto ha sido consumado con defectos que ameritan que sea invalidado,
cumplidos determinados requisitos. En el Código Civil Peruano el artículo
sobre causales de anulabilidad es el 221.
- El vicio de que adolece el acto anulable puede ser convalidado de diversas
formas a iniciativa de quien puede solicitar la anulación. Por ejemplo, en el
Código civil peruano existe la confirmación del acto anulable en los artículos
230 a 232.
- El negocio anulable no es inválido per se sino eficaz y produce sus efectos
de manera plena a partir de su consumación. Sin embargo, está
amenazado de destrucción, es decir, tiene una invalidez pendiente (Artículo
222 del Código Civil).
- Que esta invalidez pendiente se convierta en invalidez actual, depende
exclusivamente de la voluntad de quien está legitimado para ejercer la
acción de anulabilidad (222 del Código Civil). Este sujeto puede perseguir la
invalidación, o por el contrario puede subsanar el vicio eliminado la
amenaza de destrucción.
- La doctrina es unánime en considerar que la anulabilidad sólo puede ser
establecida por sentencia judicial, a diferencia de la nulidad en la que, hay
5 CASTRO Y BRAVO, Federico. EL Negocio Jurídico. Madrid. Editorial Civitas SA, 195. Parte VI. Cap. III. Pag. 4976 Ibidem. Parte VI; Capítulo III. P. 499
16
sectores que opinan que la declaración judicial no es indispensable (Y
Savigny, que no es ni siquiera posible).
- Una vez lograda la invalidez, opera retroactivamente al momento de
consumación del acto y el efecto consiste en que el acto es como si no
hubiera existido. (Artículo 222 del Código Civil).
DIFERENCIA CON OTRAS FIGURAS CIVILES
Larenz expresa claramente la diferencia entre la anulabilidad y la ineficacia
pendiente (cuyos ejemplos podrían ser la existencia de una condición suspensiva
o del requisito del cumplimiento de un cargo):
“Lo opuesto a los negocios jurídicos en un principio eficaces, pero anulables por
impugnación debido a un vicio a ellos inherentes, son los negocios con ineficacia
pendiente. Ciertamente, no son por lo pronto eficaces, pues falta un requisito de
eficacia que se halla fuera del verdadero negocio jurídico, pero pueden aún
hacerse eficaces si se recupera dicho requisito. En realidad, hablamos de una
situación de pendencia sólo allí donde la originación posterior del requisito de
eficacia aún es incierta, no allí donde es cierta y, por tanto, los efectos están sólo
diferidos. El negocio con ineficacia pendiente toma definitivamente efecto cuando
se recupera el requisito de eficacia de que aún se carecen”7
Como muy bien dice Vidal Ramírez, la anulabilidad tiene que ser diferenciada de
otras causales que, según citas anteriores, son también especies de la ineficacia.
Ellas son la rescisión, la resolución, la revocación y el mutuo disenso.
Sobre la rescisión dice este autor:
«Es la figura más afin a la anulabilidad al extremo que algunos autores la confunden con
ella. Espín reconociendo que la distinción no es muy precisa, pues la anulabilidad y la
rescisión suponen un negocio con todos los requisitos esenciales para su validez
considera que la diferencia más importante radica en su fundamento, que en la anu-
7 LARENZ, Karl. Derecho Civil- Parte General. Jaén: Editorial Revista de Derecho Privado- Editoriales de Derecho Reunidas, 1978. CAP. XXIII. Ppp 662- 663
17
labilidad es un vicio o defecto de los elementos esenciales del negocio, y en la rescisión, la
existencia de un perjuicio.»
Sobre la misma figura, Castro y Bravo dice:
«La rescisión es también, como la anulabilidad, una figura de eficacia, en la que el ejercicio
de la acción impugnación se deja en poder de la persona protegida; pero que, a diferencia
de la anulabilidad, no deriva de un vicio del negocio, ni viene a declarar la existencia de
éste, sino que se limita a ser un remedio in extremis arbitrado para evitarle al protegido un
perjuicio resultante del juego normal de la ley, pero que se estima especialmente injusto.
Cabe, por ello, decir que el negocio rescindible es: un negocio válidamente celebrado, pero
que produciendo perjuicio a una de las partes o a un tercero [...]
De tal manera que, estando los dos autores de acuerdo en lo fundamental, puede
decirse que la anulabilidad es una institución vinculada a los vicios del negocio, es
intrínseca a él, en tanto que la rescisión es una figura que trata mediante la
equidad positivamente recogida, de equilibrar una situación propiamente
contractual que se ha tornado injusta para una de las partes. Ejemplos son la
lesión (artículo 1447 del Código Civil); la venta de bien ajeno rescindible por el
comprador (artículos 1539, 1540 y 1541); la compraventa sobre medida (artículo
1575); también ha sido tradicionalmente reconocida como tal la acción rescisoria u
oblicua que está contenida en nuestro artículo 195 pero, en su versión final dentro
del Código, ha devenido no estrictamente en rescisoria sino en una de ineficacia
frente al acreedor perjudicado.
Las normas generales sobre rescisión en el Código Civil peruano están contenidas
en los artículos 1370 y 1372 que dicen:
«Articulo 1370.- La rescisión deja sin efecto un contrato por causal existente al momento
de celebrarlo».
«Articulo 1372.- La rescisión se declara judicialmente, pero los efectos de la sentencia se
retrotraen al momento de la celebración del contrato [...].
En los casos previstos en los dos primeros párrafos de este artículo, cabe pacto en
contrario. No se perjudican los derechos adquiridos de buena fe.18
En ningún caso se perjudican los derechos de terceros adquiridos buena fe».
A su vez, es importante mencionar la norma del artículo 1398, que declara
inválidas las cláusulas generales de contratación no aprobadas
administrativamente (y los contratos por adhesión), en los que se otorgue
facultades de rescindir el contrato a favor de quien los ha redactado.
«La resolución tiene un fundamento y caracteres distintos de la rescisión y, desde luego,
de la anulabilidad. Se produce por causas sobrevinieres al acto jurídico, afecta la relación
jurídica y se te suele reconocer efectos retroactivos.
Los Mazeaud la explican diciendo que con motivo de la ejecución del acto, una de las
partes no cumple con lo que ha prometido y, entonces, al otro contratante, para evitarle un
perjuicio muy grave, se le permite demandar la destrucción del contrato; y así es desligado
de su propia obligación [...]. Betti la explica como una defensa destinada a tutelar la
condición de respectiva igualdad de las partes, no en el acto de la conclusión del contrato,
sino en el desenvolvimiento de la relación contractual y, consecuentemente con esta
función suya, no se dirige propiamente contra el negocio, sino contra la relación jurídica a
que éste ha dado vida. En rigor, enfatiza Betti, lo que resuelve no es el negocio con todos
sus defectos, sino la relación contractual, de tal modo que entre las mismas partes de la
relación, pese a que la resolución despliega por principio, efecto retroactivo, no se
extienden sus consecuencias a las prestaciones ya efectuadas».
El Código Civil peruano tiene como normas generales sobre resolución las
siguientes:
“Artículo 1371.- La resolución deja sin efecto un contrato válido por causal sobreviniente a
su celebración».
«Articulo 1372.- La resolución se invoca judicial o extrajudicialmente. En ambos casos, los
efectos de la sentencia se retrotraen al momento en que se produce la causa que la
motiva.
Por razón de la resolución, las partes deben restituirse las prestaciones en el estado en
que se encontrarán al momento indicado en el párrafo anterior, y si ello no fuera posible
deben rembolsarse en dinero el valor que tenían en dicho momento.19
En los casos previstos en los dos primeros párrafos de este Artículo, cabe pacto en
contrario. No se perjudican los derechos adquiridos de buena fe».
Como ocurre con la rescisión, la resolución es también una figura de naturaleza
contractual y se refiere no a vicios intrínsecos del acto, sino a los problemas que
aparecen en el desenvolvimiento de la relación contractual, constituyéndose en
una forma de solución de ellos para la parte perjudicada. Formas de resolución se
hallan legisladas en el Código dentro de las obligaciones de hacer y no hacer, en
el inciso 3 de los artículos 1150 y 1158.
También hay que diferenciar anulabilidad de revocación. Consiste ella, según
Vidal Ramírez en lo siguiente:
«Según León Barandiarán el Código del 36 utilizó el término revocación para referirse a
ciertos casos en que el negocio dejaba de seguir produciendo sus efectos, cuando se
trataba de circunstancias sobrevinientes o de una decisión unilateral [...].
Messineo explica que la revocación de los actos y de los negocios jurídicos implica una
actividad del sujeto; la misma es, propiamente, una declaración de voluntad unilateral que
consiste en la retractación de un anterior acto o negocio jurídico, incluso bilateral,
consentido, consentido por la ley al autor de ella».
Casos de revocabilidad en nuestro Código Civil son los siguientes:
- Disposición en vida, antes de su consumación, de parte del cuerpo (art. En este caso, la revocación no da lugar al ejercicio de acción alguna (parte final del mismo artículo).- Del acto constitutivo de la Fundación, antes de su inscripción (artículo 102).
- De la representación, en diversas hipótesis (artículos 150 a 153, 159 y 1808).
- De las donaciones de quienes han contraído esponsales al romperse la promesa de matrimonio (artículo 240).- Del permiso de los padres al menor capaz de discernimiento para dedicarse a un trabajo, ocupación, industria u oficio (artículo 457).- Del testamento cerrado (artículos 700 y 2118).
- De la desheredación (artículo 753).
- De las disposiciones testamentarias (artículos 798 a 804).
- De la oferta sujeta a ciertas reglas (art. 1373 y 1384).
20
- Del derecho tercero (artículo 1464 a 1468).
- De la donación (artículos 1637 a 1643 y 1647).
- De la promesa al público (artículos 1963 a 1965).
El Código, en el inciso 4 del artículo 2001 establece un plazo de prescripción de
dos años para la acción revocatoria y, según el artículo 2039 inciso 3, las
revocaciones de los testamentos deben ser inscritas en el registro
correspondiente.
Como pueden apreciarse, Ja revocación se refiere en la inmensa mayoría de
casos a actos unilaterales y, excepcionalmente, a las donaciones (bilaterales, pero
gratuitas).
El mutuo disenso es un acuerdo entre partes, que tiene por finalidad dejar sin
efecto un acuerdo anterior. Por consiguiente, es un acto distinto del original y
marca una diferencia clara con la anulabilidad que se presenta, precisamente, por
un vicio constitutivo del primer acto.
El artículo 1313 del Código Civil dice:
«Artículo 1313.- Por el mutuo disenso las partes que han celebrado un acto jurídico
acuerdan dejarlo sin efecto. Si perjudica el derecho de tercero se tiene por no efectuado.».
La diferencia entre nulidad y anulabilidad tiene fuente en Roma, aun cuando allí no
se reconocía sino la nulidad hasta que aparece la influencia del Pretor. Villar
Palasi y Villar Escurra dicen lo siguiente al respecto:
«Inicialmente sólo se reconocía un tipo de licio para los actos y negocios jurídicos: la
nulidad de pleno derecho. La sanción del vicio de nulidad consistía en la ineficacia absoluta
del acto (...) sin posibilidad alguna de ser sanado por el tiempo e incluso sin necesidad de
intervención judicial alguna. Sin embargo, este último punto no se admite
pacíficamente en la doctrina debido a la confusión —bimilenaria— entre la declaración
judicial) el hecho de que existiese desde la Lex Aebutia—130 a. C. — una doble fase en el
proceso ‘in iure’ y ‘apud iudicem’. La primera se desarrollaba ante el Pretor y paralizaba la
21
fase siguiente en caso de que el acto estuviese viciado de nulidad, provocando la
‘denegado actionis’,».
Luego continúan:
«La anulabilidad de los actos aparece en una fase posterior del Derecho Romano, una vez
superado el formalismo del ‘ius quiritum’ como protección específica que podía reclamarse
del Pretor frente a los actos válidos con arreglo al ‘ius civile' pero de consecuencias injustas
o contrarias a la equidad. La anulabilidad del acto producía, así, la denominada ‘restitutio in
integrum’ afectando tan sólo a las partes en el negocio (frente al carácter ‘erga omnes’ de
la nulidad) y pudiendo ser solicitada tan sólo dentro de los planos concedidos para cada
tipo de acción (un año para la ‘actio doli’ la ‘actio me tus causa’».
García Amigo, hablando a propósito del Código Civil español, añade información:
« [...] la diferenciación entre nulidad y anulabilidad hunde sus raíces en el Derecho
Romano: en el ius existe sólo el acto nulo, con nulidad radical; pero el Pretor, para
favorecer al incapaz de negociar o a quien lo hizo presionado por la violencia, les permite
la facultad de anular o no su negocio y obtener la restitutio in integrum si la ejercitan. Esto
pasa a los autores del Código Civil, a través de la recepción y a todos los Código civiles
modernos; pero tanto Domat como Pothier no han perfilado las ideas suficientemente, y
mezclan nulidad y anulabilidad, confusión o mezcla que pasa al Código civil francés, y de
él al nuestro (el español)»
En efecto, el Libro IV del Digesto trata de la restitutio in integrum a lo largo de nueve
títulos, en los que se trata variada materia y casuística. Sin embargo, son
especialmente importantes los tres primeros párrafos del Título 1 de este libro:
«1. La utilidad de este título no necesita recomendación pues él mismo se recomienda.
Porque en el título de esta rúbrica el pretor nene de muchos modos en auxilio de los que
son víctimas del error, o del engaño, en el que caen por intimidación o malicia, o bien a
causa de la edad o de la ausencia. (Ulp. 11 ed.)». (D.4.1.1.).
22
«2. O bien a causa del cambio de estado o de error excusable. (Paul. 1 sent...) (D. 4.1.2.).
«3. Todas las restituciones totales son prometidas por el pretor previa cognición de causa,
es decir, una vez que ha examinado si son justas las causas por las que concede su
protección y si responden a los hechos alegados. (Mod. 8 pandec.)». (D. 4.1.3.).»
La obra modificadora de los rigores del Derecho Romano por el Pretor en base a
la equidad es reconocida en la historia del Derecho Romano. Los textos transcritos
son una prueba de ello y, en esencia, son aplicación de dicha equidad de manera
que si bien no se anula el acto realizado, se otorga la restitución, total al
perjudicado. Desde este origen remoto, entonces, la anulabilidad es un beneficio a
cierto interesado dentro del acto jurídico (concepto que, desde luego, no es
romano sino decimonónico).
Así establecidas las cosas, puede señalarse las diferencias entre anulabilidad y
nulidad. Stolfi tiene un texto adecuado para ello:
«A este propósito pueden, pues, formularse cuatro reglas que son de antítesis de las que
conciernen a la nulidad.
La primera es que la anulabilidad no puede ser tácita o virtual, sino expresa, en el sentido
de que tiene lugar únicamente en los casos y por las causas señaladas en la ley, sin que
el destino del negocio dependa del arbitrio de una de las partes.
La segunda es que la anulación es un medio de protección dispuesto a favor de personas
determinadas y por motivos que nada tienen de absolutos: por ello el negocio es inata-
cable por todo otro.
La tercera es que la anulación no se verifica “ipso iure” sino “oficio judicis” […]
La cuarta es que el interesado puede renunciar a la impugnación confirmando el acto».
En primer lugar, descarta el autor que la anulabilidad pueda ser tácita, en tanto
que al hablar de la nulidad hemos dicho que puede ser expresa o tácita. Por
consiguiente, no habrá anulabilidad posible, a menos que esté expresamente
consignada en norma jurídica.
En segundo lugar señala que el acto jurídico anulable sólo puede ser atacado por
aquél a quien se otorga la protección de la acción de anulabilidad y no por otro. En 23
este sentido, la anulabilidad es distinta de la nulidad que, como vimos, podía ser
perseguida por cualquier interesado, por el Ministerio Público, o resuelta de oficio
por el juez cuando es manifiesta. Por lo demás, Stolfi deja claro que en ningún otro
aspecto la eficacia del acto queda sujeta al arbitrio de cualquiera de las partes en
tanto el fenómeno propio de la anulabilidad.
En tercer lugar señala que la anulabilidad sólo opera por decisión judicial y no ipso
iure, como sectores importantes de la doctrina opinan que funciona la nulidad.
Finalmente, el acto anulable puede ser convalidado de diversas formas por el
interesado, cosa que no ocurre con la nulidad (salvo en dos casos: el matrimonio,
como oportunamente señalamos, y la situación en la que prescribe la acción de
nulidad).
No es ésta la única manera que se ha reconocido, para diferenciar nulidad y
anulabilidad. En Francia, según cuenta Ripert, los parlamentos diferenciaron la
nulidad absoluta y la relativa por los intereses perseguidos:
«En el antiguo derecho francés, en lugar de crear un criterio adaptado a las necesidades
de su derecho, la práctica de los parlamentarios conservó la distinción romana: pero
agregándole un criterio nuevo, fundado sobre el carácter de orden público de las nulidades
absolutas, por oposición a las nulidades relativas o de interés privado».
Sin embargo, el propio Ripert dice a continuación:
«Ese criterio no es, por otra parte, nada perfecto; porque numerosas disposiciones
referentes a la protección de intereses privados interesan no obstante el orden público,
sobre todo las concernientes a los incapaces».
El problema de este criterio de diferenciación consiste en lo siguiente: por
principio, en todo acto jurídico de particulares se supone que hay un interés
privado, no importa cuál sea ni cuánta relevancia le dé la parte respectiva. Por
consiguiente, tanto en nulidad como en anulabilidad, este interés privado está
presente. Lo que sostiene la diferenciación que comentamos, es que en los casos
24
de anulabilidad hay un interés privado en juego, en tanto que en los de nulidad hay
un interés público (además, naturalmente del privado). Sin embargo, la objeción
que Ripert hace en el caso de la anulabilidad que concierne a los actos de
incapaces, en la que hay un evidente interés público, quita fuerza a este criterio de
distinción, que no es pues totalmente excluyente entre caso y caso. Compartimos
la crítica de Ripert y no estimamos adecuado el criterio del interés en juego, como
fundamento de la distinción entre nulidad y anulabilidad.
Finalmente, es importante esclarecer lo siguiente a propósito de las diferencias
entre nulidad y anulabilidad: generalmente, se sostiene que la nulidad es una
sanción de mayor grado que la anulabilidad porque, comparadas una con otra,
evidentemente es más drástica. Sin embargo hay que hacer una distinción
cuidadosa: la nulidad es más enérgica porque no puede ser convalidada (salvo
contadas excepciones que hemos anotado), porque puede ser ejercitada por más
sujetos o de oficio, porque tiene un plazo de prescripción más largo y porque es
virtual en tanto que la anulabilidad tiene que ser expresa. Pero, cuando hablamos
de los efectos, ambas conducen al mismo resultado y ello queda ratificado por
texto del artículo 222 que establece: «El acto jurídico anulable es nulo desde su
celebración, por efecto de la sentencia que lo declare.». Salvo el tema de la
convalidación, la diferencia entre la nulidad y la anulabilidad está marcada por la
manera como se ejercita la acción correspondiente. Dice Ripert:
«Eso ha llevado a ciertos autores a rechazar esa división bipartita de las nulidades. La
acción de nulidad no sería más que el ejercicio de un derecho de crítica abierto a ciertas
personas en razón de la irregularidad de un contrato. No habría incluso, hablando con
propiedad, una acción de nulidad. Si un acto es nulo ¿de qué sirve destruirlo? No se
trataría más que de deducir, por medios apropiados de procedimiento, las consecuencias
del hecho de que un contrato es ineficaz»
25
EFECTOS DE LA ANULABILIDAD
La anulabilidad otorga al interesado la acción respectiva que, una vez ejercitada,
produce efectos retroactivos. El artículo 222 del Código Civil peruano dice:
«Articulo 222 — El acto jurídico anulable es nulo desde su celebración, por efecto de la
sentencia que lo declare.
Esta nulidad se pronunciará a petición de parte y no puede ser alegada por otras personas
que aquellas en cuyo beneficio la establece la ley».
Las consecuencias del ejercicio de esta acción están contenidas en el texto del
artículo, y un párrafo de Castro y Bravo las precisa:
«El ejercicio de anulabilidad se ha concebido como una acción doble: 1. La declarativa,
con la que se busca la declaración judicial de que el negocio nació y sigue teniendo un
vicio que determina su nulidad. 2. La restitutoria, que origina el deber de las partes de
devolverse recíprocamente lo recibido en el negocio».
Estos efectos, como puede verse, son coherentes con el artículo 222 del Código
Civil peruano. Según Vidal Ramírez, la sentencia que declara nulo el acto anulable
es constitutiva, y no declarativa como la de la nulidad:
«La sentencia que declara nulo un acto anulable es de carácter constitutivo y no
declarativo. La nulidad del acto anulable es consecuencia de la sentencia, aun cuando ésta
tenga un efecto retroactivo, pues, al contrario de lo que ocurre con el acto nulo, el acto
anulable es un acto válido y eficaz».
Adicionalmente, hay que mencionar que la norma general sobre prescripción de la
acción de anulabilidad es de dos años, según el inciso 4 del artículo 2201 del
Código Civil.
26
Como en el caso de la nulidad, la anulabilidad puede ejercitarse en vía de acción o
de excepción. Betti sostiene este punto al lado de otros aspectos que ya hemos
tratado antes:
«La iniciativa de pedir la anulación representa el ejercicio de un poder para el que, en el
negocio bilateral sólo está legitimado quien es parte del negocio e interesado en él, y en el
negocio mortis causa cualquiera que tenga ese interés. Puede ejercitarse por el medio
procesal de la acción o por el de la excepción, según que el interesado asuma la iniciativa
de proceso de anulación, o bien, se encuentre en la necesidad de defenderse en un
procedimiento promovido para hacer valer los efectos jurídicos del negocio anulable. En
todo caso, el negocio produce tales efectos hasta que la iniciativa que pretenda anularlos
haya alcanzado éxito a través de una sentencia constitutiva».
El acto anulable contiene en su propia naturaleza la posibilidad de ser
convalidado. Albaladejo da una definición clara de esta institución:
«Los negocios anulables, pueden convalidarse.
Llamamos convalidación (también denominada sanción, subsanación, convalecencia,
etc.), a la desaparición de la impugnabilidad.
Conviene precisar que propiamente la convalidación no elimina la causa de
impugnabilidad sino sólo sus efectos: es decir, exclusivamente la impugnabilidad misma».
Dice a continuación:
«La doctrina enumera diversas causas de las que puede procedería convalidación, como
son: la confirmación, la prescripción sanatoria, la ejecución voluntaria por parte del titular
del derecho a impugnar y la pérdida —en ciertos supuestos— de la cosa objeto del
negocio impugnable [...] todas ellas se pueden reducirá dos grupos: 1. convalidación
porque lo quiere el sujeto del negocio —convalidación ex voluntate—, como lo son la
confirmación y la ejecución voluntaria; 2. convalidación porque lo dispone la ley —con-
validación ex lege—, como lo son la prescripción sanatoria o la pérdida de la cosas».
Entre nosotros existen la confirmación del acto jurídico (artículo 230 del Código
Civil) y las convalidaciones por ejecución voluntaria o por conducta tácita (artículo
27
231). Además, está la prescripción de la acción de anulabilidad ya mencionada, y
contenida en el inciso 4 del artículo 2001. De esta manera, el sujeto interesado
puede convalidar el acto anulable de varias formas, tácita o expresamente, pasiva
o activamente.
Sobre la confirmación existen ciertas reglas que resulta importante mencionar. La
primera, es que la confirmación, como dice Albaladejo: «[...] es un negocio jurídico
accesorio del convalidado».
Castro y Bravo contradice esta afirmación:
«Confirmación no es un negocio jurídico, en el sentido propio de este término. Es una
declaración negocial que afectará al negocio ya existente, unido al cual vendrá a
corroborarlo o afirmarlo. Manifestación del poder confiado al protegido, no tendrá que
contar para su ejercicio con la aceptación o con la condición en que se encuentre la otra
parte o el interesado».
La discusión tiene perspectivas en los sistemas que abordan el negocio jurídico
como una subespecie del acto jurídico. No es la alternativa elegida por nuestro
Código, que trata sólo sobre este último de manera genérica. Por consiguiente, sí
es importante rescatar de las citas transcritas dos cosas: la primera, que la
confirmación es un acto jurídico accesorio al convalidado y, la otra, que es un acto
unilateral de quien tiene legitimación para exigir la anulabilidad, sin que requiera
aceptación de la otra u otras partes. (Sobre esto último, hay muchos otros autores
que manifiestan acuerdo expreso. Por ejemplo, Ripert y Boulanger).
A su vez, la anulación puede ser confirmada por la parte a quien corresponda la
acción de anulación (artículo 230 del Código), pero siempre que conozca el vicio.
De otra manera, no ha tenido la voluntad de purgarlo. Dice Stolfi:
«La convalidación implica que la parte tenía conocimiento de la causa de anulabilidad (art.
1444, pp. 1 y 2), porque en otro caso faltaría la voluntad especifica de confirmación, que es
la característica del negado que examinamos: el que ignora haber sido víctima del error o
del dolo no puede manifestar esa voluntad, porque por su ignorancia podría expresar la
28
intención de sanar un vicio, pero no la necesaria para sanar precisamente el vicio que
vulnera el acto».
En los casos en los que la causa de anulabilidad permanece a lo largo del tiempo,
la doctrina sostiene que la convalidación debe efectuarse después de su cese.
Dice el mismo Stolfi:
«La convalidación debe efectuarse después de haber cesado la causa de invalidez (art.
1444, p. 3), porque de otra forma, si subsiste el mismo vicio que afecta al negocio a
confirmar, se daría vida a un acto también anulable. Por consiguiente, la víctima de
violencia no puede confirmar el acto mientras aquella perdura, porque en tanto no puede
expresar libremente su consentimiento».
En la terminología civil, es necesario diferenciar confirmación de otras figuras
como la ratificación, el reconocimiento y la transacción.
La ratificación supone un contrato válido en sí mismo, celebrado por un
representante sin poderes suficientes y la confirmación se aplica, por lo contrario,
a un contrato anulable.
Y Stolfi dice sobre ella y la confirmación:
«Además de por prescripción, la acción de anulación puede perderse por voluntad del in-
teresado cuando prefiera confirmar el acto en lugar de impugnarlo: en la rúbrica del art.
1444 se habla para este caso, y con exactitud de convalidación, mientras los prácticos
hablan todavía de ratificación, pero sin rabones firmes para ello porque este término indica
el acto por el que el ‘dominus’ hace propio el negocio concertado por el representante sin
poder para ello».
De manera tal que la ratificación es una figura destinada a solucionar un problema
de manifestación de voluntad, que consiste en que el representante excedió en
sus atribuciones, o bien en que alguien asumió una representación que no tenía.
La ratificación la hará, entonces, el representado. La confirmación no tiene que ver
29
con el fenómeno de la representación, sino con la subsanación de otros tipos de
vicios en el acto realizado, que lo constituyen en acto anulable.
La norma central sobre ratificación en el Código Civil peruano es el artículo 162,
que se refiere al 161:
«Artículo 161. — El acto jurídico celebrado por el representante excediendo los límites de
las facultades que se le hubiere conferido, o violándolas es ineficaz con relación al
representado, sin perjuicio de las responsabilidades que resulten frente a éste y a terceros.
También es ineficaz ante el supuesto representado el acto jurídico celebrado por persona
que no tiene la representación que se atribuye».
«Articulo 162.— En los casos previstos por el artículo 161, el acto jurídico puede ser
ratificado por el representado observando la forma prescrita para su celebración.
La ratificación tiene efecto retroactivo, pero queda a salvo el derecho de tercero.
El tercero y el que hubiese celebrado el acto jurídico como representante podrán resolver
el acto jurídico antes de la ratificación, sin perjuicio de la indemnización que corresponda.
La facultad de ratificar se transmite a los herederos».
Vidal Ramírez trata la diferenciación con el reconocimiento en un párrafo que
basta transcribir por su claridad:
«El reconocimiento consiste en una declaración en virtud de la cual se admite la existencia
de una obligación preexistente: es, por ello, un acto declarativo. Se trata de una obligación
nacida de un acto válido, porque si no lo fuera, por causa de nulidad relativa, sería una
confirmación. En ello radica la diferencia. En el reconocimiento la obligación que se
reconoce emerge de un acto válido, no afectado por nulidad relativa, mientras que en la
confirmación se está frente a un acto anulable que se convalida, precisamente, con el acto
confirmatorio».
Sobre el reconocimiento de obligaciones, hay que referirse al artículo 1205 del
Código Civil que dice:
30
«Articulo 1205.- El reconocimiento puede efectuarse por testamento o por acto entre vivos.
En este último caso, si para constituirla obligación primitiva se hubiera prescrito alguna
forma determinada, el reconocimiento deberá practicarse en la misma forma».
Finalmente, el mismo Vidal Ramírez diferencia transacción de confirmación
recurriendo a León Barandiarán:
«Por último, la transacción supone el otorgamiento reciproco de concesiones para decidir
sobre los aspectos dudosos o litigiosos emergidos de un acto jurídico que ha dado lugar al
entablamiento de un vínculo obligacional o contractual, a fin de evitar un pleito por
promoverse o ponerle fin a uno ya promovido. León Barandiarán difiere la confirmación de
la transacción, pues ésta supone de las partes un abandono reciproco de derechos o
pretensiones en tanto la confirmación emana de una sola de las partes, que renuncia a su
derecho a atacar la convención, sin estipular nada en su provecho».
El Código Civil peruano da un tratamiento extenso a la transacción entre los
artículo 1302 y 1312. El que define a la institución es el primero de ellos:
«Artículo 1302. — Por la transacción las partes, haciéndose concesiones
recíprocas, deciden sobre algún asunto dudoso o litigioso, evitando el pleito que
podría promoverse o finalizado el que está iniciado.
Con las concesiones, recíprocas, también se pueden crear, regular, modificar o
extinguir relaciones diversas de aquéllas que han constituido objeto de
controversia entre las partes. La transacción tiene valor de cosa juzgada».
31
32
REVISIÓN DE LAS NORMAS SOBRE INVALIDACIÓN DEL LIBRO DE ACTO JURÍDICO
ARTÍCULO 219 CAUSALES DE NULIDAD
El acto jurídico es nulo:
1. Cuando falta la manifestación de voluntad del agente.
Como es sabido, la doctrina moderna acepta, en forma casi unánime, que los elementos
del acto jurídico, entendidos éstos como los componentes que conforman el supuesto de
hecho, son la declaración de voluntad o conjunto de declaraciones de voluntad y la causa,
entendida ésta, según un sector cada vez más amplio, como la finalidad o función que
justifica el reconocimiento de determinado acto de voluntad como acto jurídico, es decir,
como capaz de producir efectos jurídicos.
Ahora bien, esta primera causal de nulidad está referida a la circunstancia de que en un
determinado supuesto no exista realmente manifestación de voluntad del declarante. En
otras palabras, se trata de un verdadero supuesto de nulidad del acto jurídico por
ausencia de uno de sus elementos, es este caso, la declaración de voluntad.
Los autores concuerdan en que la declaración de voluntad, que es una sola unidad entre
la voluntad y la declaración, requiere para su configuración de dos voluntades: la voluntad
declarada, que es lo que aparece expresado en la conducta en que consiste la misma
declaración, es decir, el contenido del negocio; y la voluntad de declarar. Esta última
importa a su vez dos tipos de voluntades: la voluntad dela acto externo, esto es, de la
conducta en que consiste la propia declaración, y el conocimiento del valor declaratorio de
dicha conducta
Siendo así, resulta simple de entender que faltará la manifestación de voluntad del agente
, en cualquier supuesto en que falte tanto la voluntad declarada como la voluntad de
declarar. Los supuestos que encajan dentro de esta primera causal de nulidad son los
siguientes:
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Incapacidad Natural: Son todos aquellos supuestos en que por una cusa
pasajera el sujeto se encuentra privado de discernimiento, de forma tal que la
declaración de voluntad que haya podido emitir, aun cuando tenga un contenido
declaratorio, no será una verdadera declaración de voluntad por no existir la
voluntad de declarar, estar ausente la voluntad del acto externo y por no existir
conocimiento del valor declaratorio de la conducta.
Error en la declaración: El error en la declaración, llamado también error
obstativo, es aquel que consiste en un lapsus linguae, esto es, una discrepancia
inconsciente entre la voluntad declarada y la voluntad interna del sujeto. En este
supuesto aun cuando hay voluntad de declarar, falta una verdadera voluntad
declarada, ya que el sujeto por un error ha declarado en forma inconsciente una
voluntad distinta a la verdadera, imponiéndose, en puridad de términos, como
sanción la nulidad del acto jurídico. Sin embargo, en vista que nuestro Código Civil
ha asimilado el error en la declaración al error dirimente o error vicio,
estableciendo como sanción la anulabilidad, no podemos incluir dentro de esta
primera causal de nulidad al error en la declaración, aun cuando es la sanción que
le correspondería en sentido estricto.
Declaración hecha en broma: la declaración hecha en broma es aquella que el
sujeto realiza con fines teatrales, didácticos, jactancia, cortesía o en broma,
propiamente dicha, y que para algunos autores consiste en un verdadero caso de
discrepancia entre la voluntad interna y voluntad declarada.
A mi entender, la declaración hecha en broma puede ser considerada como un
caso más de discrepancia entre voluntad y declaración, al igual que lo es la
simulación, la reserva mental y el error en la declaración, por cuanto en los
supuestos antes indicados, existe una discrepancia consiente entre voluntad
declarada y voluntad interna, ya que la nulidad se impone por el solo hecho que
existe conciencia de que mediante una declaración de voluntad emitida en
cualquiera de las circunstancias indicadas, no se está declarando una verdadera
voluntad de celebrar un acto jurídico, no concurriendo por consiguiente uno de los
componentes de la voluntad de declarar, siendo el acto jurídico nulo por faltar la
manifestación de voluntad.
Violencia: en los casos de negocio jurídico celebrado con violencia, falta también
una verdadera declaración de voluntad, por cuanto no concurre la voluntad de
declarar, al estar ausente igualmente la voluntad del acto externo. Sin embargo,
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nuestro código, siguiendo el criterio imperante en la doctrina, asimila la violencia o
la violencia física a la intimidación o violencia moral, estableciendo la sanción de
anulabilidad, aun cuando en sentido estricto la violencia debería estar considerada
dentro de este primer supuesto de nulidad.
En conclusión, dentro de esta primera causal de nulidad del acto jurídico, de
acuerdo a la lógica del Código Civil peruano, debemos incluir los supuestos de
incapacidad natural como la declaración hecha en broma. Sin embargo, debe
quedar claramente establecido, que desde un punto de vista estrictamente técnico
y doctrinario, esta causal comprendería también los supuestos de error en la
declaración y violencia física o absoluta.
2. Cuando se haya practicado por persona absolutamente incapaz, salvo
lo dispuesto en el artículo 1358°.
- La incapacidad absoluta es una incapacidad de ejercicio, no de goce, e importa
en principio, inhabilitación para el ejercicio por sí de todos los derechos. Tienen
tal incapacidad: los menores impúberes (según el Código son los menores de
16 años, salvo casos excepcionales, en que aquéllos pueden practicar
determinados actos); los que adolecen de enfermedad mental que les priva del
discernimiento; los sordomudos que no saben expresar su voluntad de manera
indubitable (art.9) (art.43. C.C. 1984).Por los incapaces absolutos deben
celebrar los actos que les incumban como titulares de la capacidad de
derecho, sus padres o curadores. No cabe que sean practicados por el menor
u otros incapaces, con incapacidad absoluta, y ratificados por el menor u otros
incapaces, con incapacidad absoluta, y ratificados por el padre o curador,
como en el caso de los incapaces relativos.
- El código sólo habla de nulidad de acto, cuando ha sido practicado por
“persona absolutamente incapaz”. La cuestión no despierta dificultad, cuando
se trata del caso del menos impúber. Pero tratándose del caso de enfermedad
mental y del sordomudo, hay algo que dilucidar. Además , es ofrecible el caso
en que el agente procesa en un estado tal que no le permita comprender de lo
que se trata y actuar con discernimiento.
- Tratándose del enfermo mental y del sordomudo, es de distinguir dos
situaciones, según que ellos han sido declarados o no interdictos, dentro del
respectivo procedimiento judicial. Respecto a lo primero, no hay dificultades:
35
pero en el segundo caso, ¿el acto practicado por uno en estado de
incapacidad, aunque no declarada ésta, es nulo?, aquí es de anotar el
precepto 573 del Código (art. 582, C.C. 1984) que dice : “Los actos anteriores
a la interdicción pueden ser anulados si la cusa de ésta existía notoriamente en
la época en que se verificaron”. De otro lado, en lo que se refiere al caso de
enfermedad mental, el Código no admite una capacidad circunstancial en base
a intervalos lúcidos en el enfermo, pues en ninguna parte hace mención de
esto.
- Es menester decir que cuando el artículo 1126 (art. 222, C.C. 1984) concreta la
idoneidad para solicitar la nulidad a la parte, comprende al sucesor universal.
Pero también comprende al sucesor particular. Éste recibe el derecho
trasmitido con todo lo que corresponde, y entre ellos yace la facultad de poder
solicitar la nulidad. Tal indicación se apoya en autoridad de tratadistas como
Giorgi y Domolombe, y ella ha sido consagrada por la jurisprudencia española.
En cuanto al caso de nulidad absoluta , es indudable que la acción
corresponde al heredero y al sucesor particular, dentro de la expresión “por los
que tengan interés”.
3. Cuando su objeto es física o jurídicamente imposible o cuando sea
indeterminable.
- La tercera causal de nulidad contemplada en el artículo 219° está referida
directamente al objeto del acto jurídico, en forma tal que para poder entender a
cabalidad este tercer supuesto de nulidad, debemos determinar en primer lugar
el concepto de objeto del acto jurídico.
- ¿Qué es el objeto de la teoría general del acto jurídico?: Según una primera
corriente doctrinaria , elaborada por los primeros comentaristas del Código
Civil francés, por objeto del contrato debía entenderse la cosa sobre la cual
recae la relación jurídica nacida del propio contrato. A esta primera teoría se le
ha objetado desde mucho tiempo atrás, el hecho de que si calificamos la cosa
de objeto, por cuanto una cosa en sí misma considerada jamás podrá ser
ilícita. Por esta razón, y en la medida en que todos los códigos elaborados
siguiendo el ejemplo del Código Civil francés han sancionado con nulidad la
ilicitud en el objeto, al igual que lo hiciera nuestro Código Civil de 1936, la
doctrina buscó un nuevo significado al objeto del contrato, entendiéndose,
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según una segunda corriente doctrinaria, ya no como la cosa, sino como la
prestación a que vienen obligadas las partes del contrato.
- La prestación puede consistir bien sea en la transferencia de un derecho real al
acreedor, en cuyo caso consiste en dar, o en la ejecución de un hecho
personal del deudor, en cuyo caso consiste en un hacer o en un no hacer.
- La explicación de este punto de vista es la siguiente:
a. Como hemos afirmado anteriormente, la prestación puede consistir en un
dar, en un hacer o en un no hacer, es decir, en la transmisión de un
derecho real, o en un hecho personal del deudor.
b. Cuando la prestación consiste en la transmisión de un derecho real, se
entiende que se trata , obviamente, de la transmisión de un derecho al
acreedor, sin embargo, comodidad de expresión, en el lenguaje común se
dice que la prestación es una cosa. Esta expresión abreviada es incorrecta,
pues lo que se transfiere es un derecho real que recae sobre una cosa, y
no es la cosa la que va a ser transferida mediante el contrato o el negocio
jurídico. Siendo esto así, cuando la prestación consiste en la transmisión
de un derecho real, la cosa sobre la cual recae el derecho que va a ser
transferido al acreedor, debe reunir los siguientes requisitos: la cosa debe
existir, debe estar en el comercio de los hombres (ya que no son
transmisibles los bienes de dominio público) y debe estar determinada o
ser determinable en cuanto a su especie y cantidad.
c. Asimismo, cuando la prestación consiste en un hecho personal del deudor,
sea positivo o negativo, este hecho debe a su vez reunir los 4 requisitos
siguientes: debe ser un hecho físico y jurídicamente posible; el hecho
prometido debe ser lícito en el sentido estricto; debe ser personal del
deudor por regla general; y por último, el hecho prometido debe
representar un interés para el acreedor, patrimonial o moral.
d. Como se podrá observar fácilmente, mientras el artículo 140° del Código
Civil señala que el objeto deberá ser física y jurídicamente posible, el inciso
3 del artículo 219° dispone que el acto jurídico es nulo cuando su objeto
física o jurídicamente imposible o cuando sea indeterminable. En otros
términos, el código exige que el objeto del acto jurídico deba ser física y/o
jurídicamente posible y determinable. Y estas dos condiciones o requisitos
de la posibilidad y de la determinabilidad, como ya lo hemos visto
anteriormente, no son sino condiciones que deben reunir las prestaciones,
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bien sea que consistan en la transmisión de un derecho real o en la
ejecución de un hecho personal del deudor. Siendo esto así, la conclusión
lógica es que el nuevo Código Civil ha incorporado la noción de objeto del
acto jurídico entendido como la prestación prometida, esto es, como el
comportamiento que deberá realizar una de las partes frente a la otra. De
no ser así, el código no hubiera exigido para la validez del acto jurídico que
el objeto cumpliera con los requisitos de la posibilidad y determinabilidad,
que son requisitos que según la doctrina se aplican a las prestaciones
debidas.
En consecuencia, el inciso 3 contiene una causal de nulidad por ausencia de ciertos
requisitos que son de aplicación al objeto del acto jurídico, lo cual es correcto
conceptualmente hablando, pues el objeto entendido como prestación debe reunir
determinados requisitos para que el acto jurídico sea válido.
4. Cuando su fin sea ilícito:
- Según el inciso 4 del artículo 219°, el acto jurídico será nulo cuando su fin sea
ilícito. Esta disposición guarda armonía con el inciso 3 del artículo 140° que
señala que para la validez del acto jurídico se requiere un fin ilícito.
- Pues bien, en este caso, y al igual que con la causal anteriormente estudiada,
para poder determinar el alcance de esta nueva causal de nulidad, deberemos
conocer a ciencia cierta cuál es el concepto de “fin” incorporado en el Código
Civil vigente.
- Como el Código Civil no contiene una definición de fin, que tampoco hubiera
podido estar presente, tenemos que recurrir a la doctrina para conocer el
significado de dicha expresión, y observaremos que la palabra “fin” en derecho
civil, específicamente en materia de actos jurídicos y de contratos, está
vinculada necesariamente al concepto de causa. ¿Qué cosa señala la doctrina
de la causa respecto a la naturaleza de este elemento del acto jurídico? La
doctrina causalista no da una respuesta uniforme para determinar el significado
de la causa como elemento del acto jurídico, pues existen una serie de teorías
que pretenden explicar la naturaleza jurídica de dicho elemento, según la
diversidad de sistemas causalistas existentes. Siendo esto así, tendremos que
analizar brevemente cada una de las diferentes teorías sobre la cusa que se
han elaborado en los distintos sistemas causalistas. Estas teorías pueden ser
agrupadas en cuatro grandes rubros.
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- Dentro del primero que podríamos calificar de teorías subjetivas, en primer
lugar, la teoría clásica de la causa, todavía vigente en la actualidad en Francia,
y que fuera elaborada por los primeros comentaristas del Código Civil francés.
Sin embargo, está totalmente dejada de lado en la actualidad en el resto de los
países con sistemas jurídicos causalistas. Según esta teoría clásica la causa
es el fin inmediato y directo por el cual el deudor asume su obligación,
tratándose siempre del mismo fin, según se esté frente a un contrato
sinalagmático, a un contrato real y/o a un contrato gratuito. En otras palabras,
según esta primera teoría sobre la cusa, aun cuando ella es un móvil o motivo,
se trata de un móvil abstracto, que es siempre idéntico en todos los contratos
de una misma naturaleza, a diferencia del motivo en sentido estricto, que es
distinto en cada tipo de contrato, según sean distintas las partes contratantes.
- La segunda teoría subjetiva elaborada por Josserand, en base a los repertorios
de la jurisprudencia francesa de su época y denominada “teoría
neocausalista” , es aquella que señala que la causa ya no es un móvil
abstracto, sino el móvil impulsivo y determinante por el cual el deudor asume
su obligación, distinto en cada tipo de contrato, según las partes que hayan
intervenido. En buena cuenta, esta segunda teoría subjetiva sobre la causa
viene a identificar el concepto de causa con el de motivo o móvil concreto que
impulsa a las partes a contraer sus obligaciones al celebrar un determinado
contrato. La razón de ser de esta teoría subjetiva radicó principalmente en el
hecho de que con la formulación sobre la causa elaborada por la teoría clásica
era imposible, salvo en el caso de los contratos sinalagmáticos, encontrar un
supuesto de causa ilícita, lo cual era perfectamente posible si se entendía que
la causa ya no era un móvil abstracto, sino un móvil concreto. Sin embargo,
esta tesis subjetiva no logra explicar el concepto de ausencia de causa
incorporado en el Código Civil francés y en los códigos que lo han seguido, ya
que hasta un loco actúa siempre determinado por un móvil o motivo. En la
actualidad esta teoría no cuenta con casi ningún seguidor.
- En segundo lugar, tenemos las teorías objetivas, en la cual consiste en la
finalidad típica del negocio jurídico, o en la razón económica y social, o en su
función jurídica, o en la razón económica jurídica de sus distintos matices.
- Actualmente nuestro Código Civil acoge la teoría subjetiva de la causa por este
argumento:
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- Si bien es cierto que el código Civil en su artículo 140° dispone en forma
expresa que para la validez del acto jurídico se requiere un fin lícito, los que no
podría llevar a pensar que el código habría optado por un sistema unitario de la
causa, en el sentido que el acto jurídico no sólo requiere de un fin objetivo, sino
además de ello de un fin objetivo que no deberá estar viciado por ningún
motivo ilícito, en el inciso 4 del artículo 219 sanciona con nulidad únicamente el
acto jurídico cuyo fin sea ilícito, de forma tal que el código sólo le interesaría el
aspecto subjetivo de la causa, pues si se hubiera tomado en cuenta su aspecto
objetivo, se habría establecido como una causal adicional de nulidad la del
acto jurídico que no tuviera fin.
- En nuestro concepto, son embargo , hubiera sido preferible que el Código Civil
utilizara el término “causa” y no el de “fin lícito”
- En conclusión, la causal de nulidad por fin ilícito , contemplada en el artículo
219°, deberá entenderse como de aquel negocio jurídico cuya causa, en su
aspecto subjetivo, sea ilícita, por contravenir las normas que interesan al orden
público o a las buenas costumbres. Se trata de una causal de nulidad por
ausencia del requisito de la ilicitud, aplicable al fin, que constituye uno de los
elementos del acto jurídico, según nuestro Código Civil.
5. Cuando adolezca de simulación absoluta.
- Según el inciso 5 del artículo 219° el acto jurídico será nulo cuando adolezca
de simulación absoluta. Como es sabido, para la casi totalidad de los civilistas
la simulación no consiste sino en un caso de discrepancias entre la voluntad
declarada y la voluntad interna, realizada de común acuerdo entre las partes
contratantes, a través del acuerdo simulatorio, con el fin de engañar a los
terceros. En forma unánime la doctrina distingue dos clases de simulación: la
simulación absoluta, en que existe un solo acto jurídico que se denomina
“disimulado”. Tanto en el supuesto de la sindicación absoluta como en el de la
relativa, el acto jurídico simulado es siempre nulo por cuanto no contiene la
verdadera voluntad de las partes contratantes, mientras que en la simulación
relativa el acto disimulado, en la medida en que contenga todos sus requisitos
de sustancia y forma será siempre válido por ser un acto jurídico verdadero y
real que contiene la auténtica voluntad de las partes.
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- Siendo esto así, resulta incongruente que el inciso 5 del artículo 219 sancione
con nulidad únicamente al acto jurídico simulado en la simulación absoluta
como la relativa. El Código Civil ha debido señalar únicamente que el acto
jurídico será nulo cuando sea simulado, pues de esta forma hubiera quedado
perfectamente establecida la nulidad del acto simulado o aparente en cualquier
supuesto de simulación.
6. Cuando no revista la forma prescrita bajo sanción de nulidad.
- La causal de nulidad contemplada en el inciso 6 del artículo 219° está referida
al supuesto de que en un acto jurídico solemne o con formalidad ad
solemnitatem , no concurra la forma dispuesta por la ley bajo sanción de
nulidad, en cuyo caso el acto jurídico será nulo por ausencia de uno de sus
elementos o componentes.
- Como lo hemos afirmado anteriormente, los dos únicos elementos comunes a
todo acto jurídico son la declaración de voluntad y la cusa. Sin embargo,
Aexisten determinados actos jurídicos, que además de dichos elementos,
requieren para su formación del cumplimiento de una determinada formalidad,
que la ley impone bajo sanción de nulidad, de tal manera que en ausencia de
dicha formalidad el acto jurídico será nulo y no producirá ningún efecto jurídico
de los que en abstracto debía producir. Estos actos jurídicos formales,
denominados también solemnes o con formalidad ad solemnitatem,
generalmente son actos jurídicos de derecho familiar o actos jurídicos
patrimoniales a título gratuito.
- Así por ejemplo, en nuestro Código Civil son actos formales el matrimonio , la
adopción, el reconocimiento de los hijos extramatrimoniales, el testamento, la
donación de bienes muebles en algunos casos, la donación de bienes
inmuebles, el mutuo entre cónyuges, el suministro a título gratuito, el
secuestro, la fianza, la renta vitalicia, entre otros.
- Esta causal de nulidad está bien concebida, pues se trata de un típico caso de
nulidad por ausencia de un elemento, en este caso, la forma impuesta por la
ley bajo sanción de nulidad.
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7. Cuando la ley lo declare nulo.
- Según el inciso 7 del artículo 219° el acto jurídico será nulo cuando la ley lo
declare nulo. Este inciso hace referencia a los supuestos de nulidades
textuales o expresas. La doctrina, según es conocido, distingue dos tipos de
nulidad: nulidades expresas y nulidades tácitas o virtuales. Las expresas son
aquellas que vienen dispuestas manifiestamente por un texto legal, mientras
que las nulidades virtuales son aquellas que se producen cuando un
determinado acto jurídico contraviene una norma imperativoa, el orden público
o las buenas costumbres. Así por ejemplo, el matrimonio entre dos personas
del mismo sexo es nulo tácitamente.
8. En el caso del artículo V del Título Preliminar, salvo que la ley establezca sanción
diversa.
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ARTÍCULO 220
NULIDAD ABSOLUTA
- La nulidad que se refiere el artículo anterior puede ser alegada por quienes
tengan interés o por el Ministerio Público.
- Puede ser declarada de oficio por el juez cuando resulta manifiesta.
- No puede subsanarse por la confirmación.
- El acto nulo carece ab origine y a perpetuidad de todo efecto jurídico. Cuando
el acto es nulo falta del todo un reglamento social (reglamento privado de
intereses). La ineficacia tiene lugar de pleno derecho (ipso jure), por lo que no
hay necesidad de declaración judicial que lo haga constar. La situación jurídica
permanente como estaba antes del acto, y los interesados pueden
comportarse como si nunca se hubiera celebrado; naturalmente, nada les
impide, cuando no hay oposición, que se comporten como si el acto fuera
válido.
- La falta de eficacia de Derecho, no impide que en la realidad se establezcan o
se pretenda establecer situaciones de hecho sobre la base del acto nulo. Por
ejemplo, en la compraventa nula, se entrega el bien y se paga el precio; o el
aparente vendedor exige, o hay la posibilidad de que puede exigir, el pago del
precio o el aparente comprador, pretenda la entre del bien.
- Para destruir efecto pasados y poder volver al estado anterior, o para poner fin
a una perturbación o anticiparse a ella, puede haber la necesidad de obtener
una declaración judicial de nulidad con el fin de que si las pretensiones no se
han ejecutado desaparezca toda la posibilidad de exigir su cumplimiento, o si
han sido ejecutadas, total o parcialmente, cese el estado de hecho contrario a
la realidad jurídica, volviendo las cosas al mismo estado en que se hallaban
antes del acto nulo; de ahí que la ley concede a los interesados la acción de
nulidad como un medio para obtener a través de un proceso judicial la
declaración de nulidad de un acto nulo.
- La acción de nulidad –o excepción o reconvención- no está encaminada a
atacar el acto ni borrar sus efectos que no existen desde el inicio, sino a
destruir la apariencia de validez de un acto que ha nacido muerto, por lo que la
realidad ha quedado inmutable; es una acción de mera declaración de certeza.
Tanto la acción como el fallo son declarativos, no constitutivos.
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- La nulidad absoluta se fundamenta en razones de interés social o público; de
ahí el carácter absoluto de la acción de nulidad que puede ser alegada por
cualquiera que tenga un legítimo interés económico o moral, actual y directo o
por el Ministerio Público y que, inclusive, el juez pueda y deba declararla de
oficio (aunque nadie la hubiera pedido) cuando resulte manifiesta.
- Son titulares de la acción de nulidad cualquiera de las partes (los que han
intervenido en la celebración del acto) y los terceros (los que no han
intervenido en la celebración) perjudicados o que pueden verse perjudicados
en sus intereses económicos o morales. El tercero totalmente extraño al acto
jurídico, que no ha sido perjudicado ni puede serlo no es beneficiario de la
acción de nulidad; así lo entiende la jurisprudencia Suprema al establecer que
“Nadie puede pedir la nulidad de un contrato en que no ha tomado parte ni
deriva derechos o afectación alguna, por carecer de legitimación activa para
ellos”(Exp. N° 677-90-CALLAO, en Rev. N. L., T. 214, Marzo 1994); en todo
caso el tercero que conoce de la nulidad, pero que carece de interés para
accionar porque no lo afecta ni directa ni indirectamente, podrá ponerla en
conocimiento del Ministerio Público. Se debe entender que el Ministerio Público
puede alegar la nulidad absoluta en todos aquellos procesos en que por ley le
toca intervenir y en todo caso en que el acto nulo atente contra el interés
social, como cuando transgrede una norma imperativa, el orden público o las
buenas costumbres. La nulidad es manifiesta cuando no existe lugar a ninguna
duda sobre su existencia, se infiera del simple examen del documento que
contiene el acto jurídico o de las pruebas actuadas en el proceso, caso en el
que puede declararla de oficio por el juez, sin requerirse de que exista
invocación de parte. El juez no acciona en el sentido de interponer una
demanda para que se declare la nulidad, sino que cuando en ejercicio de sus
funciones jurisdiccionales conozca de los hechos que la provoca, puede e
incluso debe declararla de oficio, pues, le está vedado permanecer impasible,
por ejemplo, frente a un acto ilícito o contrario a las normas imperativas o las
buenas costumbres.
- Con la sentencia declarativa de nulidad se corta todo intento de perturbación y
se destruyen todos los efecto producidos al amparo del acto nulo, debiendo en
este caso las partes restituirse aquello que se hubieran pagado y si esto no
fuera posible, restituirán su valor. Para los efectos de la restitución es
conveniente que a la acción de nulidad se acumule la de restitución. Como el
44
acto nulo lo es erga omnes, la sentencia que lo declara afecta también a los
terceros quienes están obligados a la restitución de lo que han adquirido a
quien incurrió en nulidad, por cuanto éste no puede trasmitir un derecho que no
tiene, o derecho mejor que el que tiene , con excepción, con aplicación del
principio de la fuerza legitimadora aparente, de los terceros que actuando
responsablemente han hecho su adquisición a título oneroso y de buena fe, o
sea, creyendo fundadamente en la plena eficacia del acto nulo con apariencia
de validez.
- Como con la nulidad absoluta se trata de amparar no solamente el interés de
las partes intervinientes, sino fundamentalmente el social, los actos nulos no
pueden subsanarse por confirmación; las partes no pueden convalidar un acto
cuando es la misma sociedad la que está interesada en su invalidez.
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ARTÍCULO 221“Artículo 221.- El acto jurídico es anulable:
1. Por incapacidad relativa del agente
2. Por vicio resultante de error, dolo, violencia o intimidación.
3. Por simulación, cuando el acto real que lo contiene perjudica el derecho de
tercero.
4. Cuando la ley lo declare anulable.”
CAUSALES DE NULIDADEl artículo indica los casos de nulidad relativa. Esta es, como expresa Barros
Errázuriz, “la que tiene lugar respecto de ciertos actos jurídicos que han sido
formados con la concurrencia de los elementos esenciales, pero de manera que
encierren un vicio que puede traer su nulidad. La relación de derecho creada por
ellos no es conforme a la equidad, o las condiciones de capacidad que la ley exige
en las personas, y lesiona injustamente el interés privado que merece la
protección de la ley. La nulidad relativa es una medida de protección establecida
por la ley en favor de determinadas personas que, por razón de su incapacidad, no
tienen la libre administración de sus bienes, o que han sufrido un error, engaño o
violencia en la conclusión de un acto jurídico. Ello se funda en el interés privado de
las partes. Siendo esta nulidad relativa una medida de protección para
determinadas personas, la ley establece en su favor una acción rescisoria; pero
deja al interesado, en libertad de usar o no de esa acción, o sea, en la alternativa
de mantener el valor del acto o de pedir su declaración de nulidad”.
El artículo 1125 (art 221, CC 1984) no es, pues, sino la consagración del principio,
de que el consentimiento debe emanar de agente con discernimiento y en forma
no errónea y libre.
El acto anulable produce normalmente los efectos que le son peculiares, pero, a
petición de parte interesada, puede declararse nulo judicialmente con efecto
retroactivos al momento de su celebración, siempre que concurra alguna de las
causales (vicio o defectos de los requisitos de validez) legales que lo invalidan. El
acto anulable no es nulo por sí, pero está afectado de un vicio que lo invalida.
Produce efectos, pero estos pueden ser eliminados si, y solo si, el acto es 46
impugnado por la parte en cuyo interés se ha establecido la invalidez. La eficacia
del acto anulable, pese a la invalidez, puede llegar a ser definitiva por efecto de la
prescripción de la acción de anulación o de la confirmación.
POR INCAPACIDAD RELATIVA DEL AGENTE Los incapaces relativos están señalados en el artículo 44 del Código:
“Artículo 44.- Son relativamente incapaces:
1. Los mayores dieciséis y menores de dieciocho años de edad.
2. Los retrasados mentales.
3. Los que adolecen de deterioro mental que les impide expresar su libre
voluntad.
4. Los pródigos.
5. Los que incurren en mala gestión
6. Los ebrios habituales.
7. Los toxicómanos.
8. Los que sufren pena que lleva anexa la interdicción civil”
El análisis de estos casos corresponde al Derecho de las Personas, no a este
trabajo, pero si es conveniente reseñar algunas normas respecto al primer inciso.
En primer lugar, hay que tener en cuenta el artículo 46:
“Artículo 46.- La incapacidad de las personas mayores de dieciséis años cesa por
matrimonio o por obtener título oficial que les autorice para ejercer una profesión u
oficio.
La capacidad adquirida por matrimonio no se pierde la terminación de este.
Tratándose de mayores de catorce años cesa la incapacidad a partir del
nacimiento del hijo, para realiza solamente los siguientes actos:
1.- Reconocer hijos
2.- Reclamar o demandar por gastos de embarazo y parto
3.- Demandar y ser parte en los procesos de tenencia y alimentos a favor de sus hijos”.
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Desde luego, y aunque el inciso no lo mencione expresamente, queda entendido
que no son anulables los actos de mayor de dieciséis y menos de dieciocho que
rigen por el artículo 1358, que lo autoriza a contratar para las necesidades
ordinarias de su vida diaria. No puede ser de otra manera, si la excepción ya está
expresamente considerada en la ley y exime de nulidad según el artículo 219
inciso 2. Además, dentro del Código existen normas que autorizan a las mayores
de dieciséis años y menores de dieciocho a realizar determinados actos. Estos
son:
- Reconocer al hijo extramatrimonial (Art. 393)
- La opinión que deben expresar antes de ciertos actos que corresponde a
sus padres sobre la administración o disposición de sus bienes (Art. 449)
- Contraer obligaciones o renunciar derecho cuando sus padres ejercen la
patria potestad lo autoricen expresa o tácitamente, o ratifiquen el acto (Art.
456)
- La opinión del menor sobre actos de administración de sus padres en
materia de patria potestad, según el artículo 459.
- La intervención del menor en la realización del inventario judicial de los
bienes., previo ejercicio de la tutela, según el inciso 1 del artículo 520.
- La opinión del menor ante el juez, según el artículo 533 del Código.
En todos estos casos (A los que hay que añadir los mencionados al comentar el
inciso 2 del Artículo 219), estamos ante autorizaciones expresas de la ley y por
consiguiente, dichos actos no pueden ser viciados de anulabilidad.
POR VICIO RESULTANTE DE ERROR, DOLO, VIOLENCIA O INTIMIDACIÓN.Este inciso menciona lo que se conoce como vicios de la voluntad, y que se hallan
tratados entre los artículos 201 y 218 de Código Civil.
El error no ha recibido un tratamiento todo claro que sería recomendable en el
Código. Consiste en la ignorancia parcial de los hechos o del Derecho, o también
en la equivocada apreciación de ellos.
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El error se manifiesta de muchas formas, pero lo que en realidad exige el Código
para que produzca la anulabilidad es que sea conocible por la otra parte y que sea
determinante de la voluntad de realizar del acto anulable.
Según el artículo 203:
“El error se considera conocible cuando, en relación al contenido, a las
circunstancias del acto de las partes, una persona de normal diligencia hubiese
podido advertirlo"
Da la impresión, a partir del artículo 201, que para el error sea relevante tiene que
ser también esencial, pero esto es incorrecto, porque entre los artículos 204 y 209
se considera varios errores no tomados como esenciales por artículos 202.
Aunque el Código no lo diga expresamente, la tradición romano- germánica exige
que el error sea excusable, es decir, que se haya incurrido en él sin negligencia
grave o lo que es lo mismo, con culpa leve o levísima. Para determinar la
excusabilidad habrá que estar a los comportamientos generales de los sujetos en
el medio de que se trate y, también a las cualificaciones especificaciones
específicas de quien incurrió en error. Por ejemplo, es más fácil excusar un error
de Derecho en el lego que en el abogado.
El dolo está descrito en artículo 210:
“Artículo 210.- El dolo es causa de anulación del acto jurídico cuando el engaño
usado por una de las partes haya sido total que sin él la otra parte no hubiera
celebrado el acto. Cuando el engaño sea empleado por un tercero, el acto es
anulable si fue conocido por la otra parte que obtuvo beneficio de él.”
A esta regla general cabe añadir las que vienen entre los artículo 211 y 213 del
Código, destacando la de este último en el sentido de que cuando el dolo ha sido
empleado por las dos partes, no puede ser causa de anulación del acto.
La violencia no ha sido específicamente descrita por el Código aunque hay
referencias en los artículos 214 y 216. Se entiende por ella una fuerza física
irresistible que lleva a realizar el hecho. Así definida, y tal como hemos dicho
49
antes, hay que considerar que más que un vicio de la voluntad, es una ausencia
de declaración. Por consiguiente, la decisión del Código de considerarla una
causa de anulación es equivocada: debiera ser de nulidad.
La intimidación está descrita en el artículo 215:
“Artículo 215.- Hay una intimidación cuando se inspira al agente el fundado temor
de sufrir un mal inminente y grave en su persona, su cónyuge, o sus parientes
dentro del cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad o en los bienes
de unos u otros.
Tratándose de otras personas o bienes, corresponderá al juez decidir sobre la
anulación, según la circunstancias.”
Al tratar de violencia e intimidación, se debe tomar en cuenta los artículos 216 y
217 del Código.
POR SIMULACIÓN, CUANDO EL ACTO REAL QUE LO CONTIENE PERJUDICA EL DERECHO DE TERCERO.La simulación de que trata este inciso es la llamada relativa (la absoluta es causal
de nulidad según el inciso 5 del artículo 219), y que está descrita en los artículos
191 y 192.
“Artículo 191.- Cuando las partes han querido concluir un acto distinto del aparente
tiene efecto entre ellas el acto ocultado, siempre que concurran los requisitos de
sustancia y forma y no perjudique el derecho de tercero”
“Artículo 192.- La norma del artículo 191 es de aplicación cuando el acto se hace
referencia a datos inexactos o interviene interpósita persona”
La causal de anulabilidad de la simulación relativa es, justamente, la hipótesis
inversa del artículo 191: se daña a tercero. La acción podría ser ejercitada por
cualquiera de las partes o por el tercero perjudicado, según lo establece el artículo
193.
50
CUANDO LA LEY LO DECLARE ANULABLEEstamos aquí ante anulabilidades expresas pues, apuntamos ya antes, no pueden
existir anulabilidades tácitas o virtuales. Esto queda corroborado por el hecho de
que para la anulabilidad, no existe una norma de carácter general como la del
inciso 8 del artículo 219.
El Código señala anulabilidades expresas en los siguientes artículos: 163, 166,
201, 204, 206, 207, 210, 214, 227, 582, 594, 743, 808, 809, 812 y 813.
Además, menciona la anulabilidad los artículos: 1090, 1122, 1286, 1287, 1308,
1309, 1310, 1875 y 2014. Según el artículo 2001 inciso 4, la acción de anulabilidad
tiene un plazo de prescripción de dos años.
Por último, hay que señalar que algunas veces, el Código utiliza la expresión
invalidez en genérico, que puede entenderse como de nulidad o de anulabilidad (y
también utiliza expresiones de similar significación).
51
ARTÍCULO 222“Artículo 222: El acto jurídico anulable es nulo desde su celebración, por efecto de
la sentencia que lo declare.
Esta nulidad se pronunciará a petición de parte y no puede ser alegada por otras
personas que aquellas en cuyo beneficio la establece la ley”
La anulabilidad no procede de oficio, ni por intervención del Ministerio Público
(como ocurre con la nulidad), sino a instancia de la parte que es legitimada por la
norma legislativa. La sentencia que anula un acto no es declarativa sino
constitutiva y ello no puede ser de otra manera desde que antes, el acto anulable
ha sido válido y ha producido efectos.
Sin embargo, los efectos de la sentencia se retrotraen a la celebración del acto, el
que es entonces nulo. Hay destacar, no obstante, que decir que la anulabilidad
produce nulidad solo atañe a los resultados. En muchos otros aspectos nulidad y
anulabilidad son distintas, como hemos ya dicho.
ARTÍCULO 223
NULIDAD DEL ACTO PLURILATERAL
Art. 223.- En los casos en que intervengan varios agentes y en los que las
prestaciones de cada uno de ellos vayan dirigidas a la consecución de un fin
común, la nulidad que afecte al vínculo de una sola de las partes no
importara la nulidad del acto, salvo que la participación de ella deba
considerarse como esencial, de acuerdo con las circunstancias.
Por el número de las partes que intervienen en la formación de los actos jurídicos,
estos pueden ser: unilaterales, bilaterales y plurilaterales.
El acto unilateral procede de una sola parte – ex uno latere -, como el testamento,
y el bilateral (la compraventa, matrimonio, etc) o plurilateral (el contrato de
sociedad con más de dos socios), procede de tres o más partes – ex duobus vel
pluribus lateribus - .
52
Parte y persona pueden coincidir, cuando A vende algo a B, A y B son dos
personas y dos partes (la persona A es parte vendedora y la persona B es parte
compradora). Pero otras veces parte no es sinónimo de persona, sino que la parte
puede comprender varias personas, por ejemplo, A, B y C son copropietarios que
de común acuerdo venden el bien común a D (la parte vendedora está
conformada por las personas A, B y C; todas están de un mismo lado – ex uno
latere – frente a la parte compradora)
El número de partes depende no del número de manifestaciones de la voluntad,
sino de la posición en que se hallan los sujetos en el acto jurídico, en función de
los intereses que se regulan. En el acto unilateral hay un solo centro de intereses;
hay una sola parte tanto si resulta de una sola declaración (ejemplo, testamento);
como si resulta de varias declaraciones, pero que revelan un solo centro de
intereses (ejemplo, un poder otorgado conjuntamente por varios representados).
El bilateral consta de manifestaciones provenientes de dos partes; hay dos centros
de intereses que, eventualmente, se contraponen (en la compraventa el interés del
vendedor se contrapone al del comprador). En el acto plurilateral hay más de dos
partes y por consiguiente más de dos centros de intereses que pueden ser
contrapuestos por el hecho de que cada parte persigue una finalidad propia y no
una finalidad común (ejemplo, un contrato de cesión de la posición contractual, en
el que: cedente, cesionario y cedido tienen intereses diferentes), o esos centros de
intereses pueden ser no contrapuestos debido a que todas las declaraciones son
del mismo contenido, todas estas están dirigidas a la consecución de un fin común
(a este acto algunos autores lo denominan colectivo), por ejemplo, el contrato en
sociedad.
A tenor de lo dispuesto en el art. 223 que tiene como antecedente el art. 1420 del
código italiano, en los actos plurilaterales en que las prestaciones de cada una de
la partes vayan dirigidas a la consecución de un fin común, la nulidad o
anulabilidad que afecten al vínculo de una sola de las partes es parcial por que no
produce la nulidad total del acto, el que seguirá siendo válido en relación con las
demás partes (si el vínculo de uno de los socios es nulo o anulable por
incapacidad, esto no determina la nulidad del contrato de sociedad sino
53
únicamente con relación al incapaz), salvo que la relación de ella deba
considerarse, de acuerdo a las circunstancias, como esencial, tal que sin ella las
otras partes hubieran celebrado el acto jurídico, caso en el cual el acto es nulo
totalmente (así, cuando el aporte del socio incapaz es decisivo para que la
sociedad pueda operar, se justificara la nulidad total del acto). Así, si por ejemplo,
para realizar una determinada actividad económica se requiere un capital que
oscile entre 90 mil y 100 mil soles y con este fin 10 personas constituyen una
sociedad anónima, aportando cada una 10 mil soles; si el contrato de sociedad es
nulo o se anula con relación a uno de los socios, la sociedad continua con los
otros nueve socios, porque con 90 mil soles todavía es posible llevar a cabo la
actividad que se han propuesto. Pero, si de los 10 socios, uno de ellos aporta 90
mil dólares, y los otros 10 mil son aportados por los demás socios en partes
iguales, estando estos en la imposibilidad de hacer mayores aportes, y luego el
contrato se anula con relación al socio que aporto 90 mil dólares, la nulidad afecta
a todo el contrato de sociedad, por cuanto su participación es esencial debido a
que con 10 mil dólares no es posible llevar a cabo dicha actividad.
54
ARTÍCULO 224
NULIDAD PARCIAL Art. 224. La nulidad de una o unas de las disposiciones de un acto jurídico
no perjudica a las otras, siempre que sean separables.
La nulidad de disposiciones singulares no importa la nulidad del acto
cuando estas sean sustituidas por normas imperativas. La nulidad de la
obligación principal conlleva la de las obligaciones accesorias, pero la
nulidad de estas no origina la de la obligación principal.
La nulidad puede ser total (o completa) o parcial (o incompleta), según que afecte
a todo el acto o a una parte del mismo.
Además del caso regulado en el art. 223, el art. 224 contempla los siguientes
casos de nulidad (absoluta o relativa) parcial:
1. Nulidad parcial. “La nulidad de una o más de las disposiciones de un acto
jurídico no perjudica a las otras, siempre que sean separables” (art. 224,
primer párrafo).
Dos requisitos se requieren para que la nulidad de unas disposiciones no
afecten a las otras: uno objetivo, consistente en que las disposiciones o
cláusulas de un acto jurídico sean separables, o sea, que tengan vida propia,
independiente las unas de las otras; y otro subjetivo, que la parte o partes
habrían celebrado el acto jurídico de todas maneras sin la parte afectada de
nulidad o anulabilidad y esto sucede cuando el acto es todavía útil para el
agente, le proporciona los efectos prácticos que con su realización persigue.
Así, por ejemplo, la nulidad de las disposiciones testamentarias a favor del
notario ante el cual se otorga el testamento no conlleva la nulidad de todo el
testamento (art. 688). Otro ejemplo, la nulidad o anulabilidad, total o parcial
de un contrato u otro acto jurídico no origina la invalidez o ineficacia del
respectivo convenio arbitral (Ley General de Arbitraje, D. Ley No. 25935, art.
9°). Como se aprecia, el Código opta por la conservación del acto jurídico, en
vez de sancionarlo con la nulidad total.
55
Las consideraciones precedentes valen solamente en la hipótesis en la cual
el objetivo de la norma imperativa es simplemente el de negar eficacia a
determinadas estipulaciones. En tal caso el acto subsiste, amputado de las
estipulaciones nulas, solo si estas tienen carácter no esencial; en caso
contrario la nulidad envuelve a la totalidad del acto. Como esta regla está
inspirada en la autonomía de la voluntad privada, se debe tener en cuenta
que la totalidad del acto es nulo si resulta que las partes no lo habrían
concluido sin aquella parte del contenido que es golpeada por la nulidad.
La regla del primer párrafo del art. 224 no es de aplicación a casos
específicos para los cuales la ley dispone lo contrario. Así, el art. 1310
prescribe: La transacción es indivisible y si alguna de sus estipulaciones
fuese nula o se anulase, queda sin efecto, salvo pacto en contrario. La
transacción es el acto jurídico por el cual las partes, haciéndose concesiones
reciprocas deciden sobre algún asunto dudoso o litigioso, evitando el litigio
que podría promoverse o finalizando el que esta iniciado. Por estar destinada
a resolver un problema, la transacción es indivisible, por lo que la nulidad de
alguna de sus disposiciones conlleva la nulidad de toda la transacción, es
decir, la transacción no puede anularse por partes convalidándose otras,
porque no se estaría resolviendo una controversia, sino creando otra, salvo
que las partes hayan convenido la divisibilidad de la transacción.
2. Sustitución legal de disposiciones nulas. «La nulidad de disposiciones
singulares no importa la nulidad del acto cuando estas sean sustituidas por
normal imperativas». Contrariamente a la hip6tesis anterior, en esta hipótesis
la ley no se limita a regular simplemente la nulidad de una o más
disposiciones de un acto, sino que, además, impone una regulación negocial
que es contraria a aquella establecida por las partes. Por ejemplo, si en el
mutuo se declara recibida mayor cantidad que la entregada, el contrato se
entiende celebrado por esta última, quedando sin efecto en cuanto al exceso
(art. 1664); el plazo del arrendamiento de duración determinada no puede
exceder de diez años, si se ha pactado un plazo mayor se entiende reducido
a diez años (art. 1688). Como se aprecia en estos casos, el contenido de la
56
disposición singular nula es sustituido, ope legis, independientemente de la
voluntad del agente o agentes, por el contenido impuesto por una norma
imperativa, sin que se vean afectadas las demás disposiciones que
permanecen inalterables. Por tanto, el acto no esta afectado de nulidad como
consecuencia de la disposición singular nula que es sustituida por norma
imperativa.
En hipótesis como las mencionadas, la nulidad de las disposiciones
singulares no se propaga a todo el acto, sino que se persigue que el acto
jurídico permanezca, regulado en el modo que la ley considera más justo, y
por eso el Acto se mantiene en pie, con el contenido modificado, mediante la
inserción automática de la regla imperativa impuesta por la ley. Por la misma
razón, la parte dañada por la modificación legal del contenido del acto, no
podrá solicitar la anulación por error, aduciendo la ignorancia de la regla
imperativa de la ley, porque de ese modo se vería frustrado el fin perseguido
por el ordenamiento jurídico. La inserción y la sustitución automática de
cláusulas dispuestas por ley constituye una forma de limitación de la
autonomía privada. Aquí la ley no se limita a fijar los confines dentro de los
cuales opera la libertad negocial (especialmente la contractual), sino que
impone contenidos diversos de aquellos establecidos por las partes, lo que se
justifica cuando la ley con estas cláusulas tiende a tutelar a la parte débil de la
relación jurídica contra el aprovechamiento o explotación que pretende llevar
a cabo la parte fuerte.
3. Obligaciones principales y accesorias. «La nulidad de la obligación principal
conlleva la de las obligaciones accesorias, pero la nulidad de estas no origina
la de la obligación principal». Obviamente esta disposición es la aplicación del
principio que establece que lo accesorio sigue la suerte de lo principal, pero
no al contrario: lo principal no sigue la suerte de lo accesorio. En la práctica
de la vida de relación no siempre es fácil distinguir lo que es principal de lo
accesorio, muchas veces eso depende de la voluntad de las partes, lo que es
accesorio para una parte puede no serlo para la otra. Por ejemplo, en un
57
mutuo hipotecario, es natural a dichos actos que el mutuo es el acto principal
y la hipoteca que le sirve de garantía es lo accesorio; sin embargo, puede
suceder que en un caso dado, el mutuante otorgo el préstamo determinado
por la hipoteca otorgada a su favor como garantía de recupero de su crédito,
si no fuera por la hipoteca no hubiera otorgado el préstamo.
Para distinguir lo principal de lo accesorio habrá que atender tanto a la
naturaleza del acto como a la voluntad de las partes. En algunos casos la ley
específicamente dispone la nulidad de lo accesorio sin afectar al principal, por
ejemplo, la nulidad de la cláusula penal no origina la de la obligación principal
(art. 1345); si el cargo es ilícito o imposible, el acto jurídico subsiste sin cargo
alguno (art. 189).
58
ARTÍCULO 225
No debe confundirse el acto con el documento que sirve para probarlo.
Puede subsistir el acto aunque el documento se declare nulo.
Jurisprudencia.-
1. “El artículo 225° del Código Civil, concierne al caso en que el documento
constituye medio de prueba del acto jurídico, de tal manera que si este se
anula, al acto se puede probar por otros medios” Cas N2482-98 Lima, El
peruano, 14-06-1999, p. 299.
2. “El artículo 225° del Código Civil consagra la nulidad refleja, entendida
como el principio de conservación del acto aunque el documento se declare
nulo” Cas. N° 398-97 Chincha, El Peruano, 11-03-1999. P. 2753.
3. “Si el acto jurídico contenido en el documento en que obra el supuesto
derecho de posesión del demandante, fue declarado nulo mediante
resolución judicial firme- por ausencia de consentimiento por parte de la
cónyuge en la enajenación del predio- entonces la prestación de la
obtención del derecho posesorio tiene un origen viciado, deviniendo en
infundado el recurso” Cas. N! 1044-2002 La libertad, publicada el 01-12-
2003, Jurisprudencia civil, T. II, Normas Legales S.A.C, p. 175.
Cuando el acto jurídico ha sido celebrado en documento público o privado hay que
distinguir las siguientes situaciones:
a) Que ni la ley ni las partes establezcan que el documento utilizado para
celebrar el acto tiene la calidad de forma solemne. En este caso, el documento
sirve únicamente de continente o envoltura del contenido que es el acto. La
nulidad del documento no afecta la validez del acto (si se anula la escritura
pública que contiene un contrato de compraventa —acto no formal;
consensual-- el acto compra-venta conserva su validez si refine los requisitos
legales).
59
b) b) El documento señalado por la ley como forma probatoria, sirve únicamente
para probar la existencia, significación y alcances del acto jurídico, en todo
caso, las partes pueden compelerse a llenar la formalidad (art. 1412). En este
caso, como en el anterior, la nulidad del documento no afecta la validez del
acto, a ello se refiere el art. 225 al disponer que <<No debe confundirse el acto
con el documento que sirve para probarlo. Puede subsistir el acto aunque
documento se declare nulo»; si se declara nulo el documento probatorio, la
existencia y alcances del acto se probara por otros medios. Tampoco la
nulidad del acto puede arrastrar la nulidad del documento, por ejemplo,
anulado el acto jurídico de constitución de hipo-teca, no puede enervar la
fuerza probatoria de la escritura hipotecaria acerca de la existencia, contenido
y alcances del contrato de mutuo al cual la hipoteca aparente servía de
garantía.
c) Que el documento este señalado por la ley como una formalidad solemne,
sancionando su inobservancia con la nulidad (art. 140.4) o por las panes que
inter-vienen en el acto, presumiéndose que la forma convenida previamente
por escrito es solemne (art. 1411). En tales casos, el documento es requisito
de validez del acto jurídico (art. 140.4), la inobservancia o invalidez de la forma
(del documento) invalida el acto (art. 219.6). Hay que distinguir el
cumplimiento de la forma del acto mismo; la formalidad queda satisfecha si se
cumplió al celebrarse el acto, si posteriormente el documento desaparece, por
ejemplo, a consecuencia de un incendio, esto no conlleva la nulidad del acto,
solo que llegado el caso habrá la necesidad de probar que en su momento se
cumplió con la solemnidad.
60
ARTÍCULO 226 Artículo 226.- Alegación de incapacidad en beneficio propio
La incapacidad de una de las partes no puede ser invocada por la otra en su
propio beneficio, salvo cuando es indivisible el objeto del derecho de la
obligación común.
La incapacidad a que se refiere el art. 226 es la relativa que da lugar a la
anulabilidad, la misma que requiere de invocación para que se anule el acto. En
cambio la incapacidad absoluta da lugar a la nulidad absoluta que opera ipso
iure,no requiriendo ser invocada, y M es invocada puede ser por cualquiera ae las
par-i tes.
La anulabilidad solamente «se.pronunciara a petici6n de parte y no puede ser
alegada por otras personas que aquellas en cuyo beneficio la establece la ley»
(art. 222) o por sus representantes o causahabientes. Las personas en cuyo
benefi-cio la ley establece la action de anulabilidad sone. el incapaz o su
representante; en el caso de error, la parte que lo padecio; en los casos de dolo,
violencia o intimida-tion, la pane que lo sane); y en la simulation relativa, el tercero
perjudicado. Elias son las unicas que pueden pedir la nulidad de un acto anulable.
AM, la parte capaz o cuya voluntad esta libre de vicios, no puede invocar en su
propio beneficio el hecho de que la otra parte haya actuado siendo incapaz o
estando bajo los efec-tos del error, dolo, violencia o intimidaci6n. En este sentido,
el art. 226 dispone como regla general que la «incapacidad de una de las panes
no puede ser invoca-da por la otra en su propio beneficio». Como exception, la
regla del art. 226 no tiene lugar «cuando es indivisible el objeto del derecho de la
obligation coman». La expresion: «el objeto del derecho de la obligation corneal»
es ininteligible. El art. 1078 del C6digo Civil de 1936, que es el antecedente del art.
226 del UK:lig° vigente, utilizo la expresion «el obje-to del derecho o de la
obligation cornett:» (trascripcion del art. 83 del C. del Bra-sil), que tampoco es
clara. El art. 226 adquiere sentido si to entendemos como que dice «... salvo
cuando es indivisible la prestacien objeto de la obligation coman». Con la
referencia al objeto de la obligation queda suficientemente protegido el interes del
61
beneficiado con la action de anulabilidad, por lo que la referencia al objeto del
derecho esta demas.
Si en los actos bilaterales ambas partes asumen obligaciones (cada una es a la
vez acreedor y deudor de la otra) se dice quelestas son reciprocas no comunes,
por ejemplo, el contrato de compraventa por el coal, de una parte, el vendedor se
obli-ga a transferir la propiedad de un bien al comprador y, de la otra, el comprador
se obliga a pagar el precio, o sea, hay prestaciOn y contraprestacion, a la
prestacion del vendedor consistente en transferir la propiedad del bien
corresponde la contraprestacion del comprador de pagar el precio, por ello es
correcto hablar no de obligaciones reciprocas sino de prestaciones reciprocas; hay
reciprocidad y no comunidad entre acreedor y deudor. En cambio, y a esto se
refiere la excepcion a la regla del art. 226, la obligacibn sera comim cuando la
parte obligada esta compuesta de dos o mas personas (naturales o juridicas), o
sea, estas personas se obligan en comim frente a la otra parte acreedora, titular
del derecho, que tambien puede estar formada por una o mas personas.
Si en los actos bilaterales ambas partes asumen obligaciones (cada una es a la
vez acreedor y deudor de la otra) se dice quelestas son reciprocas no comunes,
por ejemplo, el contrato de compraventa por el coal, de una parte, el vendedor se
obli-ga a transferir la propiedad de un bien al comprador y, de la otra, el comprador
se obliga a pagar el precio, o sea, hay prestaciOn y contraprestacion, a la
prestacion del vendedor consistente en transferir la propiedad del bien
corresponde la con-traprestacion del comprador de pagar el precio, por ello es
correcto hablar no de obligaciones reciprocas sino de prestaciones reciprocas; hay
reciprocidad y no comunidad entre acreedor y deudor. En cambio, y a esto se
refiere la excepcion a la regla del art. 226, la obligacibn sera comim cuando la
parte obligada esta compuesta de dos o mas personas (naturales o juridicas), o
sea, estas personas se obligan en comim frente a la otra parte acreedora, titular
del derecho, que tambien puede estar formada por una o mas personas.
Cuando la parte de uno de los polos de la relation juridica esta integrada por dos o
mas personas, de las cuales unas son -capaces y otras incapaces, que acumen
una obligacion comun frente a la parte del polo opuesto que puede estar, a su vez, 62
integrada por una o mas personas, hay que distinguir si la prestacion objeto de la
obligacibn comUn es divisible o no. Si la prestacion objeto de la obligacion comon
es divisible, o sea, es susceptible de cumplimiento parcial, se aplica la regla del
art. 226 que dice que la incapacidad de una de las partes no puede ser invocada
por la otra en su propio beneficio, por ejemplo, si A concede a B y C un prestamo
de S/. 1,000.00, cada deudor le debe, no conviniendose otra proportion, S/.
500.00, como si se les hubiera efectuado dos prestanos separados, cada uno por
esa cantidad. Si B es capaz y C incapaz, el deudor B no puede aprovecharse de la
incapacidad de su codeudor C para demandar la nulidad del contrato de prestanno
de los S/. 1,000.00. Si la prestacion objeto de la obligacion comun es indivisible,
esto es cuando no puede ser cumplida sino por entero, es de aplicacion la
excepci6n a la regla del art. 226 que dice que la incapacidad de una de las partes
si puede ser invocada por la otra en su propio beneficio cuando es indivisible el
objeto de la obligacion por ejemplo, A, incapaz, y B, capaz, venden un caballo que
es de propiedad de ambos a C; en este caso, como la prestacion de los
vendedores es indivisible, el caballo no se puede entregar por partes al
comprador, el vendedor capaz B puede invocar la incapacidad de su covendedor
incapaz A para anular el contrato; con mayor razon, por supuesto, el vendedor
incapaz A puede tambien instar la nulidad del contrato por incapacidad; declarada
la nulidad, aprovecha a ambos vendedores, el capaz y el incapaz, por
indivisibilidad del bien objeto de la prestacion.
A continuaci6n proponemos un texto para la ulterior modificacibn del art. 226:
«Articulo 226. La incapacidad de una de las partes no puede ser invocada por la
otra para instar la anulacion del acto. Cuando la parte obligada esta integrada por
dos o mots personas, de las cuales unas son capaces y otras incapaces, la
persona capaz no puede invocar la incapacidad de la otra para instar la anulacion
del acto, salvo cuando es indivisible la prestacion que es objeto de la obligaclot?
comzin».
En todo caso, con, esta significacion hay que entenderlo al vigente art. 226,
porque no puede ser otra cosa lo que quiere expresar.
63
ARTÍCULO 227
NULIDAD DE LOS ACTOS CELEBRADOS POR MAYORES DE 16 Y MENORES DE 18 AÑOSArt. 227.- Las obligaciones contraídas por los mayores de dieciséis años y
menores de dieciocho son anulables, cuando resultan de actos practicados
sin la autorización necesaria
Los mayores de dieciséis y menores de dieciocho años de edad son incapaces
relativos (Art. 44.1). Estos menores pueden “contraer obligaciones o renunciar
derechos siempre que sus padres que ejerzan la patria potestad autoricen expresa
o tácitamente el acto o lo ratifiquen” (Art.456). Si los padres autorizan previamente
el acto o lo ratifican después de realizarlo, el acto es válido, no puede ser
impugnado de anulabilidad. Pero si el menor renuncia a un derecho o contrae una
obligación sin autorización ni ratificación de sus padres que ejercen la patria
potestad, el acto es anulable, en cuyo caso “el menor queda sujeto a la restitución
de la suma que se hubiese convertido en su provecho”, porque de lo contrario
importaría un enriquecimiento indebido a expensas de otro. Y si el menor hubiese
actuado con dolo responde además de los daños y perjuicios que cauce. Por lo
general, la acción dolosa del menor consiste en la ocultación de su incapacidad o
en otras maniobras encaminadas a hacer creer, a los terceros con quienes realiza
el acto, que si cuenta con autorización de sus padres cuando en realidad no la
tiene.
Los incapaces no privados de discernimiento, dentro de los cuales figuran los
mayores de dieciséis años que cuentan con capacidad natural de entender y
querer, “pueden celebrar contratos relacionados con las necesidades ordinarias de
su vida diaria”, no requiriéndose para ello autorización de sus padres, ni que éstos
ratifiquen el acto. Por tanto, el art.227, ha debido dejar a salvo la disposición
contraria de ley.
Los menores capaces de discernimiento, dentro de los cuales están comprendidos
los mayores de dieciséis años que tienen capacidad natural, pueden ser
autorizados por sus padres para dedicarse a un trabajo, ocupación, industria u
64
oficio; en tal caso, pueden realizar todos los actos que requiera el ejercicio regular
de tal actividad, administrar los bienes que se les hubiesen dejado con tal objeto o
que se adquieran como producto de aquella, usufructuarlos o disponer de ellos.
Obviamente, estos actos son válidos; no pueden ser impugnados de anulabilidad.
Pero si el menor mayor de dieciséis años, sin autorización de sus padres o cuando
la autorización ha sido revocada ejerce un trabajo, ocupación, industria u oficio, los
catos que realice en ejercicio de estas actividades son anulables.
Equivocadamente en el Art. 227 se habla de “obligaciones anulables” en vez de
“actos anulables”. El error parece que parte de Messineo8, quien sostuvo que “El
negocio – como tal- tiene, de ordinario, vida instantánea; lo que puede perdurar, o
no es el efecto, o sea la relación jurídica, o el derecho subjetivo, o el status que
nace del negocio. Por consiguiente, propiamente, se dan “relaciones”, llamadas de
tracto sucesivo, sin embargo, de ordinario, se habla de “contratos” de tracto
sucesivo, para indicar los que dan vida a relaciones continuadas y periódicas”.
Este error ha circulado por todo el mundo, especialmente con referencia al
contrato, a cada paso nos encontramos con autores que afirman que una vez
perfeccionado (concluido) el contrato, éste se extingue quedando vigente la
relación jurídica9. Y, por tanto, propugnan que se debe hablar de nulidad,
revocación, recisión, etc., de la relación jurídica y no del contrato.
Quienes así piensan advierten que es Derecho es un objeto cultural. Y que en
todo objeto cultural hay un substrato o soporte material y un sentido. Si se
destruye el sustrato desaparece el sentido. Así, por ejemplo, si se destruye el
8 Messineo, Francesco, Pág. 4869 Por ejemplo, Manuel de la Puente y la Valle (El contrato en general, Fondo editorial de la Pontificia Universidad Católica del Perú, Lima, 1991, Pág. 51) dice: “el contrato como acto jurídico deja de existir una vez que ha logrado su objeto, que es crear la relación jurídica”. Lo que es más grave aún, siguiendo a Savigny, sostiene que con el contrato no se crean normas jurídicas. Esta opinión es tan equivocada que equivale a negar que el acto jurídico es el instrumento conferido por el ordenamiento jurídico a os particulares (al poder de la autonomía de la voluntad privada) para regular (normar) sus intereses privados, así como, la ley es el instrumento conferido al Poder Legislativo o el Decreto es el instrumento conferido al Poder Ejecutivo para regular los intereses generales. Basta decir, que el contrato prevalece sobre la ley, salvo que ésta sea imperativa. Si para resolver un conflicto derivado de una relación contractual concurren dos normas: una contractual y otra legal, el Juez tiene que preferir la primera, porque “las disposiciones de la ley sobre contratos son supletorias de la voluntad de las partes, salvo que sean imperativas”, o sea, la norma contractual prevalece sobre la norma legal. Por ejemplo: con relación a la compraventa, el art. 1530 del C.C dice que “los gastos de entrega son de cargo del comprador”, esta norma particular prevalece sobre aquella legal general.
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lienzo sobre el que Leonardo da Vince pintó la Gioconda, ésta desaparece; si se
destruye el mármol con el que se edificó la Venus de Milo, ésta se extingue; si se
deroga la ley, la norma legal en ella contenida es solamente historia; si se declara
la inexistencia o nulidad del contrato, testamento, del matrimonio, etc., la relación
jurídica desaparece.
Decir que concluido el contrato, éste se extingue quedando vigente solamente la
relación jurídica es un grave despropósito; es tanto como decir que publicada la
ley, ésta se extingue quedando vigente únicamente la norma jurídica a la cual dio
vida. Si tal aseveración fuera verdad, qué pasaría, por ejemplo, cuando un
arrendador demanda a su arrendatario el desalojo por incumplimiento de las
obligaciones contractuales, ¿cómo probaría la existencia y alcance de tales
obligaciones?, con el contrato no podría ser porque, según tal corriente de opinión,
ya se extinguió, esto es, ya no hay, se convirtió en nada, con la nada no se puede
probar nada; no se puede aportar como prueba en un proceso judicial a la nada.
Las normas jurídicas están contenidas en las leyes, decretos, ordenanzas,
contratos, testamentos, matrimonios, etc. Si estos substratos o soportes se
destruyen, aquellas también e extinguen. El sentido o significación no puede existir
sin su substrato. Si se anula, resuelve, rescinde, revoca, etc., según corresponda,
el contrato, el testamento, el matrimonio, se extinguen también sus efectos. De
manera que es correcto hablar de nulidad, resolución, etc. Del acto jurídico y no de
la relación jurídica. No se puede extinguir al sentido o significación (al efecto)
dejando subsistente al substrato. Mientras éste subsista siempre tendrá una
significación. Si se destruyen los efectos pero se deja subsistente al acto jurídico,
éste siempre desplegará un sentido positivo o negativo.
Por lo demás, la disposición del art. 227 ya ésta contenida en el art.221, inc.1, que
a su vez debe ser modificado en los términos que hemos señalado. Pero en caso
de que se persista en mantener el art.227, proponemos el siguiente texto para su
modificación:
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“Artículo 227.- Son anulables los actos jurídicos celebrados por mayores de
dieciséis años y menores de dieciocho sin contar con la autorización
necesaria, salvo disposición contraria de la ley”
ARTÍCULO 228
REPETICIÓN DEL PAGO HECHO A UN INCAPAZArtículo 228.- Nadie puede repetir lo que pagó a un incapaz en virtud de una
obligación anulada, sino en la parte que se hubiera convertido en su
provecho.
Es regla general que la nulidad pronunciada en sentencia que tiene la calidad de
cosa juzgada, ya sea que se trate de declaración de nulidad de un acto nulo o de
declaración de nulidad de un acto anulable, da a las partes derecho a restituirse
mutuamente aquello que se han pagado en virtud del acto nulo o anulable. Como
se aprecia, el antivínculo es la nota característica tano del acto nulo como del
anulable, declarado nulo, por lo que las partes tienen el derecho de restituirse al
estado en que se hubieran celebrado, devolviéndose recíprocamente aquello que
se han pagado.
Esta regla reconoce la excepción expresamente establecida en el art.228, según
el cual nadie puede repetir lo que pagó a un incapaz en virtud de un acto anulado
(el artículo 228 impropiamente habla de obligación anulada), sino en la parte que
se hubiera convertido en su provecho. La excepción alcanza solamente a los
incapaces, sean absolutos o relativos, quienes no están obligados a restituir lo que
se les ha pagado durante su incapacidad en virtud de un acto nulo o anulable por
incapacidad, cuya nulidad ha sido declarada judicialmente, sino hasta la
concurrencia de aquello en que se hubiera convertido en su provecho (ha servido
para incrementar su patrimonio, pagar sus deudas, costearse sus estudios, etc.).
lo que el incapaz ha disipado sin provecho no está sujeto a repetición.
Cuando el acto anulado es bilateral con prestaciones recíprocas que se han
ejecutado (ejemplo: un contrato de compraventa nulo o anulable, en el cual se ha
entregado el bien y se ha pagado el precio), si una de las partes es capaz y la otra
incapaz, ésta solamente está obligada a devolver la parte de lo recibido que se ha
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convertido en su provecho; si nada aprovechó al incapaz porque todo lo malgastó,
no devuelve nada. En cambio, la parte capaz, así no pueda repetir nada del
incapaz, debe devolver a éste todo lo que de él recibió, pues si no se dio cuenta
que estaba contratando con un incapaz, asume las consecuencias de su
negligencia y si contrató sabiendo que la otra parte es un incapaz, actuó de mala
fe o corrió un riesgo cuyas consecuencias le incumben. Y si ambos contratantes
son incapaces, la ley protege por igual a ambos cada uno devuelven solamente la
parte que se hubiera convertido en su provecho.
ARTÍCULO 229
MALA FE DEL INCAPAZ
Artículo 229.- Si el incapaz ha procedido de mala fe ocultando su
incapacidad para inducir a la celebración del acto, ni él, ni sus herederos o
cesionarios, pueden alegar la nulidad.
El beneficiado con la acción de nulidad absoluta por incapacidad absoluta, aunque
la ley no lo diga expresamente, es en primer lugar el incapaz que lo puede hacer
valer mediante su representante o él directamente una vez que ah cesado la
incapacidad. El interés colectivo, público, protegido con la nulidad absoluta no
excluye el interés particular del incapaz sino que lo comprende. La acción paraqué
se declare la nulidad de un acto anulable por incapacidad relativa está establecida
en protección del interés del incapaz. En uno y otro caso, la protección legal es del
incapaz inocente de toda culpa o dolo, para libarlo de las maniobras desleales de
que las personas capaces, aprovechándose de la inexperiencia, ingenuidad,
ligereza o debilidad de aquel, pudieran hacerle víctima de sus relaciones jurídicas.
Pero, este beneficio no puede subsistir cuando el incapaz ha obrado de mala fe,
valiéndose de maniobras engañosas para ocultar su incapacidad con el fin de
inducir a otro a la celebración de un acto jurídico, lo que revela que posee una
astucia que no es compatible con la presunción de inexperiencia, ingenuidad,
ligereza o debilidad que sustentan la protección legal; en cuyo supuesto la ley no
lo protege más, negándole el derecho, tanto a él como a sus herederos o
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cesionarios, de alegar la nulidad del acto contra la parte capaz que le exige su
cumplimiento.
El que se oponga a la acción de nulidad o anulabilidad promovida por el incapaz
deberá probar la mala fe del incapaz orientado a inducir a la otra parte a la
celebración del acto. Para que la oposición a la acción de nulidad promovida por el
incapaz sea exitosa es necesario que la mala fe del incapaz haya sido
determinante para que la parte capaz tome la decisión de realizar el acto, pues de
no haber sido por las maniobras que han ocasionado la ocultación de la
incapacidad no lo hubiera realizado.
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