EXPERIENCIA PERUANA EN REGULACION DE OPAS

Luis Enrique Kanashiro ShinzatoRenzo Abanto Bossio

Analistas de la Dirección de EmisoresComisión Nacional Supervisora de Empresas y Valores – CONASEV

Perú

Experiencia de una OPA Hostil

► Caso: OPA de Compañía Minera Milpo S.A. sobre las acciones de Compañía Minera Atacocha S.A.A.

► Contexto: En Enero y Febrero 2001 se inicia la tendencia alcista del precio de las acciones.

Experiencia de una OPA Hostil► Estructura Accionaria de Atacocha:

► Atacocha era una de las pocas empresas que podían ser objetos de una OPA Hostil, dada la ausencia de un único accionista o un grupo de accionistas con el control absoluto.

Accionistas Participación

Esper Investment, Piro y Malbese 33,65%

WestLB 18%José Picasso Salinas 11,67%

Compañía Minera Milpo 4,43959%Otros 32,34%

Hechos: OPA Milpo - Atacocha► 29/05/2001: Milpo formula OPA mínimo 50,05% y máximo

100%, precio de US$ 0,3127. La cotización era US$ 0,22 una semana antes, aun así se reservó el derecho de aceptar un número menor.

► Razones de la OPA: (i) sinergia por explotación conjunta; y (ii) el acuerdo de intención firmado con WestLB.

► La vigencia de la OPA sería del 11/06/2001 al 09/07/2001.

► Finalmente Milpo adquirió 59´387,852 acciones (41,34765%), quedando 8.89% del capital.

► Durante todo el proceso el Directorio de Atacocha y los accionistas del grupo Gallo (Esper, Piro y Malbese) y del grupo Picasso, solicitaron la anulación e invalidez de la OPA, por contravenir la regulación respectiva.

Hechos: OPA Milpo - Atacocha► 10/07/2002, Milpo pide investigar las adquisiciones de acciones

por empresas off shore, pudiendo tener relación con la administración de Atacocha o con los grupo Gallo y Picasso.

► 20/07/2001, Milpo ingresa una orden de compra en la BVL, renovable diariamente a partir de US$0.75 por acción hasta adquirir 6 mill. de acciones. Entre el 01/08/2001 y 06/08/2001, Milpo adquirió 3´621,099 acciones y en el mismo período el grupo Gallo adquiere 716,359 acciones.

► 24/07/2001, Atacocha señala que Milpo ha decidido tomar el control en dos etapas con una prima menor, beneficiando a un grupo de accionistas. Por lo que exige una segunda OPA para la adquisición de acciones no menor al 10% del capital.

Hechos: OPA Milpo - Atacocha► 06/09/2001, Atacocha indica la existencia de una tercera

etapa de la OPA por Milpo, que consistió en la suscripción de acuerdos con accionistas, por contratos de opción, con lo que sus acciones fueran transferidas otorgando poderes a funcionarios de Milpo.

► 22/03/2002, el grupo Gallo y el grupo Picasso celebran una transacción extrajudicial con la cual pusieron fin a sus diferencias y la denuncia interpuesta contra Milpo y acordaron desistirse del procedimiento.

Hechos: OPA Milpo - Atacocha

► El Reglamento de OPA facultaba al oferente:

Adquirir las acciones que aceptaron la oferta aunque no se haya rebasado el mínimo requerido.

Adquirir mas acciones luego de una OPA no exitosa.

El precio ofrecido en la orden de compra posterior a la OPA respondía a mayor riesgo.

Experiencia de Concertación

► Caso: Toma de Control de Bavaria y Organización Cisneros de Unión de Cervecerías Backus & Johnston

► Estructura Accionaria de Backus

Accionistas Participación

Lince Netherlands B.V. (Grupo Polar)

22,0907%

Minsur 11,2939%Inversiones Odracir 7,2025%

Otros 59,4129%

Hechos► 10/07/2002: Bavaria lanza una orden de compra por

21,96% de acciones a US$ 21,95, los vendedores el grupo Brescia.

► 22/07/2002: Backus informa inscripción de prenda sobre el 11,50% de acciones a favor de Cheswick (grupo Cisneros), los vendedores el grupo Bentín.

► 23/07/2002: Cheswick anuncia su decisión de comprar 7,32% a un precio de S/. 56,00 (US$16).

► Ese mismo día Lince denuncia la existencia de concertación entre Bavaria y Cheswick para la toma de control, así como irregularidades en la operación de Bavaria. Sus anuncios de futura OPA en medios, fue denunciado por Cheswick.

Acciones realizadas por CONASEV► Visitas de inspección a diversas empresas (Backus,

empresas relacionadas, Hoteles, etc). Revisión de Libros de Actas, Información Financiera

(Gastos de Representación), Libro de Visitas, Copias de Agendas de Trabajo, Recibos y Relación de Teléfonos, Acceso a PC’s, información sobre Alojamiento y Estadía en el Perú.

► Citaciones a los diversos accionistas para toma de declaraciones.

► Información de migraciones.

► Presentación de especialistas.

Indicios de Concertación Encontrados► El contenido de los contratos de Cheswick (Renuncia de

directores y altos funcionarios de Backus).

► Realización de “Due Dilligence” y Contrato escrow.

► Ciertas imprecisiones en los informes de valorización de las acciones (uso de estructura de capital de Bavaria, distinción entre las diversas acciones de Backus, etc).

► Precios similares de ventas (US$21,95 extrabursatil incluye Impuestos y US$ 16 en BVL exonerado de impuestos).

► Cercanía de las operaciones.

► Participación de asesores financieros vinculados.

Indicios de Concertación Encontrados► Contactos entre el grupo Bentín y Bavaria.

► Llamadas telefónicas de Backus (según declaraciones solo el grupo Bentín tenía oficinas) a Bavaria.

► Llamadas desde Backus a los asesores financieros de Bavaria antes de la operación con el grupo Brescia.

► Alojamiento coincidente de personas del grupo Bentín, representantes de Bavaria y sus asesores financieros.

► Contradicciones en declaraciones de Cheswick y el grupo Bentín.

► Inconsistencias de fechas en informe del grupo Cisneros para la adquisición de Backus (realizado con posterioridad).

Resultados► Los indicios encontrados resultaron en los siguientes

hechos:

20/12/2002: Compra de la participación de Lince a US$27,00 por parte de Bavaria.

26/12/2002: Bavaria anuncia oferta de compra por las restantes acciones de Backus a US$ 27,00 pagaderos en dos partes.

Desistimiento de Lince de los procedimientos iniciados.

Excepción de OPA a Bavaria dado que el interés minoritario se encontraba protegido.

Conclusiones

► El caso Milpo – Atacocha, la primera experiencia de una OPA Hostil en el Perú, trajo consigo mejoras en la regulación de OPAs, modificación que incluyó la existencia de OPAs competidoras reemplazando a la OPA sustitutiva.

► El caso Backus, se convirtió en la primera investigación realizada en torno a concertaciones para la toma de control, el cual marcó la pauta de los futuros procesos investigatorios.