estructura societaria argentina · estructura econÓmica societaria bibliografía: ricardo a....

ESTRUCTURA ECONÓMICA SOCIETARIABibliografía: Ricardo A. Nissen

Estructura Económica SocietariaFacultad de Ciencias EconómicasUniversidad Nacional de La Plata


TITULO PRIMERO: GENERALIDADES __________________________________________ 1

LAS TENDENCIAS DEL PRESENTE SIGLO EN MATERIA SOCIETARIA___________ 1La legislación Argentina en materia societaria _______________________________________ 1Tendencias actuales en el derecho societario ________________________________________ 1

EL CONTRATO DE SOCIEDAD COMERCIAL ___________________________________ 3Naturaleza Jurídica del acto constitutivo. ___________________________________________ 3Caracteres del contrato de sociedad________________________________________________ 3Elementos generales del contrato de sociedad _______________________________________ 3Elementos específicos del contrato ________________________________________________ 4

CLASIFICACIÓN DE LAS SOCIEDADES ________________________________________ 5La comerciabilidad de las sociedades ______________________________________________ 5Sociedades regulares vs. sociedades no constituidas regularmente _______________________ 6Tipos de sociedades regulares ____________________________________________________ 6

EL TIPO SOCIETARIO Y LA MAGNITUD DE LA EMPRESA ______________________ 7REQUISITOS ESPECÍFICOS DEL CONTRATO DE SOCIEDAD ____________________ 7

El nombre societario ___________________________________________________________ 7El domicilio social_____________________________________________________________ 8El capital social _______________________________________________________________ 8Los aportes___________________________________________________________________ 8El objeto social ______________________________________________________________ 10El plazo de duración __________________________________________________________ 10

LA PERSONALIDAD JURÍDICA DE LAS SOCIEDADES__________________________ 11Concepto e importancia________________________________________________________ 11Nacimiento y extinción de la personalidad jurídica __________________________________ 11Inoponibilidad de la persona jurídica _____________________________________________ 11

FORMAS DE CONSTITUCIÓN Y PUBLICIDAD DE LAS SOCIEDADES ____________ 11Forma del contrato____________________________________________________________ 11Efectos de la inscripción de actos y documentos ____________________________________ 12El control de legalidad_________________________________________________________ 12Inscripción de las modificaciones del contrato ______________________________________ 12La publicidad edictal __________________________________________________________ 13Inscripción del reglamento _____________________________________________________ 13Inscripción de sucursales_______________________________________________________ 13

EL PROCEDIMIENTO SOCIETARIO __________________________________________ 13Procedimiento sumario ________________________________________________________ 13Tribunal arbitral y cláusulas compromisorias _______________________________________ 13La mediación obligatoria_______________________________________________________ 13

RÉGIMEN DE NULIDAD DE LAS SOCIEDADES COMERCIALES_________________ 14Principios generales___________________________________________________________ 14Efectos de la declaración de nulidad ______________________________________________ 14La nulidad vincular ___________________________________________________________ 14Nulidad del contrato por omisión de requisitos esenciales _____________________________ 14


La sociedad de objeto ilícito ____________________________________________________ 15Sociedad de actividad ilícita ____________________________________________________ 15Sociedad de objeto prohibido ___________________________________________________ 16Sociedad simuladas ___________________________________________________________ 16La acción judicial de nulidad____________________________________________________ 16Nulidad de las cláusulas del contrato _____________________________________________ 16

IRREGULARIDAD SOCIETARIA ______________________________________________ 16Las sociedades irregulares o de hecho_____________________________________________ 16Personalidad jurídica de las sociedades no constituidas regularmente ____________________ 17Régimen externo de la sociedad _________________________________________________ 17Régimen interno de la sociedad__________________________________________________ 18Liquidación y disolución _______________________________________________________ 18Regularización de la sociedad ___________________________________________________ 19Rendición de cuentas__________________________________________________________ 19Prueba de las sociedades _______________________________________________________ 19

DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LOS SOCIOS _______________________________ 19Las obligaciones del socio______________________________________________________ 19Derechos de los socios_________________________________________________________ 20Transmisión del carácter de socio ________________________________________________ 22El socio aparente y el socio oculto _______________________________________________ 22El socio del socio_____________________________________________________________ 23

ADMINISTRACIÓN Y REPRESENTACIÓN DE LAS SOCIEDADES________________ 23Concepto general_____________________________________________________________ 23La doctrina del órgano_________________________________________________________ 23Organización de la administración y representación de las sociedades ___________________ 23Designación y registración de los administradores ___________________________________ 24Renuncia y remoción de los administradores _______________________________________ 24Régimen legal de representación_________________________________________________ 24La representación y la doctrina de la apariencia _____________________________________ 25Obligaciones de los administradores ______________________________________________ 25Remuneración de los administradores_____________________________________________ 25La rendición de cuentas y la formulación de los estados contables ______________________ 25

DE LA DOCUMENTACIÓN Y DE LA CONTABILDAD ___________________________ 25Fundamentos de los registros contables ___________________________________________ 25Los libros societarios__________________________________________________________ 26Preparación y elaboración de los estados contables __________________________________ 27La memoria de los administradores_______________________________________________ 27El informe de la sindicatura_____________________________________________________ 27Aprobación e impugnación de los estados contables _________________________________ 27Facultades de la autoridad de control en materia de estados contables____________________ 28

TRANSFORMACIÓN DE SOCIEDADES ________________________________________ 28Transformación de la sociedad __________________________________________________ 28La transformación de la sociedad y la responsabilidad de los socios _____________________ 28Requisitos de la transformación _________________________________________________ 28


La transformación y el derecho de receso __________________________________________ 29Rescisión del acuerdo de transformación __________________________________________ 29Caducidad del procedimiento transformación_______________________________________ 29

FUSIÓN DE SOCIEDADES ____________________________________________________ 29La fusión, concepto y clases ____________________________________________________ 29Requisitos y procedimiento de la fusión ___________________________________________ 30Inscripción registral___________________________________________________________ 31Derecho de receso y preferencia de los socios ______________________________________ 31Revocación del compromiso previo ______________________________________________ 31Rescisión de la fusión _________________________________________________________ 31

ESCISIÓN DE SOCIEDADES __________________________________________________ 31Escisión de sociedades_________________________________________________________ 31Requisitos de la escisión _______________________________________________________ 32

RESOLUCIÓN PARCIAL _____________________________________________________ 32Resolución parcial del contrato de sociedad ________________________________________ 32El retiro voluntario del socio ____________________________________________________ 33La muerte del socio ___________________________________________________________ 33La exclusión del socio _________________________________________________________ 33

DISOLUCIÓN Y LIQUIDACIÓN DE SOCIEDADES ______________________________ 34La disolución de la sociedad, concepto y causales ___________________________________ 34Revocación de las causas de disolución ___________________________________________ 35La demanda judicial de disolución _______________________________________________ 35Efectos de la disolución________________________________________________________ 35Liquidación de la sociedad _____________________________________________________ 35La personalidad jurídica de las sociedades en liquidación _____________________________ 35Los liquidadores, designación y derechos __________________________________________ 36Obligaciones de los liquidadores_________________________________________________ 36Reembolso del capital y distribución del remanente__________________________________ 37Cancelación de la inscripción de la sociedad _______________________________________ 37Sociedades de plazo vencido que ignoran el trámite liquidatorio ________________________ 37

LA INTERVENCIÓN JUDICAL EN LAS SOCIEDADES COMERCIALES ___________ 37Definición, características y requisitos de la intervención _____________________________ 37La contracautela______________________________________________________________ 38La actuación del administrador judicial____________________________________________ 38La legitimación de los administradores desplazados__________________________________ 38Intervención judicial a pedido de terceros__________________________________________ 39

LAS SOCIEDADES EXTRANJERAS____________________________________________ 39Generalidades, el problema de la nacionalidad ______________________________________ 39La legislación aplicable a las sociedades extranjeras con actuación en la República _________ 39El desarrollo de su actividad habitual _____________________________________________ 40Sociedades de tipo desconocido _________________________________________________ 40Contabilidad separada _________________________________________________________ 40Actuación y responsabilidad de los representantes ___________________________________ 40Emplazamiento en juicio _______________________________________________________ 40


Participación en sociedades nacionales ____________________________________________ 41Sociedades extranjeras cuyo objeto principal se cumple en el país ______________________ 41

TITULO SEGUNDO: SOCIEDADES PERSONALISTAS_____________________________ 41

LAS SOCIEDADES DE PERSONAS_____________________________________________ 41Características de las sociedades de personas _______________________________________ 41

LAS SOCIEDADES COLECTIVAS _____________________________________________ 42Requisitos tipificantes, responsabilidad de los socios_________________________________ 42Constitución y funcionamiento __________________________________________________ 42Administración y representación_________________________________________________ 42Resoluciones sociales _________________________________________________________ 43Resolución parcial del contrato __________________________________________________ 43

SOCIEDADES EN COMANDITA SIMPLE_______________________________________ 43Requisitos tificantes___________________________________________________________ 43Constitución_________________________________________________________________ 43Administración y representación_________________________________________________ 44Resoluciones sociales _________________________________________________________ 44

SOCIEDADES DE CAPITAL E INDUSTRIA _____________________________________ 44Requisitos tipificantes _________________________________________________________ 44Constitución_________________________________________________________________ 44Administración y representación_________________________________________________ 44Resoluciones sociales _________________________________________________________ 44

SOCIEDADES ACCIDENTALES O EN PARTICIPACIÓN _________________________ 45Requisitos tipificantes _________________________________________________________ 45Régimen de administración y representación _______________________________________ 45Gobierno de la sociedad _______________________________________________________ 45Resolución parcial, disolución y liquidación________________________________________ 45Quiebra del socio gestor _______________________________________________________ 46

SOCIEDADES CIVILES_______________________________________________________ 46Características e importancia____________________________________________________ 46Caracteres del contrato constitutivo ______________________________________________ 46Elementos y requisitos del contrato_______________________________________________ 46Forma y prueba del contrato ____________________________________________________ 47Los socios __________________________________________________________________ 48Responsabilidad de los socios ___________________________________________________ 48Administración y representación_________________________________________________ 48Fiscalización de la administración________________________________________________ 49Gobierno de la sociedad Civil ___________________________________________________ 49Resolución parcial ____________________________________________________________ 49Disolución y liquidación _______________________________________________________ 50

TÍTULO TERCERO: SOCIEDADES POR CUOTAS ________________________________ 51LA SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA_____________________________ 51

Naturaleza y características _____________________________________________________ 51Requisitos de constitución______________________________________________________ 51


Responsabilidad de los socios ___________________________________________________ 51Las cuotas sociales____________________________________________________________ 51Régimen de transferencia de las cuotas sociales _____________________________________ 52Ejecución forzada de cuotas sociales______________________________________________ 52Copropiedad de las cuotas______________________________________________________ 53La gerencia _________________________________________________________________ 53Fiscalización ________________________________________________________________ 53El órgano de gobierno _________________________________________________________ 53Régimen de mayorías _________________________________________________________ 54El derecho de receso __________________________________________________________ 54Las actas de asambleas o reuniones de socios_______________________________________ 54

TÍTULO CUARTO: LAS SOCIEDADES ANÓNIMAS _______________________________ 54CONSTITUCIÓN_____________________________________________________________ 54

Características _______________________________________________________________ 54Constitución por acto único_____________________________________________________ 55El régimen legal de las Sociedades en proceso de formación ___________________________ 55Constitución por suscripción pública _____________________________________________ 55Beneficios de los promotores y fundadores_________________________________________ 56

EL CAPITAL SOCIAL ________________________________________________________ 56Importancia _________________________________________________________________ 56Integración del capital _________________________________________________________ 56Aumento del capital___________________________________________________________ 57El derecho de preferencia y de acrecer.____________________________________________ 58Emisión de acciones con prima __________________________________________________ 58Reducción del capital social ____________________________________________________ 58

ACCIONES, BONOS, DEBENTURES Y OBLIGACIONES NEGOCIABLES __________ 59Características de la acciones ___________________________________________________ 59Clasificación de las acciones ____________________________________________________ 59Transmisibilidad de las acciones _________________________________________________ 59Requisitos de las acciones y los títulos ____________________________________________ 60Certificados provisorios________________________________________________________ 60Los certificados globales _______________________________________________________ 60Los cupones _________________________________________________________________ 60Negociación sobre acciones_____________________________________________________ 60Embargo y ejecución de acciones ________________________________________________ 61La amortización de acciones ____________________________________________________ 61Los bonos___________________________________________________________________ 62Los debentures_______________________________________________________________ 62Las obligaciones negociables ___________________________________________________ 63

LAS ASAMBLEAS DE ACCIONISTAS __________________________________________ 63Concepto y características ______________________________________________________ 63Clases de asambleas___________________________________________________________ 63Etapas para la adopción de decisiones asamblearias__________________________________ 64Efectos de la decisiones asamblearias _____________________________________________ 65


Suspensión provisoria de la ejecución de la decisión atacada de nulidad __________________ 65La nulidad de la asamblea y el orden público societario_______________________________ 65Revocación del acuerdo impugnado ______________________________________________ 66El derecho de receso __________________________________________________________ 66

EL DIRECTORIO ____________________________________________________________ 66Administración y representación_________________________________________________ 66Designación de los directores.___________________________________________________ 67Remuneración de los directores__________________________________________________ 67Prohibiciones e incompatibilidades para desempeñar el cargo de director_________________ 68Delegación de funciones _______________________________________________________ 68Funcionamiento del directorio___________________________________________________ 68Renuncia y remoción de los directores.____________________________________________ 68Responsabilidad de los directores ________________________________________________ 69Las acciones de responsabilidad _________________________________________________ 69Excepción y extinción de la responsabilidad________________________________________ 69

EL ÓRGANO DE FISCALIZACIÓN INTERNO __________________________________ 70El consejo de vigilancia________________________________________________________ 70La sindicatura _______________________________________________________________ 70Requisitos para desempeñarse como síndico________________________________________ 71Atribuciones y deberes de la sindicatura ___________________________________________ 71Remuneración de los síndicos ___________________________________________________ 72Funcionamiento de la sindicatura ________________________________________________ 72Renuncia y remoción de los síndicos _____________________________________________ 72Responsabilidad de los síndicos _________________________________________________ 72

FISCALIZACIÓN ESTATAL O EXTERNA ______________________________________ 73Tipos de fiscalización _________________________________________________________ 73Facultades y atribuciones de la autoridad de control__________________________________ 73

TÍTULO QUINTO: SOCIEDADES EN LAS QUE PARTICIPA EL ESTADO ____________ 73LAS SOCIEDADES ANÓNIMAS CON PARTICIPACIÓN ESTATAL MAYORITARIA 73

SOCIEDADES DE ECONOMÍA MIXTA_________________________________________ 74SOCIEDADES DEL ESTADO __________________________________________________ 75

TÍTULO SEXTO: OTRAS SOCIEDADES POR ACCIONES __________________________ 75LAS SOCIEDADES COOPERATIVAS __________________________________________ 75

Generalidades y requisitos tipificantes ____________________________________________ 75Régimen legal y comercialidad __________________________________________________ 76El acto cooperativo ___________________________________________________________ 76Clasificación de las Cooperativas ________________________________________________ 76Constitución de las Cooperativas ________________________________________________ 76Los asociados________________________________________________________________ 77El capital y las cuotas sociales___________________________________________________ 77Contabilidad y ejercicio social __________________________________________________ 78Los resultados del ejercicio, excedentes y retornos___________________________________ 79El órgano de gobierno _________________________________________________________ 79


Impugnación de las asambleas y de las decisiones asamblearias ________________________ 80El órgano de administración ____________________________________________________ 80Representación de la sociedad___________________________________________________ 81Los consejeros _______________________________________________________________ 81Régimen de remoción y renuncia ________________________________________________ 81Régimen de fiscalización privada ________________________________________________ 82La auditoria _________________________________________________________________ 82Integración cooperativa ________________________________________________________ 83Régimen de disolución y liquidación _____________________________________________ 83Atribuciones y obligaciones de los liquidadores _____________________________________ 83El control estatal _____________________________________________________________ 84

LAS SOCIEDADES DE GARANTÍA RECIPROCA________________________________ 84Naturaleza y requisitos tipificantes _______________________________________________ 84Requisitos de constitución______________________________________________________ 85El contrato de garantía reciproca_________________________________________________ 86Categoría de socios ___________________________________________________________ 87Responsabilidad de los socios ___________________________________________________ 87El capital social, las accione y el fondo de riesgo ____________________________________ 87Derecho de reembolso _________________________________________________________ 88El régimen de exclusión _______________________________________________________ 88El órgano de gobierno _________________________________________________________ 89El órgano de administración ____________________________________________________ 89El órgano de fiscalización ______________________________________________________ 90Reorganización societaria ______________________________________________________ 90Disolución y liquidación _______________________________________________________ 90

SOCIEDADES EN COMANDITA POR ACCIONES _______________________________ 91Requisitos tipificantes _________________________________________________________ 91Formalidades de constitución ___________________________________________________ 91Régimen de administración _____________________________________________________ 91Reunión de los socios _________________________________________________________ 92Confirmación de las Sociedades en comandita por acciones ___________________________ 92

TÍTULO SÉPTIMO: LOS CONTRATOS DE COLABORACIÓN EMPRESARIA _________ 92GENERALIDADES ___________________________________________________________ 92

LAS AGRUPACIONES DE COLABORACIÓN ___________________________________ 93Características básicas _________________________________________________________ 93Forma y contenido del contrato de agrupación ______________________________________ 93El fondo común operativo ______________________________________________________ 93Resoluciones y régimen de mayorías _____________________________________________ 94Dirección y administración _____________________________________________________ 94La contabilidad ______________________________________________________________ 94Disolución y liquidación _______________________________________________________ 94Exclusión de los participantes ___________________________________________________ 95

LAS UNIONES TRANSITORIAS DE EMPRESAS ________________________________ 95Características básicas _________________________________________________________ 95


Formalidades y requisitos del contrato ____________________________________________ 95Administración y representación_________________________________________________ 96Responsabilidad de los integrantes _______________________________________________ 96Régimen de adopción de los acuerdos_____________________________________________ 96Quiebra o incapacidad de los participantes _________________________________________ 96Disolución y liquidación _______________________________________________________ 96


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TITULO PRIMERO: GENERALIDADES

LAS TENDENCIAS DEL PRESENTE SIGLO EN MATERIA SOCIETARIA

La legislación Argentina en materia societaria

Son características adoptadas por la Ley 19.550, las siguientes1- Reafirmación del carácter contractual de las Soc.2- Reconocimiento de la calidad de sujeto de derecho: se incorpora a la legislación la doctrina de la

desestimación de la personalidad jurídica.3- Se incorporan normas referidas a la documentación y la contabilidad.4- Se previeron expresas normas s/ fusión y escisión: se reconoce su expreso carácter de reorganización

empresarial.5- Se incorpora a la legislación la doctrina y jurisprudencia de la intervención judicial.6- Se amplió el régimen de las SRL.7- Se realizan importantes reformas en materia de SA:

a) Introducción del sistema normativo en la constitución, derogándose el anterior deautorización;

b) Distinción e/ abiertas y cerradas, imponiendo distintos regímenes de control en sufuncionamiento;

c) Protección del accionista, en el ejercicio cabal de sus derechos;d) Organización y reglamentación del directorio, asegurando la permanencia de la

administración y el régimen de responsabilidad;e) Reestructuración de la sindicatura e incorporación del consejo de vigilancia, como organismos

de control del directorio.Las reformas más importantes impuestas por la Ley 22.903, fueron:1- Consagración de la doctrina de la inoponibilidad de la persona jurídica, imputando a los socios y

controlantes y responsabilizando a los mismos en forma solidaria e ilimitada.2- Admisión del instituto de la regularización para las Soc no constituidas regular//.3- Incorporación de las Soc en formación.4- Flexibilización del régimen de las SRL.5- Incorporación de las acciones escritúrales y de los certificados globales.6- Incorporación de los contratos de colaboración societaria.

Tendencias actuales en el derecho societario

Tendencias de armonización de las legislaciones societarias.La tendencia de internacionalización surge como consecuencia de la creación de mercados comunes. Esta

tendencia tuvo su origen en el Tratado de Roma de 1958, punto de partida de la COMUNIDAD ECONÓMICAEUROPEA.

La armonización legislativa e/ los firmantes del Tratado de Asunción constituye uno de los objetivos mástrascendentales del MERCOSUR. En cuanto a la legislación societaria de los distintos países que lo integran noexisten demasiadas diferencias, siendo por el contrario clara// compatibles y comparables. En el plano de laspropuestas tendientes a armonizar o unificar las legislaciones se han señalado diversas alternativas. La primera es laconcepción de un tratado Internacional, análogo al contenido en el Estatuto de Empresas Binacionales Argentino-Brasileñas. Como segunda alternativa se ha planteado la creación de una figura contractual amplia, para unificar lasformalidades de los contratos de colaboración empresaria.

Hasta el presente deben destacarse los Tratados de Montevideo de 1889 y 1940 y fundamental// laConvención Interamericana s/ Conflicto de leyes en materia de Soc mercantiles de Montevideo de 1979, que fuerasignada por los países del MERCOSUR, Guatemala, México, Perú y Venezuela.

La unificación legislativa del derecho de las sociedades.Otra de las grandes tendencias es la unificación legislativa, para evitar la coexistencia de ordenamientos

civiles y comerciales.En nuestro país, el Primer Congreso nacional de Derecho Comercial, en el año1940 se inclino por esta

tendencia. Pero el intento más serio fue el Proyecto de Unificación Civil y Comercial de 1987, que pretendíarefundir en un solo cuerpo los códigos Civil y Comercial.


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En materia estricta// societaria, basado principal// en la legislatura suiza, mantenía la Ley 19.550 comolegislación complementaria, a la cual se le efectuarían algunas reformas.

Las particularidades de este proyecto eran:1- Evitaba toda definición s/ la responsabilidad jurídica de las Soc;2- Incorporaba para las SA y SRL la posibilidad a de funcionar con un solo socio, necesitando ser una

persona física en este último caso;3- Se creaba una nueva estructura denominada Soc simple para abarcar todo fenómeno asociativo que no

constituyera un tipo especial de Soc regular bajo otra regulación y que incluiría a las Soc accidentales oen participación;

Como otro proyecto posterior, este fue objeto de intenso debate e/ nuestra doctrina, hasta su categórico yfinal veto del PEN en el año 1991.

La legislación de las sociedades de un solo socioEsta tendencia parte de la observación de la realidad práctica mercantil, según la cual la mayor parte de las

SA son constituidas o integradas por un número muy reducido de socios o por una sola persona, lo cual aconteceprincipal// en las filiales nacionales de Soc extranjeras.

Dos han sido, en el derecho comparado, las corrientes que han receptado la hipótesis de limitar el riesgoempresario individual:

1- las que han legislado s/ la empresa individual de responsabilidad limitada;2- las que han incluido esta alternativa dentro del la normativa societaria, incluyendo la Soc de un solo

socio.En nuestro país, el Proyecto de Unificación de 1987 y el Anteproyecto de Modificación de la Ley de Soc

Comerciales de 1993, adoptaron esta última alternativa.Puede compartirse el fundamento dado por estas tentativas, en cuanto a que la responsabilidad patrimonial

no se robustece por la pluralidad de socios, sino que ello es función de su capital social. Sin embargo el graninconveniente lo constituye el utilizar una técnica prevista para una pluralidad que no resulta adaptable al ejercicioindividual del comercio, eliminándose también el concepto de affectio societatis y del interés social.

La concentración empresaria o los grupos de sociedadEl fenómeno del agrupamiento empresario es una consecuencia de la evolución del capitalismo moderno y

obedece a la necesidad de unificar la conducción y decisión para lograr un mejor aprovechamiento de loselementos integrativos de las empresas agrupadas.

Pueden señalarse dos razones fundamentales para la concentración empresaria, una es la finalidad decolaboración o cooperación y la otra dada por el control, dominación o subordinación.

La concentración responde a leyes objetivas de comportamiento económico, por lo que la intervención en elproceso, buscando la reglamentación legal ha sido el criterio predominante en las legislaciones societarias.

La diferenciación e/ SA abiertas y cerradasLa Ley 19.550, intento diferenciar e/ una y otra clase de Soc, estableciendo para las abiertas un régimen de

control permanente. Por su parte, la Ley 22.903, intento evitar la proliferación de SA cerradas, modificando ysimplificando el régimen de las SRL, aunque no se logro el éxito esperado.

El fortalecimiento del concepto de capital socialLa tendencia mayoritaria en la doctrina nacional y extranjera, tiende a fortalecer el concepto de capital

social.Nuestra Ley de Soc Comerciales ha dispuesto, a los fines de asegurar la función de garantía, una serie de

normas que tienden a preservar la intangibilidad del mismo, intangibilidad que precisa// el legislador ha consagradoen resguardo y protección de los terceros y los propios accionistas.

Dichas normas han sido insuficientes pues todas pierden sentido cuando nuestra legislación ha prescindidoen absoluto de dictar disposiciones carácter general por las cuales se establezca la exigencia de que el valor delcapital social sea el adecuado a la naturaleza del objeto social.

Doctrinaria// se han ofrecido diversas soluciones para paliar tales consecuencias. Una de las principalespropuestas ha sido la de Butty, para quien los socios son ilimitada// responsables en el caso de que por lascontingencias de la vida social se comprobase que el contravalor de la cifra capital pasivo del balance se haya caídopor debajo del valor expresado por dicha cifra. Si bien esta solución es justa y razonable, solo debe ser aceptada


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como principio general, pues ella es insuficiente cuando la Soc cuenta con un capital social inadecuado a su objeto,por lo cual la solución debe estar encaminada a exigir la equivalencia e/ el capital social y el objeto de la Soc.

La nominatividad obligatoria de las acciones y la necesidad de conocer a sus titularesLa sanción de la Ley 24.587 de nominatividad obligatoria de las acciones despertó, una feroz resistencia. La

experiencia ha demostrado que la aplicación efectiva de la Ley no produjo en el mercado los supuestos efectosperniciosos que aparejaba supuesta// la nominativización.

EL CONTRATO DE SOCIEDAD COMERCIAL

Naturaleza Jurídica del acto constitutivo.

La naturaleza y las características de las compañías mercantiles, y en especial las SA, pusieron en tela dejuicio el carácter contractual del acto constitutivo, pues las circunstancias de no existir prestaciones reciprocas ocontrapuestas, sino yuxtapuestas y orientadas hacia un fin común y fundamental// que del mero acuerdo o de lainscripción registral pudiera surgir un nuevo sujeto con personería jurídica independiente fueron todos elementosque llevaron a muchos teóricos a considerar a la Soc como producto de un acto de naturaleza compleja.

Estas circunstancias llevaron a muchos autores a sostener la crisis de la doctrina contractual, surgiendodiversas teorías que intentaron explicar dicho fenómeno, la de mayor predicamento y mayores cantidad de adeptosobtuvo fue la teoría de la institución, nacida dentro del derecho público, pero adaptada al negocio societario, la cualotorga preeminencia al interés de la empresa s/ el interés de los socios o accionistas.

Nuestra legislación, teniendo en cuenta que la adopción de la teoría institucionalista, condujo a otraslegislaciones a la subordinación del empresario a las directivas de gobiernos totalitarios, se enrolo en la teoríaclásica, entendiendo que las diferencias que pudieran existir e/ la Soc y los contratos de cambio, no justifican elabandono de las nociones de la teoría contractual.

Por ello, la opinión predominante dentro de la doctrina nacional y extranjera es que el negocio jurídico porcuya virtud se crea una Soc es un contrato plurilateral de organización.

Caracteres del contrato de sociedad

1- Es consensual, pues basta el consentimiento de los otorgantes.2- Es conmutativo, pues las partes conocen las ventajas y desventajas que el negocio ofrece.3- Es oneroso, pues no es concebible adquirir derechos de socio si no se cumple con la aportación al fondo

común.4- Es de ejecución continua o duradero, pues no se celebra para una sola operación sino para realizar

actividades y generar con ellas ganancias para sus socios.5- Es plurilateral, pues es un instrumento de concentración de capitales y alberga un número ilimitado de

socios.6- Es un contrato de organización, pues c/ parte constituye a través de las prestaciones, el patrimonio de un

nuevo sujeto, además surge la necesidad de reglamentar las relaciones e/ los socios y de estos con elnuevo sujeto, así como su funcionamiento.

7- Las principales diferencias con el contrato de cambio son:a) en estos últimos la nulidad vincular determina la nulidad del contrato;b) el incumplimiento en que incurra alguna de las partes podrá justificar la rescisión o resolución;c) existe un efecto retroactivo de sus falencias;d) el incumplimiento de una de las partes justifica o autoriza el incumplimiento de los restantes.

Elementos generales del contrato de sociedad

Estos surgen de la adhesión que hace la propia Ley 19.550 a la teoría contractual. Están constituidos por loselementos comunes a todos los contratos.

El consentimientoEn principio rigen los principios generales en materia de actos jurídicos en general y contratos en particular.

Sin embargo, debe destacarse que nuestro ordenamiento establece dos supuestos de Soc obligatoria, el establecidopara los herederos del socio fallecido en las Soc Colectivas y en Comandita Simple, cuando esto hubiese sido


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pactado en el contrato. El otro supuesto es el establecido en el caso de Soc constituidas por el concursado o fallidocon sus acreedores, que obliga a incorporarse aun a quienes han votado en contra de tal propuesta.

La capacidadSe rige en principio por las normas del derecho civil, aunque se plantean algunos supuestos particulares con

respecto a los menores, los esposos, los corredores y los martilleros, así como para algunos tipos particulares deSoc.

1- Los menores: (a) el menor de edad, mayor de 18 años posee capacidad para asumir una responsabilidadlimitada o ilimitada si antes a sido autorizado para ejercer el comercio; (b) el menor emancipado civil//posee capacidad plena si se ha casado con autorización pero para aportar Bs recibidos a titulo gratuitodebe recibir autorización judicial, en cambio de haber asumido ese carácter sin previa autorizacióncarece de derechos para aportar Bs de cualquier tipo; (c) el menor habilitado por quien ejerza s/ él lapatria potestad goza de plena libertad para asociarse; (d) los menores asociados al negocio de su padregozan de plena libertad respecto de los actos relativos al giro normal de dicha actividad; (e) los menoresque hayan recibido en herencia un establecimiento comercial, solo pueden asumir responsabilidadlimitada.

2- Los corredores: no pueden constituir ningún tipo de Soc, hace algún tiempo la jurisprudencia interpretoque dicha restricción sólo era parcial, pues no abarcaba la Soc constituida exclusiva// por corredorespara el ejercicio exclusivo del corretaje, pero actual// se ha tomado una postura más rigurosainterpretando la norma en literal. Como excepción dichos auxiliares pueden integrar SA medianteadquisiciones realizadas en operaciones bursátiles de inversión.

3- Los martilleros: en principio le cabían las mismas restricciones que a los corredores, aunque luego suestatuto los autorizo a conformar Soc integradas íntegra// con martilleros y destinadas exclusiva// arealizar actos de remate.

4- Los esposos: solo pueden integrar e/ sí Soc por acciones y SRL. Esta limitación ha sido dispuesta a finde evitar la superposición de dos regímenes distintos (conyugal y societario), lamentable// la poco felizredacción de la norma permitiría la integración de SCA, pudiendo adoptar ambos cónyuges la posiciónde socios comanditados.

5- Las Soc: en principio las Soc poseen capacidad para integrar otras con excepción de las SA que solopueden integrar otras Soc por acciones. Sin embargo, la normativa a dispuesto una serie de reglas encuanto a las participaciones, ya que: (a) la cuantía de la participación no puede superar el monto de lasreservas libres y a la mitad de su capital y de las reservas legales, salvo que el objeto de la Soc fuerafinanciero o de inversión; (b) se prohíben las participaciones reciprocas e/ Soc, o que la Soc controladaparticipe en la controlante o en otras controladas por ésta por un monto superior sus reservas libresexcluida la legal.

El objetoEsta constituido por las obligaciones de dar o de hacer que se comprometieron a efectuar los socios.

La causaEs la finalidad que han tenido los fundadores para la constitución de la Soc.

Elementos específicos del contrato

Surgen de la definición establecida por el art. 1º de la Ley 19.550, y su carencia en principio generaría lanulidad del contrato constitutivo.

Pluralidad de personasLa propia Ley establece como requisito la presencia de dos o más personas (sean estas físicas o jurídicas). La

Ley no acepta la Soc constituida por un solo socio, por lo menos en forma permanente pues ante determinadascircunstancias la Soc puede quedar reducida a un solo socio, debiendo regularizar la situación en un plazo nosuperior a tres meses, vencido dicho plazo la Soc debe entrar en la etapa liquidatoria, en dicho lapso el único socioadquiere responsabilidad ilimitada y solidaria.


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La tipicidadLos constituyentes no pueden apartarse a de los tipos creados por el legislador, si prete7nden tener una Soc

regular// constituida. En congruencia con tal requisito el art. 17 del cuerpo legal, declara la nulidad de laconstitución de una Soc de los tipos no autorizados por la Ley.

La organizaciónSe refiere a la existencia de la idea económica de empresa, aunque se ha sostenido que dicho requisito nada

agrega, pues bastaría tener en cuenta la actividad mercantil de producción o intercambio de Bs o Serv. Otrosautores sostienen que dicho requisito se refiere a las bases internas y externas de organización que deben existir entoda organización comercial.

Los aportesSin aportes no pueden haber socios y por ende tampoco Soc. El aporte es la contribución de c/ socio al fondo

común que debe constituirse para el desarrollo del objeto social, y el conjunto de aportes forman el capital socialdel nuevo sujeto de derecho. Tratándose de Soc donde los socios limitan su responsabilidad al aporte efectuado eslógico que la Ley imponga como requisito que estos consistan obligaciones de dar, susceptibles de ejecuciónforzosa.

El fin societario (la producción o intercambio de bienes o servicios)Por la propia definición de la Ley, la Soc debe dedicarse a la producción o intercambio de Bs o Serv. Lo que

descarta la posibilidad de Soc constituidas para ser titulares exclusiva// de Bs inmuebles o Bs registrables, sinadministración o actividad comercial s/ los mismos, así como las constituida exclusiva// para ser vendidas o condestino a un mercado de Soc.

La participación en los beneficios y soportación de las pérdidasLos socios deben pactar en el contrato la forma como se distribuirán e/ ellos las ganancias obtenidas, caso

contrario se hará en proporción a los aportes. Son nulas las cláusulas que estipulen que alguno o algunos de lossocios reciban todos los beneficios o se los excluya de contribuir a las pérdidas. Tales estipulaciones han recibido elnombre de cláusulas leoninas.

En cuanto a las pérdidas estas serán soportadas de acuerdo con el tipo social adoptado, si se trata de Soc depersonas los socios responden en forma solidaria e ilimitada, aunque los socios pueden pactar una formadeterminada de participar en las perdidas, pero ello será inoponible a terceros. Si se trata de una Soc de capital lasúnicas pérdidas que los socios o accionistas deben soportar se limitan a los fondos oportuna// aportados a la Soc.

En todos los casos el contrato debe establecer las reglas para la soportación, y en caso de silencio al igualque las ganancias serán soportadas con relación a los aportes efectuados, o con relación a la distribución deganancias si estas fueras estipuladas explícita// en el contrato.

La affectio societatisPuede ser definido como la voluntad de c/ socio de adecuar su conducta e intereses personales, egoístas y no

coincidentes a las necesidades de la Soc, es decir que es una disposición anímica activa de colaboración.Si bien el affectio societatis es el elemento característico del contrato de Soc, su inexistencia no puede en

principio ser causal de resolución parcial, ni ser esgrimido por ninguno de los socios para negarse a cumplir con susobligaciones sociales.

CLASIFICACIÓN DE LAS SOCIEDADES

La comerciabilidad de las sociedades

En principio la comerciabilidad de las Soc no esta dada por la naturaleza de las actividades que ellasrealizan, sino por la adopción de uno de los tipos previsto en la Ley 19.550. Ello es lo que las diferencia de las Socciviles reguladas por el CC.

Tratándose de SH y atento la inexistencia de instrumento escrito de constitución, la comerciabilidad de lamisma esta dada por la naturaleza de la actividad realizada.


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Sociedades regulares vs. sociedades no constituidas regularmente

Una primera clasificación obliga a distinguir e/: a) las Soc constituidas regular//, b) aquellas que no hancumplido los requisitos de forma y publicidad exigidas por la Ley 19.550.

Las primeras son reconocidas como Soc regulares mientras que las segundas son las Soc no constituidasregular//, las cuales pueden dividirse en dos grupos, atento a la naturaleza de su constitución, en Soc irregulares yen SH. Si bien dicha distinción es necesaria a los fines académicos no agrega diferencias en materia jurídica ya queambos tipos han sido regulados bajo un cuerpo normativo único.

Una de las características principales de la clasificación radica en que en las Soc regulares los socios puedenoponer las cláusulas contractuales e/ ellos, ante la Soc y fundamental// frente a terceros, facultad negada en formaabsoluta a los socios de Soc irregulares y de hecho.

Ha sido tan riguroso el legislador en la normativa de este ultimo tipo de Soc que niega a sus integrantes laposibilidad de invocar e/ sí los derechos o defensas nacidas del propio contrato.

Tipos de sociedades regulares

El legislador ha intentado mantener dentro de la regulación de los distintos tipos societarios una correlacióny adecuación e/ la estructura técnica de c/ Soc y la realidad económica en que la misma se desenvuelve, y en talsentido ha distinguido:

1- Soc de Interés: son Soc que cuentan por lo común con pocos socios y se caracterizan por laresponsabilidad solidaria e ilimitada, aunque subsidiaria de sus integrantes; otra característica distintivaes la enorme relevancia de la personalidad de los socios. Son integrantes de este grupo las siguientesSoc:

a) Soc Colectivas: son el paradigma de las Soc por parte de interés, todos sus socios responden enforma solidaria e ilimitada, sus normativas son aplicables a las demás Soc del grupo en lo queresultan compatibles;

b) Soc en Comandita Simple: se caracterizan por la existencia de dos tipos de socios, los socioscomanditados o solidarios que responden por las obligaciones en forma solidaria e ilimitada, ylos socios comanditarios que responden solo por los aportes efectuados a quienes les estaprohibido ejercer la administración de la Soc.

c) Soc de Capital e Industria: se caracterizan por tener dos tipos de socios, los socios capitalistasque responden de las obligaciones como los socios de las colectivas y los socios industrialesque responden hasta la concurrencia de las ganancias no percibidas;

d) Soc Accidentales o en Participación: presenta tan singulares características que hasta se hacriticado su existencia como Soc, son constituidas para una o más operaciones determinadas,pero permanecen ocultas para los terceros, en el sentido de que quien realiza las operaciones lohace con los aportes recibidos de los restantes, pero a titulo personal o individual afectandotodo su patrimonio, sin embrago detrás existe una verdadera Soc que se gobierna por lasnormas de la Soc colectiva, por su carácter oculto y transitorio carecen de personería jurídica yno están sometidas a inscripciones registrales.

2- Soc por Cuotas: son exclusiva// las Soc de Responsabilidad Limitada (SRL), caracterizadas por ladivisión de su capital en cuotas de igual valor y la responsabilidad de todos los socios por las cuotas quehubieran suscripto e integrado. La actual legislación las acerca c/ ves más a las Soc de capital resultandoc/ ves más indiferente la personalidad de sus integrantes.

3- Soc por acciones: su capital esta dividido en acciones que se incorporan a título representativo. Lossocios llamados accionistas limitan su responsabilidad a la integración de las acciones suscriptas. Seincluyen en este grupo las siguientes:

a) Soc Anónimas (SA): es la Soc por acciones por naturaleza, sus características son la divisióntotal de su capital en acciones, así como la limitación de la responsabilidad de los socios a laintegración de las acciones suscriptas por estos;

b) SA con participación estatal mayoritaria: en puridad se trata de un tipo especial de SA, endonde el Estado, en cualquiera de sus formas, asume la titularidad del 51% del capital y quesean suficiente para prevalecer en las asambleas de accionistas;

c) Soc en Comandita por acciones (SCA): tienen dos tipos de socios los comanditarios que tienenlas mismas características de los accionistas de las SA y los socios comanditados o solidariosque responden en forma solidaria e ilimitada, la diferencia que existe con la Comandita Simpleradica en la titularidad de los socios comanditarios de títulos accionarios;


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d) Soc de Economía Mixta: se encuentran legisladas por la Ley 12.962, y constituyen otra de lasmanifestaciones de la intervención Estatal en la actividad económica, su característica es laasociación del Estado, en cualquiera de sus formas, con capitales privados para la explotaciónde empresas que tengan por finalidad la satisfacción de necesidades de orden colectivo o laimplantación, fomento o desarrollo de actividades económicas; en estas no se requiere laparticipación mayoritaria del Estado;

e) Soc Cooperativas: se encuentran legisladas por la Ley 20.337, son Soc de capital variable conacciones nominativas, cuyo fin principal consiste en crear ventajas económicas a sus asociados;

f) Soc de Garantía Reciproca (SGR): son incorporadas a nuestra legislación por la Ley 24.467,cuyo único y exclusivo fin consiste en prestar garantías a favor de sus socios partícipes, poseendos tipos de socios, los partícipes que deben ser titulares de haciendas y únicos que pueden serbeneficiados con los contratos de garantía reciproca, y los socios protectores que no puedenexceder el 49% del capital social, estos pueden recibir la totalidad de los beneficios obtenidos,a diferencia de los partícipes que deben resignar el 50% de los dividendos que les correspondena fin de conformar el fondo de riesgo de la Soc.

EL TIPO SOCIETARIO Y LA MAGNITUD DE LA EMPRESA

El legislador de 1972 procuró reservar el molde de la Soc de personas a la pequeña empresa, dejando lasSRL para cubrir el campo de actividades que considere inadecuado adaptarse al esquema más complejo de la SA,que destinó para los grandes emprendimientos. La legislación reservada a c/u de los tipos societarios fue coherentecon esa intención.

La realidad de los negocios traiciono el fin docente del legislador, pues los comerciantes o empresarios noreparan en otra cosa, al momento de iniciar sus actividades, que la posibilidad de limitar su responsabilidadpatrimonial, con lo cual las Soc por parte de interés se convirtieron casi en una curiosidad, siendo solo utilizadascuando la normativa legal la impusiera a determinados tipos de emprendimientos comerciales.

Al igual que sucede en otros países, la SA es el molde o tipo societario bajo el cual se constituyen todas ocasi todas las Soc. Este fenómeno fue previsto de alguna manera por la Ley 19550 que dividió a las SA en abiertasy cerradas, sin embargo eso no fue suficiente, pues la realidad ha demostrado que en puridad, la gran mayoría de lasSA que funcionan en nuestro ½ son Soc Colectivas disfrazadas de SA.

La SRL constituye un verdadero enigma, nacieron en el año 1932 cubriendo un importante bache legal, enépocas en que regia el C de C. Sin embargo sancionada la Ley 19550 y eliminándose los requisitos de laautorización del PEN, así como el mínimo de 10 socios para la constitución de SA, las SRL perdieron todo suatractivo. La reforma efectuada por la Ley 22.903 con el propósito de alentar la constitución de las SRL y hacerlamás flexible e interesante, eliminó la triple división establecida por el texto original sometiéndolas a un régimenlegal único, suavizando el régimen de mayorías y previendo una nueva forma de adoptar las decisiones sociales sinnecesidad de reunión por parte de los socios, sin embrago tales modificaciones no tuvieron el éxito esperado.

REQUISITOS ESPECÍFICOS DEL CONTRATO DE SOCIEDAD

El nombre societario

Es el atributo de su personalidad, que la individualiza y la distingue del conjunto de los socios. Su inclusiónen el contrato es requisito impuesto por el art. 11 y su omisión provoca la anulabilidad del contrato.

El nombre de la Soc no puede ser confundido con el nombre comercial, ya que este último es un elementodel fondo de comercio que identifica el establecimiento industrial o comercial y como tal constituye un derechopatrimonial del comerciante. A modo de ejemplo se pueden identificar las siguientes diferencias e/ uno y otro:

1- La propiedad del nombre comercial se adquiere por el uso y solo con relación al ramo en que se loutiliza, por el contrario el nombre societario es inherente a la Soc y constituye una estipulación necesariadel contrato constitutivo;

2- El nombre comercial es transferible con el fondo de comercio, mientras que el societario esintransferible por su propia naturaleza;

3- El nombre comercial puede modificarse libre//, mientras que deben mediar razones de excepción paramodificar el societario.


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La razón social y la denominación socialLas Soc por parte de interés y las SCA tienen la opción de elegir e/ dos variantes de nombre societario, la

razón social o la denominación social. La razón social se encuentra incluida en la categoría del sistema subjetivo deidentificación de la persona, pues es el nombre societario que incorpora el nombre de uno o más socios,publicitando de tal forma a los terceros la responsabilidad solidaria e ilimitada de los mismos. Por ello, la inclusiónen ella de una persona que no reviste el carácter de socio, convierte a este en socio aparente bajo los términos delart. 34. De elegir la denominación social, debe emplearse necesaria// un nombre de fantasía.

No sucede lo mismo en las SA y SRL, las cuales tienen que utilizar exclusiva// el sistema de ladenominación social, atento a la inexistencia de socios que respondan en forma solidaria e ilimitada. Por esta razónpueden incluirse en ella el nombre de una persona física, sea socio o no, pues es indiferente a los terceros.

Conflicto de homonimiaUna de las características básicas que debe reunir el nombre societario es su novedad e inconfundibilidad. El

control empezó a operarse en el ámbito registral para impedir las denominaciones sociales cuando se daba unasituación de homonimia o paronimia.

Sin embargo, como ninguna norma legal autoriza a sostener la inexistencia de observaciones u oposicionesdurante el trámite inscriptorio, nada impedía que se planteara la cuestión aun ya inscripta la nueva Soc, por lo queel control de homonimia termino funcionando dentro de la órbita jurisdiccional como una acción judicial autónomae independiente.

El domicilio social

Constituye otro de los requisitos específicos del contrato, pero el domicilio exigido por la Ley no se refiere ala dirección precisa, sino que vasta con que se refiera a la cuidad o población (jurisdicción) en que la Soc tiene sudomicilio.

Esta dispensa otorgada por la Ley, se fundamenta en la necesidad de no tener que modificar el contratocuando las circunstancias administrativas, comerciales u operativas requieran el traslado de la sede social. De todasformas el juez sólo ordenará dicha inscripción si la dirección precisa figura, por lo menos en instrumento separadoque debe acompañar el contrato constitutivo.

Desde el punto de vista académico no hay similitud posible e/ el domicilio legal y el domicilio procesalprevisto por los ordenamientos de forma. Sin embargo la corriente jurisprudencial confiere al domicilio legal elcarácter de constituido procesal para facilitar o viabilizar sin futuros inconvenientes toda notificación a dicha Soc.

El capital social

Se forma inicial// con los aportes de los socios y debe ser adecuado al objeto social, además de servir comofondo patrimonial. Este cumple una trascendental función de garantía frente a los terceros.

Precisa// por esta función de garantía es que el legislador ha establecido una serie de normas para asegurar suintangibilidad, imponiendo la necesaria intervención de la autoridad de control en la valuación de los Bs en especie,prohibiendo la emisión de acciones por debajo de su valor nominal, impidiendo la distribución de ganancias sin unbalance que compruebe su existencia, e/ otras.

En principio el capital social es fijo e invariable, a diferencia del patrimonio que es esencial// variable ya quedepende del giro ordinario de los negocios. El patrimonio puede entonces ser concebido como un activo socialefectivo con el cual la Soc responde por las obligaciones contraídas.

Los aportes

Constituye no solo un requisito impuesto por la normativa legal, sino que es el objeto del contrato, sin loscuales no pueden haber socios.

En principio salvo el crédito o influencia, todas las cosas o derechos pueden ser materia de aportes, peroellos difieren según el tipo social, o mejor dicho de la responsabilidad asumida por los socios. Ello se explica fácil//si se tiene en cuenta la función de garantía que cumplen en conjunto. Por ello en las Soc en que los socios asumenresponsabilidad solidaria e ilimitada los aportes pueden consistir en obligaciones de dar o de hacer, por el contrarioen las Soc en que los socios sólo responden hasta el aporte efectuado el aporte solo puede consistir en obligacionesde dar, susceptibles de ejecución forzosa.

Los aportes pueden hacerse propiedad o en uso y goce, pero por los mismos fundamentos el aporte de uso ygoce sólo está autorizado en las Soc de interés.


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En cuanto a las formalidades, el legislador remite a los requisitos previstos por los respectivosordenamientos legales que rigen. Si se tratara de aportes de Bs registrables, la Ley admite la inscripción provisoriaa nombre de la Soc en formación. Esta inscripción preventiva tuvo una doble finalidad, por un lado evita lasustracción del bien por parte de los acreedores del socio, y por el otro lado preserva a los terceros que contratancon la Soc en formación.

El aporte debe ser cumplido en el término fijado en el contrato, o en su defecto desde la inscripción registral.Ello es aplicación concreta del principio general previsto por el art. 36 que dispone que todas las obligaciones yderechos de los socios comienzan a regir desde la fecha fijada en el contrato.

La mora en la ejecución del aporte se produce de pleno derecho y autoriza a la Soc a:1- Disponer la exclusión del socio, esta regla es exclusiva// aplicable a las Soc en que es procedente la

exclusión;2- Exigir el cumplimiento con la indemnización de los daños y perjuicios correspondientes.3- Si se trata de SA:

a) queda suspendido automática// el ejercicio de los derechos inherentes a las acciones en mora;b) debe exigirse el cumplimiento del aporte, más los daños y perjuicios pertinentes;c) puede preverse estatutaria// que los derechos de suscripción sean vendidos, corriendo por

cuenta del suscriptor moroso los gastos pertinentes;d) puede preverse la caducidad de los derechos del accionista moroso previa intimación a integrar

en un plazo de 30 días con pérdida de las sumas abonadas.

Aportes de derechos (bienes intangibles)Los aportes de derechos deben estar debida// instrumentados, estar referidos a Bs susceptibles de ejecución

forzosa y no ser litigiosos.

Aportes de créditosLa Soc es cesionaria por la sola constancia en el contrato social. El aportante responde por la existencia y

legitimidad del crédito, el cual si no puede ser realizado a su vencimiento, convierte a la obligación del socio en lade aportar la suma de dinero equivalente, el que deberá efectuarse en un plazo no mayor a 30 días. Ante el silenciode la Ley se presume que corresponde notificar al deudor cedido.

Aportes de títulos mobiliariosLa Ley hace una distinción e/ los títulos con cotización y los que no fueren cotizables. Para los primeros

prevé que podrán ser aportados hasta por el valor de cotización. Para los segundos establece que se valuaran segúnel procedimiento establecido para los Bs no dinerarios especificado en el art. 51 de la Ley.

Aportes de fondos de comercioLa Ley dispone que el socio aportante deberá previa// efectuar un inventario y valuación de los Bs que lo

integran y cumplir con las normas de publicidad y oposición previstas por la Ley 11.867.

Aportes de bienes gravadosSolo pueden ser aportados por su valor con deducción del gravamen, el cual debe ser especificado por el

aportante. La Soc se hará cargo del gravamen, cualquiera fuese.

Valuación de los aportes en especieEl sistema de valuación es diferente según el tipo de Soc de que se trate. Si se trata de una Soc de personas,

se delega en los socios la explicación en el social de los métodos empleados para la valuación, en su defecto seránvaluados al valor de plaza y de no existir éste por 1/2 de peritos designados por el juez de la inscripción.

En las SRL y en las comanditas simple, se indicará en el contrato los antecedentes justificativos de lavaluación. Dicha valuación puede ser impugnada por los acreedores en el plazo de 5 años de realizado el aporte,solo en caso de insolvencia o quiebra de la Soc. Tratándose de SRL la Ley refuerza la necesidad de que el capital secorresponda con el justo valor de los Bs imponiendo la responsabilidad solidaria e ilimitada por la sobrevaluación.Si existiere discrepancia, los socios pueden solicitar a la autoridad de control la designación de peritos, el dictamende estos podrá ser impugnado por los socios afectados dentro del plazo de 5 días de notificado, debiendofundamentar su discrepancia, en cuyo caso la autoridad de control deberá resolver la discrepancia.


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En las Soc de acciones el legislador fue más riguroso y no acepta delegar la valuación en los fundadores ,labor que esta a cargo de la autoridad de control.

La Ley admite la precedencia del aporte por un valor inferior, ya que ello no afecta el principio deintangibilidad. No sucede lo mismo con la s/ valuación de tales Bs, en cuyo caso se exige la integración de ladiferencia. El aportante afectado, tiene derecho a solicitar la reducción del aporte al valor resultante siempre que lossocios que representen el 75% acepten dicha reducción.

Garantía por evicción y vicios redhibitorios del bien aportadoEs la garantía que el vendedor a titulo oneroso de un bien determinado esta obligado a garantizar a su

adquirente el uso y goce pacífico del mismo, libre de toda reclamación legitima que terceros pudieran efectuar.La Ley ha contemplado dicha garantía por 1/2 del siguiente régimen:1- La sanción especifica contra el socio que ha aportado un bien reclamado legítima// por un tercero

consiste en la exclusión de la Soc, sin perjuicio de las acciones resarcitorias en su contra.2- La Soc podrá optar por no excluir al socio, reclamándole el valor del bien y la indemnización por los

daños, tal posibilidad es inadmisible en caso de mala fe del aportante.3- El socio podrá evitar la exclusión si reemplaza el bien por otro de igual especie y calidad, sin perjuicio

de las indemnizaciones que correspondan.4- Si el aporte fuera el usufructo, carecerá de la posibilidad de reemplazar el bienEn materia de vicios redhibitorios la Ley no contiene solución particular, coincidiendo la doctrina en la

aplicación de los mismos principios que gobiernan la garantía por evicción.

El objeto social

Esta constituido por los actos o categorías de actos que por el contrato constitutivo, podrá realizar la Socpara lograr su fin mediante su ejercicio o actividad. Dichos actos deben encuadrar en la definición consagrada porla normativa en el art. 1º, cuando esta se refiere a la producción o intercambio de Bs o Serv.

Los requisitos que debe necesaria// reunir el objeto social son:1- Ser lícito, así como también deben ser lícitos las actividades tendientes a realizarlo. La Soc de objeto

ilícito se encuentra fulminada de nulidad y la ilicitud de las actividades puede conducir a la nulidad.2- Ser fáctica// posible, si la imposibilidad es preexistente y absoluta la Soc es nula, en cambio si la

imposibilidad es sobreviniente provocará la disolución.3- Ser preciso y determinado, se pretende que el objeto sea enunciado con claridad y exactitud, evitándose

toda enumeración genérica.La mención del objeto constituye un elemento de garantía tanto para los socios como para los terceros, pues

delimita la legitimación de los administradores. Tal limitación impone a los terceros la carga de informarse s/ elobjeto de la Soc. Además de tan trascendental función el objeto de la Soc constituye un instrumento de proteccióndel derecho patrimonial de los socios, evitando que los fondos sociales sean afectados a otras actividades ydetermina cuales son las actividades en competencia que no pueden realizar los socios y los administradores.

No deben confundirse el objeto con la actividad, pues el primero delimita en el contrato constitutivo lacategoría de actos que la Soc se propone realizar para la consecución de su fin societario, mientras que la actividades el ejercicio efectivo de los actos realizados por la Soc en funcionamiento.

El plazo de duración

El plazo de duración debe ser necesaria// determinado en el contrato ya que brinda seguridad a los socios, alos acreedores particulares de los socios y permite la consecución del objeto social.

La Ley no fija los plazos máximos y mínimos, aunque los usos y costumbres han consolidado en nuestro 1/2la práctica de establecer un plazo máximo de 99 años, pero nada se opone a que contractual// se establezca un plazomayor.

El vencimiento del plazo provoca la disolución de la Soc, la cual solo podrá ser evitada por los socios siestos resuelven la prórroga, esta decisión y su tramite registral deben llevadas a cavo previo al vencimiento delplazo establecido.

Disuelta la Soc, los socios pueden evitar la liquidación de la misma si ponen en funcionamiento su objetosocial, mediante la reconducción del contrato social, instituto admitido por la jurisprudencia antes de la reformalegal, el cual fuera recogido por la misma.


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LA PERSONALIDAD JURÍDICA DE LAS SOCIEDADES

Concepto e importancia

Por expresa directiva legal las Soc son sujetos de derecho, es decir que son consideradas personas, en elsentido del art. 30 del CC susceptibles de adquirir derechos o contraer obligaciones. La atribución del carácter depersonas, constituye el efecto más característico del contrato, pues permite considerar a la Soc como una personadiferente a la de sus miembros.

Del mismo modo implica atribuirle ciertas cualidades de propiedad de que gozan las personas, tanto físicascomo jurídicas, las cuales se denominan atributos de la personalidad y que están constituidas por las siguientes:

1- El nombre, que es la designación exclusiva que la individualiza y que permite que los efectos de losactos celebrados se imputen directa// al patrimonio de la Soc.

2- El patrimonio, que es el conjunto de Bs propios.3- La capacidad, es decir su aptitud para adquirir derechos y obligaciones.4- El domicilio, que en materia de Soc tiene un alcance diferente al previsto por el ordenamiento civil, en

cuanto solo se refiere a la cuidad o jurisdicción en donde la compañía tiene su sede social.Los atributos de la personalidad de las Soc gozan de los mismos caracteres que los de las personas físicas, es

decir que son únicos, necesarios e indisponibles.

Nacimiento y extinción de la personalidad jurídica

Su carácter de sujeto de derecho es contemporáneo con el nacimiento del ente, sin que ninguna relacióntenga con ello la inscripción en el Registro que sólo otorga oponibilidad al acto registrado. Ello explica el carácterde sujeto de derecho de las Soc irregulares o de hecho.

Congruente// la cancelación de la inscripción en el Registro, tampoco pone fin a la personalidad jurídica delente, la que no podrá considerarse extinguida en tanto subsista una manifestación de u personalidad.

Inoponibilidad de la persona jurídica

La Ley 22.903 vino a reglamentar de alguna manera la amplia formula prevista por el art. 2, el cual si bienreconocía el carácter de sujeto de derecho de las Soc, tal separación patrimonial resultaba vigente en tanto y cuantose respetaran los alcances fijados por la Ley.

En nuevo art. 54 bajo el titulo de inoponibilidad de la persona jurídica, complemento aquel principio general,describiendo los presupuestos de aplicación de la doctrina de la inoponibilidad y reglamentando sus efectos.

El primer acierto de dicho articulo lo constituye la descripción del fenómeno que origina las sanciones allíestablecidas. Pero el aporte mas importante es que no limita la operatividad de la norma a los actos ejecutados porla Soc sino que ha extendido sus alcances a la actuación de quienes se han valido de la estructura societaria paralograr con ello fines extrasocietarios, es decir, cuando no hay ilegitimidad ni dolosa frustración de los derechos deterceros, sino simple// provecho de los beneficios que la Ley otorga a las Soc o a sus integrantes, cuando ella nocumple ninguna actividad productiva o intermediaria de Bs o Serv ni es titular de una hacienda empresaria.

En cuanto a los efectos de la inoponibilidad prescribe:1- Imputación a los socios o controlantes de la actuación ilegitima o extrasocietaria del ente, esto es la

aplicación concreta para ellos de las normas que quisieron ser evitadas.2- Satisfacción por los socios o controlantes que hubieran hecho posible tal actuación, de los daños y

perjuicios correspondientes.Puede ocurrir que la aplicación de la doctrina de la inoponibilidad pueda perjudicar definitiva// a la

existencia del ente, en tales casos la declaración de inoponibilidad de la Soc provocará la disolución del ente, quedeberá ser liquidado. Otras veces el resultado de la acción intentada es la inoponibilidad de la actuación de la Socfrente a un acto o actos determinados, en estos, la calidad de sujeto de derecho se mantiene vigente en todos susaspectos, pero la calidad no ampara a los actos realizados en contra o abuso de la Ley.

FORMAS DE CONSTITUCIÓN Y PUBLICIDAD DE LAS SOCIEDADES

Forma del contrato

La Ley ha creado un sistema especifico de constitución , según el cual el contrato debe otorgarse porinstrumento público o privado, en cuyo caso las firmas de los otorgantes deben ser autentificadas o ratificadas.


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La excepción se encuentra prevista para la constitución de Soc por acciones, las cuales se constituyen porinstrumento público y por acto único o por suscripción pública. Por el contrario, la modificación del actoconstitutivo no requiere escritura publica, resultando inaplicable al caso el art. 1184 inc. 10 de CC.

Por otro lado el requisito de tantos ejemplares como partes haya intervinientes previsto para los contratosbilaterales no es exigido para las Soc, ya que el legislador ha previsto la inscripción del contrato, lo cual coincidecon la solución establecida en el art. 1025 del ordenamiento civil.

La inscripción del contrato constitutivo en el Registro Público de Comercio es otro de los requisitosimpuestos por el legislador, para calificar como Soc regular// constituida. Dicha inscripción es requerida a losefectos de dar publicidad a los actos o documentos y tornarlos oponibles a terceros.

Efectos de la inscripción de actos y documentos

En materia de efectos de las inscripciones, la doctrina distingue e/ la publicidad formal y la publicidadmaterial. La primera implica simple// la notificación a terceros de la existencia de un acto y de esa manera poderoponerle a los mismos el contenido de ese documento. La publicidad material, además de estos efectos, permitefijar el momento a partir del cual el acto tiene plena eficacia, en consecuencia, puede generar efectos declarativos,constitutivos o saneatorios.

Nuestra legislación societaria otorga a la inscripción del contrato de Soc un efecto constitutivo, pues sólo apartir de tal acto las cláusulas pueden ser opuestas a terceros.

Por otro lado, la inscripción de los administradores cumple solo efectos declarativos, pues ellos sondesignados por los socios en reunión o asamblea, independiente// de la inscripción, no obstante la Soc no podrárepeler el cumplimiento de las obligaciones contraídas por estos, si la cesación o su reemplazo no estuvierainscripto.

La normativa no prevé efectos saneatorios, de manera que tal registración no purga los vicios oirregularidades que pudieran afectar a los mismos, aun cuando otorga una presunción iuris tantum de validez.

El control de legalidad

La carga de efectuar el control del cumplimiento de los requisitos legales y fiscales esta impuesta, por elcuerpo normativo, al funcionario que estuviere a cargo del Registro.

El alcance de esta carga ha sido objeto de importantes discrepancias por parte de la doctrina y lajurisprudencia, habiéndose sostenido dos criterios, el primero sostuvo que si bien la inscripción otorga publicidadmaterial la misma no importa una valoración jurídica s/ la validez o legitimidad, materia s/ la cual deberápronunciarse en oportunidad en que se suscite una contienda al respecto. El segundo criterio sostiene que elfuncionario debe oponerse a la inscripción cuando el acto presente vicios de nulidad.

Otro cuestionamiento que ha recibido este control se debe a la demora que ocasiona para la Soc,intentándose enervar su eficacia a través de la aprobación de estatutos modelos o formularios uniformes. El fracasode tales técnicas llevaron luego a poner el control de legalidad en manos de los profesionales redactores del actoconstitutivo, con total olvido de que dicho control otorga la presunción iuris tantum de validez.

Inscripción de las modificaciones del contrato

Inscripto el contrato, la existencia de una modificación no registrada no torna irregular a la Soc, sino quehace aplicable lo dispuesto por el art. 12, el cual sienta un principio general, al establecer que las modificaciones noinscriptas obligan a los socios otorgantes. Ello es aplicación del principio general del derecho registral según el cualla omisión de inscripción no es invocable por quien participo o conoció el negocio sujeto a registración.

Debe destacarse que la Ley se refiere a los otorgantes, debiendo entenderse por tales a los socios queparticiparon en el acto donde se resolvió tal modificación, así como a sus sucesores a título singular.

En definitiva las decisiones que implican modificaciones al contrato son perfecta// oponibles e/ los socios yla misma Soc, sin embargo mientras no estén inscriptas no lo son respecto de terceros, quienes no obstante puedenalegarlas contra la Soc y los socios.

Debe destacarse que tal solución es por demás objetable, ya que resulta incomprensible que no puedan seropuestas a terceros, cuando quien las alega prueba que estos han tomado conocimiento de las mismas. Por otraparte resulta también objetable que estas puedan ser invocadas por los terceros. Final// no se logra explicar lasrazones por las cuales se exceptúa del principio de la invocabilidad de las reformas no inscriptas por parte deterceros, cuando la Soc infractora es una Soc por acciones o una SRL.


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La publicidad edictal

Esta publicidad, reservada a las SRL y a las de acciones, tiende a completar el régimen societario registralprevisto por la Ley, como 1/2 de notificación general tendiente a lograr el conocimiento de terceros de lacelebración u otorgamiento de ciertos actos societarios. Esta notificación debe efectuarse con carácter previo a lainscripción, mediante la publicación por un día en el boletín oficial.

Como regla general, la publicidad de los actos societarios no puede ser sustituida por otros medios, pues lafinalidad de esta es la puesta en conocimiento de terceros indeterminados del contenido de un determinado acto,para hacerlo oponible.

Inscripción del reglamento

El reglamento es un documento complementario, destinado a regir el funcionamiento de los órganos socialeso de los derechos de los socios en aquellas aspectos no previstos por la Ley ni en el actos constitutivos.

Los efectos de la ausencia de registración depende de la oportunidad en que dicho documento es presentadoa su toma de razón. Si no se acompaña con el contrato constitutivo, las cláusulas del reglamento no serán oponiblesni siquiera e/ los socios. Si por el contrario, la inscripción es posterior, los efectos de la registración son similares alas de las inscripciones mera// declarativas.

Inscripción de sucursales

En las Soc constituidas en el país, y la ausencia de registración de sucursales sólo produce la inoponibilidada los terceros de las limitaciones de los poderes no inscriptos del factor puesto al frente de ellas.

En cambio si la sucursal corresponde a una Soc constituida en el extranjero la falta de registración tornainoponible la actuación de la Soc en la republica, hasta tanto se cumpla con las reglas previstas para su registración.

EL PROCEDIMIENTO SOCIETARIO

Procedimiento sumario

Por propia disposición legal, la promoción de acción judicial debe efectuarse por 1/2 del procedimientosumario. Esta cuestión se encuentra controvertida en la doctrina y la jurisprudencia, aunque son varios los autoresque sostienen que la propia redacción del art. 15 permite concluir que el legislador ha querido referirse alprocedimiento sumario legislado por los art. 486 del CPCC, pues: a) la sanción de la Ley es posterior a dichocódigo, b) el propio código utiliza indistinta// las palabras juicio, procedimiento y proceso, c) la referenciaefectuada en el último párrafo del art. 15 ratifica que el legislador quiso referirse a un tipo de juicio y no a cualquierproceso. Cabe destacar que el beneficio de juicio sumario se encuentra otorgado sólo a los casos en que la Leydispone o autoriza la promoción de una acción judicial determinada.

El trámite sumario no es renunciable por las partes, pues las formas procesales están impuestas, antes que enbeneficio individual de las partes, para la efectividad de la actividad jurisdiccional.

Tribunal arbitral y cláusulas compromisorias

No existe ningún obstáculo en que los socios pacten en el contrato la jurisdicción arbitral respecto de todoslos casos litigiosos que se planteen como consecuencia de la relación sustancial que los vincula o limitándolos a losque se refieran a aspectos particulares de la relación societaria, salvo para aquellas cuestiones que no puedan serobjeto de transacción.

Sin embargo, el procedimiento arbitral, nunca mereció gran adhesión por parte de los comerciantes,pudiendo encontrarse varias razones para explicar esa reticencia: a) los árbitros nunca supieron adoptar el papel dejueces, b) el procedimiento arbitral es caro y la constitución definitiva del tribunal, lenta y engorrosa, c) los juecesarbitrales carecen de imperium para dictar medidas cautelares y para compeler la ejecución del laudo.

Por otra parte, nuestros tribunales siempre miraron con disfavor la intervención de tribunales privados, ybasados en la regla de que la redacción de las cláusulas compromisorias implican una renuncia al principio generalde sometimiento a la jurisdicción judicial, la jurisprudencia ha interpretado a dichas cláusulas con carácterrestrictivo.

La mediación obligatoria

Constituye otra forma alternativa de solución de conflictos societarios y ha sido impuesta por la Ley 24.573.


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Ha sido definida como un procedimiento voluntario mediante el cual las partes, con la asistencia de una omás personas neutrales, aíslan sistemática// los problemas en disputa con el objeto de encontrar opciones,considerar alternativas y llegar a un acuerdo que se ajuste a sus necesidades.

El procedimiento no resulta aplicable para la solución de conflictos societarios, pues en casi la generalidadde los caos y salvo supuestos de excepción, la mayoría de las acciones judiciales que la Ley 19.550 otorga a lossocios o accionistas son de naturaleza social y no individual, en el sentido de que aquellos la promueven, no enprocura de la satisfacción de un interés personal o particular, sino en beneficio de la Soc que integra, a los fines deadecuar el funcionamiento de la misma las normas legales o estatutarias.

RÉGIMEN DE NULIDAD DE LAS SOCIEDADES COMERCIALES

Principios generales

Las particularidades que presenta el contrato de Soc y su inclusión dentro de la categoría de plurilaterales deorganización, traen como consecuencia la escasa adaptación al mismo de las normas que el CC ha establecido enmateria de nulidad de los actos jurídicos.

De manera pues que el vicio que pudiere agraviar la voluntad de uno de los socios no puede afectar, almenos como principio general, la existencia misma de la Soc. Del mismo modo la retroactividad de la sanción denulidad al momento de la celebración no es aplicable, pues el nacimiento de un sujeto de derecho distinto, conpropia e independiente personalidad jurídica, y la evidente presunción de validez que debe gozar la actuación dequien contrata a nombre de la Soc, impone otorgar plena legitimidad, frente a terceros, a los actos celebrados. Porotra parte la retroactividad no se compadece con la estructura y funcionamiento de las Soc, pues no se puedesuponer tener por no celebrado al contrato de Soc, pues en tanto ésta es titular de un patrimonio, resulta necesarioliquidar sus relaciones jurídicas

Efectos de la declaración de nulidad

Los efectos que supone la declaración de nulidad de una Soc son:1- No tiene efecto retroactivo al momento de la constitución.2- Opera como una causal de disolución, dando paso a la etapa liquidatoria.3- La declaración de nulidad no afecta los contratos celebrados por la Soc frente a terceros, salvo el caso de

objeto ilícito.4- Final//, tal declaración importa la invalidez del contrato social, pero no borra la actuación asociativa

desarrollada.

La nulidad vincular

En principio la nulidad o anulación que afecte el vínculo de alguno de los socios no producirá la nulidad,anulación o resolución del contrato. Salvo supuestos verdadera// excepcionales, los vicios que afecten el vínculo e/uno de los socios y la Soc no debe trascender a la existencia y funcionamiento de la misma.

La nulidad del vínculo implica que dicha invalidez debe ser encausada a través de las soluciones previstaspara la resolución parcial del contrato social, a los fines de materializar la exclusión del incapaz y abonarle el valorde su participación, sin que esa circunstancia trascienda a la Soc.

Sin embargo el legislador ha previsto algunos casos en que la nulidad vincular puede provocar la nulidad delcontrato social, tales casos son:

1- Cuando la participación o la prestación del socio afectado deba ser considerada esencial, habida cuentade las circunstancias del caso.

2- Si se tratare de un vicio de la voluntad y la Soc contare con solo dos socios.3- Si la compañía tuviere más de dos socios, el contrato será anulable cuando los vicios afecten la voluntad

de los socios a los que pertenezca la mayoría del capital.4- En materia de Soc constituidas por los esposos, cuando adoptaren uno de los tipos no permitidos, y esta

no pueda ser resuelta por los mecanismos y en los plazos previstos para tal caso.

Nulidad del contrato por omisión de requisitos esenciales

A tal situación se refiere explícita// el art. 17, que distingue e/ requisitos esenciales tipificantes y notipificantes.


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Sociedades atípicasEn caso de constitución de una Soc de los tipos no autorizados por la Ley, el legislador ha previsto la nulidad

absoluta del contrato, por cuanto la tipicidad ha sido erigida por el legislador como cuestión en donde estácomprometido el orden público.

La posibilidad de existencia de Soc atípicas y la aplicación concreta de la norma se encuentra muy limitadaen la práctica, ya que la norma se refiere a la Soc inscripta, pues todas aquellas Soc que no cumplen con lainscripción entran en la categoría de Soc irregulares o de hecho.

Sociedades constituidas con omisión de requisitos esenciales no tipificantesEn estos casos la norma impone la nulidad del contrato constitutivo, aunque en aras del principio de la

conservación admite la subsanación siempre y cuando la Soc no haya sido impugnada judicial//.E/ los requisitos esenciales no tipificantes debe incluirse:1- el nombre societario;2- la designación y determinación del objeto social;3- la fijación del capital social;4- la mención del aporte de c/ socio; y5- la determinación del plazo de duración.La jurisprudencia ha echado mano a esta solución en el caso de conflicto judicial de homonimia,

estableciendo la aplicación de la sanción de nulidad para la Soc homónima que se hubiera constituido conposterioridad, en caso de que sus órganos no resolvieran cambiar la denominación en el plazo fijado en la sentenciadefinitiva.

La sociedad de objeto ilícito

La norma del art. 18 suministra y aclara los efectos que provoca la ilicitud del objeto social, procedimiento yefectos que son aplicados en términos generales para la Soc de actividad ilícita y objeto prohibido.

En primer lugar establece la nulidad absoluta, lo que implica la facultad judicial para declarar de oficio lainvalidez de la Soc. Decretada la nulidad, deberá procederse a la liquidación de la misma, tarea que estará a cargode un liquidador judicial y que posee un régimen distinto del normado para los casos generales.

Los integrantes de la Soc carecen de todo derecho al reembolso, así como al remanente, el cual deberá seringresado al patrimonio estatal.

En cuanto a los tercero, diferencia aquellos que pueden ser calificados como de buena fe de los que no hanpodido ignorar la ilicitud del objeto del ente con quienes se han vinculado. En el primer caso, los terceros podránalegar contra los socios la existencia de la Soc, sin que estos puedan oponerles la nulidad..

Final//, en cuanto a la responsabilidad patrimonial, los socios o administradores que han integrado una Socbajo estas características, responden ilimitada y solidaria//. Sin embargo debe tenerse en cuenta que tal solidaridadesta supeditada a dos requisitos: a) que se trate de actos practicados en común y b) que ellas hayan sido celebradaspara el fin de la Soc.

La jurisprudencia ha recurrido a las previsiones del art. 18 para sancionar la infracción a la prohibición quepesa s/ los corredores y los martilleros. Del mismo modo se han aplicado para sancionar a una Soc que había sidoconstituida con el aporte de fondos obtenidos como consecuencia de la realización de un acto delictivo.

Sociedad de actividad ilícita

El régimen de nulidad de estas Soc ofrece las mismas particularidades de la liquidación a cargo de unfuncionario judicial, la inoponibilidad de la existencia de la Soc y la responsabilidad solidaria e ilimitada de lossocios, administradores y quienes actúen como tales en la gestión social. La única diferencia es que en este últimocaso los socios que acrediten su buena fe quedan excluidos de la responsabilidad solidaria e ilimitada, gozandoademás del derecho a la cuota liquidatoria.

Debe destacarse que no es necesario que la actividad ilícita haya sido contemplada como móvil del actoconstitutivo. Por el contrario la ilicitud puede ser sobreviniente al acto constitutivo y referirse a un conjunto deactos o negocios dolosa// realizados por los socios, administradores o quienes actúen como tales, que por suimportancia o reiteración extrañen una actividad, pues el acto aislado sólo podrá generar responsabilidad a quien lohaya cometido o consentido.


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Sociedad de objeto prohibido

Más allá de la incorrecta denominación dada por el legislador, se trata de Soc que tuvieren un objetoprohibido en razón del tipo adoptado, en tanto nuestra legislación reserva ciertas actividades a compañíasmercantiles que han adoptado una determinada tipología, a las cuales somete a estrictos controles de constitución yfuncionamiento por organismos especializados.

En estos casos se aplican las previsiones del art. 18, excepto en cuanto a la distribución del remanente de laliquidación, al cual todos los socios tienen derecho, sin que tengan que acreditar su buena fe.

Sociedad simuladas

La Ley ha previsto algunos supuestos de simulación subjetiva, e/ los que contempla los casos de los sociosocultos o ficticios, pero no a la simulación del contrato, que se presenta en la práctica con suma frecuencia, ante laexistencia de testaferros cuya nulidad viene impuesta por los arts. 955 a 960 del CC.

La acción judicial de nulidad

Tratándose de Soc comprendidas en las hipótesis previstas por las art. 18 a 20, la nulidad podrá ser pedidapor el interesado o declarada de oficio, atento al carácter absoluto de la misma. En otros casos, tales como lasimulación del acto constitutivo o la nulidad vincular, la anulación puede ser requerida por los sujetos afectados porel vicio. También pueden demandar la acción de nulidad los terceros a los cuales la constitución de la Soc intentoafectar.

En cuanto a los sujetos pasivos de la acción de nulidad, no resulta establecer un único criterio, pues una cosaes la demanda de nulidad del acto constitutivo, en la cual resulta imprescindible demandar a todos los integrantesde la Soc y no al ente, y otra muy distinta es la demanda por nulidad de la Soc en los términos de los art. 18 a 20,donde es la propia Soc y no sus integrantes la que esta legitimada pasiva// a intervenir en el proceso.

La demanda deberá tramitarse por el procedimiento sumario y rige el plazo de prescripción previsto por elart. 847 inc. 3 del C de C, según el cual prescriben por cuatro años las acciones de nulidad o rescisión de una actojurídico comercial. Ello sin perjuicio de aquellos casos en donde la nulidad ha sido impuesta en razón de motivosde evidente orden público, en donde por tratarse de nulidades absolutas, las acciones tendientes a invalidar suconstitución o actuación de la Soc son imprescriptibles.

Nulidad de las cláusulas del contrato

El art. 13 enumera con carácter ejemplicativo algunos supuestos de nulidad parcial del contrato, refiriéndosea las cláusulas denominadas leoninas. Estas cláusulas eliminan el riesgo que supone toda Soc y destruyen laigualdad jurídica de los socios, por lo que ha sido sostenido, que dichas cláusulas son nulas de nulidad absoluta ypor lo tanto imprescriptibles. La nulidad de este tipo de cláusulas no pueden, al menos como principio general,provocar la nulidad del contrato constitutivo, sin embargo los pactos leoninos pueden producir la anulación delmismo si la prestación o la participación del socio beneficiario es esencial.

Otras cláusulas prohibidas son las referidas a los derechos adquiridos por los socios ante distintas situacionesde la vida societaria, los cuales cumplen un régimen distinto según sea el caso de que se trate.

IRREGULARIDAD SOCIETARIA

Las sociedades irregulares o de hecho

El texto del art. 21 parecería circunscribir dentro del concepto de Soc irregulares a aquellas que, formal//instrumentadas, se han adaptado incluso a uno de los tipos previstos en el ordenamiento legal, pero ha omitido lainscripción registral. Pues si por Soc de hecho debe entenderse, por propia definición, a la mera actuación fáctica,el legislador ha dejado de lado en la definición contenida en el art. 21 a todo contrato de Soc redactado por escrito,sin adopción a ningún tipo social, pero comprensivo de todos los elementos y requisitos del negocio societario, quees la hipótesis más frecuente en la práctica.

A pesar de que ambos tipos de Soc están sometidos a la misma normativa, conceptual// existen algunasdiferencias, en especial en materia de prueba de la existencia de la Soc, que se dificulta considerable// en las que nocuentan con instrumento constitutivo. Del mismo modo la comercialidad de las SH estará dada por la naturaleza dela actividad desarrollada.

El hecho de que el sometimiento a las reglas de los arts. 21 a 26 derive por lo general de la falta decumplimiento del tramite registral, no implica descartar la existencia de irregularidad sobreviniente, lo cual sucede


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cuando ha vencido el plazo de duración de la Soc o cuando ha acaecido otra causal disolutoria y losadministradores y socios no adoptan ninguna actuación que implique hacer ingresar a la misma en el procedimientoliquidatorio.

Es necesario aclarar que la ausencia de registración no impone calificar de irregular o de hecho a toda Soc,sino sólo cuando tal trámite nunca se ha llevado a cabo o cuando, iniciado no ha sido concluido. De los contrario,hasta las Soc que se encuentran en proceso de constitución regular deberían ser calificadas como Soc noconstituidas regular//, lo que no es admisible atento que dichas normas están destinadas a las Soc infractoras de losrequisitos formales previstos para garantizar la seguridad jurídica

Personalidad jurídica de las sociedades no constituidas regularmente

La Ley ha admitido el carácter de sujeto de derecho de las Soc no constituidas regular//. Los redactores de lanorma han sido categóricos al respecto en la Exposición de Motivos, aunque reconociéndoles un carácter precario yrestringido. Los fundamentos sostenidos para tal categorización han sido: a) precaria, en cuanto la Soc puededisolverse cuando cualquiera de los socios lo decida y b) limitada o restringida, porque ciertos efectos de lapersonalidad jurídica no se producen como acontece con la titularidad de Bs registrables, atento a la facultadotorgada a los acreedores particulares de los socios de agredir tales Bs.

La doctrina ha sostenido que ninguna relación tiene la facultad disolutoria que gozan los socios con lapersonalidad jurídica de las mismas, toda vez que aun disueltas por voluntad de cualquiera de los socios la Socconserva su carácter de sujeto de derecho. Por otro lado la disolución anticipada es posibilidad admitida para lasSoc regular// constituidas a tenor de lo dispuesto por el art. 94 inc. 1, por lo que tal circunstancia no puede afectarla plenitud de la personalidad jurídica de ninguna Soc.

Tampoco puede admitirse el carácter limitado por el hecho de no producir la plenitud de los efectosnormales, pues la circunstancia de no poder ser titular de Bs registrables constituye en todo caso una incapacidadde derecho propia de esta clase de Soc.

En definitiva parece carecer de rigor científico restringir la personalidad jurídica de las Soc no regular//constituidas por el solo hecho de no encontrarse inscriptas en el Registro, toda vez que la regularidad y lapersonalidad son dos cosas total// distintas, ya que esta última se adquiere por 1/2 del acuerdo de voluntades y nocon la inscripción en el Registro.

Régimen externo de la sociedad

Responsabilidad de los sociosLos socios y quienes contratan en nombre de la Soc quedan obligados solidaria// por las operaciones

sociales. La responsabilidad es solidaria e ilimitada y no subsidiaria, por lo que el socio queda en la misma posiciónque la Soc, y el tercero puede actuar contra ésta y contra todos o cualquiera de los socios. Las normas propias de lasolidaridad autorizan al acreedor incluso a prescindir de la ejecución contra la Soc y demandar directa// a lossocios, pero la exoneración de la Soc provoca la liberación de los socios, en tanto el vínculo creditorio respecto deestos últimos depende del invocado contra el ente.

La amplitud de la responsabilidad, que se extiende incluso a quienes han contratado en nombre de la Soc, esconsecuencia del incumplimiento de las formalidades, en especial, por la carencia de inscripción, pues no inscriptosu contrato es de toda lógica que las cláusulas resulten inoponibles a los terceros. Del mismo modo, y comoconsecuencia del amplio régimen de responsabilidad la quiebra del ente implica la quiebra de todos sus integrantes.

Invocación e inoponibilidad del contratoLa Soc no constituida regular// no puede invocar respecto de cualquier tercero los derechos o defensas

nacidas del contrato social, aunque podrá ejercer los derechos emergentes de los contratos celebrados.Tales previsiones son perfecta// compatibles, pues si bien la Soc puede ejercer los derechos que derivan de

los contratos celebrados según expresa previsión tendiente a evitar la mala fe de los terceros, resulta de toda justiciasostener que la Soc carece de legitimación para invocar frente a terceros, los derechos que se fundan en el contratode Soc.

Representación de la SociedadEn las relaciones con terceros, cualquiera de los socios representa a la Soc, sin necesidad de poder o

autorización expresa.


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Tal solución, que también se funda en la inoponibilidad de las cláusulas, rige en tanto y en cuanto los sociosactúan a nombre de la Soc, en su carácter de representantes.

Acreedores sociales y particularesLas relaciones e/ los acreedores sociales y los acreedores particulares de los socios, inclusive en el caso de

quiebra, se juzgaran como si se tratara de una Soc regular, excepto respecto de los Bs cuyo dominio requiereregistración.

Ello significa que, aun en caso de quiebra, los acreedores de los socios no son acreedores de la Soc, por loque aquellos no pueden agredir los Bs sociales, sin embargo este principio cede tratándose de Bs cuyo dominiorequiera registración, limitación que se funda en razones de identificación.

Régimen interno de la sociedad

Inoponibilidad del contratoLos socios no pueden invocar e/ sí los derechos o defensas nacidas del contrato social.La sanción es excesiva// rigurosa y no se compatibiliza con la infracción cometida, pues la carencia de

registración es indiferente para los socios y sólo puede afectar las relaciones con terceros. Esta sanción solo essanción justificable ante ciertos supuestos extremos, tales como ilicitud de objeto o actividad.

La jurisprudencia ha seguido, en términos generales, el riguroso criterio adoptado por el legislador.

Disolución anticipadaCualquiera de los socios puede exigir la disolución de la Soc, la cual se producirá en la fecha en que el socio

notifique fehaciente// tal decisión a todos los consocios.La facultad de disolver la Soc cuando se le plazca es consecuencia de la inoponibilidad de las cláusulas e/ los

socios, y deriva del principio general del derecho contractual que permite a sus otorgantes a pedir la rescisión delvínculo cuando se trata de contratos carentes de plazos de duración determinados. Fundados en el principio deconservación, la Ley 22.903 incorporó el instituto de la regularización, conforme a la cual los socios restantespueden enervar el pedido de disolución.

Liquidación y disolución

La causal disolutoria prevista por el art. 22 si bien es propia y exclusiva de esta clase de Soc, no constituye laúnica manera de dar por terminada la existencia dinámica de la misma, pues nada descarta la aplicación de lasrestantes causales de disolución previstas por el art. 94.

En tal sentido, la jurisprudencia ha otorgado virtualidad disolutoria a la expulsión de un socio de la sede dela empresa, o cuando por el estado que prestaban las relaciones e/ los socios, era de toda evidencia que ninguno deellos exhibía interés de permanecer unido.

Si bien la Ley fija la fecha de disolución en la oportunidad en que el socio haya exteriorizado inequívoca// suvoluntad, tal disolución no puede hacerse valer contra terceros mientras no se cumpla la inscripción de la misma enel Registro.

Puede ocurrir que notificados los consocios, aquellos continúen la actividad social, ignorando todo tramiteliquidatorio. Ello obliga al socio a demandar la liquidación a través de un juicio sumario, a la cual tendrá queacumular la acción de rendición de cuentas y eventual// la remoción, con la intervención judicial de laadministración.

La promoción de la demanda liquidatoria no prescribe para el socio que notificó su voluntad, pues ante laexpresa disposición del art. 22, el ente debe considerarse en liquidación desde esa fecha, y tal estado no puede seralterado volviéndose a la vida normal y dinámica del ente por el solo hecho de no haber sido promovida por elsocio disolvente, la acción tendiente a liquidar a la Soc.

En cuanto a la liquidación establece que ella s rige por las normas del contrato y de la Ley, por lo queoperada la disolución, los socios y los administradores sólo pueden atender asuntos urgentes y deben adoptar lasmedidas necesarias para atender la liquidación.

El procedimiento de liquidación es insustituible, así como las etapas previstas por los arts. 101 a 112, puesellas han sido impuestas fundamental// en resguardo de los derechos de los terceros.

La incapacidad de la Soc para adquirir la titularidad de los Bs registrables no implica que los socios nopuedan demostrar que tales Bs formaron parte del patrimonio social, hallándose en consecuencia sometidos a las


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relaciones patrimoniales del ente. Negar tal posibilidad llevaría a la errónea conclusión de que el aportante no haadquirido o mantenido su carácter de socio, dado que el aporte es presupuesto básico para asumirla.

Regularización de la sociedad

La regularización se produce por la adopción de uno de los tipos previstos en la Ley, y puede llevarse por víade acción de uno o todos los socios o por vía de excepción, ante la voluntad disolutoria manifestada por uno de losintegrantes.

En el primer caso, cualquier socio puede solicitar la regularización, notificando a sus consocios en formafehaciente. La decisión debe ser adoptada por mayoría, debiéndose además otorgarse el pertinente instrumento,cumplirse con todas las formalidades del tipo y solicitarse la inscripción registral dentro de los 60 días de la últimanotificación. No lograda la mayoría o no solicitada la reunión, cualquiera de los socios puede provocar ladisolución desde a fecha de la resolución denegatoria o desde el vencimiento del plazo, sin que los demás sociospuedan solicitar nueva// la regularización.

Por vía de excepción, frente a la voluntad disolutoria de uno de los socios, en cuyo caso recibida lanotificación, los demás pueden adoptar tal decisión por mayoría. Tal regularización no deja desamparado a lossocios que han exhibido su voluntad disolutoria votando en contra, ya que tienen derecho a una suma de dineroequivalente al valor de su parte, rigiendo al respecto y para la determinación de la parte del socio recedente, laspautas previstas por el atr. 92, aunque el socio disconforme a diferencia del excluido, puede exigir la entrega delaporte en especie, entregado en uso o goce, aun cuando éste fuere indispensable para el funcionamiento de la Soc.

En cuanto a los efectos de tal regularización el art. 22 es categórico, al sostener la identidad e/ la Socirregular o de hecho y la nueva Soc constituida regular//.

Rendición de cuentas

El principio general mediante el cual los administradores informan s/ su gestión y los resultados obtenidosresulta inaplicable a estas Soc, atento a la imposibilidad de llevar una contabilidad regular y legal, habida cuenta dela imposibilidad de rubricar sus libros de comercio. Como consecuencia ello y la facultad administrativa de todoslos socios, la información s/ los negocios realizados a los demás integrantes se lleva a cabo a través delprocedimiento de rendición de cuentas, previsto por los arts. 68 a 74 de C de C.

La directiva del art. 23, impone que cualquier acción judicial de rendición de cuentas que pretenda obtenersedebe ser interpuesta contemporánea o con posterioridad a la acción de disolución y/o liquidación. La aprobación delas referidas cuentas permitirá conocer los saldos de la actividad común, para distribuirse las ganancias o contribuira las pérdidas.

El plazo aplicable al caso de prescripción de las acciones tendientes a exigir la rendición de cuentas, es elordinario decenal previsto por el art. 847 del C de C, toda vez que la excepción de aquella norma, debe considerarsehecha para las Soc regular// constituidas.

Prueba de las sociedades

La existencia de la Soc puede acreditarse por cualquier 1/2 de prueba, no obstante la prueba de la existenciade las SH encuentra limitaciones en lo que atañe al rigor de la valoración de los hechos y circunstanciasprobatorias. Por ello la prueba del contrato debe ser convincente e idónea y su carga corresponde a quien invoca laexistencia.

La idoneidad de la prueba de testigos ha sido muy cuestionada por la doctrina y la jurisprudencia, que hancoincidido en su admisión con criterio restrictivo, en el sentido de someterla a los principios del derecho común,que requiere la existencia de principio de prueba por escrito para habilitar la prueba testimonial.

DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LOS SOCIOS

Las obligaciones del socio

El estado de socio implica para éste una determinada actuación ante la Soc, actuación que dependerá del tiposocietario.

Realizar los aportes comprometidosLa importancia del cumplimiento de esta obligación radica en la función social de dichos aportes. La Ley ha

previsto graves sanciones a su incumplimiento, a punto tal que establece expresa// que el socio que no cumpla con


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el aporte en las condiciones convenidas incurre en mora por el mero vencimiento del plazo debiendo ademásresarcir los daños e intereses pertinentes.

Además de estas sanciones, en las Soc de personas y en las SRL, la Soc puede excluir al socio incumplidor,sin necesidad de la promoción de acción judicial.

Si se trata de una Soc por acciones, la mora en la integración suspende automática// los derechos inherentes alas acciones en mora, pudiendo además disponer el estatuto alguna de las siguientes sanciones: a) que los derechosde suscripción correspondientes a ellas sean vendidos y b) la caducidad de los derechos que otorgan las acciones enmora. Si nada ha previsto el contrato, la Soc solo puede optar por el cumplimiento del contrato de suscripción.

Deber de lealtadTal manera de actuar y desempeñarse ha sido denominada común// como la affectio societatis, concepto que

se relaciona con la conducta que deben mantener los socios para lograr la finalidad tenida en cuenta al momento deasociarse.

La obligación de adecuar la conducta personal a los intereses de la entidad se concreta en las Soc depersonas, con la prohibición que pesa s/ los socios de realizar actividades en competencia con la Soc así comoparticipar en el gobierno y administración de la misma. No debe caerse en el error, como ha ocurrido tradicional//,de sostener que en las SRL y fundamental// en las SA, sus integrantes carecen de affectio societatis, pues larealidad societaria se caracteriza por la gran cantidad de Soc de personas disfrazadas de SA, fenómeno que ha sidodenominado como Soc cerradas o de familia. Por ello, sólo es correcto sostener la inexistencia de tal elemento enlas Soc que cotizan en bolsa, donde sus integrantes ocasionales son más bien inversores que accionistas, y supropósito fundamental al vincularse es lucrar con las ganancias de la empresa o con las diferencias e/ los precios decompra y de venta de tales participaciones.

Mas allá de tales discusiones, lo cierto y destacable es que el legislador ha adoptado la intensidad de laobligación al tipo social

1- Soc de personas: todos los socios están obligados a administrar la Soc, cuando el contrato no previera unrégimen especial, la negativa del socio debe ser considerada como grave incumplimiento de susobligaciones, lo que autoriza la exclusión del socio. El deber de lealtad se manifiesta a través de laprohibición absoluta de competencia directa o indirecta

2- Soc de capital: la Ley requiere expresa// la organización del órgano administrativo en el contrato oestatuto. Por otro lado la prohibición de competencia sólo es impuesta a los administradores, lo cual noimplica que los socios o accionistas pueden competir libre//, ya que siempre serán responsablespatrimonial// cuando a través de sus actos en competencia han producido daños a la Soc. Este deber delealtad también se manifiesta en las reuniones donde los intereses personales entran en conflicto con lossociales, en cuyo caso el socio en cuestión debe abstenerse de votar en los acuerdos relativos. Estaúltima norma si bien esta contemplada en forma explicita para las SA, debe considerarse implícita paralos socios de los demás tipos societarios.

Final//, el deber de lealtad se concreta a través de la obligación del socio de abstenerse de utilizar laestructura societaria, en su provecho o para defraudar a terceros, así como abstenerse de aplicar los fondos socialesa uso o negocio de cuenta propia o de terceros, caso contrario queda obligado a traer a la Soc las gananciasresultantes, siendo las perdidas de su exclusiva cuenta.

Contribución en las pérdidasLa obligación de soportar las pérdidas es una obligación que pesa en cabeza de todos y c/u de los socios y

que rige para cualquier tipo de Soc, aunque con diferente intensidad debido a los distintos regímenes deresponsabilidad.

Esta obligación esta íntima// relacionada con las contribuciones debidas que impone el art. 106 a los sociosdurante el período liquidatorio. Principio que rige aun en caso de quiebra de la Soc, ya que esta es una de lascausales de disolución previstas por el art. 94.

Derechos de los socios

Los derechos de los socios pueden ser clasificados como de naturaleza política o patrimonial. Los primerosestán relacionados con la actuación del socio dentro de la Soc mientras que los de índole económica se relacionancon el propósito de lucho.

Los derechos de los socios, han sido catalogados por la normativa como esenciales e inderogables.


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Derechos de informaciónDerecho de información: por una parte es un derecho autónomo, al cual el socio puede recurrir para conocer

la marcha de la administración y por la otra es un derecho vinculado con el derecho de voto, que el socio sólopuede ejercer con idoneidad cuando goza de completo conocimiento del tema objeto de votación.

Este derecho ha sido asegurado por el legislador, por diversas normas:1- mediante la facultad de examinar los libros y papeles sociales y recabar del administrador los informes

que se estime conveniente, éste podrá ser ejercido de manera individual por el socio, o por 1/2 delórgano especifico de control (sindicatura o consejo de vigilancia) en el caso de SA o cuando el estatutoo contrato previera la formación de este órgano;

2- a través de la presentación de los estados contables por parte de los administradores, constituyendo éstosuna rendición de cuentas adaptadas al negocio societario;

3- mediante el derecho de voz en las reuniones, oportunidad en la cual los socios pueden recabar toda lainformación necesaria para emitir su voto y opinión;

4- a través de la exhibición y/o obtención de las actas de los órganos colegiados, el ejercicio de estaatribución permite a los socios cuestionar judicial// las decisiones adoptadas por los órganos de la Soc.

El derecho de información ha sido deficiente// legislado, no solo por encontrarse diseminado, sino quetratándose de Soc por acciones y existiendo un órgano de fiscalización interno, el accionista sólo puede obtenerinformación si reviste el carácter de titular de cómo mínimo el 2% del capital social.

Derecho de recesoEs el derecho que le asiste a todo socio de retirarse de la Soc cuando por decisión del órgano de gobierno se

resuelva modificar de manera sustancial el contrato o estatuto, encontrándose aquel con una Soc diferente a aquéllaen la cual resolvió oportuna// integrarse.

El art. 245 contienen un listado de los supuestos que autorizan el derecho de receso. Dicha enumeración nodebe considerarse taxativa, no sólo por contemplar la Ley otros supuestos, sino además por no agotar aquellashipótesis todas las situaciones por las cuales, las decisiones del órgano de gobierno pueden afectar la posición delsocio en la compañía.

Resultan lamentables las deficiencias que presenta la normativa en lo que se refiere al derecho de receso, yaque el legislador al intentar equilibrar los derechos del socio con la necesidad de no descapitalizar a la Soc, optó porla formula de reembolso del valor de las acciones a favor de los accionistas recedentes, lo cual deja mucho quedesear ya con ello no se contempla el valor llave de la empresa.

Derecho de votoEstá vinculado al derecho de información y debe ser ejercido en forma leal, debiendo el socio priorizar los

intereses sociales, absteniéndose de votar en los casos en que tuviese intereses contrapuestos a los de la Soc.

Derecho de mantener intangible su participación socialLa Ley ha garantizado este derecho de diversas maneras, dependiendo de la situación que se presenta, así se

han planteado: a) derecho de preferencia en los casos de aumento del capital, con efectivos desembolsos de lossocios, b) derecho de recibir el mismo porcentaje de acciones que era titular, en el caso de aumento de capital porcapitalización de cuentas del balance y c) a través del derecho de receso cuando se resuelve por decisión deasamblea un aumento del capital con efectivo desembolso de los socios y éstos no contaren con los fondos osimple// no quisieran hacerlo, este derecho no podrá ser ejecutado si el estatuto previo un aumento del capital, hastatanto no sea completado el quíntuplo previsto por la Ley.

Derecho de acrecerConsiste en suscribir e integrar las acciones de otro u otros socios, frente a los aumentos de capital, cuando

estos no hubieran suscripto tales participaciones. Este derecho fue otorgado para preservar el elenco original de lossocios y evitar el ingreso de terceros a la Soc.

Derecho de convocatoria de asambleas o reunionesConsiste en la posibilidad de solicitar al órgano administrativo o de fiscalización la convocatoria a reunión

social, o cuando éstos omitieran hacerlo, solicitarla por la autoridad de contralor o judicial//. Este derecho sólopuede ser ejercido por los socios que cuenten con un mínimo del 5% del capital social.


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Derecho a los dividendosEste constituye la causa final del contrato, sin embargo no se deriva necesaria y automática// de la existencia

de ganancias, sino que es una decisión que debe ser adoptada por el órgano de gobierno y que se encuentra sujeta auna serie de requisitos impuestos por la normativa, e/ los que se encuentran:

1- que las ganancias surjan de un balance confeccionado de acuerdo con la Ley y el estatuto y aprobadopor el órgano de gobierno de la Soc; y

2- que las ganancias sean liquidas y realizadas.Atento constituir un derecho inalienable e inderogable, la Ley ha debido garantizarlo a través de una serie de

normas, pues la realidad enseño a los legisladores que, por lo general, los dividendos son retaceados a los socios oaccionistas que no integran el grupo de control a los fines de forzar su alejamiento. Por ello se han impuestorequisitos a la constitución de reservas libres o facultativas y ha limitado las remuneraciones de los administradorespara evitar que ellos queden con todas las ganancias de la Soc.

La jurisprudencia no acompaño tan loable intención del legislador, convalidando muchas veces abusos quedesalentaron la inversión en compañías mercantiles.

Derecho a la cuota de liquidaciónConsiste en el reembolso de una suma de dinero proporcional a la participación societaria, en caso de existir

un remanente luego de realizado el activo y cancelado el pasivo.En protección de los terceros y atento el carácter de utilidad que reviste cuanto menos el mencionado

excedente, la Ley requiere como requisito previo al pago de dicha cuota la confección de un balance final.

Transmisión del carácter de socio

La transmisión del carácter de socio, por actos e/ vivos, depende del tipo social. En las Soc de personas, alhaber sido constituidas s/ la base de la personalidad de sus fundadores, la transferencia de la participación socialrequiere el consentimiento de todos los socios, salvo pacto en contrario. En cambio en las Soc por acciones latransferencia no requiere el consentimiento de los restantes socios ni de órgano social alguno, salvo queestatutaria// se hayan incluido cláusulas limitativas, las cuales nunca podrán importar la prohibición absoluta.

En las SRL, la cesión de as cuotas sociales ha merecido un régimen particular, dado que son libre//transmisibles, pero el contrato puede limitar tal transferencia a terceros, a través del otorgamiento de la Soc o lossocios restantes de un derecho de veto hacia la persona del adquirente o un derecho de preferencia para laadquisición de tales participaciones.

En las Soc por acciones y en las SRL, el socio perjudicado puede recurrir judicial// el veto que le haimpedido transferir sus participaciones, cuestión no aplicable en las Soc de interés.

Tratándose de transferencia mortis causa, también dependen del tipo societario. En las Soc de personas asícomo en las SRL, el principio general es que la muerte de uno de los socios resuelve parcial// el contrato, sin quelos herederos tengan derecho a ingresar a la Soc. Sin embrago, la normativa establece una importante excepción aese principio, al establecer para las Soc Colectivas, en comandita simple y SRL, la posibilidad que el contratopueda prever la incorporación de los herederos.

En materia de Soc por acciones y atento a la naturaleza impersonal de las mismas, la muerte de uno de lossocios no resuelve parcial// la Soc y la transmisión de las acciones a los herederos esta sujeta a las mismas reglas dela transmisión de los demás Bs del causante. No obstante, la jurisprudencia ha aceptado la posibilidad de lalimitación de la transferencia de acciones mortis causa, rigiendo al respecto el régimen previsto por el art. 214.

El socio aparente y el socio oculto

La situación del socio aparente o prestanombre debe ser contemplada desde dos puntos de vista, en relacióncon los socios y en su relación con terceros. En el primer caso la Ley prohíbe al prestanombre invocar su aparentecarácter de socio frente a la Soc y sus integrantes, independiente// de que aquel tenga parte en las ganancias o no.En cuanto a su relación con terceros, no podrá invocar su real carácter para eludir el cumplimiento de susobligaciones y evadir sus responsabilidades consiguientes.

En cuanto al socio oculto, que es la contrapartida del prestanombre, su responsabilidad será siempresubsidiaria, ilimitada y solidaria, a quien se podrá extender la quiebra de la Soc a la cual niega o esconde suparticipación.


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El art. 34 no ha contemplado la situación de la Soc aparente, las eventuales responsabilidades de maneraalguna convalidan la situación legal en que se encuentra la entidad simulada, pues ésta es una verdadera ficción quela Ley no debe tolerar. La nulidad de la Soc es en consecuencia evidente, ya que no es posible que por estos medioslos individuos puedan ser titulares de una pluralidad de patrimonios afectados a diversas empresas.

El socio del socio

Es otra situación que se presenta con frecuencia en el negocio societario y representa el caso en que un socioda participación a un tercero, constituyéndose e/ ellos una verdadera Soc, gobernada por las reglas de las Socaccidentales o en participación.

La situación contemplada brinda una adecuada solución al caso en que el socio no pueda incorporar a untercero, por no haber obtenido el consentimiento de sus consocios.

Frente a la Soc, el socio partícipe carece de todo derecho, pues no reviste el carácter de socio de la misma,no obstante el asociante deberá consentir los controles del partícipe respecto de su actuación frente a la Socprincipal.

ADMINISTRACIÓN Y REPRESENTACIÓN DE LAS SOCIEDADES

Concepto general

En principio debe distinguirse la administración de la representación. La primera importa la deliberación dela decisión del órgano de la Soc y pertenece a la esfera interna de la Soc, mientras que la representación se refiere ala esfera externa, y vincula la Soc con los terceros.

Las diferencias se advierten con mayor nitidez en las SA, donde el órgano administrativo es necesaria//colegiado, salvo cuando el directorio se haya organizado en forma unipersonal. En tal caso, la adopción de lapolítica de administración en todos los ámbitos está en manos del directorio, pero la ejecución de las decisionesadoptadas, cuando se trate de actos frente a terceros, esta a cargo del presidente de la Soc.

La doctrina del órgano

La Ley 19.550 ha adherido a la moderna doctrina que predica la inexistencia de la relación de mandato e/ losadministradores y la Soc. Tal manera de pensar ha sido denominada como doctrina del órgano o doctrina orgánica,la cual lleva como insito presupuesto la negativa de todo tipo de diferenciación de sujetos jurídicos en la relación e/el órgano de administración y la Soc. Es decir, que los administradores no son mandatarios, sino sus funcionariosdependientes.

Organización de la administración y representación de las sociedades

La organización de la administración y representación es diferente para c/ tipo de Soc. En las Soc por partede interés y en las SCA, la administración esta funcional// ligada con la representación y a falta de regulación,cualquiera de los socios se encuentra facultado para administrar y representar a la Soc en forma indistinta. Si seotorga la administración a varios socios sin determinar funciones ni expresar, en el contrato o reglamento, que eluno no podrá obrar sin el otro, se en entiende que pueden realizar indistinta// cualquier acto de la administración.En caso contrario, ningún administrador puede obrar individual//.

En las SRL, la administración y representación se encuentra a cargo de uno o más gerentes, pudiendo lossocios organizar una gerencia plural, que podrá funcionar en forma indistinta o conjunta o también colegiada.

En las SA, la administración está a cargo del directorio, órgano de carácter colegiado, cuyos integrantesdeben adoptar por mayoría las decisiones, pero que carecen per se de facultades de representación, que pertenecensólo al presidente del directorio, salvo autorización expresa del estatuto, aunque la actuación de estos jamásdesplaza al presidente.

En conclusión, la administración y representación puede ser organizada de la siguiente manera:1- En forma singular: en cuyo caso la administración y representación se confunden en una sola persona.

Esta conclusión vale también para las SA, pues a pesar de que la doctrina sostiene lo contrario, eldirectorio unipersonal, no puede por propia definición ser colegiado.

2- En forma plural: en este caso puede estar a cargo e indistinta// en manos de todos los administradores, orequerirse por 1/2 de expresa disposición del acto constitutivo la actuación conjunta de dos o másadministradores. Final// la administración plural puede organizarse en forma colegiada.


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Designación y registración de los administradores

El nombramiento de los administradores esta a cargo, en principio, del órgano de gobierno, con las mayoríassimples previstas por los arts. 131, 160 y 255.

En las SA, y sin prejuicio de esas formas de designación, la Ley ha considerado otros procedimiento, comopor ejemplo la designación de los directores por el Consejo de Vigilancia o a través del mecanismo de elección porclase de acciones, del mismo modo se ha previsto la posibilidad del voto acumulativo, que permite a las minoríascompetir por el tercio de las vacantes a llenar. Esta última disposición debe considerarse hecha para todos los tipossocietarios, que utilicen un órgano de administración colegiado.

Los administradores deben inscribirse en el Registro, por expresa disposición legal, que también impone lacarga registral de la desvinculación. La jurisprudencia ha interpretado que dicha toma de razón cumple sólo efectosdeclarativos, ya que el administrador reviste el carácter de tal desde su designación por el órgano de gobierno de laSoc. Sin embargo, el administrador cuya desvinculación no ha sido inscripta en el Registro puede seguir obligandoa la Soc, pues la ausencia de tal registración torna inoponible a los terceros el cese de sus funciones. Es por ello quela registración de un nuevo director implica la cesación del anterior.

Echando mano al efecto declarativo, la jurisprudencia ha desestimado excepciones opuestas por deudoressociales que han pretendido desconocer la existencia de contratos celebrados con la Soc, con el simple argumentode que el representante de la misma no había sido inscripto.

La carga prevista por el art. 60 no ésta exclusiva// a cargo de la Soc, sino que puede ser llevada a cabo porquienes revistieron el carácter de administradores y pretenden con ello hacer pública su desvinculación del ente.Pero en tal caso, quien pretende actuar de tal manera debe acompañar la documentación societaria que acredite taldesvinculación.

Renuncia y remoción de los administradores

El régimen dispuesto por la Ley, varia según el tipo societario. En el caso de las Soc de personas, si bien eladministrador puede renunciar en cualquier momento, salvo pacto en contrario, responde de los perjuicios queocasionare la renuncia cuando sea dolosa o intempestiva.

Por el contrario en las SRL y en las SA, el renunciante no se desvincula automática// de la administraciónpor el sólo hecho de presentar su renuncia, pues ella sólo es operativa si es aceptada por el directorio y no afectareel funcionamiento regular de dicho órgano y no fuera dolosa e intempestiva, debiendo en estos casos continuar enfunciones hasta tanto la asamblea se pronuncie.

En cuanto al régimen de remoción, el principio general, lo constituye la facultad de remover a aquellos sininvocar causa, mediante decisión que por mayoría simple debe ser adoptarse en reunión social. No obstante en lasSoc por parte de interés el contrato puede prever la necesidad de justa causa, en cuyo caso, estos conservaran sucargo hasta la sentencia judicial. En estas Soc puede suceder que la designación de determinado administrador hayasido condición para la constitución de las Soc, pudiendo lo socios disconformes ejercer el derecho de receso.

En las SRL, sólo puede limitarse la libre revocabilidad, cuando la designación de los mismos ha sidocondición expresa de la constitución de la Soc, en cuyo caso se aplica la solución prevista para las Soc de personas.

Final//, en las SA el estatuto no puede suprimir ni restringir la revocabilidad. La designación de los mismoses revocable exclusiva// por la asamblea, sin perjuicio de que cualquiera de los accionistas puedan solicitar laremoción con causa, a través de juicio sumario que deberá tramitarse contra la Soc y los directores cuya remociónse persigue. Esta última es una facultad común a todos los tipos sociales.

Régimen legal de representación

El administrador o el representante que de acuerdo con el contrato o por disposiciones de la Ley tengarepresentación de la Soc, obliga a esta por todos los actos que no sean notoria// extraños al objeto social.

La determinación de cuándo la obligación es notoria// extraña es una cuestión de hecho, y la duda al respectoimpone considerar que el acto obliga a la Soc, sin perjuicio de la responsabilidad de quienes han contraído tal acto.Tal exorbitancia no está ligada a la naturaleza de la actividad, sino que deben considerarse incluidas en esacategoría aquellos actos que de manera alguna beneficien a la Soc.

Si el régimen de representación ha sido organizado en forma plural, la infracción a dicho régimen haceinoponible también a la Soc los contratos u operaciones celebradas en tales condiciones, con excepción de lasobligaciones contraídas mediante títulos valores, contratos e/ ausentes, de adhesión o concluidos medianteformularios, salvo que el tercero tuviere efectivo conocimiento de la infracción.


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Además de las limitaciones del objeto, el contrato constitutivo puede reconocer otras limitaciones internas,pero como éstas afectan la seguridad de los negocios son inoponibles a los terceros, sin perjuicio de laresponsabilidad personal de quien ha obrado en su contra.

La Ley no prevé fórmulas expresas para obrar en representación de la Soc, pero debe resultar indudable queel representante ha querido obligar a la misma. En tal sentido, ha sido interpretado por la jurisprudencia que lafirma o nombre social mediante la cual se establece a asunción de una obligación debe presentarse con tal claridadque indique la actuación de un ente colectivo.

La representación y la doctrina de la apariencia

Sucede con frecuencia que aun en infracción a la organización del régimen, la Soc ha generado la aparienciade su propia actuación, a través del actuar de determinadas personas, que sin tener la facultad de obligar a la Sochan contratado en nombre de ella.

En este tipo de casos, la jurisprudencia ha priorizado la seguridad de los terceros, y ha sostenido quecorresponde excluir la oponibilidad a terceros de las reglas estatutarias de representación cuando la conducta delactuante ha sido idónea para crear una apariencia en la atribución de las facultades que invocan los suscriptores.

Obligaciones de los administradores

Los administradores deben actuar con la lealtad y diligencia de un buen hombre de negocios y los quefaltaren a sus obligaciones son ilimitada y solidaria// responsables. Esta es la única norma que en materia deresponsabilidad de los administradores contiene la parte general de la Ley, que sólo ha reglamentado minuciosa// elfuncionamiento del órgano administrativo de las SA, lo que conduce a tener que extender las normas particulares alas restantes Soc.

Remuneración de los administradores

Las normas de la Ley si bien se refieren al directorio, nada autoriza a establecer diferencias con respecto alos demás tipos sociales, pues las funciones de administración de un patrimonio ajeno, independiente// de lacomplejidad que supone c/ tipo de Soc, son exacta// las mismas.

La cuestión puede suscitarse con respecto a los límites y porcentajes establecidos, pero la doctrina haentendido que la filosofía del legislador ha sido la de vincular las ganancias del ejercicio con la remuneración de losadministradores, así como incentivar la distribución de utilidades.

La rendición de cuentas y la formulación de los estados contables

La jurisprudencia ha pronunciado en forma reiterada que las Soc regulares no rinden cuenta a sus socios,sino que someten a estos los EECC confeccionados por el órgano de administración. Esta manera de razonar sebasa fundamental// en la doctrina orgánica que no admite la existencia de sujetos distintos dentro de una Soc,resultando por ello inadmisible el procedimiento de rendición de cuentas que prevén los arts. 68 a 74 del C de C.

La doctrina, ha sostenido que no debe descartarse toda asimilación e/ la rendición de cuentas y laformulación de los EECC, pues en puridad, la presentación de EECC constituye una forma de rendición de cuentas,adaptado al negocio societario.

Por otro lado, los EECC son confeccionados por personas físicas, resultando acertado desde todo punto devista que las cuentas sean formuladas en forma uniforme como lo describen las normas de los arts. 62 a 66 enmateria de preparación de los EECC y que los mismos sean presentados sólo en forma anual y aprobados expresa//a través del órgano de gobierno de la Soc. Pero de ello no puede derivarse mecánica// que los administradores nodeben rendir cuentas en determinadas circunstancias.

Final//, la rendición de cuentas es admisible en las Soc donde no es aplicable la doctrina orgánica, como es elcaso de las Soc accidentales o en participaciones, que carecen de personería jurídica, y también constituyen el único1/2 de información para los socios en las Soc irregulares o de hecho, atento a la imposibilidad de losadministradores de llevar una contabilidad regular.

DE LA DOCUMENTACIÓN Y DE LA CONTABILDAD

Fundamentos de los registros contables

La obligación de los comerciantes de llevar registros contables, surge imperativa// del art. 43 del C de C. Laimportancia de dichos registros puede ser advertida desde distintos puntos de vista: a) en beneficio de la comunidad


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y del trafico mercantil, ya que permite conocer la evolución de los negocios, su estado patrimonial y financiero enun momento determinado y reconstruir el patrimonio; b) en interés del propio comerciante, pues además depermitirle el conocimiento del estado y evolución de sus negocios la Ley le permite valerse de ellos como mediosde prueba; c) final// en materia de Soc permite a los socios ejercer con plenitud su derecho de información.

En materia de Soc comerciales, la teneduría legal de libros es obligación exclusiva de los administradores,siendo causal de remoción su inexistencia o irregularidad. Del mismo modo es obligación del síndico verificar lalegalidad de tal carga, cuya omisión puede acarrearle idénticas consecuencias.

Los requisitos formales previstos por el C de C, han sido modificados de alguna manera por la Ley 19.550,para las Soc. En tal sentido, el art. 61 dispone que podrá prescindirse de la foliación y rubrica de los libros decomercio, cuando la autoridad de control autoricen la sustitución de los libros por ordenadores, medios mecánicos omagnéticos u otros, salvo el libro Inventario y Balances.

Los libros societarios

Las Soc comerciales deben llevar otros libros obligatorios, con las mismas formalidades exigidas para loslibros de comercio, cuya importancia trasciende el ámbito privado y en los cuales deben reflejarse actuacionesinternas de la Soc.

Libro de actas de órganos colegiadosSon requeridos genérica// por el art. 73, y revisten fundamental trascendencia pues permiten reconstruir el

giro de los negocios desde la misma constitución de la Soc. Ellos son:1- Libro de actas de asambleas, en el cual deberán volcarse el resumen de las manifestaciones hechas por

los socios o accionistas en el seno de las mismas, las formas de votación y sus resultados, con expresióncompleta de las decisiones tomadas, el acta deberá ser firmada por el representante legal y los sociosque hayan sido designados para suscribirla y verificar el rol de custodiar la veracidad de lo acontecidoen el seno del acto asambleario.

2- El libro de actas de directorio, donde deben transcribirse resumida// las manifestaciones y votos de losdirectores presentes, así como las decisiones adoptadas en el seno del órgano de administración, estasactas deberán ser firmadas por todos los directores presentes al concluir la reunión.

Si bien la Ley se refiere a las actas del directorio, sus normas son aplicables a los otros tipos sociales cuandohayan adoptado un órgano colegiado. Tal obligación es asimismo exigible al Consejo de Vigilancia y a lasindicatura plural o Comisión Fiscalizadora, que también revisten el carácter de órganos colegiados.

Libro de registro de asistencia a asambleasEn dicho libro se deben registrar los accionistas que hubiesen manifestado su voluntad de concurrir al acto

asambleario, mediante comunicación dirigida a la Soc con tres días hábiles de anticipación. Este libro debe sercompletado por el directorio y suscripto por los accionistas. Éste es un libro complementario al libro de actas deasamblea, pues su finalidad es acreditar el quórum requerido por la Ley como requisito indispensable para lavalidez del acto asambleario.

Libro de registro de accionesReviste vital importancia desde la sanción de la Ley 24.587, que consagro la nominatividad obligatoria de

los títulos accionarios, por lo que el carácter de accionista se adquiere para todos los efectos, desde la inscripción dela transferencia en el libro. Además de la transferencia, deben inscribirse las clases de acciones en que se divide elcapital social, los derechos y obligaciones emergentes de c/ clase, el estado de integración de las mismas, el nombredel suscriptor y cualquier otra mención que derive de la situación jurídica de las acciones.

Tratándose de SRL, el art. 162 prevé un libro especial de actas de asambleas, coherente con el mecanismoincorporado por la Ley 22.903 que autoriza la adopción de las decisiones sociales mediante comunicación del votode los socios a los gerentes, por cualquier 1/2 que garantice su autenticidad. En tales casos, el acta deberá sertranscripta en un libro especial, en el cual los gerentes deben transcribir las respuestas dadas por los socios y susentido, a los efectos del computo de los votos, debiendo conservarse por tres años los documentos donde constenlas respuestas.


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Preparación y elaboración de los estados contables

Las previsiones de los arts. 62 a 66, son aplicables en su totalidad a las Soc por acciones y a las SRL, cuyocapital alcance la suma prevista por el inc. 2 del art. 299. Las restantes Soc deben confeccionar sus EECC deacuerdo con las previsiones de los arts. 51 y 52 del C de C.

Legal// esta es una carga impuesta al órgano administrativo, sin embargo suele delegarse su confección a losprofesionales del área contable de la empresa, lo cual de manera alguna implica eximir la responsabilidad deaquellos.

Los EECC requieren la aprobación por parte del órgano de administración, mediante decisión expresa delórgano colegiado, en reunión donde debe aprobarse además la confección de la memoria y la convocatoria aasamblea general, en la cual dichos documentos, así como el informe de la sindicatura, serán considerados yeventual// aprobados. Solo a partir de esa decisión, los balances y EECC adquieren los efectos jurídicos que la Leyles otorga.

La trascendencia que tienen los EECC para el tráfico mercantil ha sido destacado incluso en la normativasocietaria, que impone a los administradores de las SRL cuyo capital alcance el monto establecido en el inc. 2 delart. 299 y a las SA, la obligación de remitir una copia de estos documentos a la autoridad de control.

La memoria de los administradores

La memoria es un documento que forma parte de los EECC, en el cual los administradores deben informar alos socios s/ la marcha y situación de la Soc, dando detalle de las operaciones realizadas o en vías de ejecución. Suimportancia radica en la necesaria inclusión de los aspectos que considere necesario informar s/ la situaciónpresente y futura, y la explicación s/ las variaciones de los EECC con relación a los anteriores.

El informe de la sindicatura

En las Soc por acciones y en todas las Soc en que los socios hubieran previsto la actuación de un órgano decontrol, la sindicatura debe presentar a la asamblea, un informe escrito y fundamentado s/ la actuación económica yfinanciera, dictaminando s/ la memoria, inventario, balance y estado de resultados. Dicho informe debe serpresentado adjuntando los EECC.

Aprobación e impugnación de los estados contables

Atento a que la presentación de los EECC implica una rendición de cuentas de los administradores, los arts.67 y 69 incorporan normas de evidente protección a los accionistas a los efectos de contar con todos los elementosde juicio para analizar la información suministrada.

En primer lugar prescribe que el derecho a la aprobación e impugnación y a la adopción de resoluciones decualquier orden a su respecto, es irrenunciable y cualquier convención en contrario es nula. Como consecuenciatodos los integrantes de la Soc tienen derecho a impugnar judicial// de nulidad la resolución asamblearia queapruebe los EECC.

Pero con ello no se agotan los derechos de los socios al respecto, pues la Ley prevé que a los fines de laconsideración de los mismos, los administradores deben poner a disposición de los accionistas copias de los EECC,con no menos de 15 días de anticipación a su consideración.

Los socios pueden exigir a los administradores todas las explicaciones e informes complementarios,rendición de cuentas referidas a operaciones o Bs determinados y específicos, así como a aspectos concretos de losEECC, a los fines de que los socios puedan emitir su voto en la aprobación de los mismos. Tratándose de Soc poracciones, dicha información debe ser solicitada al directorio.

La falta de cumplimiento de la obligación impuesta y la reticencia a suministrar la información constituyecausa justa de impugnación de la decisión que los aprobare. Del mismo modo la violación de la veracidad y de lacompletividad importa balance falso, que autoriza la remoción de los administradores y compromete suresponsabilidad, así como al sindico y la de los accionistas que lo han aprobado, con conocimiento de talesirregularidades.

La decisión asamblearia que aprueba los EECC es indivisible, pues los distintos instrumentos que losconforman constituyen un todo inescindible. Por ello la falta o inexistencia de memoria o del informe del sindico olas irregularidades de las cuentas, constituyen causal de invalidez de los EECC y del acuerdo asambleario que losaprueba.


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Facultades de la autoridad de control en materia de estados contables

Además de la obligación de las Soc por acciones de acompañar copia de los EECC a la autoridad de control,el art. 62 autoriza a la CNV, la B de C o autoridad correspondiente, a exigir las Soc incluidas en el art. 299, lapresentación de un estado de origen y aplicación de fondos, así como cualquier otro documento de análisis de losEECC.

Tales requerimientos, producto de la intervención estatal de las Soc que cotizan sus títulos, se orientafundamental// a la protección del público inversor.

TRANSFORMACIÓN DE SOCIEDADES

Transformación de la sociedad

Hay transformación cuando una Soc regular// constituida adquiere otro de los tipos previstos por la Ley. Noimplica la disolución de la Soc, sino una modificación de su contrato social, continuando el mismo organismosocial modificado en su forma aunque con el mismo sustrato personal y patrimonial. Atento su trascendencia, ladecisión social que aprueba la transformación requiere las mayorías más rigurosas, cualquiera fuera el tiposocietario adoptado, gozando los socios disconformes con el derecho de receso.

La transformación puede ser voluntaria o forzada, la primera se produce cuando los socios resuelven tal actosin circunstancias que los obliguen a ella. Por el contrario será forzosa u obligatoria, cuando la Ley obliga a lossocios a llevar a cabo tal procedimiento, constituyéndose en una solución posible para evitar la nulidad de la Soc.

La mención a otros tipos previstos, que hace la terminología del art. 74, no circunscribe la transformación ala tipología prevista por la Ley 19.550, y por ello no existe ningún inconveniente para aceptar la transformación deuna Soc civil en Soc comercial. No obstante la inversa no es admisible, pues la Soc comercial tiene un régimen depublicidad registral establecido para seguridad de terceros y del tráfico mercantil en general, que no existe para lasciviles.

Si bien las cooperativas son un tipo social de acuerdo a nuestra legislación, no es posible su transformaciónen Soc comerciales ni viceversa, pues su expresa prohibición viene impuesta por el art. 6 de la Ley 20.337. Porotro lado, las asociaciones civiles no pueden transformarse en Soc comerciales ni viceversa, pues no puedeconcebirse que a través de tal procedimiento puedan alterarse los requisitos que caracterizan a una Soc mercantil.Las Soc en liquidación tampoco pueden transformarse, salvo que previa o contemporánea// se resuelva lareconducción de su contrato social, de lo contrario la transformación aparece como un acto que exorbita el períodoliquidatorio. Final// las Soc en participación o accidentales, tampoco pueden transformarse en otro tipo societario niviceversa, pues si bien son un tipo societario legislado expresa// por la Ley 19.550, carecen de personalidad jurídicay no es admisible hablar de transformación cuando no existe el sujeto de derecho.

La transformación de la sociedad y la responsabilidad de los socios

Como la transformación es un acto en el cual participan exclusiva// los socios, los terceros jamás puedenquedar afectados por la reorganización, salvo expreso consentimiento de estos.

Ello explica que el art. 75 haya dispuesto que la transformación no modifica la responsabilidad solidaria eilimitada de los socios, aun cuando se trate de obligaciones que deban cumplirse con posterioridad al acto, asímismo si como consecuencia de la transformación hubieren socios que asuman responsabilidad solidaria eilimitada, esta no se extiende a los actos celebrados con anterioridad a la transformación, salvo que lo aceptenexpresa//.

Requisitos de la transformación

El procedimiento de transformación requiere el cumplimiento de una serie de requisitos:1- Acuerdo unánime de los socios, salvo pacto en contrario o lo dispuesto para algunos tipos societarios,

esto es ¾ partes del capital social en las SRL y la mayoría de las acciones con derecho a voto en las Socpor acciones.

2- Confección de un balance especial, cerrado a una fecha que no exceda de un mes del acuerdo y puesto adisposición de los socios con no menos de 15 días de participación.

3- Otorgamiento del acto que instrumenta la transformación, con constancia de los socios que se retiren,capital que representan y cumplimiento de las formalidades del nuevo tipo societario.

4- Publicación por un día en el diario de publicaciones legales, aviso que deberá contener la fecha de laresolución social, la fecha del instrumento de transformación, la razón social o denominación anterior y


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la adoptada, los socios que se retiran o incorporan, y el capital social que representan, así comocualquier otra cláusula contractual que haya sido modificado.

5- Inscripción del instrumento con copia del balance, en el Registro Público de Comercio y demásautoridades de control.

La transformación y el derecho de receso

Es evidente la procedencia del derecho de receso, pues el cambio implica una modificación sustancial delcontrato, ya sea por el cambio de responsabilidad que pudiera implicar o por el régimen de organización interna quecaracteriza a c/ Soc.

El derecho de receso en caso de transformación se rige por el art. 78 que no deroga las normas del art. 245,sino que lo reglamenta específica//. Ello no significa que las lagunas que presenta el art. 78 no puedan ser suplidaspor las normas generales, en materia de plazos de pago y actualización de la deuda.

Las normas que gobiernan el derecho de receso en caso de transformación son:1- derecho de receso es otorgado a los socios que han votado en contra y los ausentes, salvo en el caso de

las SRL en donde los ausentes no podrán ejercerlo. No obstante el retiro continúan respondiendo frentea terceros por las obligaciones contraídas hasta la inscripción de la transformación, pero comocontrapartida y para evitar los abusos, los socios con responsabilidad ilimitada y los administradoresgarantizan solidaria e ilimitada// a los recedentes, por las obligaciones contraídas desde el ejercicio delderecho de receso.

2- Debe ejercerse dentro de los 15 días de adoptado el acuerdo, salvo que el contrato fije uno distinto.3- El reembolso de las partes se hará s/ la base del balance de transformación4- Los socios que permanecen mantienen preferencia s/ las partes de los recedentes, salvo pacto en

contrario.

Rescisión del acuerdo de transformación

La trasformación puede ser dejada sin efecto por acuerdo de los socios, adoptado por las mismas mayoríasque el acuerdo de transformación, siempre y cuando no haya sido inscripta. Si medió publicidad edictal debeefectuarse una nueva publicación al solo efecto de anunciar la rescisión.

Caducidad del procedimiento transformación

El acuerdo social de transformación caduca si a los 3 meses de haberse celebrado no se inscribió elrespectivo instrumento en el Registro, salvo que el plazo hubiere resultado excedido por el normal cumplimiento delos trámites. La solución encuentra fundamento en la necesidad de que los procedimientos de reorganización seconcluyan y surtan efectos para todos.

En caso de haberse publicado el acuerdo de transformación, deberá efectuarse una nueva publicaciónanunciando la caducidad del procedimiento. Los administradores son solidaria e ilimitada// responsables por losperjuicios derivados del incumplimiento de la inscripción o de la publicación.

FUSIÓN DE SOCIEDADES

La fusión, concepto y clases

Constituye el instrumento jurídico más idóneo para la concentración empresaria y tiene lugar cuando dos omás Soc se disuelven sin liquidarse para constituir una nueva Soc (fusión propia// dicha), o cuando una Soc yaexistente incorpora a otra u otras que, sin liquidarse, son disueltas (fusión por absorción o incorporación).

Es un contrato celebrado e/ Soc que tiene por objeto la transferencia universal del patrimonio de las Socfusionadas a la nueva, o del patrimonio de la Soc absorbida a la absorbente, por lo que implica una sucesión a títulouniversal, con iguales efectos que la sucesión mortis causa.

Los efectos fundamentales de la fusión son:1- La nueva Soc o la incorporante adquiere la titularidad de los derechos y las obligaciones de las Soc

disueltas, produciéndose la transferencia total de sus respectivos patrimonios al inscribirse el acuerdodefinitivo y el contrato de la nueva Soc o el aumento del capital social que hubiera tenido que efectuar laincorporante.

2- La fusión produce la atribución de la calidad de socio en la nueva Soc o en la incorporante a quieneseran socios en las disueltas.


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La fusión no es un procedimiento admisible para las Soc en liquidación, pues constituye un acto que exorbitael tramite liquidatorio. Asimismo supone regularidad en los sujetos intervinientes, habiendo la jurisprudenciadescartado, con convincentes argumentos, la intervención de Soc no constituidas regular// en este procedimiento.

Requisitos y procedimiento de la fusión

La concreción de la fusión requiere general// una larga preparación, sin contar las negociaciones previas paraarmonizar los intereses de los socios o grupos dominantes de las Soc.

1- El primer paso consiste en el compromiso previo de fusión, otorgado por los representantes de ambasSoc el cual deberá contener:

a) la exposición de los motivos y finalidad de la fusión;b) los balances especiales de c/ Soc, los cuales deben ser cerrados a una misma fecha que no será

anterior a 3 meses a la firma del compromiso y confeccionado s/ bases homogéneas e idénticoscriterios de valuación;

c) la relación de cambio de las participaciones sociales, cuotas o acciones, mediante la cual lossocios podrán conocer cual será su participación en la nueva Soc o en la incorporante;

d) el proyecto de contrato o estatuto de la nueva Soc o las modificaciones al contrato de laabsorbente;

e) las limitaciones que las Soc convengan durante el lapso que transcurra hasta la efectivainscripción del acto de fusión en el Registro.

2- El compromiso previo de fusión y los balances especiales deben ser aprobados por el órgano degobierno de todas las Soc partícipes, con los resultados necesarios para la modificación del contratosocial.

3- Debe darse publicidad del acto a los acreedores de todas las Soc intervinientes, para que puedan ejercersu derecho de oposición, mediante un aviso de 3 días en el diario de publicaciones legales y en uno delos diarios de mayor circulación general de Republica, el cual deberá contener:

a) razón social o denominación, sede social o los datos de inscripción en el Registro de c/u de lasSoc;

b) el capital social de la nueva Soc o el aumento del capital de la incorporante;c) la valuación del activo y del pasivo de las Soc fusionantes, con indicación de la fecha a que se

refiere;d) razón social o denominación, tipo y domicilio acordado por la Soc a constituirse;e) fecha del compromiso previo y de las resoluciones sociales que lo aprobaron.

4- Los acreedores cuentan con un plazo de 15 días, contados desde la última publicación, para ejercer suderecho de oposición. Esta oposición no frustra el procedimiento ni impide la prosecución de lasoperaciones, sino que sólo demora el otorgamiento del acuerdo definitivo, el que no podrá ser llevado acabo hasta veinte días después del vencimiento del plazo antes indicado, a fin de que los acreedoresoponentes que no fueran desinteresados o debida// garantizados, puedan obtener el embargo judicial.

5- No existiendo acreedores oponentes o transcurrido el plazo de 20 días, los representantes se encuentranen condiciones de otorgar el acuerdo definitivo de fusión, el que contendrá:

a) las resoluciones sociales aprobatorias de la fusión;b) la nomina de los socios que hayan ejercido el derecho de receso y capital que representen en c/

Soc;c) la nomina de los acreedores que habiéndose opuesto hubieran sido garantizado y de los que

hubieran obtenido el embargo judicial;d) la agregación de los balances especiales y de un balance consolidado.

6- Final// y suscripto el acuerdo definitivo, este debe inscribirse en el Registro, momento a partir del cual lafusión resulta oponible para la Soc, sus integrantes y frente a terceros. Desde el acuerdo definitivo, salvoque se haya pactado lo contrario en el acuerdo previo, la administración y representación de las Socfusionantes disueltas estará a cargo de los administradores de la Soc fusionaria o incorporante.

Fusión propiamente dichaEn el caso de fusión propia// dicha, el acuerdo definitivo de fusión debe ser otorgado por el órgano

competente de las fusionantes, correspondiendo al órgano de administración de la Soc así creada, la ejecución delos actos tendientes a cancelar la inscripción registral de las disueltas, sin que se requiera publicación en ningúncaso.


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Fusión por absorción o incorporaciónEn el supuesto de fusión por incorporación es suficiente el cumplimiento de las normas atinentes a la

reforma del contrato o estatuto de la Soc absorbente, y la ejecución de los actos necesarios para cancelar lainscripción registral de las Soc absorbidas, que en ningún caso requieren publicación, competen al órgano deadministración de la Soc absorbente.

Inscripción registral

Las inscripciones registrales que correspondan deben ser ordenados por el juez o autoridad cargo delRegistro, a tal efecto, la resolución de la autoridad es instrumento suficiente para la toma de razón de la transmisiónde la propiedad, sin que se requiera otro documento o instrumento.

Derecho de receso y preferencia de los socios

El art. 85 se remite s/ el particular a lo dispuesto por los arts. 78 y 79, cuando trata el tema de latransformación. No obstante corresponde tener en cuenta:

1- El derecho de receso debe ser ejercitado por los socios que votaron en contra de la aprobación decompromiso de fusión dentro de los 15 días de la respectiva asamblea o reunión que haya aprobadodicho instrumento.

2- No corresponde el derecho de receso para los accionistas de la Soc incorporante, ni es admisible talderecho en las Soc que hacen oferta pública de sus acciones o se hallan autorizadas para la cotización delas mismas. Podrán si ejercer el derecho si la inscripción bajo dichos regímenes fuera desistida odenegada.

Revocación del compromiso previo

El compromiso previo puede ser dejado sin efecto, si no se han obtenido todas las resoluciones socialesaprobatorias en el término de 3 meses contados desde la suscripción del mismo. Del mismo modo, las resolucionessociales aprobatorias de tal compromiso pueden ser revocadas por el mismo órgano que las aprobó, mientras no sehaya otorgado el acuerdo definitivo, con recaudos iguales a los establecidos para la celebración y siempre que nocausen perjuicios a las Soc, los socios y los terceros.

Rescisión de la fusión

La rescisión del acuerdo definitivo, puede ser mandado por cualquiera de las Soc siempre y cuando seaninvocados justos motivos. Tal derecho sólo puede ser ejercido hasta el momento de la inscripción registral.

La demanda de rescisión deberá interponerse en la jurisdicción que corresponda al lugar donde se celebro elacuerdo y a los efectos de la promoción de dicho juicio, las autoridades de las Soc disueltas recuperan laadministración, quedando sin efecto la suspensión prevista por el art. 84.

ESCISIÓN DE SOCIEDADES

Escisión de sociedades

Constituye otro supuesto de agrupación empresaria, que se encuentra legislada por el art. 88, que al respectodiferencia e/ distintos supuestos: a) escisión con absorción, b) fusión escisión, c) escisión propia// dicha y d)escisión división.

Salvo en el supuesto de escisión división las Soc escindentes no se disuelven, ni las escisionarias asumen elactivo y pasivo de aquellas, manteniendo c/u su personalidad jurídica sin restricciones de ninguna especie, es decirque no se produce la transferencia a título universal de los derechos y obligaciones, como ocurre en la fusión.

Es característica del procedimiento de la escisión que las partes sociales y acciones correspondientes a laparticipación en la Soc escisionaria no se adjudica a las Soc escindentes, sino que se atribuyen directa// a los socioso accionistas de éstas.

Escisión incorporación o escisión con absorciónTiene lugar cuando una Soc sin disolverse, a la cual la Ley denomina Soc escindente, destina parte de su

patrimonio a otra Soc ya existente, que recibe el nombre de Soc escisionaria. Ello implica una reducción del capital


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social para la primera, mientras que la última deberá incrementarlo, para dar entrada a ese bien y poder distribuir lacorrespondiente participación a los integrantes de la escindente.

Fusión escisiónTiene lugar cuando una Soc participa con otra u otras (escindentes) en la creación de una nueva Soc

(escisionaria) con parte de sus respectivos patrimonios. Implica para las Soc que se escinden una reducción de sucapital, proporcional al patrimonio destinado a la creación de una nueva compañía. Los socios de ambas Socadquieren la calidad de socios de la nueva.

La escisión propiamente dichaEs aquella en la cual una Soc (escindente) destina parte de su patrimonio para la creación de una o varias

Soc. Dicho acto se resuelve en forma unilateral por el órgano de gobierno de la Soc escindida, otorgándose elinstrumento de constitución del nuevo ente en la asamblea o reunión de socios que apruebe la escisión.

La escisión divisiónEste último supuesto fue incorporado por la Ley 22.903 y existe cuando una Soc se disuelve sin liquidarse

para constituir nuevas Soc, con la totalidad de su patrimonio.

Requisitos de la escisión

La escisión exige el cumplimiento de los siguientes requisitos1- Resolución aprobatoria de la escisión, del contrato o estatuto de la Soc escisionaria, de la reforma del

contrato o estatuto de la escindente en su caso y del balance especial que debe confeccionarse a talefecto, el cual no podrá se anterior a 3 meses de la resolución social. La Ley remite, para el ejercicio delderecho de receso y para las preferencias a lo establecido por los arts. 78 y 79.

2- La resolución aprobatoria debe incluir la atribución de las partes sociales o acciones de la Socescisionaria a los socios de la escidente, en proporción a sus participaciones en aquélla , las que secancelaran en caso de reducción del capital.

3- La publicación de un aviso por 3 días en el diario de publicaciones legales y en uno de los diarios demayor circulación, el que deberá contener:

a) la razón social o denominación, sede social y los datos de inscripción en el Registro de la Socescindente;

b) la valuación del activo y pasivo de la Soc escindente con indicación de la fecha a cual serefieren;

c) la valuación del activo y pasivo que componen el patrimonio destinado a la Soc escisionaria, sula razón social o denominación, tipo y domicilio que tendrá.

4- Los acreedores tendrán derecho de oposición de acuerdo al régimen de fusión. Vencidos los plazoscorrespondientes, se otorgarán los instrumentos de constitución de la Soc escisionaria y de modificaciónde la Soc escindente, practicándose las inscripciones registrales.

RESOLUCIÓN PARCIAL

Resolución parcial del contrato de sociedad

Hay determinados momentos de la vida de una Soc, que por vía natural, convencional o incluso comoremedio para preservar su funcionamiento, se produce la desvinculación de uno o más socios, subsistiendo la Soccon los restantes. Tales supuestos si bien son de naturaleza diferente, generan los mismos efectos, pues obligan a laSoc a restituir el valor de la parte del socio desvinculado.

Los casos de resolución parcial básica// son tres: a) la muerte, b) la exclusión y c) el retiro voluntario.La resolución parcial constituye vicisitud propia de las Soc donde la personalidad de los socios reviste

importancia. Por ello es que las normas previstas por el ordenamiento societario para la resolución social no sonaplicables a las SA.

El art. 89 establece que los socios pueden prever en el contrato otras causales de resolución parcial y dedisolución, no incluidas por el legislador en la normativa legal.


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El retiro voluntario del socio

Si bien no es un supuesto previsto expresa// por la Ley, surge implícita// del análisis del art. 13 inc 5.El retiro voluntario posee ciertas características que lo diferencian del derecho de receso, e/ las cuales

pueden considerarse; a) necesita estar autorizado por cláusula contractual específica del contrato constitutivo, b) noes solución admisible en las SA y c) el valor de la participación del socio retirado puede mensurarse a través debalances especiales de retiro, con inclusión del valor llave.

La muerte del socio

Como principio general, puede asumirse que la muerte de uno de los socios resuelve el contrato, originandoen la Soc la obligación de reembolsar a los herederos del socio fallecido el valor de su participación. Este principiogeneral encuentra categórico fundamento en el carácter de terceros que tienen los herederos.

Sin embargo, en los casos de Soc Colectivas y en Comandita Simple, el art. 90 admite que las cláusulassociales prevean la continuación de la Soc con los herederos del socio fallecido, cláusula que, de acuerdo al textolegal, obliga a los herederos a incorporarse sin necesidad de un nuevo contrato, aun cuando pueden condicionar suincorporación a la transformación de su parte en comanditaria. La doctrina a catalogado esta solución comocompleta// inconstitucional.

En las SRL, la solución es exacta// la misma, pues en ausencia de cláusulas contractuales la muerte de unode los socios resuelve parcial// el contrato, pero si el contrato prevé la incorporación de los herederos, e pacto seráobligatorio para los herederos y los socios, haciéndose efectiva su incorporación cuando acrediten su calidad detales. Las limitaciones a la transmisibilidad de las cuotas, serán en estos casos, inoponibles a las cesiones que losherederos realicen dentro de los 3 meses de su incorporación, pero la Soc y los socios restantes podrán ejercer elderecho de opción a compra.

Tratándose de SA, la muerte de uno de los socios es indiferente para la Soc y no resuelve parcial// elcontrato, aunque se debe considerar la situación que se plantea en las SA cerradas, ya que la sanción de la Ley24.587 (nominatividad) que derogó las acciones al portador, obliga a los herederos del accionista fallecido apromover su sucesión, ingresando a la Soc una vez acreditado su carácter de tales, inscribiendo la correspondientedeclaratoria de herederos en el libro de Registro de acciones como requisito indispensable para el ejercicio de susderechos de socio.

La exclusión del socio

Este supuesto de resolución parcial rige de con ciertas diferencias según se trate de Soc de personas o de lossocios comanditados en las Comanditas por acciones y para los socios de las SRL.

Por 1/2 de esta solución, la Soc puede excluir a cualquiera de los socios existiendo justa causa para ello,entendiéndose por tal: a) cuando el socio hubiera incurrido en grave incumplimiento de sus obligaciones y b)en lossupuestos de incapacidad, inhabilitación, declaración en quiebra o concurso civil, pues tales acontecimientosprovocan el desplazamiento del socio afectado por su curador o sindico, lesionando el carácter personal quecaracteriza este tipo de Soc.

En las SRL, la incapacidad, inhabilitación, declaración en quiebra o concurso civil no constituye justa causade exclusión, salvo que éste se hubiera incorporado a la Soc por vía de adquisición de cuotas sociales de acuerdocon lo dispuesto por el art. 152.

La jurisprudencia recaída s/ el tema ha sido abundante y variada, describiendo en los hechos las conductasde los socios que deben estar comprendidas dentro del concepto de grave incumplimiento de sus obligaciones,habiendo sido admitidas como conductas susceptibles de provocar la exclusión la distracción del patrimonio socialen beneficio de uno de los socios, el incumplimiento de los aportes comprometidos, la oposición infundada a unaumento del capital que impide su resolución favorable ante la necesidad de ese incremento, la falta deconcurrencia permanente del socio gerente a la sede social, y en definitiva toda conducta que importe falta decolaboración con la Soc.

Cuando la causa invocada sea el grave incumplimiento, la existencia de una sentencia judicial que dispongala desvinculación del socio infractor constituye requisito imprescindible. La resolución social de excluirlo a travésde una acción judicial, debe ser promovida dentro de los 90 días a contar de la fecha en que se conoció el hechojustificativo de la separación, plazo que ha sido unánime// considerado como de caducidad.

La acción de exclusión debe ser iniciada por el representante de la Soc, salvo que la exclusión se refiera aeste, en cuyo caso deberá ser promovida por los restantes socios designen. Asimismo puede ser ejercida por


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cualquiera de los socios, en cuyo caso la demanda deberá sustanciarse con citación de todos los integrantes de laSoc.

En todos los casos, puede disponerse judicial// la suspensión provisoria de los derechos del socio. Elloconstituye una medida cautelar especifica con la naturaleza y contenido de la acción considerada, y a diferencia delcriterio jurisprudencial mayoritario, la doctrina ha entendido que es una medida procedente aun cuando la acciónhaya sido promovida por uno de los socios.

Efectos de la exclusión del socioEl atr. 92 establece los siguientes efectos:1- El socio tiene derecho a una suma de dinero que represente el valor de su parte a la fecha de la

invocación de la causal.2- Si existen operaciones pendientes, participa en los beneficios o soporta las pérdidas.3- La Soc puede retener la parte del socio hasta concluir las operaciones en curso al momento de la

separación.4- Cuando el socio hubiera aportado un bien en uso o goce, no podrá exigir la restitución del mismo si este

es indispensable para el funcionamiento de la Soc y se le pagará su parte en dinero.5- El socio responde hacia los terceros, hasta la inscripción de la exclusión en el Registro

La exclusión en las sociedades de dos personasNada obsta a la procedencia de la exclusión en las Soc de dos personas, con los efectos previstos por le art.

92. Sin embargo, como de ello podría derivar la disolución de la Soc por la reducción a uno del número de socios,el socio inocente asume el activo y pasivo durante el plazo de 3 meses, con el que cuenta para recomponer lapluralidad de integrantes.

Durante ese plazo, el socio inocente responderá en forma ilimitada por las obligaciones sociales y sitranscurrido aquel no hubiera incorporado nuevos socios, la asunción del activo y pasivo implica la extinción de laSoc, que se disuelve sin liquidarse, pues el procedimiento liquidatorio carece de sentido. Tan particular fenómenoha sido asimilado por la doctrina a la fusión por absorción.

DISOLUCIÓN Y LIQUIDACIÓN DE SOCIEDADES

La disolución de la sociedad, concepto y causales

Implica el punto de final de la vida activa de la Soc y una profunda mutación del fin societario, pues comoconsecuencia del acaecimiento de una causal disolutoria, la Soc deberá dejar de realizar, como actividad específica,la operatoria descripta en el objeto social, para reemplazarla por una actuación encaminada a la venta de los Bssociales, la cancelación del pasivo y la eventual distribución del remanente e/ los socios.

La disolución, abre el camino a la liquidación de la Soc, pero no importa el cese repentino de sus actividadesni la extinción de la personalidad jurídica, que debe mantenerse precisa// a los fines liquidatorios.

Son causales de disolución:1- la decisión de los socios;2- la expiración del término;3- el cumplimiento de la condición a la cual subordino su existencia;4- la consecución del objeto por el cual se formo o por la imposibilidad sobreviniente de lograrlo;5- la pérdida del capital social;6- la declaración de quiebra;7- la fusión;8- la reducción a uno del numero de socios;9- la sanción firme de cancelación de oferta pública o de la cotización de sus acciones10- la resolución firme de retiro de la autorización para funcionar.La enumeración prevista por el art. 94, no es de manera alguna taxativa, ya que en el propio art. 89 ha tenido

en cuenta la posibilidad de que los socios prevean otras causales de disolución.La jurisprudencia ha declarado procedente la disolución de la Soc en caso de perdida por parte de los

integrantes de la affectio societatis, la existencia de graves desarmonías e/ los socios, la venta del único bien de laSoc o la imposibilidad de funcionamiento de los órganos sociales, e/ otras. En el mismo sentido se han extendidolas causales previstas, a supuestos que no se ajustan estricta// a la letra de sus 10 incisos. Final//, dentro de las


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causales de disolución debe considerarse la sentencia judicial de nulidad, en los términos de los arts. 18, 19 y 20,pues tal declaración no puede nunca tener efectos retroactivos.

Revocación de las causas de disolución

Si bien y como principio, la disolución pone fin a la actividad dinámica de la Soc, nada impide la revocaciónde la causal disolutoria, en beneficio de la conservación de la empresa y del interés general.

La Ley prevé expresa// tales situaciones en las siguientes disposiciones:1- En caso de quiebra, la disolución queda sin efecto si se celebra avenimiento o pago total o cualquier otra

forma de conclusión de la quiebra.2- Para el caso de disolución por reducción a uno del número de socios, si éste incorpora nuevos

integrantes dentro de los tres meses de acaecida la causal disolutoria.3- En el supuesto de disolución por sanción firme de la cancelación de oferta pública o de la cotización,

cuando los socios decidan continuar su actividad fuera de la actividad bursátil, decisión que deberá seradoptada por asamblea extraordinaria dentro de los 60 días de tal acontecimiento.

La circunstancia de que la Ley no contemple otras posibilidades de revocación, no implica que no puedanllevarse a cabo otras situaciones.

La disolución por vencimiento del plazo de duración merece especial atención, pues el legislador otorga laposibilidad de evitarla mediante la prorroga de la Soc, decisión que, adoptada por el órgano de gobierno debe serresuelta y solicitada su inscripción registral antes del vencimiento del plazo de duración.

Además de esta posibilidad anterior al vencimiento, la Ley 22.903, previo la posibilidad de reconducción oreactivación del contrato social, que es, en puridad otro supuesto de revocación de la disolución. Mediante lareconducción los socios o accionistas pueden resolver, con posterioridad al vencimiento del plazo de duración ymediante una decisión del órgano de gobierno, adoptada por acuerdo unánime, la vuelta a la actividad dinámica delente, evitando de tal manera su liquidación. Sin embrago debe tenerse presente que la posibilidad de reconducciónsolo puede ser llevada a cabo hasta la inscripción registral del liquidador, presentándose una situación desfavorableen aquellas Soc en que el contrato previo que los administradores fueran los liquidadores, supuesto que no requierenueva registración.

La demanda judicial de disolución

La disolución puede también ser declarada judicial//, en cuyo caso la sentencia tendrá efecto retroactivo aldía en que tuvo lugar la causa generadora.

La acción judicial de disolución debe ser tramitada por juicio sumario y deben ser citados todos los sociosademás de la Soc, quienes deben actuar formando un litis consorcio necesario. Tal acción resulta sin embargo,innecesaria cuando la causal disolutoria ha quedado suficiente// configurada, en cuyo caso el socio o accionistaperjudicado por la continuidad operativa de la Soc debe requerir el cumplimiento del tramite liquidatorio.

Efectos de la disolución

La disolución implica el paso automático al procedimiento liquidatorio y surte efectos frente a la Soc y sussocios desde que tuvo lugar su causa generadora, por lo que los administradores responden desde ese momento porlos actos exorbitantes al trámite liquidatorio. Por el contrario, frente a terceros, solo surte efectos desde suinscripción registral, previa publicación en su caso, salvo vencimiento de duración en las Soc regular// constituidas.

Liquidación de la sociedad

Constituye un procedimiento de imprescindible tránsito por la Soc, mediante el cual los liquidadores deberánvender los Bs que componen el activo social, pagar las deudas, así como los gastos de liquidación, para posterior//,y en caso de resultar saldo favorable, reembolsar el capital oportuna// aportado por los socios y distribuir e/ ellos suremanente.

La Ley describe con minuciosidad el procedimiento liquidatorio, que no ha sido instituido en favor de lossocios, sino de los terceros acreedores.

La personalidad jurídica de las sociedades en liquidación

Una primera interpretación, basada en el carácter rígido del concepto de personalidad jurídica y no en lasusceptibilidad de grados que merece tal atributo, predica la subsistencia total del carácter de sujeto de derecho de


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la Soc en liquidación. Por el contrario, la jurisprudencia mayoritaria, basada en la redacción de la norma del art.101, sostiene que la Soc conserva su personalidad para ciertos efectos, limitada a la conclusión de las relacionesjurídicas pendientes.

La diferencia es fecunda en consecuencias prácticas, pues de alinearse en la primer teoría la Soc siempredebe responder por todas las obligaciones contraídas por los liquidadores aun por aquellas que no se limiten a losactos liquidatorios. Por el contrario de adherirse a la segunda tesis, la Soc podría invocar a terceros la disolucióninscripta para repeler el cumplimiento de las obligaciones exorbitantes del procedimiento liquidatorio, pues no essujeto de derecho para incorporar esa deuda a su patrimonio y mucho menos para satisfacerla.

Los liquidadores, designación y derechos

La administración de la Soc en liquidación está a cargo del órgano de administración vigente al acaecimientode la causal disolutoria, salvo:

1- Que el contrato social o estatuto haya previsto la actuación de un órgano de liquidación diferente, en talcaso, el o los liquidadores serán nombrados por mayoría de votos dentro de los 30 días de haber entradola Soc en estado de liquidación. No designados los liquidadores o si estos no desempeñasen susfunciones, cualquier socio puede solicitar al juez el nombramiento omitido o nueva elección.

2- En caso de quiebra de la Soc, en cuyo supuesto el cargo es asumido por el síndico concursal.3- En caso de declaración judicial de nulidad por objeto o actividad ilícita o por objeto prohibido, en cuyo

caso el cargo será desempeñado por un funcionario designado por el juez interviniente.4- En caso de conflicto e/ socios, la designación también puede recaer s/ un funcionario judicial, según las

circunstancias del caso.El nombramiento del liquidador debe inscribirse en el Registro, para ser oponible su actuación frente a

terceros, a menos que fuere llevada a cabo por los administradores intervinientes al momento de entrar enliquidación, en cuyo caso la registración es innecesaria, a no ser que se hubiera omitido su pertinente inscripciónregistral.

El liquidador es quien ejerce la representación de la Soc, estando facultado para celebrar los actos necesariospara la realización del activo y cancelación del pasivo, cobrando una remuneración acorde con las tareasdesempeñadas.

Obligaciones de los liquidadores

Son obligaciones de los liquidadores, las siguientes:1- Confeccionar un inventario y balance del patrimonio social, dentro de los 30 días de asumido el cargo,

los cuales deberán ser puestos a disposición de los socios, quienes podrán prorrogar el plazo hasta 120días.

2- Informar a los socios, al menos trimestral//, s/ el estado de la liquidación. Tratándose de SRL, cuyocapital alcance el monto fijado por el art. 299 inc. 2, y en las Soc por acciones, el informe debe sersuministrado a la sindicatura.

3- Confeccionar balances anuales cuando la liquidación se extendiera más allá del ejercicio en que ladisolución se hubiere producido.

4- Actuar empleando la razón social o denominación de la Soc con el aditamento en liquidación.5- Seguir las instrucciones de los socios en lo que se refiere a los tramites liquidatorios.6- Exigir a los socios las contribuciones debidas, en caso de que los fondos fueran insuficientes para

satisfacer el pasivo social, tal exigencia sólo es posible en las Soc en que los socios respondan en formasolidaria e ilimitada, o cuando ellas han sido estipuladas en el contrato.

7- Efectuar la partición social e/ los socios del producido de la venta de los Bs, cuando el cumplimiento delas obligaciones sociales estuvieren suficiente// garantizadas.

8- Publicar el acuerdo parcial de distribución con los mismos efectos que el acuerdo de reducciónvoluntaria del capital.

9- Desempeñar sus funciones con lealtad y diligencia, en los términos exigidos por el art. 59 para losadministradores sociales.

10- Confeccionar el balance final y proyecto de distribución, una vez extinguido el pasivo.11- Suscribir el balance final y proyecto de distribución, y ponerlos a disposición de los socios, quienes

podrán impugnarlos en el término de 15 días desde su puesta a disposición. Si la impugnación no fueraadmitida, los socios deberán promover acción judicial dentro de los 60 días siguientes a la resolución delos liquidadores. En las SRL cuyo capital alcance el monto estipulado por el art. 299 inc. 2 y en las Soc


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por acciones, el balance final y el proyecto de distribución, también suscriptos por la sindicatura,deberán ser sometido a la aprobación de la asamblea. Los socios o accionistas disidentes o ausentespodrán impugnar judicial// dichos instrumentos dentro de los 60 días contados a partir de la aprobaciónpor la asamblea.

12- Agregar al legajo de la Soc en el Registro, el balance final y proyecto de distribución aprobados.13- Reembolsar las partes de capital a los socios, y salvo disposición en contrario, distribuir el excedente en

proporción a las participaciones de c/ socio en las ganancias. Los importes no reclamados dentro de los90 días deberán ser depositados en un banco oficial a disposición de sus titulares. transcurridos 3 añossin ser reclamados se atribuirán a la autoridad escolar de la jurisdicción.

14- Cancelar la inscripción del contrato en el Registro.15- Conservar los libros sociales y demás documentación por el término de 10 años.

Reembolso del capital y distribución del remanente

La Ley guarda silencio s/ la forma en que debe ser reembolsado el capital y la distribución del remanente e/los socios.

Lo natural y habitual es que ellas sean efectuadas en dinero en efectivo, pero no necesaria// debe ser así, pueshabiéndose realizado todo el pasivo y quedando Bs sin realizar no tendría ningún sentido prohibir la distribución enespecie. En este orden de ideas, la jurisprudencia, ha declarado aplicable al caso lo dispuesto por el art. 3462 delCC para las particiones de herencia, en cuanto dispone que si todos los herederos están presentes y son capacespuede hacerse en la forma y por el acto que por unanimidad juzguen más conveniente.

Ello, sin embargo, no implica la facultad de los socios de exigir a restitución del aporte, salvo que estehubiera sido incorporado a la Soc en carácter de uso y goce, supuesto en que el socio aportante tiene derecho aexigirlo desde la disolución.

Cancelación de la inscripción de la sociedad

Constituye el punto final de la vida de la Soc y con su cumplimiento se extingue la personalidad jurídica delente.

Sin embargo, puede acontecer que con posterioridad a la cancelación de la matrícula, aparezcan acreedoressociales que no fueron incluidos en la liquidación, a los cuales no le es oponible la extinción de la persona jurídica,en tanto constituyen un manifestación del patrimonio de la persona jurídica.

Ante tal supuesto nacen para los terceros las acciones correspondientes contra la Soc y de responsabilidadcontra los liquidadores, sin perjuicio de las acciones contra los socios por restitución de las sumas obtenidas enconcepto de pago del remanente de la distribución, salvo buena fe de los mismos.

Sociedades de plazo vencido que ignoran el trámite liquidatorio

Constituyen un supuesto muy frecuente en la práctica societaria. Para definir su situación legal han sidodefinidas dos teorías, la primera de ellas las considera Soc irregulares, la segunda tesis, basada en los supuestos delart. 99 conforme la cual la Soc no quedaría afectada por tal actividad, aunque genera responsabilidad solidaria eilimitada para los administradores y los socios.

Resulta evidente que si el tránsito a la liquidación no se ha producido, continuando los socios unidos sinsolución de continuidad en la realización de una actividad dinámica mercantil, nos hallamos ante una Soc irregular.

Tal parece ser la solución legal cuando el art. 99 prevé la responsabilidad de los socios frente terceros porlos actos exorbitantes al trámite liquidatorio, norma que no hace mención alguna al tipo de Soc de que se trata.

LA INTERVENCIÓN JUDICAL EN LAS SOCIEDADES COMERCIALES

Definición, características y requisitos de la intervención

Constituye un remedio que el legislador brinda a los socios en defensa del patrimonio societario, cuando hasido suficiente// acreditado que el o los administradores realizan actos o incurren en omisiones que pongan a laentidad en peligro grave.

El dictado de la resolución que decreta la intervención judicial se dispone sin oír a la contraparte y requierepara su procedencia los siguientes requisitos:

1- acreditar la condición de socio por parte del peticionante;


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2- demostrar la existencia del peligro grave que corre la Soc;3- acreditar el peticionante que agoto los recursos acordados por la Ley o el contrato social;4- final//, debe promoverse la acción de remoción de los administradores, pues la intervención judicial es

medida cautelar de aquella acción y no constituye acción autónoma.La demanda de remoción es trámite esencial para la solicitud de intervención, habida cuenta que tal

pretensión apunta al reemplazo temporáneo de todo el órgano de administración.La intervención judicial no supone necesaria// el desplazamiento de los administradores naturales, lo cual

sólo acontece cuando la extrema gravedad de los hechos denunciados y acreditados justifica el apartamientoinmediato de aquellos en defensa del normal funcionamiento de la Soc. Por ello es que el art. 115 establece que laintervención judicial puede consistir en la designación de un mero veedor, de uno o más coadministradores(interventores judiciales) o de uno o más administradores, según la índole y gravedad de los hechos invocados.

La designación de un veedor, general// se reserva para los casos en que los órganos de administración ofiscalización de la Soc no suministren información a los socios, para los casos en que la contabilidad fuera llevadaen forma irregular o con significativo atraso o cuando el juez interviniente considera conveniente obtenerinformación s/ la marcha de la Soc o determinadas operaciones. La designación de un veedor es por propiadefinición, una medida cautelar provisoria, pues la función de aquel consiste exclusiva// en informar s/ las materiasencomendadas, por ello si de los informes producidos se constatan las irregularidades denunciadas resultaprocedente disponer una cautela más extensa, designando un coadministrador o desplazando a través de unadministrador judicial las autoridades de la empresa.

El agotamiento de los recursos previstos por el contrato ha sido morigerado por la jurisprudencia, pues no esadmisible exigirlos cuando el accionista no cuenta con el porcentaje accionario suficiente para poner enfuncionamiento a la asamblea o cuando no reúna el 2% del capital social necesario para pedir información a lasindicatura o realizar denuncias a dicho órgano.

Del mismo modo, tampoco es admisible, según se ha resuelto jurisprudencial//, que el órgano deadministración, a quien se le exigió la convocatoria, pretenda repeler la intervención judicial designada alegandoque el accionista no había solicitado la convocatoria judicial a dicho acto asambleario.

La contracautela

El peticionante de la intervención judicial debe prestar la contracautela que fije el juez, de acuerdo con lascircunstancias del caso, los perjuicios que la medida pueda causar a la Soc y las costas causídicas.

La prestación de la contracautela, tiende a asegurar la eventual responsabilidad de la parte que obtuvo unamedida de esa naturaleza. En tal sentido, la designación de un veedor no origina perjuicios para la Soc intervenida,por lo que la garantía debe ser mensurada s/ la base de las posibles costas que la designación de tal funcionariopueda originar.

La actuación del administrador judicial

Las funciones que debe cumplir el administrador judicial, cualquiera fuere el carácter que el mismo revista,debe ser fijada por el juez de la causa, pero no pueden ser nunca mayores que las otorgadas por la Ley a losadministradores. Debe el juez precisar el término de su actuación, el que solo puede ser prorrogado medianteinformación sumaria.

Su remuneración, debe ser determinada por el juez de la causa, de acuerdo con lo prescripto por las leyesprocesales locales. El interventor tiene derecho a pedir el pago de anticipos de honorarios cuando su actuación seprolongare en el tiempo y exigir el pago de los honorarios regulados a cualquiera de las partes en litigio.

Si bien las funciones del interventor son indelegables, este puede contratar a los colaboradores que estimenecesario, cuando la magnitud de la empresa o la naturaleza de las funciones así lo aconsejen.

La remoción debe ser resuelta por el juez, así como la responsabilidad por los perjuicios ocasionados. Elinterventor judicial removido del cargo por el ejercicio abusivo de sus funciones, pierde el derecho a percibirhonorarios, pero si la remoción fuere dispuesta por negligencia el juez deberá disminuir proporcional// losestipendios del auxiliar.

La legitimación de los administradores desplazados

La designación de un administrador judicial, con desplazamiento de las autoridades naturales, priva a estosde toda legitimación para obligar a la Soc, aun cuando jurisprudencial// se les ha reconocido una legitimaciónresidual para representarla en el pleito de remoción.


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No se advierten razones que justifiquen el desplazamiento del administrador judicial en la defensa de losintereses de la Soc en la tramitación de ese proceso.

Es preferible una defensa objetiva e la Soc y la posibilidad de que el administrador judicial se allane a lademanda, cuando éste comprueba fehaciente// el derecho de los peticionantes de la medida y promotores de laacción de remoción.

La resolución que dispone la intervención es apelable al solo efecto devolutivo, lo cual implica elcumplimiento efectivo de la medida hasta tanto el tribunal de Alzada resuelva el recurso.

Intervención judicial a pedido de terceros

La Ley 19.550, no contempla tal hipótesis, aunque si lo hace el art. 224 del CPCC, que admite ladesignación de interventores informantes para que suministren información s/ operaciones o actividades. Estanorma encuentra enorme utilidad cuando se requiere por terceros la declaración de inoponibilidad de la actuaciónde una persona jurídica.

Sólo excepcional// se ha admitido la procedencia de una coadministración judicial pedida por terceros, elcaso se trataba de una SA a la cual le había sido trasvasados todos los activos de otra compañía integrada por todoslos socios de ésta, menos uno, quien luego de obtener ratificación de tal maniobra por parte del veedor judicialdesignado en la antigua Soc, carente de todo patrimonio positivo, logró la designación de un interventor judicial enla nueva Soc.

Del mismo modo y también en forma excepcional se han adoptado medida cautelares como la designaciónde administradores judiciales s/ entes societarios integrados por uno de los cónyuges con terceros, y ante laexistencia de fundadas sospechas de connivencia del marido con sus socios, subordinando la procedencia de talesmedidas a la indispensable custodia de los derechos de la cónyuge defraudada y sin que ellas puedan importar unatraba al normal desenvolvimiento de las actividades de la compaña.

LAS SOCIEDADES EXTRANJERAS

Generalidades, el problema de la nacionalidad

La doctrina Argentina, es coincidente en sostener que las Soc no tienen nacionalidad, pues la actuación deellas no presume vinculación política e/ un ciudadano y el Estado. Sin embargo, y a pesar del carácter negatoriosostenido por la doctrina, existe consenso s/ la necesidad, para proteger la industria nacional o por razones deinterés público, s/ la importancia de conocer el origen de los capitales de una Soc constituida en el extranjero quetiene actuación en el país.

Esta doctrina, llamada de control económico adopta como criterio de determinación s/ el origen de la Soc laparticipación societaria, considerando como Soc local de capital extranjero a aquella domiciliada en el territorio dela República, en la cual personas físicas o jurídicas domiciliadas en el exterior sean propietarias en forma directa oindirecta de más del 49% del capital social o cuentan con la cantidad de votos necesarios para prevalecer en lasasambleas.

La doctrina de control económico no significa otorgar nacionalidad a las Soc, sino conocer el origen de susintegrantes o sus capitales para ciertos y determinados fines, con evidente interés público.

La legislación aplicable a las sociedades extranjeras con actuación en la República

La primera parte del art. 118 establece que la Soc constituida en el extranjero se rige en cuanto a suexistencia y forma por las leyes del lugar de constitución. Ello significa que toda problemática en materia depersonalidad, capacidad, formalidades de constitución, tipicidad y órganos se rige por la Ley del país de origen,pero no así en cuanto se refiere a la actuación del ente foráneo en nuestro país que esta sometido a las siguientesreglas:

1- Si se trata de una acto aislado, la Soc extranjera se halla habilitada para realizarlos y estar en juicioderivados de esa limitada realización.

2- Si pretende ejercer habitual// actos comprendidos en su objeto social, establecer sucursal, asiento ocualquier otra especie de representación permanente en el país, debe cumplir con los requisitos del art.118, que le impone e/ otros la inscripción registral.

3- Puede constituir o participar en Soc argentinas, requiriéndoseles para ello la correspondiente inscripciónregistral.


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El problema radica en el silencio de la Ley s/ qué es lo que debe entenderse por acto aislado. Predicando ladoctrina nacional mayoritaria que tal concepto debe ser interpretado en sentido restrictivo, reservándose paraaquellos actos desprovistos de permanencia y que se caracterizan por lo esporádico y accidental.

El desarrollo de su actividad habitual

Para el ejercicio habitual de actos comprendidos en su objeto social, establecer sucursal, asiento cualquierotra especie de representación permanente, la Soc extranjera debe:

1- acreditar la existencia de la Soc con arreglo a las leyes de su país;2- fijar un domicilio en la República, cumpliendo con la publicación e inscripción;3- justificar la decisión de crear dicha representación y designar a la persona a cuyo cargo estará;4- asimismo, si se tratará de una sucursal, debe determinarse el capital que se le asigne.Son dos los fundamentos que sustentan la inscripción de las Soc extranjeras, los cuales son compartidos por

la doctrina y la jurisprudencia. El primero lo constituyen los principios de soberanía y control de entidadesmercantiles que, constituidas con arreglo a las leyes de sus respectivos países, pretenden incorporarse a la vidaeconómica de la nación. El segundo fundamento es el régimen de publicidad que inspira toda registraciónmercantil, y que constituye un sistema instituido en beneficio de los terceros, dando además certidumbre a lasrelaciones comerciales y de responsabilidad.

La falta de inscripción no implica considerarla como Soc irregular, pues su regularidad se gobierna por lasleyes de su país, en todo caso la sanción es la inoponibilidad o ininvocabilidad de la actuación de la Soc extranjerano inscripta en la República, hasta tanto cumpla con el trámite registral.

Sociedades de tipo desconocido

Las disposiciones establecidas por el art. 118 son también aplicables a la Soc constituidas en el extranjerobajo un tipo desconocido por as leyes de la República. En tal caso, corresponde al juez de la inscripción o a laautoridad de control determinar las formalidades a cumplir en c/ caso con sujeción a los criterios de máximo rigorprevistos en la normativa, es decir a las disposiciones previstas para las SA.

Contabilidad separada

Resulta obligatorio para las Soc extranjeras que pretendan establecer sucursal, llevar contabilidad separada ysometerse al control que corresponda al tipo societario.

Se justifica tal requerimiento para el caso de resultar necesario reconstruir la actuación del comerciante enbeneficio del tráfico mercantil, finalidad que se advierte con toda nitidez en el caso de quiebra o para conocer elresultado económico de la actividad por razones de índole tributaria.

Actuación y responsabilidad de los representantes

La Ley dispone que el representante de la Soc extranjera contrae las mismas responsabilidades que para losadministradores prevé la Ley, y en los supuestos de las Soc de tipo no reglamentados, las de los directores de la SA.

La normativa ha resultado insuficiente, pues debió referirse además a las atribuciones del representante, en elsentido de obligar a la Soc por los actos celebrados por aquél. Debe aclararse que la legislación queda limitada a lasacciones individuales de responsabilidad, pues la actuación de los órganos representativos del ente, en orden a lasacciones sociales de responsabilidad, se rigen por las normas de su país de origen.

Emplazamiento en juicio

Según lo dispone el art. 122, el emplazamiento a una Soc constituida en el extranjero puede cumplirse en lapersona del apoderado que intervino, cuando se origine en un acto aislado. En cambio si existiere sucursal, asientoo cualquier otra especie de representación, en la persona del representante.

El problema se plantea cuando la Soc no se ha inscripto, pues la inexistencia registral de los datos delrepresentantes impide la aplicación de norma, problema que reviste decisiva importancia, pues está en juego elprincipio de la defensa en juicio.

Por una parte, ha sido sostenido que corresponde notificar la demanda en su país de origen, dada laconstitucionalidad del principio de defensa. Por otra parte, y con justa razón, ha sido sostenida la necesidad demerituar la conducta del supuesto representante, y si éste ha creado la apariencia de actuar en tal carácter, la


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notificación debe serle dirigida a su persona, pues no resulta admisible otorgar diferente trato, en perjuicio de losacreedores nacionales.

Participación en sociedades nacionales

La constitución por la Soc extranjera de Soc nacionales o su participación en ellas constituye otro supuestode actividad permanente. Actividad para la cual previa// se deberá acreditar ante el juez del registro, que se hanconstituido de acuerdo a las normas de su respectivo país e inscribir su contrato social, reformas y demásdocumentación habilitante, así como la relativa a sus representantes legales. Se advierte un claro error en lanormativa, pues ella se refiere a la constitución de una Soc nacional y no a su participación, por lo que unainterpretación literal, podría llevar a la conclusión de que los requisitos exigidos por el art. 123 solo son requeridlescuando participa como fundadora.

Sin embrago, la doctrina nacional y la jurisprudencia unánime de nuestros tribunales han coincidido en lacomprensión dentro del concepto de constitución, de toda adquisición posterior de acciones o cuotas se una Socargentina.

La participación en una Soc local, cualquiera sea la magnitud de ella, no importa acto aislado, pues elejercicio de los derechos de socio implica una actividad permanente y continua. Del mismo modo, la inscripción dela Soc extranjera en los registros mercantiles locales no depende del grado de participación societaria.

Las Soc extranjeras que participan en Soc nacionales, no están sometidas a los limites de participaciónestablecidos por los arts. 30 y 31, que han sido pensados para protección de los socios o accionistas integrantes dela Soc partícipe, custodia que no corresponde efectuar con respecto a las Soc extranjeras, cuya capacidad se rigetambién por la Ley del país de origen.

El representante legal es el único sujeto legitimado para ejercer los derechos y cumplir con las obligacionesinherentes al carácter de socia de ésta, quien asume la responsabilidad correspondiente por su actuación.

Final//, se aplica a las Soc extranjeras participantes en Soc locales que no se han inscripto en el Registro, lasmismas soluciones previstas para el caso de infracción a lo dispuesto por el art. 118, esto es, inoponibilidad oininvocabilidad de su carácter de socia.

Sociedades extranjeras cuyo objeto principal se cumple en el país

Ante tales supuestos, la Soc extranjera que tenga domicilio en el país deberá ser considerada como Soc local,a los efectos del cumplimiento de la formalidades de constitución o su reforma y contralor de funcionamiento.

El ámbito de aplicación del art. 124 se limita a las Soc cuyo principal objeto está destinado a cumplirse en laRepública, pues cuando el objeto social se cumpla concurrente// en otros lugares, la situación queda regida por elart. 118, tercer párrafo.

El supuesto bajo análisis ha sido considerado por la doctrina, como Soc constituidas en fraude a la Ley,concepto que si bien puede resultar exagerado, ha sido inspirado en la clandestinidad que tales Soc pretenden.Nuestra normativa no ha sido feliz en su tratamiento, pues no parece razonable considerarlas como Soc locales sóloa los efectos del cumplimiento de las formalidades, pues de tal forma pueden invocar el derecho de su país deorigen cuando les resulte conveniente.

TITULO SEGUNDO: SOCIEDADES PERSONALISTAS

LAS SOCIEDADES DE PERSONAS

Características de las sociedades de personas

Las Soc de personas o de interés son aquellas en las cuales predominan las características personales de lossocios por s/ el capital que aportan. Son histórica// las más antiguas y su utilización es c/ vez más escasa, pues apesar de su flexibilidad y simplicidad de funcionamiento, los comerciantes no recurren a ellas por no ofrecer elbeneficio de la limitación de la responsabilidad.

Las Soc personalistas, que se rigen fundamental// por las normas de las Soc Colectivas, salvo en lo queresulta incompatible con las especiales características, han sido reservadas por el legislador para la pequeñaempresa, pero la amplia responsabilidad de sus socios desalienta su constitución, y presenta en nuestro 1/2 unextraño panorama.


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Las Soc en Comandita Simple tuvieron su relativo auge hasta las primeras décadas de éste siglo, pues ofrecíala posibilidad de limitar la responsabilidad de los socios comanditarios, sin recurrir al molde la SA, pero la pariciónde la SRL puso práctica// fin a su existencia, que quedo reservada casi exclusiva// y hasta hace muy pocos añospara la actividad farmacéutica.

Por su parte las Soc de Capital e Industria sólo sirvieron para consumar fraude laboral, disfrazando altrabajador dependiente de socio industrial.

LAS SOCIEDADES COLECTIVAS

Requisitos tipificantes, responsabilidad de los socios

El requisito tipificante de éstas lo constituye la responsabilidad solidaria e ilimitada, aunque subsidiaria desus socios por las obligaciones sociales, siendo inoponible a terceros el pacto en contrario.

Ello implica que los acreedores de la Soc pueden dirigir sus acciones contra la Soc y sus socios, los cualesno obstante pueden oponerles el beneficio de exclusión de los Bs sociales.

La oposición a terceros del beneficio de exclusión no opera automática//, sino que debe ser opuesto expresa//por el socio a terceros. Tal beneficio no impone al tercero una intensa actividad tendiente a ejecutar los Bs socialescon resultado negativo, pues basta la demostración de la insuficiencia del patrimonio social para que el beneficiocaiga.

Constitución y funcionamiento

Se constituyen y modifican por instrumento público o privado por expresa directiva del art. 4.La denominación social se integra con las palabras “Sociedad Colectiva” o su abreviatura, si actúa bajo una

razón social ésta se formará con el nombre de uno, varios o todos los socios, y deberá llevar la palabra “ycompañía” o su abreviatura, si en ella no figurasen el nombre de todos. La violación a tales reglas hará al firmanteresponsable solidaria// con la Soc.

La ley admite la aportación de cualquier tipo de bienes a los fines de formar el capital social, la ampliaresponsabilidad de los socios justifica el amplio criterio del legislador.

La suscripción e integración por lo socios del capital social, los hace titulares de participaciones societariasque se denominan técnica// partes de interés, que pueden ser embargadas por sus acreedores sociales, pero noejecutadas, solución ésta, para evitar que a través de la ejecución forzosa pueda desnaturalizarse la composiciónpersonalista de la Soc, pero ello constituye un grave error, pues permite la formación de éstas para sustraer delpatrimonio personal del aportante determinados Bs y frustrar de tal manera los derechos de los acreedores.

El acreedor del socio, si bien no puede ejecutar las participaciones sociales de éste, puede oponerse a laprórroga de la Soc, hasta tanto sea desinteresado, solución también objetable, pues hace depender la vida de la Soca las aventuras comerciales de cualquiera de sus integrantes.

La transferencia de las partes de interés, requiere reforma del contrato y necesita conformidad de los restantesocios, aun cuando la transferencia sea efectuada en favor de cualquiera de los restantes integrantes, salvo pacto encontrario.

Administración y representación

1- Todos los administradores son, a su vez, representantes de la Soc.2- Pueden revestir el cargo de administradores los socios o terceros.3- Si el contrato no regula un régimen concreto de administración, todos los socios y en forma indistinta

tienen derecho a administrarla y representarla.4- Si se encarga la administración a varios de los socios sin determinar sus funciones, ni expresar que uno

no podrá obrar sin el otro, se entiende que pueden realizar indistinta// cualquier acto de administración.5- Si se ha estipulado que nada puede hacer un administrador sin el otro, ninguno de ellos puede obrar

individual//, en tal supuesto la Soc no es responsable por las obligaciones contraídas por uno solo. Eneste aspecto la Ley se ha alejado del principio civil, ya que dicha prohibición pesa aun en caso deimposibilidad del coadministrador.

La remoción del administrador, aun designado en el contrato, puede ser resuelta por decisión mayoritaria, encualquier tiempo y sin necesidad de invocar justa causa, salvo pacto en contrario.


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Por el contrario, cuando el contrato ha establecido el requerimiento de justa causa, el administrador conservasu cargo hasta la sentencia judicial de remoción. La ley ha admitido el derecho de receso, para los sociosdisconformes, cuando la designación del aquél fue condición expresa de la constitución.

La acción que la Ley confiere al socio para requerir la remoción del administrador, es de naturaleza social ydebe dirigirse contra la Soc y el administrador, y debe ser tramitada por 1/2 del procedimiento sumario.

El administrador, aunque revista el carácter de socio, puede renunciar en cualquier momento, salvo pacto encontrario, pero responde de los perjuicios que ocasione si la renuncia fuere dolosa o intempestiva.

Resoluciones sociales

A los efectos de adoptar acuerdos sociales, los socios deben reunirse en asamblea o reunión de socios ylabrar acta de lo allí acontecido.

Toda modificación del contrato, requiere el consentimiento de los restantes, salvo pacto en contrario,debiendo entenderse por tal la cláusula contractual que altere el régimen general que impone la Ley. En tal sentido,la jurisprudencia ha admitido, dentro el concepto del pacto en contrario a la previsión en el acto constitutivo de unúnico régimen de mayorías diferente a la unanimidad.

Las resoluciones sociales que no implican modificación del contrato deben adoptarse por mayoría absolutadel capital presente, excepto que los socios hayan establecido un régimen diferente.

Resolución parcial del contrato

La muerte de un socio resuelve parcial// el contrato, lo que significa que los herederos no deben ingresar a laSoc, sino que son acreedores de esta, por el valor real de la participación del causante. Sin embargo, la ley admite lalicitud de las cláusulas contractuales por 1/2 de las cual los fundadores pacten el ingreso obligatorio de losherederos.

Dicha norma, ha sido considerada inconstitucional por la doctrina, pues afecta la propiedad de los herederosobligándolos a participar forzosa// de un contrato que no han suscripto.

Del mismo modo, cualquier socio puede ser excluido si mediare justa causa. Sin perjuicio de ello, larealización por un socio, por propia cuenta o ajena, de actos que impliquen competir con la Soc, cuando ello noestuviere expresa y unánime// admitido por los consocios, deriva en la obligación de incorporar a la misma losbeneficios obtenidos y resarcir los perjuicios causados.

SOCIEDADES EN COMANDITA SIMPLE

Requisitos tificantes

1- Existencia de dos categorías de socios, comanditados y comanditarios cuya diferencia radica en elrégimen de responsabilidad de c/u.

2- El o los socios comanditados responden por las obligaciones sociales como los socios de las SocColectivas, es decir en forma solidaria e ilimitada aunque subsidiaria.

3- Los socios comanditarios, sólo responden con el capital que se obliguen a aportar.4- El capital social en que participen los socios comanditarios no se divide en acciones ni se presenta en

títulos circulatorios, a diferencia de su homónima por acciones.5- La administración y representación sólo puede ser ejercida por los socios comanditados o terceros que

se designen.

Constitución

Rigen para la constitución los mismos requisitos formales que para las Soc Colectivas. Su denominaciónsocial debe integrarse con la palabras “Sociedad en Comandita Simple” o su abreviatura. Si actúa bajo una razónsocial, ésta se formará exclusiva// con el nombre del o los socios comanditados, debiendo contener la palabra “ycompañía” o su abreviatura, si no figurasen todos.

La distinta distinción de la responsabilidad de los socios, impone criterios diferentes en cuanto a la clase deaportes que pueden se efectuados, para los comanditados es lícito cualquier tipo de aporte, incluso las obligacionesde hacer o de industria, mientras que para los comanditarios sólo son admisibles aportes de obligaciones de dar, auncuando dichos Bs aportados no sean susceptibles de ejecución forzada.


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La administración y representación es ejercida por los socios comanditados o terceros que se designen y seaplicarán, en caso de administración plural, las normas s/ administración de las Soc Colectivas.

El legislador ha prohibido al socio comanditario intervenir en la administración y representación, bajo penade ser responsable ilimitada y solidaria// por las obligaciones sociales. Bajo las mismas penalidades, se les haprohibido ser mandatarios de la Soc.

La prohibición no se extiende al examen, inspección, vigilancia, verificación, opinión o consejo, respecto dela gestión societaria.

En caso de quiebra, muerte, incapacidad o inhabilitación de todos los socios comanditados, el sociocomanditario puede realizar los actos urgentes que requiera la gestión de los negocios, mientras se regulariza lasituación planteada, sin incurrir en responsabilidad ilimitada y solidaria, la Soc se disuelve si no se regulariza lasituación o transforma en el término de 3 meses.


Rigen al respecto las normas de los arts. 131 y 132, que se refieren al régimen de mayorías en las SocColectivas, pero a los fines de adecuar dichas disposiciones, el art. 139 dispone que los socios comanditarios tienenvoto en la consideración de los EECC y en la designación de los administradores.

SOCIEDADES DE CAPITAL E INDUSTRIA

Requisitos tipificantes

Se caracterizan por la existencia de dos tipos de socios, diferenciados en el régimen de responsabilidad yprincipal// por la naturaleza de las aportaciones efectuadas. Así a los socios capitalistas les está permitido sóloefectuara prestaciones de dar, mientras que los industriales sólo aportan su industria u obligaciones de hacer.

Los socios capitalistas responden por la obligaciones sociales como los socios de Soc Colectivas, mientrasque los industriales lo hacen hasta la concurrencia de las ganancias no percibidas, por lo que una vez retiradas susganancias cesa por completo su responsabilidad, salvo los casos en que ésta se hubiera percibido de mala fe.

Al socio industrial, le está expresa// prohibido percibir sueldos o retribuciones periódicas por susprestaciones, es aplicable al respecto lo dispuesto por el art. 68 que sólo autoriza el pago de ganancias, si éstas sonrealizadas y liquidas, provenientes de un balance confeccionado de acuerdo con la ley y aprobado por el órganosocial correspondiente.

Constitución

En cuanto a su constitución rigen las mismas formalidades que para las Soc. Colectivas. La denominaciónsocial se integra con las palabras “Sociedad de Capital e Industria” o su abreviatura. Si actúa bajo una razón social,no podrá figurar en ella el nombre del o los socios industriales, la violación a esta regla convierte al firmanteresponsable solidaria//.

Constituye cláusula contractual necesaria la determinación de la parte del socio industrial en los beneficios,sin embrago su omisión no invalida el contrato, ya que asiste al socio el derecho de solicitar judicial// sudeterminación, lo cual constituye una excepción al principio general contenido en el art. 11 inc. 7.


La administración y representación podrá ser ejercida por cualquiera de los socios, resultando aplicable lasnormas que al respecto rigen en las Soc Colectivas. Si el socio industrial no ejerciere la administración, la quiebra,muerte, incapacidad o inhabilitación de todos los administradores habilita a aquel a realizar los actos urgentes quese requieran para la gestión de los negocios, mientras se regulariza la situación, sin incurrir en responsabilidadsolidaria e ilimitada. No obstante, la Soc se disuelve si no se regulariza o transforma en el término de 3 meses.


Para la adopción de las resoluciones sociales se aplica el régimen dispuesto para las Soc Colectiva. El socioindustrial tiene pleno derecho de voto en todas las decisiones sociales, debiendo computarse su voto como el del


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socio capitalista en caso de tratarse de un Soc de dos socios, o el del capitalista de menor aporte, en caso de existirvarios socios de esa categoría.

SOCIEDADES ACCIDENTALES O EN PARTICIPACIÓN


1- Su objeto es la realización de una o más operaciones determinadas y transitorias.2- La actividad se realiza con las aportaciones de todos lo socios, pero a nombre personal del socio gestor,

quien interviene frente a terceros como si fuere un comerciante individual, careciendo los sociospartícipes de toda acción contra terceros.

3- Presentan dos categorías de socios, el o los socios gestores, a cuyo nombre se realizan las operacionessociales y ante quienes los terceros adquieren derechos y obligaciones. Este responde como si se trataréde un comerciante individual, y si actúan más de uno, responderán solidaria//. Los socios partícipes sonquienes realizan las aportaciones pero permanecen ocultos ante los ojos de terceros, su responsabilidadno puede superar el valor de su aporte, salvo que autoricen al socio gestor a hacer conocer suparticipación, en cuyo caso quedan obligados solidaria e ilimitada//.

4- No son sujetos de derecho y por ello carecen de denominación social.5- No están sometidas a requisitos de forma ni de inscripción registral.A pesar de la clara posición asumida por el legislador, se observa en la doctrina moderna una tendencia

general de admitir la posibilidad de participación en actividades comerciales más o menos duraderas, sosteniéndoseque la nota tipificante es su carácter oculto y no la limitación de su actividad. La nota oculta no debe serinterpretada en el sentido de secreta o clandestina, sino como la ausencia de un ofrecimiento de responsabilidadcolectiva o plural hacia los terceros.

Nada obsta a la participación de personas jurídicas en este tipo de Soc, excepto para las Soc por acciones quepor expresa disposición sólo pueden integrar Soc de igual tipo.

Régimen de administración y representación

La administración corresponde al socio gestor, quien permanece en sus funciones hasta la conclusión delobjeto social. Atento a las características especiales que presenta la Soc, no procede la remoción at nutum delgestor ni su renuncia, pues tales contingencias importan en la práctica el incumplimiento del contrato y laimposibilidad de su continuación.

El contrato puede determinar el contralor de la administración por parte de los socios partícipes. Si nada sehubiera previsto, éstos gozan del derecho de examen, inspección, vigilancia, verificación o consejo. Del mismomodo, asiste a los socios partícipes el derecho de exigir al gestor la rendición de cuentas documentadas, no sólo almomento de concluir el objeto, sino durante toda la gestión social.

Si bien la Ley no exige que el gestor deba llevar libros, la jurisprudencia ha estimado necesaria unacontabilidad que razonable// exteriorice la marcha del negocio, la cual servirá de base para la rendición de cuentas yserá de gran utilidad en caso de quiebra.

La gestión del socio gestor es remunerada, pues las prestaciones de servicios no se presumen gratuitas ymenos dentro del tráfico mercantil.

Gobierno de la sociedad

El gobierno está a cargo de todos los socios, de acuerdo con las pautas que hayan establecido en el contrato,y en caso de silencio, la aplicación supletoria de la normas de Soc Colectiva, impone el régimen de mayoríasprevistas por los arts. 131 y 132.

Resolución parcial, disolución y liquidación

Es expresa prescripción legal que la muerte de un socio resuelve parcial// el contrato, no resultandoadmisible que por vía contractual se establezca el ingreso de los herederos, atento las especiales características de laSoc. Asimismo, la exclusión de uno de los socios también es causal resolutoria admisible.

La disolución de la Soc se resuelve, a falta de disposiciones contractuales, por las reglas de las SocColectivas, en tanto no sean incompatibles con la naturaleza de la Soc. En cuanto a su liquidación, se hará por elsocio gestor, quien debe rendir cuentas de sus resultados finales a los socios partícipes. El procedimiento de


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rendición de cuentas final, que no debe ser confundido con el derecho de cualquiera de los socios a solicitar larendiciones periódicas, constituye el modo de liquidación de las mismas.

Las acciones de exigir rendición de cuentas final, prescriben a los 3 años, que se computan desde larealización o conclusión del negocio para cuyo fin la entidad ha sido constituida.

Quiebra del socio gestor

La declaración en quiebra del socio gestor produce la disolución de la Soc, los demás socios no tienenderechos s/ los Bs sujetos a desapoderamiento, sino después de que se hayan pagado total// a los acreedores y losgastos del concurso.

La quiebra, se extiende a los demás socios partícipes cuyos nombres fueron hechos públicos con suconsentimiento, pues éstos han asumido responsabilidad solidaria e ilimitada.

SOCIEDADES CIVILES

Características e importancia

Está definida por el art. 1648 de CC, según el cual habrá Soc Civil cuando dos o más personas se hubiesenmutua// obligado c/u con una prestación, con el fin de obtener alguna utilidad apreciable en dinero, que dividirán e/sí, el empleo que hicieren de lo que c/u hubiere aportado.

Si bien desde la sanción de la Ley 19.550 han perdido gran parte aplicación, debido a que la mayoría de lasexplotaciones consideradas clásica// civiles se realizan actual// bajo la forma de SA o SRL, no es dable decir quehan perdido toda vigencia, pues el ejercicio asociado de profesionales liberales se realiza por lo general dentro deeste marco.

La misma Ley 19.550 reconoce esta realidad al autorizar la actuación de Soc Civiles integradas exclusiva//por contadores o abogados para ejercer la sindicatura societaria.

Las características de las Soc Civiles son:1- Son sujetos de derecho, con personalidad jurídica distinta a la de sus integrantes.2- Pueden celebrarse por tiempo indeterminado.3- La responsabilidad de los socios si bien es ilimitada, no es solidaria, sino mancomunada.4- Son en principio admisible todo tipo de aportes.5- La administración de la Soc se gobierna por las reglas del mandato.6- Todos los socios tienen a su cargo la administración y representación, salvo pacto en contrario, pero los

restantes socios tienen derecho de veto s/ la actuación de cualquier de los socios, que pueden ejercerhasta que la operación cuestionada sea ejecutada.

7- Se rigen por las normas de los arts. 1648 a 1788 del CC, salvo para la liquidación en donde por expresaremisión legal, se rigen por la Ley 19.550.

Las diferencias más notorias con las Soc Comerciales son:1- Debe ser constituida y modificada por escritura pública y no requiere publicaciones ni inscripciones en

ningún registro2- No existe responsabilidad solidaria de los socios, salvo pacto expreso en contrario.3- Los acreedores de la Soc son acreedores al mismo tiempo de los socios, dado que su responsabilidad no

es subsidiaria.

Caracteres del contrato constitutivo

Los caracteres del contrato de Soc Civil son exacta// los mismos que caracterizan al contrato de Soc.Comercial, por lo tanto es plurilateral, oneroso, consensual, conmutativo y de organización.

Elementos y requisitos del contrato

El capital socialEstá constituido exclusiva// por los aportes de los socios que consisten en obligaciones de dar. El CC es

categórico en cuanto a que sí bien los aportes de los socios pueden consistir en obligaciones de dar o de hacer, estasúltimas no integran el capital social, entendido como un concepto que tiende a exhibir la responsabilidad de la Socfrente a terceros, susceptible de una valuación directa en dinero.


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Así entendido el concepto de capital social, resulta conclusión evidente la aplicación de los mismos principioque gobiernan al capital social de las Soc Comerciales.

Los aportesEn las Soc Civiles rige la mayor liberalidad en materia de aportes, pues la norma ha establecido que estos

pueden consistir en obligaciones de dar o de hacer, en consecuencia todas las cosas o derechos pueden ser materiade aportes, excepto los créditos por influencia.

En materia de aportes el art. 1703 establece una presunción legal de trascendente importancia, al prescribirque los Bs aportados por los socios se juzgan transferidos en propiedad a la Soc, salvo que se haya estipulado en elcontrato que los socios los transfieren en uso y goce. Sin embrago la presunción legal se invierte cuando en la Socexistiere un solo socio capitalista y los demás fueren industriales, en cuyo caso el art. 1705 dispone que latransferencia se presume aportado en uso y goce.

Los socios responden de la evicción de los Bs que hubiesen aportado, así como de sus vicios redhibitorios.Si el aporte fue en uso y goce, es de su cuenta la pérdida total o parcial del mismo, no obstante, es válida laestipulación por 1/2 de la cual se pacte que la pérdida de los Bs así aportados quede a cargo sólo de los demássocios.

Si la prestación consiste en trabajo o industria, el derecho de la Soc contra el socio se juzgará por lasdisposiciones que el CC contiene en materia de obligaciones de hacer. Si el socio industrial no cumpliere con elaporte, la norma establece varias hipótesis: a) si media incumplimiento definitivo, la Soc puede ser disuelta porvoluntad de los restantes socios; b) si el incumplimiento se debe a la culpa exclusiva del socio industrial, los otrossocios pueden continuar con la Soc, excluyendo al incumpliente; c) cuando sólo media interrupción, sin culpa delobligado, sólo corresponde la disminución proporcional de la ganancia; d) si la interrupción temporal fuere culpadel socio industrial, habrá suficiente causal de exclusión.

El CC prohíbe lo que la doctrina a denominado como Soc Universal, esto es, la constituida con todos los Bspresentes y futuros de los socios o con todas las ganancias que se obtengan, pero es lícita la Soc constituida contodos los Bs presentes, en la medida que se identifique y también con las ganancias, cuando ellas provengan deciertos y determinados negocios.

El objeto socialEl objeto de la Soc debe ser lícito, posible y estar expresa// determinado en el contrato.Los miembros de la Soc ilícita son solidaria// responsables de todos daño resultante de los actos ilícitos

practicados en común para el fin de la Soc.

La causa fin del contratoLa obtención de alguna utilidad apreciable en dinero como consecuencia de la actividad de la Soc. La

doctrina ha admitido en términos generales que no necesaria// la finalidad de lucro debe consistir en la obtención deun monto líquido partible, sino que puede traducirse en un beneficio indirecto.

La participación de los socios en las ganancias y en las pérdidasEste es otro elemento esencial del contrato, prescribiendo el CC una serie de disposiciones que nulifican

determinadas cláusulas que pudieran afectar al mismo. La participación debe estar determinada en el contrato, de locontrario rigen las pautas previstas por los arts. 1779 a 1787.

El CC declara expresa// válidas las cláusulas por 1/2 de las cuales ninguno de los socios perciba menos quelos otros, aunque la prestación en la Soc sea igual o mayor, que cualquiera de los socios tenga derecho alternativo oa una cantidad anual determinada o a una cuota de las ganancias eventuales o que cualquiera de los socios nosoporte las perdidas en las mismas proporciones en que participa en las ganancias.

Forma y prueba del contrato

Si bien el art. 1662 establece la libertad de formas para la constitución de la Soc Civil, el art. 1184 inc. 3 delmismo ordenamiento, prescribe la escritura pública como un requisito indispensable a tal efecto, presentándose unacontradicción que sólo puede ser superada considerando la Soc Civil como regular cuando está constituida porescritura pública e irregular o de hecho en caso contrario.


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Al respecto es unánime, por la doctrina y la jurisprudencia, la opinión de que la Soc Civil es de hechocuando carece de toda instrumentación e irregular cuando su contrato es celebrado por escrito, pero no por escriturapública. El carácter de irregular o de hecho no obsta al reconocimiento de su calidad de persona jurídica.

La demostración de la existencia de la Soc a través de su instrumento público, reviste fundamentalimportancia, pues su carácter regular permitirá a sus integrantes la plena invocación frente a los terceros, la Soc ylos restantes socios. De lo contrario sólo pueden los socios invocar la existencia de la Soc para exigir la liquidaciónde la Soc y pedir la restitución del aporte así como la partición de ganancias.

En las Soc irregulares o de hecho, los socios pueden demandar a terceros las obligaciones que hubierancontratado con la Soc, sin que los terceros puedan alegar la inexistencia de la Soc.

La admisibilidad de la prueba escrita no descarta otros medios probatorios, aunque la jurisprudencia ha sidomuy estricta en cuanto a la prueba testimonial y de presunciones. Ellas sólo serán admisibles en la medida que noquede ninguna duda de la existencia de la Soc. No obstante la amplitud probatoria prevista por el ordenamiento, seestablece una importante excepción al disponer que la sentencia pronunciada, declarando la existencia de la Soc enfavor de terceros, no da derecho a los socios para demandarse e/ sí, alegando dicha sentencia como prueba.

Los socios

Son socios de las Soc Civiles las personas que fueron parte en el contrato o los que se incorporan conposterioridad, por vía de cesión o fallecimiento de uno de los socios.

Tratándose de adquisición de partes con posterioridad al acto constitutivo, se requiere autorización unánimede los restantes socios, siempre y cuando tal estipulación estuviere expresa// permitida en el contrato. Estipulada talcláusula y ante la negativa de los consocios a la transferencia, asiste a los restantes integrantes un derecho depreferencia.

Los herederos o legatarios no adquieren automática// el carácter de socio, para ello es necesario que estéexpresa// previsto en el contrato y que todos los demás socios consientan la sustitución, requiriéndose la expresaconformidad del heredero o legatario.

El socio ostensible o prestanombre no será reputado socio con relación a sus verdaderos socios, aunque éstosle den algún interés, más lo será con relación a terceros, asistiéndole el derecho de reclamar a los verdaderos, lopagado a los acreedores de la Soc.

El socio oculto, cuyo concepto difiere del previsto por el art. 34 de la Ley 19.550, es aquel que no figurandoen el contrato participa en los beneficios de la Soc, o integrando el acto constitutivo no hace manifestaciónostensible de esa calidad. Será juzgado como socio frente a sus consocios, pero no frente a terceros, aunque estostuviesen conocimiento del contrato social.

Responsabilidad de los socios

Si bien responden ilimitada//, sin beneficio de excusión, tal responsabilidad no es solidaria, salvo expresacláusula contractual. Los socios responden por una porción viril, esto es, en forma mancomunada, dividiéndose ladeuda en tantas partes iguales como socios haya.

Tal régimen de mancomunidad puede quedar desdibujada ante lo dispuesto por el art. 1751 del CC,conforme al cual los socios responden por las partes de los socios insolventes.

Todos los socios tendrán el derecho de que la Soc les reembolse las sumas que hubiese adelantado conconocimiento de ella, como también de las pérdidas que se le hubiesen causado. Todos están obligados a éstaindemnización, a prorrata de su interés social y la parte de los insolventes se partirá de la misma manera e/ todos.


El poder de administrar, corresponde a todos los socios, salvo que ellos hubieran nombrado uno o másmandatarios, socios o terceros.

Rigen para estas Soc las normas del mandato, el cual puede ser hecho en el contrato constitutivo o despuésde constituida la Soc. En el primer caso, no puede ser revocado sin causa legitima y el socio administrador que loha recibido puede, a pesar de la oposición de los otros, ejecutar todos los actos que entran en la administración delfondo común.

Régimen de administraciónLa administración implica un mandato general, que comprende los negocios ordinarios de ella, con sus

respectivas consecuencias, entendiéndose por tal a los comprendidos en el objeto social y el fin para cuyo


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cumplimiento ha sido creada. No obstante ello, la normativa ha considerado como actos extraordinarios a) aquellospara los cuales la ley requiere poderes especiales, b) las innovaciones s/ los inmuebles sociales, y c) la modificacióndel objeto social, aunque de ello resulte una utilidad para el ente.

No habiéndose establecido en el contrato un régimen especial de administración, cualquiera de los sociosobliga a la Soc, pero lo demás socios tendrán derecho de veto u oposición a lo actuado por aquel, siempre y cuandola operación cuestionada no haya producido efecto legal.

En caso de haberse estipulado que uno de los socios administradores no puede obrar sin el otro, se necesitael concurso se todos ellos para la validez de los actos, sin que pueda alegarse la ausencia o imposibilidad de alguno,salvo peligro inminente de un daño grave o irreparable para la Soc.

Régimen de revocaciónEl régimen de revocación es diferente, según este revista el carácter de socio o no o de acuerdo al tipo de

mandato otorgado.Si el mandato ha sido dado por cláusula contractual, no puede ser revocado sin causa legitima. Si el

mandatario no reconoce la justa causa, conservará su cargo hasta se removido por sentencia judicial, sin perjuiciode la designación de un administrador provisorio, durante el pleito. Cualquiera de los socios puede solicitarjudicial// la remoción del administrador. La remoción del administrador, si este fuera designado por cláusulaexpresa del contrato, otorga el derecho a cualquiera de los socios a solicitar la disolución de la Soc, acción judicialque incluso puede intentar el socio desplazado de la administración. También asiste a los socios el derecho deretirarse.

Si el administrador ha sido designado posterior// o por estipulación adicional al contrato, el poder puede serrevocado como un mandato ordinario, decisión que compete adoptar a los socios por mayoría.

Si el poder de administración ha sido otorgado a un tercero, éste es revocable aunque hubiese sido otorgadoen el contrato, y la revocación no da derecho a pedir la disolución de la Soc.

Régimen de renunciaSu régimen también es diferente según la oportunidad en que haya sido conferido el mandato, pues si ha sido

nombrado en el contrato, su renuncia sin justa causa lo hace responsable por las perdidas e intereses, sin perjuiciodel derecho de cualquiera de los socios para pedir la disolución.

Por el contrario, el nombrado por convención adicional o por acto posterior puede renunciar sin asumirresponsabilidad alguna, tenga o no justa causa.

Fiscalización de la administración

La fiscalización de la administración, cuando ella estuviera bajo la responsabilidad de uno o variosadministradores designados exclusiva// para desempeñar tal función, está a cargo de todos los socios, que tienenderecho a examinar el estado de los negocios y exigir a ese fin la exhibición de libros, documentos y papeles.

Gobierno de la sociedad Civil

No existe en el CC una regulación sistemática del órgano de gobierno, y normas dispersas establecen pautaspara la decisión de ciertos temas. Sin embargo, puede establecerse como principio general que las decisiones quetengan por objeto la modificación del contrato requieren decisión unánime.

En cuanto a las demás resoluciones, ellas serán adoptadas por la mayoría absoluta de socios reunidos en laforma que establezca el contrato.

Resolución parcial

Exclusión de sociosEl socio que no cumple con sus obligaciones puede ser excluido mediando justa causa, entendiendo como

tales a) cuando contra la prohibición del contrato hubiera cedido sus derechos a otro; b) cuando incumpliese algunade sus obligaciones para con la Soc, tenga o no culpa; c) cuando le sobrevenga alguna incapacidad; y d) cuandoperdiese la confianza de los otros socios por insolvencia, fuga, perpetración de algún crimen, mala conducta,provocación de discordia e/ los socios u otros hechos análogos. La incapacidad por hallarse fallido el socioindustrial, no provoca su exclusión

Para tomar la medida, basta la decisión de los restantes consocios, la cual puede ser revocada por decisiónjudicial en acción promovida por el excluido.


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Renuncia del socio1- Si la Soc se ha constituido por tiempo determinado no puede el socio renunciar, salvo justa causa,

entendiéndose por tal cuando el administrador designado en el contrato hubiese sido removido o hubiererenunciado al cargo, y cuando hubiese derecho para la exclusión de un socio y no se la ejerciera.

2- Cuando ha sido creada por tiempo indeterminado, el socio puede renunciar en cualquier momento,siempre que ésta no sea de mala fe o intempestiva. La renuncia hecha de mala fe es nula respecto de losocios y lo que el socio renunciante ganare en el negocio que ha tenido en cuenta la renunciar pertenecea la Soc, siendo las pérdidas de su exclusiva cuenta. La renuncia intempestiva no es nula, sino queobliga al socio renunciante a satisfacer los daños causados a la Soc.

Efectos de la exclusión o renuncia del socio1- La parte del socio se determinará computando los valores reales del activo y el valor llave si existiere,

salvo estipulación contractual contraria.2- El socio sólo participa de las ganancias realizadas hasta el día de su exclusión o renuncia.3- En cuanto a los negocios pendientes continuará ejerciendo su carácter de socio hasta la terminación de

los mismos.4- Los acreedores sociales conservaran sus derechos contra el socio hasta el día de su renuncia o exclusión.5- La exclusión o la renuncia no perjudicará a los acreedores por deudas posteriores y a terceros en

general.6- La renuncia del socio produce sus efectos desde el día en que fue efectuada. En cambio, la exclusión los

produce desde el momento en que se produjo la causal invocada, inclusive si esta fuera decididajudicial//.

Muerte de uno de los sociosLa muerte de uno de los socios provoca, como principio general, la resolución parcial del contrato sin

producir disolución, salvo que contare con sólo dos integrantes. Cualquiera de los socios podrá pedir la disoluciónsi el fallecido es el socio que aporto su industria o alguno de los socios que tuviese tal importancia personal que sufalta hiciere probable que la Soc no pueda continuar.

Los herederos tendrán derecho a obtener el reembolso de la parte del causante, valuada al día de su muerte;su incorporación a la Soc, aun cuando estuviese pactada en el contrato, requiere consentimiento de los restantessocios y de los sucesores. La normativa ha establecido la licitud de las cláusulas que estipulen que los herederosque se incorporan tengan derecho a percibir como cuota de ganancias una cantidad determinada.

Ignorando los administradores la muerte de uno de los socios, las operaciones hechas por la Soc sonobligatorias a los herederos.

Disolución y liquidación

Son causales de disolución, previstas por el ordenamiento civil:1- Muerte del socio designado como administrador en el contrato constitutivo, así como por muerte del

socio industrial o de alguno de los socios que revistieren tal importancia personal que la Soc vea peligrarsu continuidad, todas ellas a pedido de cualquiera de los socios.

2- Por terminación el plazo de duración por el cual fue constituida, nada obsta sin embargo a que los sociospuedan resolver la prorroga del contrato social.

3- Por cumplirse la condición a que fue subordinada su existencia, aunque no estén concluidos losnegocios que tuvo por objeto.

4- Cuando lo exija cualquiera de los socios, en las Soc contraídas por término ilimitado, salvo que losrestantes quisieran continuar.

5- Por la exclusión, renuncia, abandono de hecho o incapacidad de alguno de los socios, cuando la Socfuere de dos.

6- Por pérdida total de su capital social o por la pérdida de una parte de él, que imposibilitare conseguir elobjeto social.

7- Por pérdida de la propiedad o del uso de la cosa que constituía el fondo con el cual obraba o cuandoperdiese una parte tan importante de él que le impidiera cumplir su objeto.

8- Por incumplimiento de la prestación comprometida por cualquiera de los socios, cuando los restantes noquisieran continuar.


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9- Por causas externas que impidiesen continuar el negocio para el cual fue formada.10- Por sentencia judicial de disolución.En cuanto a la liquidación, está sujeta a las disposiciones que en la materia rigen para las Soc Comerciales,

salvo en lo que respecta en la partición de Bs, en donde regirán las normas que el CC contiene en materia dedivisión de herencias, salvo que el contrato hubiera previsto un régimen distinto.

TÍTULO TERCERO: SOCIEDADES POR CUOTAS

LA SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA

Naturaleza y características

La doctrina a calificado a las SRL como una Soc de carácter mixto, en el sentido de que si bien lapersonalidad del socio no es esencial para su constitución, como en la Colectiva, tampoco es indiferente comosucede en las SA.

Sus requisitos tipificantes son:1- Su capital se divide en cuotas y los socios limitan su responsabilidad a la integración de las que

suscriben e integran. No obstante, ellos garantizan solidaria e ilimitada// a los terceros la integración delos aportes en efectivo y son responsables de la misma manera por la sobrevaluación de los aportes enespecie.

2- La administración y representación está a cargo de una gerencia, que puede ser unipersonal o plural,integrada por socios o terceros.

3- El número de socios no podrá exceder de los 50.

Requisitos de constitución

Se constituyen y modifican por instrumento público o privado, pero debe destacarse que la modificación delelenco de socios no constituye reforma del contrato.

El capital social debe ser integra// suscripto en el acto de constitución, los aportes dinerario deben integrarseen un 25% como mínimo en dicho acto y el saldo completarse en un plazo de 2 años, su cumplimiento se acreditaráal momento de producirse la inscripción con el comprobante de su depósito en un banco oficial. Los aportes enespecie deben integrarse total// y su valor se justificará indicándose en el contrato los antecedentes justificativos dela valuación, si los socios optaren por la valuación por peritos judiciales, cesa su responsabilidad por la s/valuación.

La denominación social puede incluir el nombre de uno o más socios y debe contener la indicación“Sociedad de Responsabilidad Limitada”, su abreviatura o la sigla SRL, su omisión hará solidaria e ilimitada//responsable al gerente de la Soc.

La inclusión de un tercero en la denominación social, ha constituido un tema de arduo debate en lajurisprudencia. Por un lado se ha priorizado el fuerte acento personalista, requiriendo el cambio de denominaciónsocial, mientras que por el otro se ha considerado su proximidad a las Soc capitalistas, lo que tornaría innecesesariala modificación del nombre. Esta última es la tendencia mayoritaria en nuestra doctrina y jurisprudencia


Los socios limitan su responsabilidad a la integración de las cuotas suscritas o adquieran, sin perjuicio de lagarantía que les impone el art. 150. Ello significa que no pueden intervenir ni ser demandados en una acciónpromovida por un acreedor de la Soc. Del mismo modo la quiebra de la Soc, no importa la quiebra de susintegrantes.

La deficiencia del capital social para responder por las obligaciones contraídas por la entidad debeconsiderarse implícita en todo ente cuyo tipo imponga tan restringida responsabilidad y su infracapitalización abrelas puertas para exigir a los integrantes su responsabilidad personal.

Las cuotas sociales

La división del capital social en cuotas de igual valor, de $10 o sus múltiplos, constituye otro de losrequisitos tipificantes de esta Soc.


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Las cuotas no se representan en títulos, sino que su titularidad se acredita con las constancias del contrato oconvenciones posteriores de cesión, debida// inscriptas. La titularidad s/ las cuotas confieren al socio los derecho yobligaciones de índole societaria que de ellas emanan, por lo que su acreditación es requisito esencial para elejercicio de los mismos.

Los acreedores de los socios pueden ejecutar las cuotas de su deudor, con sujeción a un régimen especialprevisto por el art. 154.

Si bien está permitido la emisión de cuotas suplementarias, siempre que esa posibilidad este prevista en elcontrato, no ha sido una práctica muy utilizada. Éstas se diferencian de las cuotas ordinarias por el hecho de noformar parte del capital social, aun cuando su integración implica un ingreso de fondos y precisa// por esta razónsu emisión no requieren las mayorías necesarias para modificar el contrato. Por otra parte la integración de lascuotas suplementarias debe ser en forma proporcional al número de cuotas de las que c/ socio sea titular almomento de hacerlas efectiva y su integración sólo será exigible una vez que la decisión social de emisión hayasido publicada e inscripta.

Régimen de transferencia de las cuotas sociales

Como principio general las cuotas son libre// transmisibles, salvo disposición contractual. Sin embargo lacláusula restrictiva sólo puede limitar la transferencia pero nunca prohibirla.

La forma de cesión de cuotas requiere instrumento escrito, pues constituye un acto formal a tenor de lodispuesto por el art. 1454 del CC, pues la transferencia de cuotas no constituye un contrato de compraventa sinouna cesión de derechos. Si bien importa una transmisión de todos los derechos sociales, debe destacarse que notransfiere la condición de gerente, aun cuando el contrato constitutivo ha previsto que todos los socios revisten elcarácter de gerentes, pues ésta no es una calidad inherente a la participación social adquirida, debiendo entenderseque tal previsión se ha referido exclusiva// a los socios fundadores.

Frente a terceros la transferencia sólo es oponible desde su inscripción registral.Las cláusulas limitativas pueden consistir en un derecho de tanteo o en un derecho de preferencia. Sin

embargo, para evitar que estas se conviertan en verdaderas prohibiciones, el legislador ha dispuesto, bajo pena denulidad de las mismas, que el contrato debe establecer los procedimientos a que se sujetará el otorgamiento de laconformidad o el ejercicio de la opción de compra.

El legislador también estableció las pautas para asegurar la licitud de tales procedimientos, las cualesconsisten en:

1- El plazo para notificar la decisión al socio que pretende ceder no podrá exceder de 30 días, a suvencimiento se tendrá por acordada la conformidad y por no ejercida la preferencia.

2- Si al tiempo de ejercitar el derecho de preferencia los socios o la Soc impugnan el precio de las cuotas,estos deberán expresar el que consideran ajustado a la realidad. En este caso, salvo que el contratoprevea otras reglas, la determinación del precio resultará de un pericia judicial, pero los impugnantes noestarán obligados a pagar uno mayor que el de la cesión propuesta y el cedente a cobrar uno menor queel ofrecido por los que ejercieron la opción. Las costas del procedimiento estarán a cargo de la parte quepretendió el precio más distante del fijado por la tasación judicial.

3- La oposición a la personalidad del cesionario deberá ser fundada en razones de interés social. Denegadala conformidad el que se propone ceder podrá recurrir a la justicia. Esa declaración judicial importará lacaducidad del derecho de preferencia para la Soc y los socios que se opusieron.

Ejecución forzada de cuotas sociales

De conformidad con el art. 57 los acreedores del socio tienen derecho a ejecutar las cuotas sociales de queéste es titular.

Sin embargo, el art. 153 prevé una norma que reglamenta la ejecución judicial de las cuotas sociales, a losefectos de evitar el ingreso de terceros y mantener el elenco de socios. Dicha norma dispone que en la ejecuciónforzada de cuotas, cuya transmisibilidad se haya limitado, la resolución judicial que disponga la subasta seránotificada a la Soc con no menos de 15 días de anticipación al remate. Si en dicho lapso el acreedor, deudor y laSoc no llegan a un acuerdo s/ la venta de la cuota, se realiza la subasta, pero el juez no las adjudicará si dentro delos 10 días la Soc presenta un adquirente o ella o los socios ejercitan la opción de compra por el mismo preciodepositando su importe.


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Copropiedad de las cuotas

En caso de copropiedad de las cuotas, se aplican las reglas del condominio. Sin embargo, la Soc podrá exigirla unificación de la representación para ejercer los derechos y cumplir con las obligaciones.

Por otro lado las cuotas pueden ser objeto de otros negocios jurídicos, ya que además de la cesión y lacopropiedad, la ley admite el usufructo y la prenda, los cuales deben ser inscriptos para ser oponibles a terceros, aligual que cualquier embargo o medida cautelar que se trabe s/ ellas.

La gerencia

La administración y representación de la Soc esta a cargo de la gerencia, cuya ausencia hace incurrir a la Socen nulidad.

La función de gerente puede ser ejercida por los socios o terceros, designados por tiempo determinado oindeterminado, su nombramiento puede provenir del acto constitutivo o por reunión posterior de los socios. Delmismo modo, el contrato puede establecer la designación de gerentes, como condición expresa de la existencia dela Soc, cuya remoción otorga a los socios disidentes el derecho de receso. La designación y remoción de losgerentes debe inscribirse en el Registro.

La gerencia puede ser individual o plural, y en este último caso ser colegiada o conjunta. En caso de serconjunta el contrato puede establecer las funciones que a c/u le competen, caso contrario se entiende que puedenrealizar indistinta// cualquier acto.

Los gerentes tienen los mismos derechos, obligaciones, prohibiciones e incompatibilidades que losdirectores de las SA. No pueden participar en actos que importen competir con la Soc, salvo autorización expresa yunánime de los socios.

El régimen de responsabilidad, en caso de administración plural, difiere en algunos aspectos del sistemaprevisto para los directores de las SA, ya que en ésta la administración plural puede no ser colegiada, por lo que eljuez puede determinar la responsabilidad propia de c/ gerente.

En la remoción, rige el principio de libre revocabilidad, salvo cuando la designación fuere condición expresadel contrato social, en cuyo caso el gerente conservará su cargo hasta la sentencia judicial que lo remueva, salvointervención judicial.

El o los gerentes pueden ser también removidos por cualquiera de los socios, intentando la acción judicialcorrespondiente. La jurisprudencia ha admitido, e/ otras, como justas causas de exclusión la no distribución de lasutilidades correspondientes a varios ejercicios, falta de convocatoria para considerar los EECC y la propia gestión,conducta desleal del gerente o actuación en competencia de la Soc, la acumulación de faltas menores y la obtenciónde beneficios indebidos.

Fiscalización

En principio, y salvo estipulación en contrario, la fiscalización interna de la Soc se encuentra a cargo decualquiera de los socios, pudiendo ejercerla individual//.

Sin embargo, pueden establecer un órgano de fiscalización, ya sea sindicatura o consejo de vigilancia, el cualse regirá por las disposiciones del contrato social, pero tal régimen de control interno será obligatorio cuando elcapital social, supere la suma establecida por el art. 299 inc. 2, aplicándose en forma supletoria las normas queregulan estos órganos en las SA.

Parecería que en las SRL donde la constitución del órgano de fiscalización es obligatoria, los socios pierdenel derecho de control individual, sin embargo, la propia normativa permite el pacto en contrario, por lo queresultaría admisible la coexistencia de ambos regímenes.

El órgano de gobierno

Las SRL, constituyen el único tipo social en el cual se permite que las decisiones sociales no provenganexclusiva// de reuniones o asambleas.

Como principio general, el contrato dispondrá s/ las formas de deliberar y tomar acuerdos sociales, pero encaso de silencio, son válidas las resoluciones que se adopten por el voto comunicado a la gerencia a través decualquier 1/2 que garantice su autenticidad, dentro de los 10 días de habérseles cursado consulta simultánea.

De manera tal que la forma de adoptar acuerdos sociales, puede ser:1- A través del sistema de consulta o voto por correspondencia, debiendo el gerente requerir a los socios el

sentido de su voto.2- A través de una declaración escrita en la que todos los socios expresen el sentido de su voto.


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3- Por ½ de reunión efectiva de los socios o asamblea, que serán obligatorias para resolverse s/ los EECCen el caso de que la Soc alcance el capital social fijado por el art. 299 inc 2. Esta asamblea se sujeta a lasnormas previstas para la SA.

Muy pocas veces la jurisprudencia se ha pronunciado s/ aspectos vinculados al sistema de consulta, y cuandolo ha hecho, ha sostenido la incompatibilidad de tal procedimiento con el sistema tradicional de deliberación.

Debe aclararse que no todas las decisiones son susceptibles de ser tomadas por 1/2 del sistema de consulta,pues hay casos en que es necesaria la deliberación y exhibición de documentos para poder adoptar una resolucióncon total conocimiento de la causa o escuchar al presunto afectado por tales deliberaciones.

Toda comunicación o citación a los socios debe dirigirse a su domicilio expresado en el contratoconstitutivo, salvo que se haya comunicado su cambio a la gerencia.

Régimen de mayorías

Se caracteriza por la plena libertad de los socios para reglamentar su funcionamiento. La normativa disponeque el contrato deberá establecer las reglas aplicables a las resoluciones sociales que tengan por objeto sumodificación, pero la mayoría debe representar como mínimo más de la mitad del capital social.

En defecto de regulación contractual se requiere voto de las ¾ partes del capital social. Sin embargo existeuna excepción a esta regla que se da cuando un solo socio representa el voto mayoritario, en cuyo caso para adoptarla resolución se requerirá además el voto de otro socio.

Si las resoluciones no conciernen a la modificación del contrato, ellas se adoptarán por mayoría del capitalpresente en la asamblea o participe en el acuerdo, salvo que el contrato exija un mayoría superior.

En todos los casos, c/ cuota sólo da derecho a un voto y rigen las limitaciones de orden personal previstapara los accionistas de SA en el art. 248, es decir que estos deberán abstenerse de votar en todas las operacionessociales que por cuenta propia o de terceros tuviera un interés contrario al de la Soc.

El derecho de receso

Se otorga a los socios disconformes con las respectiva decisión, más no a los ausentes como en las Socpersonalistas, cuando se hubiera resuelto la transformación, fusión, escisión, prorroga, reconducción, transferenciadel domicilio al extranjero, cambio fundamental del objeto social y todo acuerdo que incrementa las obligacionessociales o la responsabilidad de los socios.

Las actas de asambleas o reuniones de socios

Si las resoluciones sociales se adoptan por asamblea o reunión de socios, debe labrarse acta de lo acontecidoen la misma, por tratarse de acuerdo adoptados en órganos colegiados.

Si por el contrario las resoluciones sociales se adoptan por el sistema de consulta o por 1/2 de declaraciónescrita y unánime de todos los socios, ellas deberán constar en un libro de actas que será confeccionado y firmadopor los gerentes dentro de los 5 días de concluido el acuerdo.

Si se tratare de acuerdo adoptados mediante el sistema de consultas, en el acta deberán constar las respuestasdadas por lo socios y su sentido.

TÍTULO CUARTO: LAS SOCIEDADES ANÓNIMAS

CONSTITUCIÓN

Características

Sus rasgos tipificantes son:1- Su capital social se representa en acciones y los socios limitan su responsabilidad a la integración de las

acciones suscriptas.2- Las acciones se representan en títulos libre// negociables.3- Sus órganos se encuentran total// diferenciados y especifica// reglamentados por la Ley. Su gobierno

corresponde a la asamblea de accionistas, su administración al directorio y su representación alpresidente del directorio, final// la fiscalización esta otorgada a un órgano permanente y específico, quepuede ser la sindicatura o el consejo de vigilancia.


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Constitución por acto único

A diferencia de los restantes tipos societarios, y por razones de seguridad jurídica, las SA deben constituirsenecesaria// por acto público, que de común es la escritura pública, aunque las reformas no requiere idénticaformalidad, pues sólo pueden llevarse a cabo a través del acta de la asamblea extraordinaria, que es un instrumentoprivado.

Si la constitución se lleva a cabo por acto único, el instrumento debe contener los requisitos exigidos por elart. 11 y además:

1- Respecto del capital social, la naturaleza, clases, modalidades de emisión y características de lasacciones y en su caso régimen de aumento.

2- La suscripción del capital, el monto y la forma de integración, y si corresponde el plazo para el pago delsaldo adeudado.

3- La elección de los integrantes del los órganos de administración y fiscalización, fijándose el término deduración de su cargo.

El contrato deberá ser inscripto previa verificación de los requisitos legales y fiscales, e idéntico trámite debecumplir el reglamento, para ser oponible a terceros

El régimen legal de las Sociedades en proceso de formación

Los arts. 183 y 184 contemplan la situación legal de las SA constituidas por acto único mientras duran lostrámites necesarios para obtener su inscripción registral. Dichas normas, si bien legislan para las SA, son aplicablesa todas las Soc, atento a la falta de otra normativa.

Para ser considerada Soc en formación es necesario haber ingresado en el periodo fundacional, mediante elotorgamiento del acto constitutivo y que no se interrumpa voluntaria// el iter constitutivo. La Soc en formacióntiene personalidad jurídica y el contrato social es plena// oponible e/ los socios, por lo que nada obsta alfuncionamiento de sus órganos durante el trámite o iter constitutivo ni al uso de la firma social por susrepresentantes estatutarios.

Los directores sólo tienen facultad para obligar a la Soc respecto de los actos necesarios para su constitucióny los relativos al objeto social cuya ejecución durante el periodo fundacional haya sido expresa// autorizado. Losdirectores fundadores y la Soc en formación son solidaria e ilimitada// responsables por estos actos mientras la Socno está inscripta.

Por los demás actos cumplidos antes de la inscripción, responderán ilimitada y solidaria// las personas quelos hubieren realizado y los directores y fundadores que los hubiesen consentido.

Inscripto el contrato, los actos necesarios para la constitución y los realizados en virtud de expresa facultadconferida en el acto constitutivo, se tendrán por original// cumplidos por la Soc, y los promotores, fundadores ydirectores quedan librados frente a terceros.

Si se trata de actos propios del giro del negocio que no fueron autorizados, el directorio podrá resolverdentro de 3 meses de realizada la inscripción, la asunción por la Soc de las obligaciones así contraídas, dandocuenta a la asamblea de accionistas, pero si ésta desaprobase lo actuado, los directores serán responsables de losdaños y perjuicios. La asunción de estas obligaciones por la Soc no libera de responsabilidad a quienes lacontrajeron ni a los directores y fundadores que la consintieron.

Constitución por suscripción pública

Si bien constituye un procedimiento idóneo para la concentración de capitales privados para el desarrollo deempresas de gran envergadura, no ha sido nunca utilizado.

El legislador ha dictado el procedimiento que se debe seguir en estos casos, el cual debe contemplar:1- Redacción por los promotores de un programa de fundación, que debe ser efectuado por instrumento

público o privado, que se someterá a la autoridad de control.2- El programa de fundación debe contener los datos de todos sus firmantes, a quienes se denomina

promotores, las bases del estatuto, la naturaleza de las acciones, la determinación de un banco quetendrá a su cargo la recepción de las suscripciones y los anticipos de integración en efectivo y final// lasventajas y beneficios que los promotores proyecten reservarse. Las firmas de los promotores deberán serautenticadas.

3- El plazo de suscripción no podrá exceder de 3 meses computados desde la inscripción del programa enel Registro.


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4- Los inversores deberán suscribir con el banco un contrato de suscripción, el cual debe contener elprograma fundacional, expresos detalles s/ la cantidad de acciones que suscribe c/ inversor y el montode integración, que no podrá ser inferior al 25% del valor nominal de las acciones suscriptas. Deberáademás contener la fecha de la convocatoria a asamblea constitutiva, Si la suscripción total no fuerecubierta, los contratos se resolverán de pleno derecho y el banco restituirá a c/ interesado el totalentregado.

5- La asamblea constitutiva, que deberá celebrarse en un plazo no mayor a 2 meses desde el vencimientodel periodo de suscripción, debe celebrarse con presencia del banco inversor y ser presidida por unfuncionario de la autoridad de control, quedando constituida con la presencia de la mitad más una de lasacciones suscriptas. Su fracaso dará lugar a la conclusión de la promoción y a la restitución de lasintegraciones efectuadas. En la asamblea c/ suscriptor tiene derecho a tantos votos como acciones hayasuscripto e integrado y las decisiones se adoptarán por la mayoría de los presentes que representen nomenos de la 1/3 del capital suscripto con derecho a voto.

6- La asamblea deberá resolver si se constituye la Soc, redactar su estatuto, la valuación provisional de losaportes no dinerarios, la designación de los directores y síndicos y el plazo de integración de los aportesdinerarios adeudados. Labrada el acta y firmada por los suscriptores designados al efecto se procederá asu inscripción registral, previa publicación.

Los promotores tienen la obligación de cumplir con los trámites necesarios para la constitución de la Sochasta la celebración de la asamblea constitutiva. Ellos responden ilimitada y solidaria// por las obligacionescontraídas para la constitución, inclusive los gastos y comisiones del banco interviniente, pero una vez inscripta laSoc, ésta asumirá las obligaciones contraídas legitima// por los promotores y les reembolsará los gastos realizados,siempre que su gestión sea aprobada por la asamblea. En ningún caso los suscriptores serán responsables por estasobligaciones.

Beneficios de los promotores y fundadores

Los promotores, en el procedimiento de suscripción pública, y los fundadores, en la constitución por actoúnico, no pueden recibir ningún beneficio que menoscabe el capital social y siendo nulo todo pacto en contrario. Suretribución sólo puede consistir en la participación de hasta el 10% de las ganancias, por el término máximo de 10ejercicios en los que se distribuyan.

EL CAPITAL SOCIAL

Importancia

El capital social cumple 3 funciones de vital importancia: a) de productividad, b) de determinación de laposición del socio en la entidad y c) de garantía frente a los acreedores sociales.

De todas estas funciones la de garantía frente a terceros, es la que asume el papel más destacado, pudiendosostenerse que el capital sirve de instrumento de garantía que compensa a los acreedores por la exoneración deresponsabilidad de que gozan los patrimonios personales de c/u de los socios. Es precisa// en resguardo de estafunción que la ley a previsto una serie de normas tendientes a preservar la intangibilidad del capital.

Teniendo en cuenta esta función es evidente sostener que la cifra del capital no es variable ni se modificaautomática// por la suerte de los negocios sociales. Con todo acierto ha sido expuesto en un precedente judicial queel principio de la responsabilidad limitada de una SA supone que la misma debe contar con un capital adecuadopara cumplir con su objeto.

Se explica entonces que el capital este sujeto a los principios de determinación y de invariabilidad, conformelos cuales la cifra del capital es de obligatoria mención en el contrato constitutivo, adquiriendo el carácter decláusula obligatoria y cuyo aumento o reducción no opera automática//, sino que solo puede ser modificadomediante la reforma del contrato a través de un procedimiento que se caracteriza por su formalidad y por lainclusión de normas protectorias para los socios, en caso de aumento, y para los terceros, en caso de reducción.

Integración del capital

La suscripción del capital social en el acto constitutivo debe ser total y la integración en dinero no puede sermenor al 25% de la suscripción. Los aportes no dinerarios, por el contrario deben ser integrados en su totalidad ysólo pueden consistir en obligaciones de dar, debiendo ser aprobada por la autoridad de control su valuación.


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La mora en la integración se produce de pleno derecho, sin necesidad de interpelación judicial y suspendeautomática// el ejercicio de los derechos inherentes a las acciones en mora.

Ante tal situación el art. 193 adopta las siguientes soluciones:1- el contrato puede disponer que los derechos de suscripción preferente sean vendidos en remate público o

por 1/2 de un agente de bolsa. Son de cuenta del suscriptor moroso los gastos del remate y los interesesmoratorios, sin perjuicio de la responsabilidad por los daños.

2- También puede el estatuto establecer que se producirá la caducidad de los derechos societario delaccionista moroso, pero en este caso la sanción producirá sus efectos previa notificación a integrar en unplazo no mayor a 30 días con pérdida de las sumas abonadas.

3- Sin perjuicios de ambas posibilidades, la Soc puede optar por exigir el cumplimento del contrato desuscripción.

Aumento del capital

La modificación del capital, salvo para las Soc que cotizan en Bolsa, importa siempre reforma de estatutos,aun cuando su aumento se realice dentro del quíntuplo previsto por el art. 188.

El estatuto puede prever el aumento del capital hasta el quíntuplo y en su caso, la decisión socialcorrespondiente puede ser adoptada por la asamblea ordinaria, y aun cuando para tal incremento fueran necesariosnuevos aportes, los accionistas disconformes no podrán hacer uso del derecho de receso.

Como excepción al régimen común, en las SA autorizadas a hacer oferta pública de sus acciones la asambleapuede aumentar el capital social sin límite alguno ni necesidad de modificar el estatuto.

Todo aumento de capital requiere un procedimiento complejo, en donde intervienen todos los órganossociales. Es el directorio el que debe justificar la necesidad de incrementar el capital, invocando las razones queimponen recurrir a nuevos desembolsos por parte de accionistas. Ello debe ser decidido por el órgano deadministración en reunión de directorio, el cual debe celebrarse cumpliendo las formalidades previstas por los arts.260 y 267, y dejarse constancia en actas. Debe quedar claro que no es el directorio quien decide el aumento, éstesólo convoca a la asamblea de accionistas para llevar a cabo la reforma estatutaria, pues toda variación de la cifrade capital es resorte y competencia exclusiva del órgano de gobierno. El tipo de asamblea variará según el montoinvolucrado, pues es competencia de la ordinaria decidir s/ el aumento si este no superase el quíntuplo de su valor,mientras que por el contrario, deberá intervenir la extraordinaria si rebasaré dicho límite.

Por otro lado debe quedar en claro que no todo aumento de capital involucra desembolsos por parte de losaccionistas, ya que la propia Ley admite la capitalización de cuentas del balance.

Decidido el aumento del capital, viene luego la etapa de ejecución, la cual resulta distinta según la formacomo dicho aumento ha sido efectuado:

1- Si el aumento fue efectuado mediante capitalización de cuentas del balance, los accionistas recibirándirecta// las nuevas acciones sin desembolsar dinero, en la medida que tales acciones ya se encontrabantotal// integradas.

2- Si el aumento de lleva a cabo mediante nuevos desembolsos, la asamblea puede delegar en el directoriola época de emisión, así como la forma y condiciones de pago por parte de los accionistas, con lo cual eldirectorio podrá elegir el momento de requerir los aportes o podrá fraccionar incluso tal requerimiento,dentro del plazo de 2 años desde la celebración de la asamblea.

La procedencia de todo aumento de capital está subordinada a que las anteriores se encuentren total//suscriptas.

Debe destacarse que la ley incluye normas de protección a los accionistas, las cuales difieren de acuerdo a laforma en que se produzca el aumento, ya que si se capitalizan cuentas del balance, el directorio está obligado arespetar las proporciones accionarias de los socios, en cambio si se tratan de efectivos desembolsos, el socio cuentacon el derecho de preferencia para conservar su proporción en el capital e incluso con el derecho de acrecer suparticipación si alguno de los integrantes no suscribiera la nueva emisión. Por el contrario si el accionista no cuentacon los fondos necesarios o no quisiera realizar nuevos desembolsos, podrá ejercer el derecho de receso siempre ycuando el aumento sea superior al quíntuplo si está posibilidad esta contemplada en el estatuto.

Final//, la decisión asamblearia debe ser inscripta en el Registro para ser oponible a terceros. En lasrelaciones intersectoriales, la decisión asamblearia es plena// oponible desde la clausura de la asamblea y ejecutabledesde ese momento por el órgano de administración.


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El derecho de preferencia y de acrecer.

El fundamento del derecho de suscripción preferente radica en la necesidad de conceder al accionista laposibilidad de conservar en la Soc la misma proporción e/ el importe nominal de sus acciones y el capital social.Ello explica que las normas que legislan el derecho de preferencia revistan el carácter de orden público.

El derecho de acrecer, merecedor de la misma protección, tiene un fundamento diferente, que consiste en laconservación del elenco original, ya que permite a los accionistas que han ejercido el derecho de preferencia,suscribir a prorrata las acciones no suscriptas por oros accionistas, incrementando de esa manera su participaciónaccionaria.

En principio, el derecho de preferencia es un derecho otorgado a los titulares de acciones ordinarias, pero noexisten inconvenientes de que sea extendido a los titulares de acciones preferidas, paro para ello se requiere unaexpresa disposición de la asamblea extraordinaria que dispuso la emisión de esa clase de acciones.

Para garantizar el ejercicio de esos derechos la normativa ha dispuesto el siguiente procedimiento:1- La Soc hará el ofrecimiento a los accionistas mediante avisos por 3 días en el diario de publicaciones

legales y además en uno de los diarios de mayor circulación general, cuando se tratare de Soccomprendidas en el art. 299.

2- Los accionistas pueden ejercer su derecho de opción dentro de los 30 días siguientes al de la últimapublicación. Tratándose de Soc que hagan oferta pública, la asamblea extraordinaria puede reducir eseplazo hasta un mínimo de 10 días.

3- Los suscriptores deben celebrar con la Soc un contrato de suscripción, que deberá contener los datosidentificatorios de aquellos, la cantidad, valor nominal, clase y características de las acciones suscriptas,el precio de c/u y el total suscripto, así como la forma y condiciones de pago.

El interés del accionista debe ceder ante el interés social, ante ello, la asamblea extraordinaria puede resolverla limitación o suspensión del derecho de análisis, bajo dos condiciones: a) que su consideración se incluya en elorden del día y b) que se trate de acciones a integrarse con aportes en especie o que se den en pago de obligacionespreexistentes.

La limitación debe ser excepcional e interpretado con criterio restrictivo, válido sólo ante comprobadasnecesidades financieras. La existencia de aportes irrevocables no autoriza la aplicación de esta limitación pues laexistencia de obligaciones existentes se refiere a las contraídas con terceros ajenos a la Soc. Asimismo la limitacióndel derecho de preferencia autoriza el ejercicio del derecho de receso.

Si la Soc, limitara el derecho de preferencia en violación de la norma prevista, el accionista podrá optar porla acción de nulidad del acuerdo asambleario, si la violación surgiera de ese acto. O exigir judicial// la cancelaciónde las suscripciones que le hubieran correspondido, pero si por tratarse de acciones entregadas a terceros de buenafe, no puede procederse a la cancelación, el accionista perjudicado tendrá derecho a que la Soc y los directoressolidaria// lo indemnicen por los daños causados, indemnización que no podrá ser inferior al triple del valornominal de esas acciones, computándose el valor de la misma en moneda constante desde la emisión.

Las acciones previstas deberán ser promovidas en el término de 6 meses a partir del vencimiento del plazode suscripción y sólo puede ser intentadas por los accionistas perjudicados o cualquiera de los directores o síndicos.

Emisión de acciones con prima

La emisión con prima o sobreprecio, tiene como finalidad equiparar la situación de los nuevos socios con laposición de los antiguos, en relación con el patrimonio de la Soc antes del aumento del capital. Ésta es una facultadde la asamblea extraordinaria, la que deberá fijar el sobreprecio, registrándose incluso un importante precedentejurisprudencial que estableció la obligatoriedad de la emisión con prima.

El saldo que arroje el importe de la prima, descontados los gastos de emisión, integra una reserva especialque se distribuye e/ los socios con los requisitos de publicidad y oposición revistos para la reducción voluntaria.

La emisión bajo la para se encuentra terminante// prohibida, fundamentándose la norma en la protección delos terceros y la afectación del principio de la intangibilidad del capital, por lo que su violación determina lanulidad absoluta de la emisión.

Reducción del capital social

A diferencia de lo que ocurre con el aumento, la disminución compromete el interés de los terceros, puesreduce la garantía que la cifra les ofrece. Ello justifica que cuando la Soc resuelve reducir voluntaria// el capital, losacreedores sociales cuenten con el derecho de oposición, con lo cual la reducción sólo podrá llevarse a cabo si talesacreedores son desestimados o suficiente// garantizados. Este derecho de los acreedores no podrá ser ejercido


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cuando la reducción se opere por amortización de acciones integradas y se realice con ganancias o reservas libres,ya que en tal caso no se afecta el capital.

La reducción debe ser siempre resuelta por la asamblea extraordinaria, y si esta es voluntaria debe mediarinforme fundado del síndico.

La reducción puede ser efectuada por incurrir la Soc en pérdidas, a los fines de restablecer el equilibrio e/capital y patrimonio, siendo obligatoria si las pérdidas insumen las reservas y el 50% del capital.

ACCIONES, BONOS, DEBENTURES Y OBLIGACIONES NEGOCIABLES

Características de la acciones

La acción acredita la posición de su titular en relación con la Soc emisora, fijando su participación en ella yestableciendo a partir de la suscripción una situación que presupone una compleja trama de facultades, derechos,cargas y obligaciones. Debe destacarse que el estado de socio se adquiere desde el momento en que se suscriben,independiente// de la entrega de los títulos.

La ley no impone la necesidad de admitir títulos accionarios, apunto tal, que el estatuto puede autorizar a quetodas las acciones o alguna de sus clases no se representen en títulos. Esta particular clase de acciones ha sidoincorporada a nuestra legislación bajo el nombre de acciones escriturales, cuya emisión, transferencia, gravámenesy constitución de derechos reales debe ser inscripta en cuentas llevadas a nombre de sus titulares por la Socemisora, por bancos comerciales o de inversión o caja de valores autorizadas.

La calidad de accionista se presume por las constancias de las cuentas abiertas en el registro de accionesescriturales, siendo la Soc responsable por los errores e irregularidades de las cuentas. La Soc, entidad bancaria o lacaja de valores deben entregar al accionista un comprobante de la apertura de su cuenta y de todo movimiento quese inscriba en ella, lo cual permite acreditar el carácter de socio.

Clasificación de las acciones

Pueden ser divididas desde numerosos puntos de vista.1- Desde el punto de vista de su circulación:

a) Acciones al portador: podrán transmitirse por la mera tradición, el titular puede ejercer susderechos con la mera exhibición de los títulos, sin necesidad de inscripción en ningún registro.

b) Acciones nominativas endosables: también denominadas acciones a la orden, son transmisiblespor endoso y pueden circular libre//, incluso con endoso en blanco, aunque su titular deberárealizar la pertinente inscripción en el libro de registro de acciones de la Soc a efectos de hacervaler los derechos derivados de la propiedad de las mismas.

c) Las acciones nominativas no endosables: son transmisibles sólo por vía de cesión y requierenpara el ejercicio de sus derechos la inscripción en el libro de registro de acciones de la Soc. Losabusos cometido a través de las acciones al portador han llevado a que todas las acciones debanser nominativas no endosables por expresa disposición de la Ley 24.587.

2- De acuerdo a los derechos que otorgan:a) Acciones privilegiadas o de voto plural: son aquellas que confieren más de un derecho por

acción, sin embargo éstas no podrán ser emitidas una vez que la Soc haya sido autorizada ahacer oferta pública de sus acciones. Cuando en el acto asambleario se consideran cuestionesque implican reforma sustancial del estatuto, ellas pierden el voto múltiple.

b) Acciones preferidas: son aquellas que confieren ciertos derechos patrimoniales a sus titulares,pudiendo asumir las siguientes modalidades: cobro preferente de las utilidades, pago de undividendo fijo, pago como dividendo de un interés fijo. Como contrapartida de este derecho,tienen limitaciones para participar en la administración y gestión de la Soc, y puede pactarseque carezcan de derecho de voto, el cual se recupera en algunas situaciones.

c) Acciones ordinarias: son aquellas que confieren un voto por acción y que carecen depreferencias patrimoniales.

Transmisibilidad de las acciones

En principio, y como rasgo característico, las acciones son libre// transmisibles y el estatuto sólo puedelimitar la transferencia de las acciones nominativas o escriturales, sin que ello importe la prohibición.


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Las cláusulas de limitación pueden referirse a actos e/ vivos o transferencia mortis causa y la jurisprudenciaha aceptado la posibilidad de que la Soc o los restantes socios puedan oponerse a la personalidad del cesionario.

A diferencia de lo que ocurre en las SRL, para las SA no se ha establecido un régimen especifico quereglamente el ejercicio del derecho de agrado o de preferencia. Ello no implica que la Soc o los socios puedanactuar con la mayor arbitrariedad, habiéndose aceptado jurisprudencial// el derecho del socio afectado por ladenegatoria, a recurrir judicial// a los fines de obtener la desestimación de la oposición.

La transferencia se perfecciona con la entrega material del título, la anotación de la misma en el registro deacciones de la Soc y la inscripción en el respectivo título. Se trata de requisitos formales de carácter integrativo yconstitutivo de la transmisión.

La transferencia de acciones nominativas requiere el consentimiento del cónyuge del cedente, pues se tratade Bs registrables.

El cedente que no completo la integración de las acciones responde ilimitada y solidaria// por los pagosdebidos por el cesionario. Y si realiza algún pago será copropietario de las acciones cedidas en proporción de lopagado.

Las acciones son indivisibles y si existe copropiedad, se aplican las reglas del condominio, pudiendo la Socexigir la unificación de la representación para ejercer los derechos y cumplir las obligaciones sociales.

Requisitos de las acciones y los títulos

Si bien el art. 211 establece que el estatuto deberá determinar las formalidades de las acciones y de loscertificados provisionales, resultan esenciales la mención de los datos de la Soc, el capital social, el número, elvalor nominal y clase de acciones que representa el título, así como los derechos que comporta y si se tratara decertificados provisorios, la anotación de las integraciones dinerarias efectuadas.

Los títulos y certificados deben ser suscriptos con la firma autógrafa por no menos de un director y unsíndico, aunque la autoridad de control puede autorizar su reemplazo por impresión que garantice la autenticidad delos títulos.

Certificados provisorios

Son aquellos títulos que son emitidos por la Soc cuando las acciones no han sido integradas total// por sussuscriptores, necesaria// deben ser nominativas.

Cumplida la inscripción, los interesados pueden exigir la inscripción en las cuentas de las accionesescritúrales o la entrega de los títulos definitivos, pero hasta tanto se cumpla con la entrega, el certificado seráconsiderado definitivo, negociable e indivisible.

Los certificados globales

Son títulos que sólo pueden ser emitidos por las Soc autorizadas a la oferta pública, cuando las accionesestuvieren total// integradas. Solo se autoriza su emisión para la inscripción en regímenes de depósito colectivo(caja de valores). Son definitivos y negociables y pueden ser divisibles a los efectos de su transferencia.

Los cupones

Son anexos que general// se adhieren a los títulos representativos de acciones y constituyen los documentoslegitimantes para el cobro de los dividendos. Son títulos de crédito siempre y cuando contengan la identificación dela Soc, las características de las acciones a las que se adhieren, el número de acciones que integran la lámina de lacual fueron separados.

La Ley 24.587 establece una presunción iuris et de iure que los cupones pertenecen a la persona a cuyonombre está inscripto el valor respectivo.

Negociación sobre acciones

Compraventa de accionesSe rige por las normas de los arts. 450 a 477 del C de C, en lo que resulta compatible, siendo siempre

necesario el consentimiento del cónyuge atento su nominatividad obligatoriaResulta cuestión controvertida la responsabilidad del cedente de las acciones por los pasivos ocultos de la

Soc, habiendo resuelto la jurisprudencia que la obligación del transmitente se agota con la regular transmisión de


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las tenencias accionarias y su responsabilidad queda circunscripta a la legitimidad de los títulos enajenados, pero nose extiende a la consistencia o al valor de los Bs de la Soc.

Como principio general, la Soc no puede adquirir sus propias acciones, sin perjuicio de ello el art. 220admite tal operación ante supuestos particulares: a) para cancelarlas, previo acuerdo de reducción de capital; b)excepcional// con ganancias liquidas y realizadas o reservas libres, cuando estuvieran completa// integradas y paraevitar un daño grave, el cual deberá ser justificado en la próxima asamblea accionaria; y c) por integrar el haber deun establecimiento que adquiere o de una Soc que se incorpore. Fuera de estos actos, la adquisición de acciones esun acto nulo de nulidad absoluta.

Cuando se han adquirido la acciones, de acuerdo a los últimos dos supuestos, pesa s/ el directorio laobligación de enajenarlas en el término de 1 año, salvo prorroga de la asamblea, con otorgamiento del derecho depreferencia.

Los derechos correspondientes a las acciones adquiridas por la Soc, quedan suspendidos hasta la enajenacióno distribución y no se computaran para la determinación del quórum o de las mayorías.

Usufructo de accionesEstá regido por el art. 218 que admite la posibilidad de dividir el ejercicio de los derechos que confieren las

acciones, otorgando al usufructuario el cobro de los dividendos y al nudo propietario la titularidad de las acciones,el cobro de la cuota liquidatoria y el ejercicio de los derechos políticos. El derecho del usufructuario de percibir lasganancias distribuibles del ejercicio no incluye las ganancias pasadas a reserva o capitalizada, pero comprende lasacciones entregadas por capitalización. Dicho dividendo se percibirá por el tenedor del título y si hubiera distintosusufructuarios, se distribuirá a prorrata de la duración de sus derechos.

Si las acciones no estuvieran total// integradas, el usufructuario para conservar sus derechos debe efectuarlos pagos que correspondan, sin perjuicio de repetirlas del nudo propietario.

Prenda de accionesEste derecho real está contemplado por el art. 219, el cual prevé que el ejercicio de todos los derechos que

confiere la titularidad de acciones corresponde al deudor prendario.A los fines de garantizar al acreedor prendario, la jurisprudencia ha aceptado la procedencia de medidas

cautelares.

Sindicación de accionesSe trata de un contrato de naturaleza parasocietaria, mediante el cual determinados socios convienen votar en

la asambleas en un mismo e idéntico sentido, inhibiéndose de disponer sus títulos por un determinado periodo, a losfines de dar una coherencia a la política de gestión o de oposición.

La jurisprudencia ha aceptado su legitimidad con muchas reservas, pues atenta contra el principiodeliberativo.

Embargo y ejecución de acciones

La ley acepta la posibilidad de que los acreedores particulares del accionista embarguen las acciones deldeudor, para su posterior ejecución forzada. Mientras tanto se lleva a cabo la subasta, el propietario es el únicolegitimado a ejercer todos los derechos societarios. La ejecución forzada se rige por lo dispuesto en el CPCC.

La amortización de acciones

Es un procedimiento de muy escasa utilización en la práctica que en cierta manera puede ser asimilado alsupuesto previsto por el art. 220. La amortización no supone una reducción del capital, pues sólo puede llevarse acabo mediante ganancias liquidas y realizadas para cancelar las acciones y no para volver a ponerlas en circulación.

El estatuto puede autorizar la amortización total o parcial siempre y cuando:1- resolución previa que fije un justo precio y asegure la igualdad de los accionistas;2- si se practica un sorteo, éste se llevará a cabo ante la autoridad de contralor o escribano, publicándose

sus resultados e inscribiéndose en el libro de registro de acciones;3- si la amortización fuere parcial, se asentará en los títulos o en las cuentas de las acciones escriturales;4- si la amortización es total, se anularan los títulos y se reemplazaran por bonos de goce o inscripciones en

cuenta, con el mismo efecto.


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Los bonos

Los bonos son títulos que pueden emitir la Soc, de naturaleza diferente a las acciones, y que otorgan a sustitulares el derecho de participar exclusiva// en las utilidades sociales.

Los bonos se clasifican en:1- Bonos de goce: se otorgan a los titulares de acciones total// amortizadas y dan derecho a la participación

en las ganancias y en el producido de la liquidación, después de reembolsado el valor nominal de lasacciones no amortizadas. El estatuto les puede proveer de otros derechos adicionales.

2- Bonos de participación: son los que se emiten a favor de los accionistas por prestaciones que noconsistan en aportes de capital. Sólo dan derecho a participar en las ganancias del ejercicio. Los bonosde participación se abonan contemporánea// con el dividendo. Dentro de esta categoría se incluyen losbonos de participación para el personal.

Los debentures

Constituyen títulos de deuda que pueden emitir exclusiva// las Soc por acciones, siempre y cuando talemisión estuviera expresa// prevista en los estatutos.

Los debentures de pueden clasificar de dos maneras:1- De acuerdo a las garantías que otorgan a sus acreedores:

a) Debentures con garantía flotante: aquellos que afectan a su pago todos los derechos, Bs,presentes o futuros o una parte de ellos, de la Soc emisora y otorgan el privilegio quecorresponde a la prenda, hipoteca o anticresis, según el caso. No están sometidos a lasdisposiciones de forma que rigen esos derechos y se perfecciona por la manifestación que seinserta en el contrato de emisión. La garantía flotante es exigible en los siguiente casos: cuandola Soc no paga los intereses o amortizaciones del préstamo en los plazos convenidos; cuandopierde ¼ o más del activo existente al día de contratación; incurre en disolución voluntaria,forzosa o quiebra o cese el giro de sus negocios. Vigente el empréstito la Soc no puede vendero ceder la totalidad o parte del activo, ni fusionarse o escindirse sin autorización de la asambleade debenturistas.

b) Debentures con garantía especia: afectan a su pago Bs determinados en la Soc susceptibles dehipoteca y se deben cumplir todos los requisitos previstos para la constitución de este derechoreal.

c) Debentures con garantía común: son aquellos cuyos titulares cobraran sus créditos en igualdadde condiciones con los acreedores quirografarios.

2- Por las alternativas que brindan a sus titulares al vencimiento del empréstito.a) Debentures simples: otorgan sólo el derecho a la devolución del préstamo con los intereses.b) Debentures convertibles en acciones: otorgan la posibilidad a su beneficiario de percibir el

crédito o convertirse en accionistas de la Soc emisora. Para su suscripción los accionistastienen derecho preferente, y pendiente la conversión la Soc no puede amortizar o reducir elcapital, ni aumentarlo, ni distribuir las reservas o ganancias, ni modificar el estatuto en cuanto ala distribución de las ganancias.

La Soc debe celebrar con un banco un contrato de fideicomiso para que tome a su cargo la gestión de lassuscripciones, el control de las negociaciones, la representación necesaria de los futuros debenturistas y la defensaconjunta de los derechos e intereses durante la vigencia del empréstito.

La exigencia de que el fiduciario sea una entidad bancaria, rige sólo durante los periodos de emisión ysuscripción. El art. 344 otorga al fiduciario todas las facultades y deberes de los mandatarios generales y especiales,adicional// el legislador le ha otorgado excepcionales funciones de fiscalización y control de la administración,cuando se trata de debentures con garantía común o flotante, incluso facultad de pedir la suspensión del directoriocuando la Soc no paga los intereses o amortizaciones del préstamo en los plazos convenidos; cuando pierde ¼ omás del activo existente al día de contratación; incurre en disolución forzosa o quiebra o cese el giro de susnegocios. En todos los casos el juez dispondrá la suspensión del directorio y nombrará al o los fiduciarios en sureemplazo hasta tanto sean regularizados los Serv de lo debentures.


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Las obligaciones negociables

La Ley 23.962 que regula la emisión de obligaciones negociables, si bien ha tomado como fuente los arts.325 a 360 de la Ley 19.550, ha incorporado también una serie de disposiciones que alientan la emisión de éste tipode títulos de deuda y que ofrecen innumerables ventajas s/ los debentures:

1- Pueden ser emitidas por Soc por acciones, Cooperativas, Asociaciones Civiles y sucursales de Socextranjeras, con lo cual se ha ampliado el mercado de los títulos de deuda privada.

2- Pueden ser emitidas con cláusulas de reajuste de capital, conforme pautas objetivas de estabilización ypueden otorgar un interés fijo o variable.

3- Se establece un régimen de libertad de salida del país y regreso al mismo.4- Se reglamenta de manera más precisa y minuciosa el régimen de las obligaciones convertibles.5- Se flexibiliza el régimen de emisión de las obligaciones , cuando las mismas son emitidas por Soc de

acciones o Cooperativas en las cuales no se requiere la autorización de los estatutos o su modificación.6- No es obligatorio recurrir a una entidad bancaria o financiera, para celebrar un contrato de fideicomiso y

aun recurriéndose a estas instituciones, éstas no tienen las exorbitantes facultades que la Ley 19.550, enmateria de debentures, pone en sus manos. Por el contrario prefiere otorgar a los obligacionistas la víaejecutiva contra la Soc para reclamar el pago del capital, actualizaciones o intereses y para ejecutar lasgarantías otorgadas.

7- Se requiere el consentimiento de los obligacionistas en caso de retiro de oferta pública o cotizaciones delas obligaciones o de las acciones, cuando aquellas fueren convertibles, con derecho al reembolso paralos obligacionistas disconformes o ausentes. En el mismo sentido, se contempla el caso de retiro de laoferta pública o cotización , a raíz de la sanción aplicada a la Soc, como supuesto legitimo para que losobligacionistas poseedores de títulos convertibles exijan el reembolso anticipado. Y con la mismafilosofía, en los casos de fusión y escisión.

8- Se prevé la emisión de obligaciones no incorporadas a títulos, adoptando para éstas el régimen de lasacciones escriturales.

9- Final// se incorporan importantísimos beneficios fiscales.

LAS ASAMBLEAS DE ACCIONISTAS

Concepto y características

Puede definirse a la asamblea como la reunión de los accionistas convocada y celebrada de acuerdo a la ley ylos estatutos, para considerar y resolver s/ los asuntos indicados en la convocatoria.

Son características de las asambleas:1- Es el órgano de gobierno de la Soc, lo cual implica que no es asamblea cualquier reunión de socios, sino

que aquella convocada y celebrada conforme la ley y los estatutos.2- Es un órgano no permanente de la Soc, ya que no funciona ininterrumpida// durante toda la existencia de

la Soc, sino cuando es convocada por el órgano de administración.3- Sus facultades son indelegables, por cuanto su competencia es exclusiva y no puede ser suplida por

decisiones de otros órganos de la Soc.4- La validez de sus decisiones implica el respeto de la legalidad en todas y c/u de las etapas formativas de

la voluntad social.5- Sus decisiones son obligatorias para todos los accionistas que deben acatar la decisión de la mayoría y

deben se cumplidas por el directorio.

Clases de asambleas

Las asambleas pueden ser clasificadas de la siguiente manera:1- Por los accionistas que participan:

a) Asambleas Generales o Universales, a las cuales deben asistir, deliberar y votar todos losaccionistas de la Soc.

b) Asambleas Especiales, en las cuales sólo participan los integrantes de determinada clase deaccionista, cuando tales clases o categorías fueron creadas por el estatuto.

2- Por lo temas que se consideran:a) Asambleas Ordinarias, cuya competencia está determinada por el art. 234.b) Asambleas Extraordinarias, cuya competencia está determinada por el art. 235


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Existen también las asambleas denominadas unánimes que son aquella que no son convocadas por mediosedictos y a las cuales deben comparecer todos los accionistas, resolviendo por unanimidad c/u de los puntos de laorden del día. Estas se encuentran previstas por el tercer párrafo del art. 237.

Etapas para la adopción de decisiones asamblearias

La doctrina nacional las ha resumido en tres: a) requisitos de convocación, c) requisitos de reunión y c)requisitos de deliberación y voto.

Son requisitos de convocatoria1- Por regla general la convocatoria es efectuada por el directorio, aunque también se encuentra legitimado

para ello el órgano de fiscalización. Del mismo modo cualquier accionista está habilitado para requeriral directorio la convocatoria asamblea, siempre y cuando el peticionante tuviera una participaciónmínima del 5% del capital social, en estos casos el accionista que solicita la convocatoria debe indicar aldirectorio o sindicatura los temas que considere necesario tratar, debiendo celebrarse el acto asambleariodentro de los 40 días de recibida la solicitud. La omisión del directorio o la sindicatura para proceder ala convocatoria solicitada, da derecho para que éste la solicite judicial o administrativa//.

2- Efectuada la convocatoria, el directorio u órgano convocante debe proceder a publicar edictos en el BOy en un diario de amplia circulación, cuando se trate de Soc incluidas en el art. 299. La publicación debeefectuarse por 5 días, con 10 hasta 30 días de anticipación a la celebración del acto cuando se trate de laprimera convocatoria, y por 3 días con 8 de anticipación cuando se trate de segunda convocatoria, lacual deberá celebrarse dentro de los 30 días de fracasado el acto asambleario en primera convocatoria.El legislador ha autorizado la convocatoria simultanea, siempre y cuando el estatuto lo autoriceexpresa//, y si las asambleas fueran convocadas para el mismo día, debe mediar por lo menos una hora,e/ la citación de una y otra. Tal posibilidad se encuentra limitada para las Soc que hacen oferta públicade sus títulos, en las que la convocatoria simultanea queda reservada exclusiva// para las asambleasordinarias.

En cuanto a los requisitos de reunión,1- Se ha establecido que los accionistas que deseen participar en la asamblea deben comunicar su voluntad

con no menos de 3 días de anticipación , para su inscripción en el libro de registro de accionistas yasistencia a asambleas. Antes de comenzar el acto, los accionistas o sus representantes deben firmar ellibro de asistencia.

2- La asamblea sólo puede sesionar si reúne el quórum previsto por las Ley y los estatutos sociales, el cualdependerá del tipo asamblea y de la naturaleza del asunto a considerar. La ley intentado favorecer lacelebración de asambleas, ha permitido que el quórum necesario se reduzca en la segunda convocatoria.En las asambleas ordinarias se requiere la presencia de la mayoría de acciones con derecho a voto si setrata de primera convocatoria, mientras que si trata de la segunda, quedará conformada cualquiera sea elnúmero de acciones. Tratándose de asambleas extraordinarias se requiere la presencia del 60% o el 30%de las acciones con derecho a voto, según se trate de primera o segunda convocatoria.

3- Las asambleas deben ser celebradas en la sede social o en cualquier lugar que corresponda a lajurisdicción del domicilio social.

Cumplidos los requisitos de convocatoria y de reunión, se deben analizar los requisitos de deliberación yvoto.

1- Los accionistas pueden hacerse representar, siendo suficiente el otorgamiento de mandato eninstrumento privado con la firma certificada, asimismo resulta válido el poder otorgado por el accionistaante el síndico o el directorio.

2- Las deliberaciones deben estar dirigidas por el presidente de la asamblea, cargo que en principio esefectuado por el presidente del directorio, si se trata de una asamblea convocada judicial// o por laautoridad de control, ella podrá ser presidida por el funcionario que éstos designen.

3- La asamblea puede pasar a cuarto intermedio por una sola vez y debe continuar necesaria// dentro de lossiguientes 30 días. Solo pueden participar en la segunda reunión los accionistas que estuvieron presentesen la primera. La obligaciones adoptadas antes de pasar a cuarto intermedio son obligatorias yejecutables por el directorio incluso antes de su reanudación.

4- Todos los accionistas gozan del derecho de voz, incluso los titulares de acciones preferidas sin derecho avoto. Gozan del mismo derecho los directores no accionistas, los síndicos o miembros del consejo devigilancia y los gerentes generales.

5- No podrán ejercer su derecho de voto, los directores, síndicos, miembros del consejo de vigilancia ogerentes, cuando se consideren cuestiones relativas a su gestión, responsabilidad o remoción con causa.


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Del mismo modo carecen del derecho de voto los accionistas, cuando tengan en una operacióndeterminada intereses contrarios a la de la Soc, en los temas relativos a dicha cuestión.

6- La asamblea no puede decidir s/ temas no incluidos en el orden del día, salvo: a) cuando estuvierepresente la totalidad del capital y la decisión se adopte por unanimidad, b) la promoción de acciones deresponsabilidad contra directores o síndicos, cuando ella es consecuencia directa de una resoluciónincluida en el orden del día y c) la elección de encargados de firmar el acta.

7- Las decisiones, para ser válidos deben reunir las mayorías previstas legal//. Tanto si se trata de asambleaordinaria como de asambleas extraordinarias, las decisiones podrán ser adoptadas con la mayoríaabsoluta de votos presentes, salvo exigencia mayor del estatuto.

8- Hay determinados supuestos especiales, en que la Ley establece un régimen de mayorías distinta, endonde las decisiones de adoptan por la mayoría absoluta, pero no se considera la pluralidad de votos.Estos casos son la transformación, prorroga, reconducción, disolución anticipada, transferencia deldomicilio al extranjero, cambio fundamental del objeto, reintegración total o parcial del capital, fusión yescisión (salvo para la Soc incorporante), elección y remoción de síndicos y formación de cualquierreserva que supere el monto del capital y la reserva legal.

9- Clausurado el acto asambleario, el directorio debe labrar acta de lo allí acontecido, la cual debe resumirlas manifestación hechas en la deliberación, las formas de las votaciones y sus resultados. Dicha actadebe ser confeccionada y firmada, por el presidente y los socios designados al efecto, dentro de lossiguientes 5 días.

Efectos de la decisiones asamblearias

Como principio general, las decisiones asamblearias son obligatorias para todos los accionistas y deben sercumplidas por el directorio. Sin embargo este principio sufre algunas excepciones, ya que en determinadascuestiones asiste al socio el derecho de receso y mientras que en otras asiste la acción de impugnación.

La acción de impugnación debe ser promovida dentro de los 3 meses de clausurada la asamblea, salvo causafalsa en las decisiones sociales, en cuyo caso el plazo de prescripción se somete al derecho común o nulidadabsoluta de dicho acuerdo, lo cual llevaría a la imprescriptibilidad de la acción impugnatoria y a lainconfirmabilidad del acto atacado de nulidad. Esta acción puede ser llevada a cabo cuando las decisiones hubieransido tomadas en contra de la ley, estatuto o reglamento o cuando fueran adoptadas para perjudicar a un grupo deaccionistas.

Los accionistas que votaron favorable// una decisión asamblearia no pueden luego atacarla de nulidad, salvovicio de voluntad. Están legitimados para interponer la acción de nulidad, no sólo los socios que no han contribuidoa formar la voluntad social, sino también los directores, síndicos o miembros del consejo de vigilancia,constituyendo para éstos una obligación y no un mero derecho.

Suspensión provisoria de la ejecución de la decisión atacada de nulidad

El art. 252 prevé expresa// una medida cautelar que es compatible con la acción de fondo, consistente en lasuspensión de la ejecución de la resolución impugnada, exigiendo para ello:

1- que sea pedida por la parte impugnante;2- que no medie perjuicio para terceros;3- otorgamiento de garantía suficiente para responder por los daños que dicha medida pudiere causar a la

Soc.Asimismo, por tratarse de una medida precautoria son exigibles los requisitos de verisimilitud del derecho y

peligro en la demora.En tal sentido, reiterados precedente jurisprudenciales, han exigido que el peticionante debe acreditar que el

perjuicio alegado es apreciable// mayor que el que surgiría para la Soc y los socios no impugnantes con laparalización de la resolución de la asamblea.

La nulidad de la asamblea y el orden público societario

Uno de los temas más controversiales ha sido la inclusión o no dentro del plazo de 3 meses, de toda causa denulidad que pudiera afectar la respectiva asamblea o decisión asamblearia.

Para quienes se enrolan en la teoría de la institución el art. 251 es comprensivo de toda causal de invalidezque pudiera afectar el acto asambleario, negando la posibilidad de que en materia societaria pueda existir la nulidadabsoluta.


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Muy por el contrario, quienes sostienen el carácter contractual, sostienen que la norma sólo comprende lasnulidades relativas y no a las absolutas, criterio éste que ha merecido adhesión casi unánime de la jurisprudencianacional.

El problema radica en determinar si existe orden público en protección de los derechos inderogables de losaccionistas

Revocación del acuerdo impugnado

El art. 254 establece que los accionistas que votaron favorable// las resoluciones que se declaren nulas,responden ilimitada y solidaria// de las consecuencias de la misma, sin perjuicio de la responsabilidad quecorresponda a los directores, síndicos e integrantes del consejo de vigilancia.

Por otro lado el mismo art. 254, admite la posibilidad de que un acuerdo posterior pueda revocar el acuerdoimpugnado de nulidad. Esta resolución surtirá efecto desde entonces y no procederá la iniciación o continuación delproceso de impugnación, pero subsistirá la responsabilidad por los efectos producidos o que sean su consecuenciadirecta.

El derecho de receso

Sólo puede ser ejercido por los accionistas presentes que votaron en contra de la decisión, dentro del quintodía de clausurada la asamblea y por los ausentes que acrediten la calidad de accionista al tiempo de celebración delacto asambleario, dentro de los 15 días posteriores a la clausura.

La voluntad de receder puede notificarse por cualquier forma fehaciente y se perfecciona mediante elconocimiento que la Soc tenga de su declaración, independiente// de la inscripción registral.

Como este derecho, implica para la Soc fuertes desembolsos de dinero, la ley permite que una nuevaasamblea de accionistas pueda revocar la decisión asamblearia que origino el derecho de receso dentro del plazo de60 días de vencido el plazo para su ejercicio por los ausentes, con lo cual caducan el derecho de receso y lasacciones emergentes, restituyéndose el ejercicio de sus derechos, retrotrayéndose los de naturaleza patrimonial almomento de notificación del receso.

Una cuestión controvertida, se plantea con la determinación del valor de las acciones de los sociosrecedentes, que la ley lo fija atendiéndose al valor resultante del último balance. Su importe deberá ser pagadodentro del año de la clausura de la asamblea que origino el receso, salvo casos de retiro voluntario, desistimiento odenegatoria de la oferta pública o cotización o continuación de la Soc en el supuesto de sanción firme revocatoriade la autorización de cotización u oferta pública, en los que deberá pagarse dentro de los 60 días de la clausura de laasamblea o desde que se publique el desistimiento, la denegatoria o la aprobación de retiro voluntario.

La jurisprudencia ha sostenido la tesis de que el balance a que se refiere el art. 245 corresponde al delejercicio en que se produjo el receso y en consecuencia las tenencias accionarias deben valuarse según el valor quesurja del ejercicio en que se produjo el receso. Así interpretado, es evidente que el recedente tiene ampliasfacultades para impugnar el balance en base al cual se determina el valor de reembolso, pero dicha acción no podráser intentada dentro de los causes del art. 251, pues el recedente a dejado de revestir el carácter de socio.

EL DIRECTORIO


A diferencia de lo que ocurre con los restantes tipos societarios, en las SA la administración esta escindidade la representación, la cual corresponde al presidente del directorio o al vice en su reemplazo. Atento la adopciónde la teoría organicista, los directores no son mandatarios de la Soc, sino sus funcionarios.

El directorio puede ser unipersonal, salvo en las Soc contempladas en el art. 299, o plural, en cuyo caso debeactuar obligatoria// de forma colegiada.

El estatuto debe precisar el término por el cual los directores son elegidos, el que no puede exceder de 3ejercicios, debiendo permanecer en el cargo hasta su efectivo reemplazo. En caso de silencio del estatuto seentiende que el término de duración fue otorgado por el máximo legal.

El estatuto también puede establecer la elección de directores suplentes para subsanar la falta de directores,previsión que será obligatoria en el caso de Soc que prescindan de la sindicatura.

La mayoría absoluta de los directores debe tener domicilio en la Republica, y todos deberán constituirdomicilio especial en la Republica, donde serán válidas las notificaciones que se le efectúen.


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Al asumir el cargo, deben prestar una garantía para responder por los eventuales daños y perjuicioocasionados como consecuencia de su mala gestión.

Designación de los directores.

El principio general establecido por la ley consiste en su designación por la mayoría absoluta en el seno de laasamblea ordinaria, con la complementación del voto acumulativo.

Sin embargo, la ley establece también otros procedimiento: a) elección por categoría o clase de acciones, encuyo caso el estatuto puede prever que c/u elija uno o más directores, y cuya remoción quedará a su cargo, salvograve incumplimiento de sus funciones; b) por parte del consejo de vigilancia, siempre y cuando el estatutoconfiera a este órgano expresa// esa función, en cuyo caso la remoción deberá ser efectuada por la asamblea.

El voto acumulativo constituye un derecho inderogable, fundamentado en dar a la minoría unarepresentación en el órgano administrativo, pero para ello debe ser titular de la cantidad suficiente de acciones que,multiplicadas por el numero de vacantes a llenar, le permita superar el número de votos emitidos por la mayoría,para cubrir 1/3 de las vacantes. Las vacantes restantes serán llenadas por 1/2 del sistema de simple pluralidad.

Para el ejercicio del voto acumulativo es necesario seguir el procedimiento establecido por la ley en el art.263:

1- Quienes deseen votar de esta forma deben comunicarlo a la Soc, con no menos de 3 días hábiles,indicando las acciones con que ejercerá ese derecho. Cumplido este requisito, aunque sea por sólo unaccionista, todos quedan habilitados para votar por este sistema.

2- La Soc deberá informar a los accionistas que lo soliciten, acerca de las notificaciones recibidas en esesentido, sin perjuicio de ello, en el seno de la asamblea debe informar a los presentes que todos seencuentran facultados para votar acumulativa//.

3- Antes de la votación, se informará el numero de votos que corresponde a c/ accionista presente.4- C/ accionista que vote acumulativa// tendrá derecho un número de votos igual al que resulte de

multiplicar su tenencia accionaria (el número de votos que normal// le hubiera correspondido) por elnúmero de vacantes a llenar.

5- Los accionistas que voten por el sistema ordinario, y los que voten por el sistema acumulativo,competirán en la elección del tercio de las vacantes. Los que no votaren acumulativa// lo harán por latotalidad de las vacantes.

6- Ningún accionista podrá votar, dividiendo el efecto de sus acciones, en parte por c/ sistema.7- Todos los accionistas pueden variar el sistema antes de emitir su voto, inclusive los que notificaron su

voluntad de votar acumulativa//.8- El resultado de la votación será computado por persona. Sólo se considerarán electos los votados por el

sistema ordinario si reúnen la mayoría absoluta de los votos presentes, y los votados acumulativa// queobtengan mayor numero de votos, superando los obtenidos por el sistema ordinario, hasta completar 1/3de las vacantes.

9- En caso de empate, e/ dos o más candidatos votados por un mismo sistema se procederá a una nuevavotación en la que participaran sólo los accionistas que hubieran votado por ese sistema. En caso deempate e/ candidatos votados acumulativa//, en la nueva elección no participaran los accionistas que yahubieran obtenido la elección de su candidato.

Remuneración de los directores

La ley ha pretendido balancear la función del director y su correspondiente su remuneración, con el derechode los accionistas a la percepción de dividendos, estableciendo el art. 261 que el monto máximo que pueden recibirpor toda remuneración no puede superar el 25% de las ganancias obtenidas. Pero dicho monto se limitará al 5%cuando no se distribuyan dividendos, y se incrementará proporcional// a la distribución hasta alcanzar ese limitecuando se reparta el total de las ganancias.

Como excepción a este principio general, se dispone que cuando el ejercicio de comisiones especiales o defunciones técnico administrativas por parte de uno o más directores, frente a lo reducido o inexistencia deganancias imponga la necesidad de exceder esos limites prefijados, sólo podrán hacerse efectivas talesremuneraciones si fuesen expresa// acordado por la asamblea. A pesar de tratarse de una excepción lajurisprudencia, amparada en una interpretación suma// amplia, ha convalidado todo tipo de excesos por parte delgrupo controlante.


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Prohibiciones e incompatibilidades para desempeñar el cargo de director

No podrán ser directores:1- Quienes no puedan ejercer el comercio.2- Los condenados con accesorias de inhabilitación de ejercer cargos público; los condenados por robo,

hurto, defraudación , cohecho, emisión de cheques sin fondos y delitos contra la fe pública; loscondenados por delitos cometidos en la constitución, funcionamiento y liquidación de Soc. En todosestos casos hasta después de 10 años de cumplida la condena.

3- Los funcionarios de la administración pública cuyo desempeño se relacione con el objeto de la Soc,hasta 2 años después del cese de sus funciones

El inc. 2 del art. 264 ha sido derogado tácita// por la ley 24.522, que ha dejado sin efecto la calificación deconducta de fallidos o sus administradores, por lo que dicho inciso deberá ser interpretado en el sentido de que talprohibición rige para los quebrados hasta su rehabilitación definitiva.

Delegación de funciones

Como principio general, el cargo de director es personal e indelegable, tanto ha sido el celo del legislador,que le prohíbe al director votar por correspondencia las decisiones del directorio, pero en caso de ausencia podránautorizar a otro director a hacerlo en su nombre, siempre que existiera quórum, asumiendo la mismaresponsabilidad que los presentes.

Sin embargo las directivas de la ley no pueden ser interpretadas en el sentido de que el directorio estaimposibilitado de otorgar mandatos para el ejercicio de determinadas funciones o representar al ente en lacelebración de determinación actos.

Del mismo modo, y con el propósito de agilizar y profesionalizar la administración, el directorio podránombrar gerente generales o especiales, sean directores o no, revocables libre// por decisión del directorio, enquienes sólo pueden delegar las funciones ejecutivas. Los gerentes responden de la misma forma que los directores,y no eximen a estos de sus responsabilidades.

Funcionamiento del directorio

El directorio cuando es plural, debe necesaria// ser colegiado, y esta obligado por la propia ley, a reunirse porlo menos c/ 3 meses, salvo que el estatuto estableciera un mayor número y sin perjuicio de las que pudieran serrequeridas por cualquiera de los directores, en cuyo caso la convocatoria deberá ser dispuesta por el presidente, oen su defecto por cualquiera de ellos.

Es el directorio quien debe determinar el contenido de la voluntad de la Soc. El presidente sólo tienefacultades para declarar y ejecutar las decisiones de ese órgano

El estatuto debe reglamentar la constitución y funcionamiento del directorio, pero el quórum no podrá serinferior a la mayoría absoluta de sus integrantes.

Los directores deben actuar con la lealtad exigida por el art. 59, y cuando tuviere interés contrario al de laSoc, deberá hacerlo saber al directorio y al sindico y abstenerse de intervenir en la respectiva deliberación, so penade incurrir en responsabilidad.

Las decisiones del directorio son impugnables de nulidad absoluta cuando violasen la ley, el estatuto o elreglamento, afecten el interés social o aprueben un acuerdo que beneficia exclusiva// a los integrantes del grupo decontrol.

Renuncia y remoción de los directores.

El directorio deberá aceptar la renuncia del director en la primera reunión que se celebre después depresentada, siempre que no afectare su funcionamiento regular y no fuere dolosa o intempestiva, circunstancias quedeberán constar en el acta pertinente. Por lo que el renunciante debe permanecer en su cargo hasta elpronunciamiento de la próxima asamblea.

Aun cuando no existe sanción expresa a la falta de consideración, debe interpretarse que la omisiónconstituye una concreta manifestación de aceptación.

Si bien la Soc es la única legitimada para la inscripción de la renuncia en el Registro, la jurisprudencia haaceptado la toma de razón por la expresión unilateral del director renunciante.

La designación del director es sólo revocable por la asamblea. Sin embargo cualquier socio puede demandarla remoción por vía judicial, pero para ello es necesario que previa// lleve la cuestión al ámbito interno de la Soc,denunciando la presunta mala administración e invocando las causas.


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La promoción de acción de remoción contra directores, síndicos o miembros del consejo de vigilancia, noexige la acreditación de daños y perjuicios sufridos por la Soc, salvo que se acumule a ella la acción deresponsabilidad.

La decisión asamblearia o judicial que remueve por justa causa a un director implica automática// el cese desus funciones como gerente, atento que la lealtad y diligencia es requisito indispensable para el cumplimiento detales funciones.

Responsabilidad de los directores

Responden solidaria e ilimitada// hacia la Soc, accionistas y terceros por el mal desempeño de sus funciones.La responsabilidad de los integrantes del directorio, surge así como una responsabilidad coexistente ocomplementaria a la de la Soc.

La responsabilidad solidaria e ilimitada, es consecuencia del carácter colegiado de este órgano, que impone ac/u de sus integrantes el deber de vigilancia o control de la totalidad de la gestión empresaria y la invocación de nohaber tenido injerencia en la administración de los negocios sociales no entraña causal exculpatoria ninguna.

La responsabilidad de los directores se encuentra limitada cuando se hubiera asignado funciones en formapersonal y éstas se hubieran inscripto en el Registro. Ello no implica necesaria// la desvinculación del director porlas consecuencias de actuaciones sociales dañosas acaecidas en áreas de la empresa donde aquél no desempeñarafunciones, sino simple// que la imputación de la responsabilidad la hará el juez atendiendo a la actuaciónindividual.

Las acciones de responsabilidad

Éstas se clasifican en individuales y sociales. La acción social corresponde en principio a la Soc, previaresolución de la asamblea, tal resolución producirá la remoción del director o directores afectados y obligará a sureemplazo. Esta acción también puede ser iniciada por cualquiera de los accionistas que se hubiera opuesto a laaprobación de la gestión.

La acción de responsabilidad individual ha sido otorgada a los accionistas o tercero. Se trata de accionesencaminadas a defender el patrimonio personal de aquellos por las inconductas de los directores.

Si bien la promoción de acciones de responsabilidad requieren la configuración de todos los presupuestosexigidos por la teoría general de responsabilidad civil, existen grandes diferencias e/ ellas, pues tratándose de laacción social, los resultados obtenidos benefician exclusiva// a la compañía, mientras que en las individuales elsujeto legitimado activa// no actúa en representación de la Soc perjudicada, sino en su interés particular.

Si la promoción de la acción social resulta, no fuera iniciada por la Soc dentro del plazo de 3 meses,cualquier accionista puede promoverla. La promoción de acción social por los accionistas desconformes norequiere que aquellos deduzcan contemporánea// la acción de nulidad de tal acuerdo, pues basta la simple oposicióna la liberación de responsabilidad de los directores imputados, siempre y cuando los accionistas que promuevan laacción reúnan por lo menos el 5% del capital social. Si el accionista no reuniera este porcentaje, esta obligado aacumular esa demanda a la nulidad de la decisión asamblearia.

En caso de quiebra de la Soc, acción social puede ser ejercida o continuada por el representante del concursoy en su defecto por los acreedores individual//.

Las acciones sociales prescriben a los 3 años, por tratarse de acciones derivadas del contrato social y de lasoperaciones sociales. El punto de partida debe computarse desde que la acción respectiva se encuentra encondiciones de ser ejercida. Las acciones individuales, atento su carácter aquiliano o extracontractual, prescriben alos 2 años de acaecido el hecho generador. En caso de quiebra el plazo de prescripción de la acción social esdecenal, en la medida que el síndico es un tercero en relación con la Soc.

Excepción y extinción de la responsabilidad

Queda exento de responsabilidad el director que participo en la deliberación o resolución, o que la conoció,si deja constancia escrita de su protesta y diere noticia al síndico antes de que su responsabilidad se denuncie aldirectorio, al síndico, a la autoridad competente o se ejerza la acción judicial.

Por otra parte, la responsabilidad se extingue por la aprobación de su gestión o por renuncia expresa otransacción resuelta por la asamblea, si esta responsabilidad no es por violación de la ley, estatuto o reglamento y sino ½ oposición del 5% del capital. La extinción es ineficaz en el caso de liquidación coactiva o concursal.


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EL ÓRGANO DE FISCALIZACIÓN INTERNO

El consejo de vigilancia

Se trata de un órgano de fiscalización colegiado, no profesional, integrado por 3 a 15 accionistas, cuyaexistencia deberá estar expresa// prevista por el estatuto, él que deberá reglamentar su organización yfuncionamiento.

La regulación del Consejo de Vigilancia es deficiente, pues cuando se refiere a su nombramiento, el art. 280establece que serán designados por la asamblea de accionistas conforme a los arts. 262 y 263, sistemas que nosiempre son compatibles. Intentando una interpretación coherente, la ley parece prescribir que, si existiesendiversas clases de acciones, la designación de los consejeros, deberá hacerse por asambleas especiales, integradaspor los titulare de c/ clase y que, fuera de este supuesto, el nombramiento de los mismos deberá hacerse porasamblea general ordinaria, en donde el voto acumulativo resulta obligatorio.

La designación del consejo de vigilancia es libre// revocable y tanto su nombramiento como sudesvinculación deben inscribirse en el Registro.

El funcionamiento, sin perjuicio de su necesaria inclusión en el estatuto, se rige en subsidio por las normasde funcionamiento del directorio, siendo también aplicable para sus integrantes lo dispuesto en materia de renuncia,régimen de remuneración, incompatibilidades y prohibiciones, actuación personal e indelegable, así como elrégimen de responsabilidad de los directores.

Son atribuciones y deberes de los consejeros:1- Fiscalizar la gestión del directorio. A tal efecto, puede examinar la contabilidad social, los Bs sociales,

realizar loa arqueos o inventarios que considere pertinente, etc. Por lo menos trimestral// el directoriopresentará informe escrito acerca de la gestión social.

2- Convocar a asambleas cuando lo estime conveniente o lo soliciten accionistas que representen más del5% del capital.

3- Aprobar determinada clase de actos o contratos celebrados por los directores. La falta de aprobación porparte del consejo autoriza al directorio a recurrir a la asamblea, pero jamás puede ser invocada esa faltade aprobación por la Soc para desconocer los contratos celebrados por su representante legal. Estafunción debe estar especifica// otorgada en el estatuto, delimitando clara// el campo de actuación.

4- Elegir los miembros del directorio, cuando lo establezca el estatuto, en estos casos la remuneración deldirectorio será fija y la duración del cargo puede extenderse a 5 años.

5- Presentar a la asamblea sus observaciones s/ la memoria del directorio y los EECC.6- Designar una o más comisiones para investigar o examinar cuestiones o denuncias de los accionistas o

para vigilar el cumplimiento de sus decisiones.7- Las demás funciones y facultades atribuidas por el art. 294 a los síndicos societarios.Para garantizar el cumplimento de sus funciones, así como para evitar el abuso de mayorías, el art. 282

dispone que los consejeros disidentes en número no menor de 1/3 podrán convocar asamblea para que ésta tomeconocimiento y decida acerca de la cuestión.

La existencia del consejo de vigilancia no supone necesaria// la eliminación de la sindicatura, ya que ambosórganos pueden coexistir. Pero si el estatuto prescindiere de la sindicatura, el consejo de vigilancia deberá contratarun servicio de auditoria externa, la cual dictaminara s/ los EECC, a fin de otorgarle a los accionistas una opiniónprofesional.

La sindicatura

La fiscalización privada de las SA está a cargo de uno o más síndicos, designados por la asamblea. Las SAno comprendidas en el art. 299 pueden prescindir de este órgano, siendo optativa su constitución, pero el estatutodebe prever especial// esta situación, en tal caso los socios poseen el derecho de control previsto por el art. 55, perocuando el capital social se exceda al monto previsto por el inc. 2 de dicho art., la asamblea que así lo resuelvadeberá designar síndico, sin necesidad de reformar el estatuto.

La elección y remoción de los síndicos, si bien deben ser objeto de decisión de la asamblea ordinaria,presenta algunas particularidades, ya que no se consideran los votos múltiples otorgados por determinadas clases deacciones y, aunque nada dice la ley al respecto, las acciones privilegiadas carentes de voto, lo recuperarían paradicha designación. También se ha admitido el voto acumulativo, cuando el órgano estuviere conformado por almenos 3 síndicos.

Final//, si existieren diversas clases de acciones, el estatuto puede prever que a c/ clase le corresponda laelección de uno o más síndicos.


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El estatuto debe precisar el término por el cual son elegidos los síndicos, el cual no podrá exceder de 3ejercicios, aunque pueden ser reelegidos.

En caso de vacancia, el síndico deberá ser reemplazado por el suplente que corresponda, atento laobligatoriedad de la designación de éstos, conforme lo demanda el art. 284. de no ser posible la actuación delsíndico suplente, el directorio convocará de inmediato a asamblea general o especial, en su caso, a fin de hacer lasdesignaciones hasta completar el periodo.

Requisitos para desempeñarse como síndico

Son dos los requisitos exigidos por el art. 285 para asumir el cargo de síndico:1- Ser contador público o abogado, con título habilitante, o Soc civil legal// constituida e integrada

exclusiva// por estos profesionales.2- Tener domicilio real en el país.No pueden ser síndicos:1- quienes se encuentren inhabilitados para ser directores;2- los directores y empleados de la misma Soc u otra controlada o controlante;3- los cónyuges o parientes por consanguinidad en línea recta, los colaterales hasta el cuarto grado

inclusive y los afines dentro del segundo de los directores o gerentes generales.Las inhabilidades e incompatibilidades previstas alcanzan a todos los integrantes de la Soc civil Sindico y el

solo hecho de que alguno de ellos estuviera incurso en ella impide que dicha entidad profesional pudiera ejercer elcargo.

Producida una causal de impedimento durante el desempeño del cargo, el síndico debe cesar de inmediato ensus funciones e informar al directorio dentro del término de 10 días.

Los síndicos tampoco pueden realizar actos en competencia con la Soc que fiscalizan, ni tener interesescontarios a ella.

El síndico debe ejercer sus funciones en forma personal, siendo su cargo indelegable.

Atribuciones y deberes de la sindicatura

La Ley, procuro evitar que la sindicatura se convierta en una órgano de control pasivo, pues le ha otorgadodeterminados derechos y obligaciones que la obligan a tomar participación activa en diversos casos, como loprevén expresa// los incs. 1, 4 y 9 del art. 294, y los arts. 296 y 297.

Son derechos y deberes impuestos por el art. 294:1- Fiscalizar la administración de la Soc, a cuyo efecto examinará los libros y documentos que considere

pertinente, por lo menos una vez c/ 3 meses.2- Verificar en igual forma y periodicidad las disponibilidades y títulos valores, las obligaciones y su

cumplimiento, pudiendo solicitar al directorio balances de comprobación.3- Asistir con vos a las reuniones del directorio, del comité ejecutivo y de la asamblea.4- Controlar la constitución y subsistencia de la garantía de los directores y recabar las medida necesarias

para corregir cualquier irregularidad.5- Presentar a la asamblea ordinaria un informe escrito y fundado s/ la situación económica y financiera de

la Soc, dictaminando s/ la memoria, los EECC e inventario.6- Suministrar a los accionistas que representen por lo menos el 2% del capital, en cualquier momento que

estos lo requieran, información s/ las materias que son de su competencia. En este sentido la sindicaturareemplaza a los accionistas en su derecho de información s/ la marcha delos negocios societarios. Elincumplimiento además de constituir causal suficiente de remoción, autoriza al accionista requirente asolicitar judicial// tales informes, resultando incluso procedente la designación de un veedor.

7- Convocar a asamblea extraordinaria cuando lo juzgue necesario y a asamblea ordinaria o especialcuando omitiere hacerlo el directorio.

8- Hacer incluir en la orden del día de la asamblea los puntos que considere procedente.9- Vigilar que los órganos sociales den debido cumplimiento a la ley, estatuto, reglamento y decisiones

asamblearias.10- Fiscalizar la liquidación de la Soc.11- Investigar las denuncias que le formulen por escrito los accionistas que representen el 2% del capital,

mencionarlas en informe verbal a la asamblea y expresar acerca de ellas las consideraciones yproposiciones que correspondan.


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El art. 294 no agota las obligaciones de la sindicatura pues la misma ley, en otras disposiciones se encarga deimponer al funcionario sindical otras obligaciones. Los derechos de información e investigación administrativaincluyen los ejercicios económicos anteriores a su elección.

La ley no ha contemplado la posibilidad de que el síndico solicite la intervención judicial, aun cuando lajurisprudencia lo ha admitido en casos verdadera// excepcionales. A pesar de ello, la doctrina lo ha consideradocomo sujeto legitimado, atento que: a) se encuentra facultado para exigir la remoción de los directores endeterminados casos y b) ello hace a sus funciones de control.

Remuneración de los síndicos

A diferencia del consejo de vigilancia, la remuneración de los síndicos no esta relacionada con las ganancias,pues al funcionario sindical no le han sido atribuidas, directa o indirecta//, funciones de administración.

La decisión asamblearia que aprobó la remuneración del síndico es impugnable por éste en los términos delart. 251, siendo inadmisible el argumento contrario.

La omisión por la asamblea autoriza al sindico a reclamarla judicial// por tratarse del incumplimiento de unaobligación de hacer impuesta al órgano de gobierno. No obstante, el incumplimiento de sus funciones obstruye suderecho a obtener remuneración.

Funcionamiento de la sindicatura

Cuando la sindicatura fuere plural, deberá actuar como órgano colegiado y se denominara comisiónfiscalizadora. El estatuto deberá reglamentar su constitución y funcionamiento.

No obstante, su carácter colegiado, que en puridad obligaría a todos los síndicos a respetar las decisiones dela mayoría, el art. 290 establece que tales acuerdos no son vinculantes para el disidente, quien tendrá los derechos,atribuciones y deberes del art. 294.

Renuncia y remoción de los síndicos

La designación de los síndicos es revocable sola// por la asamblea, que podrá disponerla siempre que nomedie oposición del 5% del capital. Tal requisito, que se complementa con la pérdida del voto plural, es impuestocomo mecanismo de defensa ante claras situaciones de abuso, justificando la nulidad de cualquier cláusula encontrario.

Si la elección se ha hecho por clase o categoría de acciones, la remoción se decidirá también en asambleaespecial de la misma clase, salvo que el síndico haya incurrido en las prohibiciones o incompatibilidades previstaspor el art. 286 o haya sido declarada su responsabilidad en asamblea general ordinaria. Cualquier accionista puedesolicitar la remoción con causa, a través de la promoción de la acción judicial correspondiente.

En caso de renuncia, ésta debe ser presentada al directorio, y el síndico será reemplazado inmediata// por elsuplente. De lo contrario, el directorio deberá convocar a asamblea ordinaria o de clase, para la nueva designación,continuando el síndico en su cargo hasta el nombramiento del reemplazante.

Responsabilidad de los síndicos

Los síndicos son ilimitada y solidaria// responsables por el incumplimiento de las obligaciones impuestas porla Ley, haciéndose efectiva por decisión de la asamblea de accionistas, la cual también importará la remoción de sucargo. Son también responsables solidaria// con los directores por los hechos u omisiones de éstos, cuando el dañono se hubiera producido si se hubiese actuado de conformidad con lo dispuesto por la Ley.

Los síndicos disidentes no quedan eximidos de responsabilidad por el solo hecho de haber votado en contra,pues ante tal situación, éstos deben actuar individual// en el ejercicio de sus atribuciones y obligaciones. Del mismomodo la distinta incumbencia profesional no sirve como sustento para diferenciar la responsabilidad de losabogados y contadores, toda vez que cuentan con los mismos deberes y atribuciones que manda la Ley.

Haciendo aplicación de lo dispuesto por los arts. 296 y 297, la jurisprudencia ha hecho responsable a lossíndicos que cooperaron con su permisividad a los excesos de poder de los directores.

Las acciones de responsabilidad contra los síndicos se rigen por los arts. 274 y 279, por expresa remisión delart. 298.


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FISCALIZACIÓN ESTATAL O EXTERNA

Tipos de fiscalización

Además de la fiscalización interna, la ley ha impuesto un régimen de fiscalización externa, a cargo de laInspección General de Justicia (en la Capital Federal), cuyos alcances difieren según la clase de Soc.

Si se trata de Soc comprendidas en el art. 299 están sometidas, además del control de legalidad en el actoconstitucional, a la fiscalización permanente por parte de la autoridad de control de su domicilio, durante sufuncionamiento, disolución y liquidación.

Si por el contrario la SA no se encontrara dentro de esta primera categoría, su fiscalización estatal se limitaráal contrato constitutivo, sus reformas y valuación de sus aportes en especie, sin embargo la autoridad de contralorpodrá ejercer funciones de vigilancia:

1- Cuando lo soliciten los accionistas que representen el 10% del capital o lo requiera cualquier síndico.2- Cuando lo considere necesario, según resolución fundada, en resguardo del interés público.

Facultades y atribuciones de la autoridad de control

En el ejercicio de sus funciones, la autoridad de control esta facultada para solicitar al juez del domicilio dela Soc:

1- La suspensión de las resoluciones de sus órganos, si ellas fueran contrarias a la ley, al estatuto o alreglamento. Esta atribución complementa lo dispuesto por el art. 251 que autoriza a la autoridad decontrol para promover acciones de nulidad de asambleas.

2- La intervención judicial de la administración, cuando:a) las autoridades naturales han violado la ley, estatuto o reglamento;b) haga oferta pública;c) realice operaciones de capitalización, ahorro o cualquier otra captación de fondos o valoresd) lo considere necesario, según resolución fundada, en resguardo del interés público.

En todos los casos la intervención tendrá por objeto remediar las causas que la motivaron, y si no fuereello posible, podrá pedir judicial// la disolución y liquidación de la Soc.

3- La disolución y liquidación cuando se produjere algunas de las causales de disolución previstas por elart. 94 (a excepción de los incs. 1, 6, 7 y 10).

También podrá imponer apercibimientos, con publicación o multas a la Soc, sus directores y síndicos enproporción al capital social y a la gravedad de la falta cometida.

La Soc no puede eludir la fiscalización permanente, estableciendo la carga de los directores o síndicos decomunicar a la autoridad de contralor la inclusión del ente en cualquiera de los supuestos previstos por el art. 299.La omisión en el cumplimiento de esa carga hace responsable en forma ilimitada y solidaria a los directores ysíndicos por los perjuicios que la actuación ocasionare a la Soc.

Las resoluciones de la autoridad de control son apelables ante el Tribual de apelaciones competente enmateria comercial.

La fiscalización externa prevista por la Ley 19.550, no descarta el contralor externo impuesto por las leyesespeciales a las SA que desarrollan determinadas actividades.

TÍTULO QUINTO: SOCIEDADES EN LAS QUE PARTICIPA EL ESTADO

LAS SOCIEDADES ANÓNIMAS CON PARTICIPACIÓN ESTATAL MAYORITARIA

Las SA con participación estatal mayoritaria son aquellas en que el Estado, es propietario en formaindividual o conjunta de acciones que representen por lo menos el 51% del capital social y sean suficientes paraprevalecer en las asambleas ordinarias y extraordinarias.

Quedan también comprendidas en esta categoría, aquellas Soc en las cuales los requisitos se reúnan conposterioridad a su constitución, siempre que una asamblea especial// convocada al efecto así lo determine y nomediare oposición expresa de algún accionista.

La jurisprudencia ha interpretado que es requisito imprescindible, que las acciones en propiedad estataldeben ser suficientes para prevalecer en las asambleas ordinarias y extraordinarias, lo cual significa que el Estadodebe tener quórum propio y el número suficiente de votos para decidir cualquier cuestión incluida en la orden deldía, con lo cual es condición necesaria que el Estado sea titular del 60% del capital.


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Por ser un subtipo de las SA, estas Soc se gobiernan por las mismas normas prevista para aquellas, aexcepción de las siguientes:

1- Se aplican las prohibiciones e incompatibilidades establecidas en el art. 264, a excepción del inc. 4,permitiéndose el desempeño del cargo de director a los funcionarios públicos cuya actuación serelaciones con el objeto de la Soc.

2- El estatuto puede prever la designación por la minoría de uno o más directores y de uno o más síndicos.Cuando el capital en manos privadas alcance el 20%, tendrán representación proporcional en eldirectorio y elegirán por lo menos a uno de los síndicos, sin necesidad de aplicarse el mecanismo devoto acumulativo, pero en tal caso no podrán ser síndicos ni directores o integrantes del consejo devigilancia por el capital privado los funcionarios públicos.

3- No se aplica a lo directores e integrantes del consejo de vigilancia los límites de remuneración previstospor el art. 261, por estar desempeñando una función pública.

Las normas especificas de este tipo de Soc dejan de aplicarse cuando se alteren los requisitos de tipicidadprevistos por el art. 308.

Una cuestión que ha causado polémica en la doctrina, es que tribunales deben intervenir en los conflictos enque esta Soc sea parte, pues de entenderse que son personas jurídicas de derecho público, la competencia del fuerofederal seria indiscutible, pero la jurisprudencia se a pronunciado por la intervención del fuero comercial, atento suconformación bajo una regulación especial del derecho privado.

SOCIEDADES DE ECONOMÍA MIXTA

Son aquellas formadas por el Estado nacional, los estados provinciales, las municipalidades o las entidadesadministrativas autárquicas dentro de sus facultades, por una parte, y capitales privados por la otra para laexplotación de empresas que tengan por finalidad la satisfacción de necesidades de orden colectivo o laimplementación, el fomento o el desarrollo de actividades económicas.

Las mismas están reguladas por el Decreto Ley 15.349/46, ratificado por la Ley 12.962 y en formasubsidiaria por las normas que la Ley 19.550 dispone para las SA.

Pueden ser sujetos de derecho público o privado, según la finalidad que proponga su constitución. Lainclusión en una u otra categoría depende del predominio que la administración pública ejerza en la constitución,administración y dirección y el porcentaje de acciones u obligaciones con que contribuya a la formación del capitalsocial, pero su responsabilidad se limitará a su aporte societario en todos los casos.

La Suprema Corte de Justicia, en un importante precedente, sentó las bases necesarias para su inclusióndentro de la categoría de persona de derecho público, y ello sucede cuando:

1- tienen una obligación ante el Estado de cumplir sus fines propios, que han de ser de interés general;2- ejercen derechos de poder público, es decir, potestad de imperio; y3- el Estado ejerce s/ ellas un control constante.Si bien no es necesario el control de la Soc por parte del Estado ni su predominio en la formación de

voluntad social, el Decreto Ley dispone que por lo menos el presidente, el sindico y por lo menos un tercio delnúmero de los directores deben representar la administración pública y serán nombrados por ésta, debiendo serargentinos nativos. En caso de impedimento del presidente, lo reemplazara uno de los directores designados por laadministración pública.

Por otro lado no debe entenderse que el Estado asume una postura de simple minorista, ya que el presidente,o quien lo reemplaza, poseen la facultad de vetar las resoluciones del directorio o de las asambleas cuando ellasfueran contrarias al Decreto Ley o a la ley de creación, a los estatutos de la Soc o puedan comprometer lasconveniencias del estado vinculadas a la Soc.

Ejercido del derecho de veto, la Soc elevará los antecedentes a conocimiento de la autoridad administrativasuperior, para que se pronuncie en definitiva s/ la confirmación o revocación correspondiente del veto, quedando e/tanto en suspenso la resolución. Si el veto no fuera confirmado dentro de los 20 días, se tendrá por firme laresolución adoptada por el directorio o la asamblea. Cuando el veto se fundare en la violación de la ley o losestatutos, el capital privado podrá recurrir a la justicia.

El aporte del estado podrá consistir en cualquier clase de aportación, y en especial:1- Concesión de privilegios de exclusividad o monopolio, exención de impuestos, protección fiscal,

compensación de riesgos, garantías de interés al capital invertido por los particulares, etc.2- Primas y subvenciones, así como aporte tecnológico.3- Anticipos financieros.4- Aportes de carácter patrimonial.


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Las Soc de economía mixta se disuelven por cualquiera de las causales previstas por la Ley 19.550, inclusivequiebra, pero tratándose de Soc que exploten Serv públicos, vencido el término de duración de la Soc, laadministración pública podrá tomar a cargo las acciones de los particulares y transformar la Soc en una Socautárquica administrativa.

Una vez liquidada, terminara su existencia, pero el capital privado podrá rescatar las acciones de la entidadoficial, continuando la empresa bajo el régimen adoptado por ellos.

SOCIEDADES DEL ESTADO

Son aquellas que, con exclusión de toda participación de capitales privados, constituyan el Estado Nacional,los estados provinciales, los municipios, los organismos estatales legal// autorizados al efecto o las Soc que seconstituyan en orden a lo establecido por la propia ley, para desarrollar actividades de carácter industrial ycomercial o explotar Serv públicos.

Se encuentran reguladas por la Ley 20.705, que establece expresa// que su constitución y funcionamiento seregulara por lo establecido para las SA en la Ley 19.550 en todo lo que fuere compatible, no siendo de aplicación loprevisto por el art. 31 de la misma.

Es facultad del PEN disponer la transformación en Soc del Estado, de SA con participación estatalmayoritaria, Soc de economía mixta, empresas del estado y las constituidas por regímenes especiales. En estoscasos se mantendrán los beneficios tributarios, impositivos y arancelarios de que gozarán las entidades asítransformadas.

Por el contrario, éstas no podrán ser transformadas en SA con participación estatal mayoritaria, ni admitirbajo ninguna modalidad, el ingreso de capitales privados.

El capital de las Soc del Estado será representado en certificados nominativos sólo negociables e/ lasentidades de la administración pública. Los cerificados representativos de la participación del Estado nacional,integrarán el patrimonio de la Corporación de Empresas Nacionales

Los directores estarán sometidos al régimen de incompatibilidades previsto por el art. 310 primera parte, dela Ley 19.550, para las SA con participación estatal mayoritaria

TÍTULO SEXTO: OTRAS SOCIEDADES POR ACCIONES

LAS SOCIEDADES COOPERATIVAS

Generalidades y requisitos tipificantes

Son características de las Cooperativas:1- Son entidades fundadas en el esfuerzo propio y en la ayuda mutua para organizar y prestar Serv.2- No ponen límites al número de asociados ni al capital, aunque deben contar con un mínimo de 10

socios, salvo lo dispuesto para cooperativas de grado superior.3- Es de libre acceso para quien deseen integrarla.4- Los asociados limitan su responsabilidad a las cuotas suscriptas.5- Las decisiones sociales son adoptadas democrática//, teniendo cada asociado un solo voto cualquiera

fuere el número de cuotas suscriptas.6- No existe un fin de lucro por parte de los asociados.7- La distribución de los excedentes se realiza en proporción al uso de los Serv.8- Reconocen un interés limitado a las cuotas sociales, siempre que el estatuto lo permita.9- Fomentan la educación cooperativa, a tal punto que es obligación disponer un 5% de los excedentes a

ese fin y el sobrante de la liquidación, en su caso.10- Prestan Serv a los no asociados y promueven el principio de integración cooperativa.Estas características se fundamentan con normas fundamentales de la Ley 20.337, tales como las que

establecen la duración ilimitada, prohíben la transformación a otros tipos jurídicos, vedan la distribución dereservas sociales.

Las Soc Cooperativas son sujeto de derecho con el alcance fijado en la Ley, lo que significa que cuenta conlos atributos propios de todo sujeto de derecho (nombre, patrimonio, capacidad de derecho y domicilio). La


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formula utilizada por el legislador para establecer la personalidad es la misma utilizada en la Ley 19.550, ley a laque remite supletoria//.

Régimen legal y comercialidad

Teniendo en cuenta las características de esta Soc y el fin mutualista que en ellas impera, su comercialidadha sido puesta en dudas desde el mismo momento en que las mismas fueron legisladas. Ello obligó a la sanción, porla Cámara de Apelaciones en lo Comercial de la CF, de un fallo plenario donde se resolvió a luz de lasdisposiciones de la Ley 20.337 que dichas entidades son siempre sujeto de derecho mercantil.

Las Soc Cooperativas son en principio, de carácter mercantil, y los actos que ellas realizan deben incluirsedentro de la competencia de los jueces comerciales, por cuanto ésta participa del concepto amplio de Soc queconsagra el art. 1 de la Ley 19.550, aun cuando en las Cooperativas el beneficio económico tenga otra forma demanifestarse.

Esta conclusión se encuentra reforzada por la representación de las cuotas sociales en títulos o acciones ysustancial// en la aplicación supletoria de la normativa dispuesta para las SA.

El acto cooperativo

Son actos cooperativos los realizados e/ las cooperativas y sus asociados y por aquellas e/ sí en elcumplimiento del objeto social y la consecución de los fines institucionales. También lo son, respecto de laCooperativa, los actos jurídicos que con idéntica finalidad realice con otras personas.

El acto cooperativo ha sido definido como la actividad que partiendo de la solidaridad y del propósito de losintegrantes de obrar conjunta//, y en un todo de acuerdo con los principios cooperativos, se concreta en lapresentación de uno o más Serv, para satisfacer necesidades individuales similares de los asociados con miras albien particular de todos ellos y por extensión al bien de la comunidad.

Si bien la Ley no define los efectos de los actos cooperativos, la calificación de un acto como tal determinala preeminencia de las reglas de la cooperativa por s/ los estatutos legales particulares que pudieran aplicarse.

Clasificación de las Cooperativas

Las cooperativas pueden clasificarse de acuerdo a varios parámetros:1- Por el nivel de organización:

a) Cooperativas de Primer Grado.b) Cooperativas de Segundo Grado (ligas, federaciones o confederaciones).

2- Por los Serv que prestan:a) Cooperativas de Distribución, en donde el servicio a los asociados se concreta a través de la

distribución de artículos o Serv que aquellos utilizan para su uso personal o para el ejercicio deuna actividad o profesión. Éstas pueden, a su vez, dividirse en Cooperativas de Consumo yProvisión. Las primeras distribuyen artículos de consumo personal o familiar. Las de provisión,por su parte, brindan Serv agrupando a sus asociados de acuerdo a su profesión u oficio o seespecializan en la prestación de un Serv relacionado con determinados Bs o actividades.

b) Cooperativas de colocación de productos, que se organizan para colocar los productos de susasociados, y su finalidad es la obtención de mejores precios, así como el logro y mejoramientode los mercados.

c) Cooperativas de trabajo, que son organizaciones de trabajadores, de cualquier actividad,constituidas con el objeto de tener una fuente de trabajo y una mayor valoración del mismo.

Constitución de las Cooperativas

Se constituyen por acto único y por instrumento privado o público, el cual debe transcribir lo acontecido enla asamblea constitutiva, cuya acta debe ser suscripta por todos los fundadores.

El estatuto deberá contener:1- La denominación societaria, que deberá debe incluir los términos “cooperativa” y “limitada” o sus

abreviaturas, y el domicilio de la Soc.2- La designación precisa del objeto social.3- El valor de las cuotas sociales y el derecho de ingreso si lo hubiera.4- La organización de la administración y la fiscalización y el régimen de las asambleas.5- Las reglas para distribuir los excedentes y soportar las pérdidas.


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6- Las condiciones de ingreso, retiro y exclusión de los asociados.7- Las cláusulas necesarias para establecer los derechos y obligaciones de los asociados.8- Las cláusulas atinentes a la disolución y liquidación.El acta constitutiva, acompañada de la constancia de depósito del 20% del capital suscripto, debe ser

presentada para su inscripción en el Instituto Nacional de Inscripción Cooperativa y Mutual (INACYM), que es laautoridad de control y aplicación. Dentro de los 60 días de recibida dicha documentación, si no hubieraobservaciones o de igual plazo una vez satisfecha éstas, la autoridad de aplicación autorizará su funcionamiento,con lo cual se podrán considerar regular// constituidas.

La asamblea constitutiva debe pronunciarse s/:1- el informe de los iniciadores;2- el proyecto de estatuto;3- la suscripción e integración de las cuotas sociales;4- la designación de los consejeros y síndicos;La actuación de la Cooperativa antes de su efectiva registración crea polémica s/ la existencia de una Soc

irregular, o simple// genera la responsabilidad solidaria e ilimitada de los fundadores o consejeros por los actospracticados en exceso a los trámites constitutivos y por los Bs recibidos hasta que la entidad se hallare regular//constituida.

Las modificaciones estatutarias sólo son oponibles y cobran vigencia desde la aprobación pertinente de laautoridad de control, con su posterior registro.

Los reglamentos que excedan la mera organización interna y sus modificaciones deben ser aprobados einscriptos ante el INACYM. Para el funcionamiento de sucursales en distintas jurisdicciones, debe darseconocimiento al órgano local competente, acreditando la constitución regular de la Cooperativa.

Para las Soc Cooperativas constituidas en el extranjero, rigen las disposiciones de los arts. 118 a 123 de laLey 19.550, con las modificaciones establecidas por la Ley 20.337 en materia de autorización para funcionar yregistro.Los asociados

Pueden ser asociados de una cooperativa:1- Las personas física, siempre que sea mayor de 18 años, aunque los menores pueden serlo por ½ de su

representante legal.2- Cualquier sujeto de derecho, inclusive SA, siempre que reúna los requisitos previstos por el estatuto.3- El Estado nacional, las provincias, los municipios, los entes descentralizados y las empresas del estado,

salvo que ello estuviere expresa// prohibido por las leyes respectivas.Como principio general, el ingreso de asociados a las Cooperativas es libre, pero el estatuto puede fijar

condiciones derivadas del objeto social, lo cual es una práctica corriente en las Cooperativas de Trabajo.El estatuto puede establecer asimismo un derecho de ingreso, pero de manera alguna puede ser fijado a título

de compensación por las reservas sociales, y su importe no podrá exceder del valor de una cuota social.Los asociados tienen libre acceso a las constancias del registro de asociados y cualquier información s/ tales

datos debe ser requerida al síndico de la Cooperativa.Los asociados pueden retirarse voluntaria// en la época establecida en el estatuto, o en su defecto, al finalizar

el ejercicio social, dando aviso con 30 días de anticipación.La Soc goza del natural derecho de disciplina para salvaguardar el bien común, y en tal sentido, ante e grave

incumplimiento de las obligaciones por parte de los asociados, puede llegar a excluirlo, sanción que deberá hacerefectiva el consejo de administración y que puede ser apelada ante la asamblea. Sólo agotados los trámitesestatutarios nace el derecho de recurrir a la justicia. El consejo de administración puede adoptar otras medidasdisciplinarias de menor gravedad, como la suspensión en el uso de los Serv por un plazo determinado.

El asociado excluido sólo tiene derecho al reembolso del valor nominal de los aportes ingresados.

El capital y las cuotas sociales

El capital social se divide en cuotas sociales, indivisibles y de igual valor, debiendo constar en accionesrepresentativas de una o más cuotas, que revistan el carácter de nominativas.

Las cuotas deben integrarse como mínimo en un 5% si es en dinero al momento de la suscripción, debiendocompletarse el saldo en el plazo de 5 años. Si se aportan Bs no dinerarios susceptibles de ejecución forzada, lascuotas deben integrarse en su totalidad, siendo la valuación responsabilidad solidaria de los fundadores yconsejeros hasta su aprobación por la asamblea constitutiva. Si la aportación de Bs es efectuada con posterioridad


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al acto fundacional, su valuación se efectuará por acuerdo e/ el aportante y el consejo de administración, para suposterior consideración por la asamblea.

Cuando para la transferencia del aporte se requiera la inscripción en un registro, ésta se efectuara provisoria//a nombre de la cooperativa en formación.

El asociado que no integra las cuotas suscriptas incurre en mora por el mero vencimiento del plazo y deberesarcir los daños e intereses. La mora comporta la suspensión de los derechos sociales. El estatuto puedeestablecer también la caducidad de los derechos, previa intimación a integrar en un plazo inferior a 15 días, bajoapercibimiento de pérdida de las sumas abonadas. Sin perjuicio de ello la Soc puede optar por el cumplimiento delcontrato de suscripción.

Las cuotas pueden ser suscriptas en copropiedad, en cuyo caso se aplican las normas que s/ condominioprevé el CC, pero la Soc puede exigir la unificación de la representación.

En cuanto al régimen de transferencia, las cuotas sólo pueden ser transferidas e/ los asociados y con acuerdodel consejo de administración. La transferencia a terceros carece de sentido, atento al libre ingreso.

Siendo el capital social por naturaleza variable, el procedimiento para la formación o el aumento del capitalpuede ser previsto por el estatuto, en proporción con el uso real o potencial de los servicios sociales. El consejo deadministración, sin excluir asociados, puede ordenar en cualquier momento la reducción del capital. También puedellevarse a cabo a reducción ante el retiro de socios, en cuyo caso el estatuto puede limitar el reembolso anual a unmonto no menor al 5% del capital integrado. Los supuestos que no puedan ser atendidos con dicho porcentaje, loserán en los ejercicios siguientes por orden de antigüedad y las cuotas sociales pendientes de reembolso devengaránun interés equivalente al 50% de la tasa fijada por el BCRA para los depósitos en caja de ahorro. Final// lareducción puede producirse por el ejercicio del derecho de receso por parte de los asociados, que sólo puedeejercerse en caso de cambio sustancial del objeto social, o en caso de muerte de uno de los asociados, cuando elestatuto prevea determinadas condiciones profesionales o personales para acceder a ese carácter.

Las pautas para el reembolso de las cuotas están sujetas a una importante limitación, en cuanto se hadispuesto que ninguna liquidación definitiva de cuentas en favor del asociado puede ser practicada sin habersedescontado previa// las deudas que tuviera con la Cooperativa.

Las acciones deben ser nominativas y no pueden estar divididas en categorías o clases, el estatuto debeprever las formalidades de las acciones, aunque son esenciales:

1- Denominación, domicilio, fecha y lugar de constitución de la Cooperativa.2- Mención de la autorización para funcionar y de las inscripciones previstas por ley.3- Número y valor nominal de las cuotas que representan.4- Número correlativo de orden y fecha de emisión.5- Firma autógrafa del presidente, un consejero y síndico.Las acciones pueden ser objeto de relaciones jurídicas, haciendo sólo referencia la Ley a la compraventa,

condominio, prenda y embargo, previendo expresa// que éstas últimas no pueden afectar el ejercicio de los derechosdel asociado. Sin embargo el silencio de la ley no impide el usufructo, que se regira por lo dispuesto por el art. 218de la Ley 19.550. Todos estos los actos deben ser inscriptos en el Libro de Registro de Asociados para suoponibilidad a la Soc y a terceros.

Contabilidad y ejercicio social

La contabilidad de las Cooperativas debe ser llevada con arreglo a lo establecido por los arts. 43 y 44 del Cde C. Además de los libros contables, deberá llevar obligatoria// a) Libro de Registro de Acciones, b) Libro deActas de Asambleas, c) Libro de Actas de reuniones de Consejo de Administración, y d) Libro de Informes deAuditoria. Estos últimos deberán ser rubricados ante el INACYM.

Anual// la Soc deberá confeccionar inventario, balance general, estado de resultados y demás cuadrosanexos, cuya presentación deberá ajustarse a la reglamentación establecida por la autoridad de control. El juego deEECC debe ser acompañado por una memoria anual del Consejo, que debe contener una descripción del estado dela cooperativa con mención de los diferentes sectores en que opera, actividad registrada y los proyectos en curso deejecución, la relación económico social con la cooperativa de grado superior si estuviese asociada, con mención delporcentaje de operaciones que se celebran con la misma y las sumas invertidas en capacitación y educacióncooperativa.

Toda esa documentación, junto con los informes del síndico y auditor, deben ser puestos a disposición de losasociados en la sede, con no menos de 15 días de anticipación a la realización de la asamblea que los considerará.

Independiente// del derecho de control que compete a los asociados, éstos tienen libre acceso a lasconstancias del libro de asociados, debiendo solicitar la información concerniente a los demás libros a lasindicatura.


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Los resultados del ejercicio, excedentes y retornos

Los excedentes repartibles son aquellos que provienen de la diferencia e/ el costo y el precio del servicio, yque alcanza a todos los asociados, hayan o no hecho uso de los Serv de la Cooperativa. Los retornos por su parte,son el remanente de los excedentes repartibles que benefician exclusiva// a quienes han operado con la Cooperativay cuyo régimen se adapta a la naturaleza de c/ cooperativa.

En el art. 42 se establecen los destinos que deben tener los excedentes repartibles, los que se asignaran:1- 5% a reserva legal;2- 5% al fondo de acción asistencial y laboral o para estimulo del personal;3- 5% al fondo de educación y capacitación cooperativa;4- una suma indeterminada para pagar un interés a las cuotas sociales, siempre que el estatuto así lo

prevea;5- el resto de los excedentes se distribuirá, en concepto de retornos, dependiendo de la naturaleza de la

Cooperativa:a) en las de consumo, en proporción al consumo hecho por c/ asociadob) en las de Producción o de Trabajo, en proporción al trabajo efectiva// prestado por c/uc) en las de Adquisición de elementos de trabajo, Transformación y de Comercialización de

Productos, en proporción al monto de las operaciones realizadas por c/ asociadod) en las de Crédito, en proporción al capital aportado o a los Serv utilizados, según lo establezca

el estatutoe) en las demás Cooperativas o secciones, en proporción a las operaciones realizadas o a los Serv

utilizados.La asamblea puede resolver que el retorno y los intereses en su caso, se distribuyan total o parcial// en cuotas

sociales. En caso de excedentes generados por prestaciones a no asociados, estos se destinaran a una cuentaespecial de reservas.

En todos los casos, los resultados de las Cooperativas deben determinarse por secciones y no podrándistribuirse excedentes:

1- Si alguna de las secciones arrojare pérdidas, hasta tanto se compensen los quebrantos.2- Si se utilizaron reservas para compensar quebrantos, mientras éstas sean reconstruidas.3- Mientras no sean compensados los quebrantos de ejercicios anteriores.


Las asambleas cooperativas pueden ser ordinarias o extraordinarias, siendo el criterio utilizado para suclasificación la fecha de su celebración, y no su competencia como en las SA.

Las asambleas ordinarias son aquellas que deben celebrarse dentro de los 4 meses de concluido el ejercicio,en la que se consideraran los EECC y se elegirán los consejeros y síndicos. Son asambleas extraordinarias lasrestantes, y tendrán lugar c/ vez que lo disponga el consejo de administración, el síndico o cuando lo solicitenasociados cuyo número equivalga al 10% del total. El consejo de administración puede negar el pedidoincorporando los asuntos que la motivan al correspondiente orden del día de la asamblea ordinaria, cuando ésta serealiza dentro de los 90 días siguientes a la fecha de presentación de la solicitud.

La asamblea también puede ser convocada por el órgano de control, actuando de oficio, cuando se detectarenirregularidades graves y se estimare indispensable para normalizar el funcionamiento de la Cooperativa.

Son competencia exclusiva de la asamblea, siempre que el asunto figure en el orden del día, la consideraciónde los siguientes temas:

1- aprobación de la memoria, EECC e informes del sindico y auditor;2- distribución de los excedentes;3- fusión o incorporación;4- disolución;5- cambio del objeto social;6- participación en la Soc, de personas jurídicas de carácter público, entes descentralizados o empresas del

Estado;7- asociación con otras personas de carácter jurídico;El estatuto puede disponer que otras resoluciones quedan reservadas a la competencia exclusiva de la

asamblea, por lo que la competencia queda a criterio de la voluntad de los fundadores, con excepción de ladirección de las operaciones sociales.


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La asamblea debe ser convocada con 15 días de anticipación, en la forma prevista por el estatuto, debiendola convocatoria incluir el orden del día a considerar. Con la misma anticipación deben ser comunicadas a laautoridad de control y órgano local competente.

La autoridad de control ha dictado la Resolución 493/87, que autoriza la convocatoria por medio de un avisoen un lugar visible de la sede social o publicando avisos en los diarios de mayor circulación o de publicacioneslegales, en aquellas Cooperativas cuyos estatutos establecieren que los asociados serán convocados por escrito, sinespecificar el medio. Las Cooperativas que cuenten con un número de asociados superior a los 5.000 deberánpublicar la convocatoria por dos días en uno de los diarios de mayor circulación.

Las asambleas deben reunirse en la sede social o en lugar que corresponda a la jurisdicción del domicilio, yse realizará válida//, sea cual fuere el número de asociados presentes, una hora después de la fijada en laconvocatoria, si antes no se hubiera reunido la mitad más uno de los asociados. Cuando el número de asociadossupere los 5.000, la asamblea será constituida por delegados elegidos en asambleas electorales del distrito. El cargode delegado se considerará vigente hasta la siguiente asamblea ordinaria.

La Ley autoriza el voto por poder, salvo expresa prohibición del estatuto. El mandato debe recaer s/ unasociado y éste no puede representar a más de dos, ni ejercer funciones de consejero, sindico, gerente o auditor.

Las resoluciones de adoptarán por simple mayoría de los presentes, salvo las previsiones de la ley o elestatuto que requieran mayor número, pero es necesaria la mayoría de 2/3 de los presentes para resolver el cambiode objeto social, la fusión, la incorporación o la disolución. Los consejeros, síndicos, gerentes y auditores tienenvoz en las asambleas, pero no pueden votar s/ temas relacionados a su gestión o responsabilidad.

Constituida la asamblea, se deben considerar todos lo puntos incluidos en el orden del día, sin perjuicio depasar a cuarto intermedio una o más veces dentro de un plazo total de 30 días, especificando día, hora y lugar dereanudación.

El cambio sustancial del objeto social otorga el derecho de receso, a quienes no votaron favorable// y a losausentes, contando con un plazo para ejercerlo de 5 días desde la asamblea para lo primeros y de 30 para lossegundos. El reembolso de las cuotas se efectuara dentro de los siguientes 90 días, no pudiendo la Soc limitar elmismo al porcentaje establecido por el art. 31 (5%).

Impugnación de las asambleas y de las decisiones asamblearias

Cuando la resolución de la asamblea sea violatoria de la ley, el estatuto o el reglamento, puede serimpugnada de nulidad por lo consejeros, síndicos autoridad de aplicación, órgano social competente y asociadosausentes o que no votaron favorable//. También pueden impugnarla quienes votaron favorable//, si su voto esanulable por vicio de voluntad o la norma violada es de orden público. La acción se promoverá contra laCooperativa, dentro del plazo de 90 días. Los asociados no pierden legitimación cuando se trata de una Cooperativaen cuyo acto asambleario hayan intervenido delegados

Doctrinaria y jurisprudencial// se ha calificado el plazo de 90 días, dispuesto para promoción de acción deimpugnación como de caducidad

El trámite de la acción de nulidad se rige, ante la ausencia de normas procesales especificas, por los arts. 15y 251 a 253 de la Ley 19.550. del mismo modo, es plena// aplicable al caso la responsabilidad de los consejeros,síndicos y asociados que votaron favorable// la decisión asamblearia nula por los daños y perjuicios ocasionados,así como la posibilidad de que una resolución posterior pueda revocar la decisión atacada de nulidad, a los efectosde evitar el agravamiento de los perjuicios.

La procedencia de la acción ha sido admitida incluso en casos en que el órgano de gobierno de la Soc hayaratificado la exclusión de determinados consejeros, descartando nuestros tribunales la procedencia de la acción deamparo promovida por los mismos, tendiente a obtener su reposición.

El órgano de administración

El consejo de administración es un órgano de carácter colegiado, siendo sus miembros son elegidos porasamblea con la periodicidad, forma y números previstos por el estatuto. Es requisito indispensable par integrar elconsejo ser asociado de la Cooperativa. La duración en el cargo no puede ser excedida de 3 ejercicios y sonreelegibles, salvo expresa prohibición del estatuto.

El estatuto también puede establecer la elección de consejeros suplentes, los que salvo disposición encontrario, ejercerán su cargo hasta la primer asamblea ordinaria. Si el estatuto nada indicare, en caso de vacantes elsíndico designará a los reemplazantes, que ejercerán su cargo hasta la primera reunión asamblearia.

El consejo de administración tiene a su cargo la dirección de las operaciones sociales, dentro de los límitesque le fije el estatuto, con aplicación supletoria de las normas del mandato.


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La delegación de funciones especificas, esta prevista por los arts. 71 y 72, los cuales disponen que el estatutoo reglamento puede instituir un Comité Ejecutivo o Mesa Directiva, integrada por consejeros, para asegurar lacontinuidad de la gestión ordinaria.

Asimismo, y aun sin autorización del estatuto, el consejo puede designar gerentes, de quienes no se requiereel carácter de asociado y a quienes pueden encomendarse las tareas ejecutivas.

Si bien el estatuto debe establecer las reglas de funcionamiento del consejo, éste debe reunirse por lo menosuna vez al mes y cuando lo requiera cualquiera de sus miembros. La convocatoria la realizará el presidente, ydeberá llevarse a cabo dentro de los 6 días de solicitada. En su defecto, podrá convocarla cualquiera de losconsejeros.

El quórum será de más de la mitad de los consejeros, como mínimo, y las decisiones de adoptarán pormayoría. Las actas deben ser firmadas por el presidente y un consejero.

Las decisiones del consejo pueden ser impugnadas de nulidad por los asociados, síndicos y consejerosdisidentes. La Ley nada dice s/ tal cuestión, pero deben aceptarse los mismos e idénticos fundamentos que tornanadmisible la acción de nulidad de las decisiones del directorio del las SA

Representación de la sociedad

La representación de la Cooperativa corresponde al presidente del consejo de administración, aunque elestatuto puede disponer la actuación de uno o más consejeros.

La actuación del representante legal obliga a la cooperativa por todos los actos que no sean notoria// extrañosal objeto social y este régimen se aplica aun en infracción de la representación plural, si se trata de obligacionescontraídas mediante títulos valores, por contratos e/ ausentes, de adhesión o concluidos mediante formularios, salvoque el tercero tuviere conocimiento de la infracción al régimen de representación.

Lo expuesto no impide considerar obligada a la Soc cuando la conducta de los órganos ha sido idónea paracrear una apariencia en la atribución de las facultades que invocan quienes contrajeron la obligación.

La actuación del consejo de administración debe encuadrarse dentro del objeto social, siendo inoponible a laCooperativa cualquier acto que exorbite notoria// el mismo.

Los consejeros

Los consejeros pueden hacer uso de los Serv sociales en igualdad de condiciones con los demás asociados.En cuanto a las prohibiciones e incompatibilidades ellas son análogas a las que establece la Ley 19.550 para

los directores de SA.La resolución del INACYM 94/80 (dictada bajo la anterior denominación INAC) ha considerado dentro de

las incompatibilidades previstas por el art. 64 inc. 3 para integrar el consejo de administración de las Cooperativasde segundo grado a quienes dicha norma prohíbe ser consejero de la Cooperativa de primer grado, asociada a laprimera, con excepción de las Cooperativas de Trabajo.

Los consejeros que tuvieren un interés contrario al de la cooperativa en una operación determinada, deberánhacerlo saber al consejo y al síndico, debiendo abstenerse de intervenir en la deliberación y votación. Tampocopueden efectuar operaciones en competencia con la Cooperativa.

El régimen de remuneración viene impuesto por el art. 67, en cuanto dispone que mediando resolución de laasamblea puede ser retribuida la labor efectuada por los consejeros en cumplimiento de la actividad institucional,siéndoles también reconocidos los gastos efectuados en el ejercicio del cargo.

En materia de responsabilidad es aplicable lo dispuesto por los arts. 59, 247 a 279 de la Ley 19.550, salvo enlo que se refiere al régimen de exención, ya que en las Cooperativas basta que los consejeros prueben no haberparticipado en la reunión que adopto la resolución impugnada o la constancia del acta de su voto en contra, sinexigirse denuncia alguna ni otra actividad.

Régimen de remoción y renuncia

La renuncia de los consejeros debe ser presentada al órgano de administración siempre que la misma noafecte el normal desenvolvimiento del cuerpo, ya que siendo así el renunciante deberá permanecer en el cargo hastatanto se pronuncie la asamblea.

Los consejeros pueden ser removidos en cualquier tiempo por resolución asamblearia, sin invocación decausas. También pueden ser removidos en cualquier tiempo por resolución con causa cuando tal decisión no figureen el orden del día, si es consecuencia directa de asunto incluido en él.


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La remoción con causa puede también ser pedida en acción judicial por un asociado o la autoridad decontrol. Rigen al respecto las normas previstas en el art. 113 de la Ley 19.550, en materia de suspensión provisoriao intervención judicial, pues como se resolvió en un fallo, dado el carácter de Soc mercantil que se le adjudica, y noexistiendo incompatibilidad con los principios del cooperativismo, nada impide la aplicación en este punto de laspautas propias de la intervención societaria común.

La intervención judicial de las cooperativas ha sido expresa// prevista por el art. 100 inc. b de la Ley 20.337,e/ las facultades de la autoridad de control, en caso de que los órganos de la Cooperativa realicen actos o incurranen omisiones que importen un riesgo grave para su existencia.

Régimen de fiscalización privada

La fiscalización privada de las Cooperativas, se encuentra a cargo de uno o más síndicos, quienes deencuentran sujetos al siguiente régimen:

1- Deben ser asociados.2- Deben ser elegidos por la asamblea, correspondiendo al mismo órgano su remoción.3- La duración en el cargo no puede exceder de 3 ejercicios.4- Son reelegibles si lo autoriza el estatuto.5- Responden por el cumplimiento de las obligaciones que les impone la ley y el estatuto.6- No requieren titulo profesional habilitante.Cuando el estatuto prevea la actuación de más de un síndico éste debe fijar un numero impar y en tal caso

actuaran como cuerpo colegiado, bajo la denominación de Comisión Fiscalizadora.No pueden ser síndicos quienes se hallen inhabilitados para ser consejeros, así como los cónyuges y

parientes de los consejeros o gerentes por consaguinidad o afinidad hasta el segundo grado inclusive.Los síndicos pueden ser remunerados por decisión de la asamblea, por el trabajo personal realizado en

cumplimiento de sus funciones, del mismo modo pueden hacer uso de los Serv sociales en igualdad de condicionescon los demás asociados.

Son atribuciones del síndico, sin perjuicio de las que conforme a sus funciones le confiere la ley o elestatuto, las enumeradas en el art. 79 de la Ley, esto es:

1- Fiscalizar la administración de la Cooperativa.2- Convocar, previo requerimiento al consejo, a asamblea extraordinaria cuando lo estime conveniente y a

asamblea ordinaria cuando el consejo omitiera hacerlo una vez vencido el plazo de ley.3- Verificar periódica// el estado de caja y la existencia de títulos y valores de toda especie.4- Asistir con vos a las reuniones del consejo.5- Verificar y facilitar el ejercicio de los derechos de los asociados.6- Informar por escrito a la asamblea s/ todos los documentos presentados por el consejo.7- Hacer incluir en el orden del día los puntos que considere necesarios.8- Designar consejeros en caso de vacancia.9- Verificar las operaciones de liquidación.10- Velar para que el consejo cumpla la ley, el estatuto, el reglamento y las resoluciones asamblearias.El síndico debe ejercer sus funciones de modo que no entorpezca la regularidad de la administración social.

Si las decisiones del consejo fueren violatorias de la ley, estatuto o reglamento, tiene el derecho, y la obligación, deobservar las mismas, debiendo especificar en todo caso y en forma concreta las disposiciones que consideretransgredidas.

Ante tales irregularidades, debe documentar sus observaciones o requerimientos y, agotadas las gestionesinternas, debe informar s/ tales hechos a la autoridad de control y al órgano local competente. La constancia de suinforme cubre su responsabilidad.

La auditoria

La Cooperativa debe contar, desde su constitución y hasta que finalice su liquidación, con un Serv deauditoria externa a cargo de un Contador Público, inscripto en la matricula respectiva. Su obligatoria existencia esla contrapartida de la falta de requisito de titulo profesional a quienes integran el órgano de fiscalización. Por ello elart. 81 dispone que la auditoria podrá ser realizada por el síndico cuando éste posea el título de Contador.

El Serv de auditoria puede ser prestado por una Cooperativa de grado superior o por una entidad constituidaa ese fin, también puede ser efectuada por el órgano local competente, cuando la Cooperativa lo solicite y sucondición económica lo justifique. En este último caso el Serv será gratuito y la Cooperativa estará exenta deresponsabilidad por su falta de prestación.


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Los informes de auditoria deben ser cuanto menos, efectuados trimestral//, debiendo asentar en el Libro deInformes de Auditoria, expresa// requerido por el art. 38 inc. 4. Dichos informes deben ser presentados a laasamblea para su aprobación.

Integración cooperativa

Para el mejor cumplimiento de sus fines, la Cooperativa puede integrarse con otras, ya sean del mismoobjeto o de objetos complementarios.

Las cooperativas pueden integrarse:1- En Asociaciones Cooperativas.2- En Cooperativas de grado superior, que deben tener al menos 7 asociados. En este caso, que recibe el

nombre de Integración Federativa, las cooperativas asociadas deben establecer en el estatuto el régimende representación y voto, que podrá ser proporcional a número de asociados, al volumen de operacioneso a ambos, siempre y ciando se fije un número mínimo y máximo que asegure la participación de todaslas asociadas.

3- Confederación Cooperativa de tercer grado.La integración cooperativa puede ser resuelta por el consejo de administración, pero en todos los casos ad

referéndum de la asamblea.Así mismo las cooperativas pueden fusionarse a través del procedimiento de fusión propia// dicho o de

fusión por incorporación, o celebrar e/ Soc de este tipo, operaciones en común, en donde una de ellas serárepresentante de la gestión efectuada y asumirá la responsabilidad frente a terceros.

Régimen de disolución y liquidación

Son causales de disolución, previstas por el art. 87 de la Ley:1- Decisión de la asamblea.2- Reducción del numero de asociados por debajo del mínimo legal o del admitido por la autoridad de

control, la cual se hará efectiva siempre que la reducción se prolongue durante un lapso superior a 6meses.

3- Declaración en quiebra, la cual quedará sin efecto cuando se celebre avenimiento con los acreedores.4- Fusión o incorporación, en el caso de Cooperativas absorbidas5- Retiro de la autorización para funcionar6- Cuando corresponda en virtud de otras disposiciones legales, tales como las dispuestas por el art. 94 de

la Ley 19.550 siempre que no resulten incompatibles con la naturaleza de las Soc Cooperativas. Delmismo modo el estatuto puede establecer otras causales.

Salvo los casos de fusión o incorporación, la disolución abrirá paso a la etapa liquidatoria, conservando laCooperativa su personalidad a esos efectos.

La liquidación estará a cargo del consejo de administración, salvo que se presente alguno de los siguientessupuestos:

1- En supuestos de regímenes especiales, como la liquidación forzada y lo previsto por leyes especialesque rigen determinadas actividades.

2- Cuando el estatuto disponga lo contrario.3- Cuando la asamblea designe un liquidador, atento las circunstancias del caso, el o los cuales deberán ser

designados dentro de los siguientes 30 días de haber entrado la Soc en liquidación.4- Cuando no se hayan designado al o los funcionarios encargados de la liquidación o cuando éstos no

desempeñaren su cargo, en cuyo caso el liquidador será designado por el juez competente a pedido decualquiera de los asociados

La designación de los liquidadores deberá ser comunicada a la autoridad competente y de aplicación dentrode los 15 días de haber sido designados. Los administradores pueden ser removidos por la asamblea con la mismamayoría requerida para su designación. Cualquier asociado o síndico puede demandar la remoción judicial delliquidador con justa causa.

Atribuciones y obligaciones de los liquidadores

Los liquidadores ejercen la representación de la Cooperativa durante el iter liquidatorio, hasta la cancelaciónde la Soc. En cumplimiento del cargo están autorizados a efectuar todos los actos necesarios para la realización delactivo y cancelación del pasivo.


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La limitada responsabilidad jurídica que conserva la Cooperativa, torna inoponible a la Soc los actosexorbitantes a la liquidación realizados por dichos funcionarios.

Son obligaciones del cargo de liquidador:1- Utilizar la denominación de la Soc Cooperativa con el aditamento “en liquidación”. Su omisión los hará

responsables en forma solidaria e ilimitada.2- Confeccionar un inventario y balance del patrimonio social dentro de los 30 días de asumido el cargo.3- Someter dichos instrumentos a la asamblea dentro de los siguientes 30 días.4- Informar al síndico, por lo menos trimestral//, s/ el estado de la liquidación.5- Confeccionar balances anuales si la liquidación se prolongare.6- Practicar el balance final una vez extinguido el pasivo.Aprobado el balance final por la asamblea, los liquidadores deben reembolsar a los asociados el valor

nominal de las cuotas sociales, deducida la parte proporcional de los quebrantos, si los hubiera. Los asociadosdisidentes o ausentes tienen derecho a impugnar el balance final judicial// dentro de los 60 días siguientes a laclausura de la asamblea.

Reembolsadas las cuotas, el sobrante será destinado a la autoridad de control en el orden nacional o del Fiscoprovincial, para aplicarlos exclusiva// a la promoción del cooperativismo. El mismo destino tendrán los importes noreclamados luego de transcurridos 3 años desde su depósito en entidad bancaria oficial, depósito que deberáefectuarse dentro de los 90 días de finalizada la liquidación.

El control estatal

La fiscalización puede ser general o especial. La fiscalización general, que comprende a todas las entidadesde esta naturaleza se encuentra a cargo de la autoridad de control o aplicación que en el ámbito nacional es elINACYM, creado y reglamentado por el Decreto 420/1996. El control general es ejercido por sí o por ½ deconvenio con la autoridad local competente.

La fiscalización especial es la que corresponde según la naturaleza o actividad desarrollada por c/Cooperativa.

El INACYM posee facultades para requerir documentación, realizar investigaciones e inspecciones,convocar asambleas cuando sean pedidas por asociados que representen el 10% del total, asistir a los actosasamblearios, impedir el uso indebido de la palabra Cooperativa, formular denuncias ante autoridades policiales ojudiciales, declarar las irregulares o ineficaces los actos cooperativos o efectos administrativos cuando seancontrarios a la ley, el estatuto o reglamento, pedir intervención judicial, solicitar judicial// la suspensión de lasresoluciones de los órganos sociales y aplicar sanciones que van desde el apercibimiento o multa hasta, en casograve, retiro de la autorización para funcionar.

Las sanciones sólo podrán ser impuestas previa instrucción de sumario, donde se otorgará a los imputados elpleno respeto de su derecho de defensa. Las sanciones se graduarán teniendo en cuenta la gravedad de la infracción,los antecedentes de la imputada, su importancia social y económica y en su caso los perjuicios causados.

Todas las sanciones pueden ser recurridas administrativa//, y por vía judicial las multas de mayor gravedad yel retiro de la autorización. Dichos recursos tendrán efecto suspensivo respecto de la ejecución de las sanciones. Encaso de aplicarse la sanción de retiro de autorización, y hasta tanto haya sentencia firme, la autoridad de aplicaciónpodrá requerir judicial// la intervención y sustitución de los órganos cooperativos.

El INACYM debe también exigir el cumplimiento de sus decisiones, a cuyo efecto podrá requerir el auxiliode la fuerza pública, solicitar allanamientos y clausuras y pedir el secuestro de libros y documentación social.

LAS SOCIEDADES DE GARANTÍA RECIPROCA

Naturaleza y requisitos tipificantes

Se trata de una Soc de carácter mercantil, constituida con el único exclusivo objeto de prestar garantías enfavor de sus socios partícipes, par las operaciones que éstos realicen dentro del giro ordinario de sus negocios. Elobjetivo perseguido por el legislador ha sido permitir el acceso al crédito de las PyMes, previendo la existencia deun sujeto de derecho que garantice frente a terceros las obligaciones crediticias asumidas por aquellas.

Se incorporan a la legislación societaria argentina como consecuencia de la sanción de la Ley 24.467 querecepto sin muchas modificaciones las disposiciones del Real Decreto 1885/78 s/ el Régimen Jurídico Fiscal yFinanciero de las Soc de Garantía Reciproca de España.

Son características de las SGR:


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1- Tienen un fuerte acento personalista que las acerca a las Soc Cooperativas, tales como su capitalvariable, la igualdad del valor y voto de c/ acción, la posibilidad de acceso permanente de nuevos sociosy el régimen de exclusión de los mismos.

2- Congruente// con ello, su característica fundamental es la mutualidad, traducida en la gestión para elexclusivo Serv de sus miembros.

3- Su naturaleza es mercantil, pues su objeto social exclusivo constituye una actividad de neto cortecomercial.

Son requisitos tipificantes, estas Soc:1- Cuentan con dos categorías de socios:

a) Socios Partícipes, que deben ser titulares de establecimientos comerciales y únicos que puedenser beneficiados con contratos de garantías, y a quienes asiste el derecho de retirarse conreembolso del valor de sus participaciones;

b) Socios Protectores, que pueden ser tanto personas físicas como jurídicas, y cuya titularidad nopuede superar el 49% del capital social, estos socios sólo tienen derecho a las utilidades,prohibiéndoles la ley ser beneficiarios de garantías y de retirarse de la Soc.

2- Requiere un mínimo de 120 socios partícipes durante los primeros 5 años, aunque la autoridad deaplicación puede modificar ese mínimo en función de las particularidades regionales.

3- El capital social se integra con el aporte de los socios exclusiva// en dinero efectivo, y esta representadopor acciones ordinarias nominativas, de igual valor y número de votos.

4- Tienen un capital social variable, a los efectos de permitir el ingreso permanente de nuevos socios yfacilitar el egreso.

5- Su objeto social es exclusivo, no pudiendo en principio dedicarse a otras actividades que la de prestarServ a sus socios.

6- Deben constar con un fondo de riesgo, con el cual la Soc responderá solidaria// frente a los terceros porel monto de las garantías otorgadas al socio partícipe.

7- Sin perjuicio de los requisitos tipificantes cuanta a demás con algunas otras particularidades:a) Sus órganos sociales ofrecen las mismas características que los de las Soc Cooperativas, aun

cuando la Ley 24.467 establece la aplicación supletoria de las normas de las SA.b) Gozan de beneficios impositivos sustanciales y un régimen de preferencia destacable, para el

caso de que el acreedor otorgante sea una entidad financiera que integra el sistemainstitucionalizado del BCRA.

c) Están sujetas al control estatal, que se encuentra a cargo del Ministerio de Economía a través dela Secretaria de Industria.

Requisitos de constitución

La Soc debe constituirse por instrumento publico, que deberá contener, además de los previstos por el art. 11de la Ley 19.550, los siguientes requisitos:

1- CUIT de los socios partícipes y protectores fundadores.2- Delimitación de la actividad o actividades económicas y ámbito geográfico que sirva para la

determinación de quienes pueden ser socios partícipes de la entidad.3- Criterio a seguir para la admisión de nuevos miembros, partícipes y protectores, y las condiciones a

contemplar para la emisión de nuevas acciones.4- Causas de exclusión de los socios y trámites para su procedencia.5- Condiciones y procedimientos para ejercer el derecho de reembolso de las acciones a los socios

partícipes.El contrato constitutivo debe ser inscripto en el Registro, quien tiene el control de legalidad del instrumento

que es previo e independiente a la autorización para funcionar, que debe ser otorgada por la autoridad deaplicación. Sólo cumplido esos trámites la Soc podrá celebrar contratos de garantía. La omisión del cumplimientode estos requisitos torna aplicable la normativa prevista por los arts. 21 a 26 de la Ley 19.550.

La denominación social debe contener la indicación “Sociedad de Garantía Reciproca” su abreviatura o lasigla SGR, y en cuanto a su objeto social el art. 33 los circunscribe a dos actividades, la primera la define como“objeto principal”, y consiste en el otorgamiento de garantías a sus socios partícipes. La segunda consiste enbrindar asesoramiento técnico, económico y financiero a sus socios, en forma directa o a través de terceros. Estaúltima actividad no es independiente, sino complementaria a la primera.

En cuanto a la modificación de los estatutos, tiene un régimen muy particular. En primer lugar, y conexcepción del aumento del capital social dentro del quíntuplo, tales reformas son siempre competencia de la


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asamblea extraordinaria, pero la innovación más trascendente es que las propuestas de modificación puedenoriginarse directa// en los socios.

Si la reforma parte de la iniciativa de cualquiera de los socios, la propuesta y su informe deben ser remitidasal consejo de administración, quien debe convocar a asamblea general, en la cual debe detallarse la modificaciónque se propone. La convocatoria no se limitará a transcribir el orden del día y la propuesta, sino que también debehacerse constar el derecho que corresponde a los socios de examinar, en el domicilio social, el texto integro de lareforma y su justificación, pudiendo suplirse por la entrega o envío gratuito de dichos documentos, con acuse derecibo.

Del mismo modo, y con anterioridad a la aprobación asamblearia, debe requerirse la aceptación de lapropuesta por parte de la autoridad de aplicación. La omisión determinara la nulidad de la modificación estatutariao la inoponibilidad a terceros.

El contrato de garantía reciproca

Habrá contrato de garantía reciproca cuando una SGR, constituida de acuerdo con las disposiciones legales,se obligue accesoria// por el socio partícipe que integra la misma y el acreedor de éste acepte la obligaciónaccesoria.

El contrato de garantía reciproca es consensual y debe celebrarse por escrito, pudiendo serlo por instrumentopublico o privado, con firmas certificadas ante escribano público y la obligación asumida por el socio partícipefrente a terceros constituye una prestación dineraria o susceptible de apreciación pecuniaria.

La garantía asumida por la Soc frente terceros debe ser por una suma fija y determinada, aunque el créditose la obligación a la cual accede fuera incierto o indeterminado. Las obligaciones que no se ajustan a estos requisitodeben ser consideradas como actividades prohibidas, sometidas a sanción de nulidad que puede ser opuesta aterceros, atento a que los estrictos limites de actuación de estas Soc no permite calificar nunca como de buena fe alos acreedores que no han respetado los requisitos del contrato.

El contrato de garantía reciproca no debe ser identificado con la fianza no limitado exclusiva// a esta figura,pues una interpretación finalista de la Ley, permite comprender dentro de la figura a cualquiera de los contratos degarantía previstos por el ordenamiento civil o comercial.

El socio partícipe queda obligado frente a la Soc, por los pagos que esta realice a terceros en cumplimientode la garantía otorgada, la cual podrá repetir de aquel el total de lo que hubiere pagao, incluso interés y gastos. Si laSoc hubiera asegurado una obligación solidaria contraída por varios socios, podrá repetir de c/u de ellos el totalabonado.

Preventiva// al producirse la subrogación legal, la SGR podrá trabar todo tipo de medidas cautelares contrabienes del socio participe o deudor principal en los siguientes casos:

1- Si la entidad fuera intimada al pago de la garantía.2- Si vencida la deuda, el deudor no la pagara.3- Si disminuye el patrimonio del deudor o utilizare sus Bs para afianzar nuevas obligaciones sin

consentimiento de la Soc.4- Si el deudor principal quisiere ausentarse del país y no dejare Bs suficientes y libres de gravamen para

cancelar sus obligaciones5- Cuando el deudor principal incumpliere obligaciones societarias.6- Cuando el deudor principal fuere una persona de existencia ideal y no diera cumplimiento a las

obligaciones legales para su funcionamiento regular.Abonada la deuda por la Soc, los arts. 48 y 75 otorgan a ésta dos derechos que pueden ser considerados

excepcionales:1- Privilegio ante todo otro acreedor s/ las acciones del socio partícipe deudor, el cual no puede prendarlas

a favor de otro acreedor.2- Derecho de ser admitida en el pasivo de la masa del socio partícipe deudor, cuando éste quebrase antes

de pagar la deudaSin perjuicio de ello, y a los efectos de evitar todo procedimiento de ejecución de la garantía otorgada, la Soc

puede exigir al socio partícipe, al momento de celebrar el contrato con los acreedores financieros, el aseguramientode la prestación efectuado a favor del mismo a través e la exigencia de contragarantías.

El contrato de granita reciproca caduca por la extinción de la obligación principal, esto es, por el pago totalefectuado por el socio partícipe al acreedor financiero, por modificación o novación de la obligación principal sinintervención o consentimiento de la SGR y por las causas de extinción de la obligaciones en general y de lasaccesorias en particular.


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Categoría de socios

Los socios partícipesSólo pueden asumir tal carácter las PyMes, sean estas personas físicas o jurídicas, que reúnan las

condiciones generales que determine la autoridad de aplicación y suscriban acciones.La participación de c/u no puede superar el 5% del capital social.A la fecha de constitución, y durante los siguientes 5 años, la Soc no puede contar con menos de 120 socios

partícipes, dedicados a una actividad estatutaria// delimitada y ubicada geográfica//.Los socios participes son los beneficiarios directos y exclusivos de la limitad actividad mercantil de las SGR.

Del mismo modo, son los únicos privilegiados con el régimen de reembolso de sus acciones en caso de receso.Dichos beneficios se balancean con el restrictivo régimen de percepción de utilidades que para estos socios prevé laLey, en la medida que deben contribuir con el 50% de las utilidades que les correspondan, a la formación del“fondo de riesgo”, pudiendo repartirse al saldo a prorrata de sus respectivas tenencias.

Los socios protectoresPueden revestir el carácter de tal todas aquellas personas físicas o jurídicas, publicas o privadas, nacionales o

extranjeras que realicen aportes al capital social y al fondo de riesgo.La participación de los socios protectores no podrá exceder el 49 % del capital social. No pueden ser

beneficiarios de contratos de garantía, ni recibir ninguna clase de créditos de la Soc, careciendo así mismo de laposibilidad de receder. Sus derechos son aquellos que la Ley 19.550 confiere a todo socio de una Soc comercial.

Resulta incompatible el carácter simultaneo de socio partícipe y protector. Del mismo modo existeincompatibilidad por parte de las entidades financieras o bancarias, acreedoras de los prestamos otorgados a lospartícipes, para asumir el carácter de socios protectores.


No hay norma especifica que se refiera a tan importante cuestión, con excepción a lo dispuesto por el art. 47,en cuanto dispone que los socios partícipes que han obtenido el reembolso de sus acciones, responderán con lassumas obtenidas en tal concepto por las deudas de la Soc contraídas con anterioridad a su retiro, siempre y cuandoel patrimonio social sea insuficiente para afrontar las mismas.

Sin embargo, la remisión a la normativa de las SA, la división del capital social en acciones y la existenciade capital social mínimo, permiten concluir que la responsabilidad de los socios, cualquiera fuere su categoría, selimita a las acciones suscriptas.

El capital social, las acciones y el fondo de riesgo

Las características del capital social están detalladas en el art. 45, que enumera:1- Se integra con los aportes de los socios, en dinero efectivo. Dichos aportes deben ser integrados como

mínimo, en un 50% al momento de la suscripción y el saldo en un plazo máximo de un año, a contar deesa fecha.

2- Esta representado por acciones ordinarias nominativas de igual valor y número de votos.3- Debe tener un monto mínimo, que establece la autoridad de aplicación.4- Es variable, sin modificación del estatuto e/ la cifra mínima y un máximo que represente el quíntuplo de

la misma.5- Debe ser suscripto por los socios protectores, como máximo en un 49%, y la participación de c/ socio

partícipe no puede superar el 5% del capital social.Los plazos de integración de las acciones rigen asimismo para la suscripción de las acciones derivadas de

ulteriores aumentos de capital.La facultad del consejo de administración de variar el capital social, dentro de los límites permitidos, esta

limitado a las altas y bajas de la Soc y al pago de reembolso de los socios recedentes o excluidos, pero nada obsta aque la asamblea ordinaria pueda elevar al capital, dentro del quíntuplo, a través de los procedimientos establecidospor los arts. 189 y 194 de la Ley 19.550. La remisión que hace la Ley a las normas de la ley 19.550, permiteconcluir, a pesar del silencio de la primera, s/ la procedencia de los derechos de preferencia y acrecer.

Todo aumento del capital social que exceda el quíntuplo, debe contar con la aprobación de los 2/3 de losvotos totales en la asamblea general extraordinaria.


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El art. 52, bajo la denominación de “reducción del capital social por pérdidas”, establece un supuesto dereintegro del capital, disponiendo que los socios deberán compensar con nuevos aportes cualquier pérdida queafecte el monto del capital social fijado estatutaria// o que exceda el 35 % de las ampliaciones posteriores, quienesdeben integrar el 50% de dichos aportes efectivos al momento de la suscripción y el saldo en un plazo máximo deuna año.

Las acciones de las SGR deben ser ordinarias y nominativas y no pueden gozar de preferenciaspatrimoniales ni privilegios de voto. Su transmisión a terceros requiere la autorización previa del consejo deadministración, que la concederá cuando los cesionarios acrediten reunir los requisitos previstos estatutaria// yasuman las obligaciones que el cedente mantenga con la Soc. Dichas limitaciones rigen en ambas categorías desocios.

El fondo de riesgo tiene como exclusivo objeto hacer frente a los pagos que haya de realizar la Soc encumplimiento de las garantías otorgadas y para cuya formación los socios partícipes deben sacrificar el 50% de susganancias.

El fondo de riesgo esta constituido:1- las asignaciones de los resultados aprobados por la asamblea general, esto es el 50% de las utilidades de

los socios partícipes;2- las donaciones, subvenciones u otras aportaciones;3- los recuperos de las sumas que hubiese pagado la Soc en el cumplimiento del contrato de garantía

asumido;4- el valor de las acciones no reembolsadas a los socios excluidos;5- el rendimiento financiero que provenga de la inversión del propio fondo; y6- los aportes complementarios de los socios protectores.

Derecho de reembolso

El art. 47 prevé su carácter facultativo y su procedencia la determina el consejo de administración, el cualserá admisible en la medida que no afecte la solvencia del ente ni la implique la reducción del capital social almínimo. Además de ello, tal derecho esta subordinado a no afectar el número de socios partícipes

No pueden receder los socios partícipes que no han cancelado integra// los contratos de garantía que hubiesecelebrado con la Soc, ni cuando ésta encuentre en trámite de fusión, escisión o disolución. El rescate debe sernotificado a la Soc con una antelación mínima de 3 meses, salvo que el estatuto contemple un plazo mayor, el queno podrá exceder del año.

La determinación del monto de reembolso, que está a cargo del consejo de administración, no puede excederel valor de las acciones integradas ni incluir el valor de las reservas, cualquiera fuere su naturaleza, ya que s/ éstasel socio carece de todo derecho. A pesar del silencio de la Ley resultaría admisible el cuestionamiento judicial detal valor por el socio partícipe que se considera perjudicado por tal valuación.

Como excepción al principio de que los socios protectores carecen de todo derecho al rescate de susacciones, el art. 47 prevé que en caso de que el reembolso del capital de los socios participes altere la relación departicipación relativa de éstos y los socios protectores, la SGR les reembolsará a estos últimos la misma proporcióndel retiro del capital efectuado a los socios partícipes, a efectos de mantener inalterable la relación básica en lacomposición del capital social.

El régimen de exclusión

Dispone el art. 41que las causales de exclusión deben ser previstas en el estatuto. No obstante, la propianorma determina dos causales de exclusión:

1- por falta de reembolso a la Soc de las sumas abonada por ésta al acreedor financiero, por las garantíasotorgadas a favor de aquel; y

2- la falta de integración del valor de las acciones suscriptas.En ambos casos, la exclusión la resuelve directa// el consejo, así como la determinación del valor de las

acciones del socio infractor.Ante el silencio que se presenta en la materia, resultaría procedente la aplicación de los arts. 90 a 93 en los

que fuera compatible.


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El gobierno de la SGR esta en manos de la asamblea general, las cuales han sido divididas en ordinarias yextraordinarias, aunque no debería descartarse las asambleas especiales, atento la existencia de dos clases de socios.

La Soc debe celebrar asambleas ordinarias por lo menos dos veces al año, para considerar los puntosprevistos por el art. 55: fijar la política de inversión de los fondos sociales, aprobar el costo de las garantías, elmínimo de la contragarantía y fijar el máximo de las eventuales bonificaciones que podrá ceder el consejo deadministración. Fuera de estos casos, el consejo de administración, podrá convocar a asamblea ordinaria cuando loconsidere conveniente.

Dentro de los temas que son competencia de la asamblea ordinaria, con exclusión de los expuestos, seencuentran:

1- Aprobar los EECC del ejercicio, para lo cual rigen las normas del art. 234 de la Ley 19.550.2- Aumentos de capital social dentro del quíntuplo con efectiva suscripción o por capitalización de cuentas

del balance.3- Dar el referéndum al consejo de administración en la incorporación de nuevos socios.4- Exclusión de los socios, fuera de los supuestos del art. 62 inc. 2 que son competencia del consejo.Las asambleas ordinarias deben ser convocadas, en principio, por el consejo, mediante anuncios publicados

en el BO y en uno de los diarios de mayor circulación de la zona, con 15 días de anticipación a la fecha fijada parasu celebración. El síndico puede convocar a asambleas extraordinarias cuando lo juzgue conveniente y a asambleasordinarias cuando el consejo omita hacerlo.

La Ley no contempla el derecho de los socios a solicitar al consejo o sindico, la convocatoria a asambleaordinaria, aunque si lo hace respecto de la extraordinaria, tampoco hace ninguna referencia a su solicitud pormedios judiciales, por lo que se considera aplicable al caso el art. 236 de la Ley 19.550.

En cuanto a las asambleas extraordinarias, su competencia será considerar todas las cuestiones previstas porla Ley 19.550 para este tipo de actos asamblearios. Ellas pueden ser convocadas por el consejo, el síndico cuandolo juzgue necesario o cuando lo solicite un número de socios que representen, como mínimo el 10% del capital. Laconvocatoria será publicada durante 5 días en el BO y en uno de los diarios de mayor circulación zonal.

En cuanto al quórum, la ley no distingue e/ asambleas ordinarias y extraordinarias, estableciendo un régimenúnico para ambas. En primera convocatoria la asamblea queda constituida por la presencia de más del 51% de losvotos, debiendo incluir dentro de ese porcentaje al menos un 20% votos de los partícipes. En segunda convocatoria,la asamblea será válida con la presencia de al menos el 30% de los votos, debiendo incluir como mínimo un 15%de los votos de los partícipes.

En el régimen de mayorías, la ley establece como principio general la mayoría simple de los votos presentes,salvo que los estatutos requieran un número mayor, pero que deben incluir el 15% de los votos que los sociospartícipes tienen en la Soc. Como excepción a ese principio, la ley exige mayoría calificada del 60% del los votos s/la totalidad del capital, con la inclusión del 30% de los votos de los socios partícipes, en todas las decisionesreferidas a la elección de lo integrantes del consejo, o en los casos de fusión, escisión o disolución, así como encasos de aumento del capital por encima del quíntuplo en donde se requiere el voto favorable de las 2/3 partes deltotal, aunque en este caso se admite el pacto estatutario en contrario.

La ley admite la actuación por representación, requiriendo sólo la autorización por escrito, sin necesidad decertificar firmas. Sin embargo la representación debe recaer en un socio del mismo tipo y éste no puede representara más de 10 socios, ni invocar participación superior al 10% del capital.

El voto emitido por un socio será considerado nulo cuando el asunto que se trate involucre una decisión quese refiera a la posibilidad de que la Soc pueda hacer valer un derecho contra él o existiera e/ ambos un interésopuesto o en competencia, aunque la presencia del socio será considerada para el computo del quórum y mayorías.

El órgano de administración

La administración de la Soc se encuentra a cargo del consejo, que estará formado por 3 integrantes, de loscuales 2 representarán a los socios partícipes. La presidencia del consejo debe recaer s/ alguno de los representantesde los socios partícipes. La designación de los consejeros se encuentra a cargo de la asamblea ordinaria.

La ley no aclara la naturaleza del cuerpo, aunque se presume colegiada atento la necesidad de contar con unpresidente, ni establece normas s/ la remuneración, plazo de duración, régimen de remoción, renuncia oresponsabilidad de los consejeros, por lo que la remisión a las normas de las SA, que s/ el respecto contiene la ley19.550, es ineludible.

El art. 62 establece las funciones del consejo, que incluye:1- El reembolso de las acciones existentes, manteniendo los requisitos mínimos de solvencia.


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2- La exclusión de los socios en caso de que la Soc se haya visto obligada a pagar a terceros en virtud de lagarantía otorgada y cuando cualquiera de los socios no haya realizado la integración de las accionessuscriptas.

3- Decidir s/ la admisión de nuevos socios, conforme el estatuto y ad referéndum de la asamblea.4- Designar a los gerentes.5- Fijar las normas con que se regula el funcionamiento del consejo y realizar todos los actos necesarios

para el logro del objeto social.6- Proponer a la asamblea la cuantía máxima de garantía a otorgar durante el ejercicio.7- Proponer a la asamblea el costo que los socios partícipes deberán abonar para acceder al otorgamiento

de la garantía.8- Otorgar o denegar garantías y/o bonificaciones a los socios partícipes, estableciendo las condiciones que

tendrán que cumplir los socios para obtener la garantía y fijar las normas y procedimientos para lascontragarantías.

9- Determinar las inversiones a realizar.10- Autorizar las transmisiones de acciones.11- Someter a la aprobación de la asamblea los EECC y proponer la aplicación de resultados del ejercicio.12- Realizar cualquier otro acto o acuerdo que no este reservado a la asamblea.

El órgano de fiscalización

La fiscalización de la SGR está a cargo de una sindicatura obligatoria, integrada por 3 síndicos designadospor la asamblea ordinaria, requiriéndose para integrar la sindicatura tener titulo de abogado o en cienciaseconómicas y tener domicilio especial en la jurisdicción del domicilio social.

Ante el silencio de la Ley debe recurrirse a las normas de las SA en materia de plazos de duración, régimende remuneración, remoción y responsabilidad. En cuanto a sus atribuciones el art. 65 remite a las atribuciones ydeberes en el art. 294 de la Ley 19.550, agregando dos funciones especificas de la naturaleza de este tipo social:

1- La verificación en igual forma y periodicidad de las inversiones de la Soc, contratos de garantíascelebrados y el estado del capital social, reservas y fondo de riesgo.

2- Atender todos los requerimientos y aclaraciones que formule la autoridad de aplicación y el BCRA.

Reorganización societaria

El art. 66 descarta toda posibilidad de fusionarse con Soc de distinto tipo o de escindirse en Soc de distintanaturaleza. Sólo pueden fusionarse e/ sí o escindirse en 2 o más Soc de la misma índole.

La ley no aclara s/ la transformación, pero por tratarse de una Soc con objeto especial, regulado por normasespeciales, todo parece descartar tal posibilidad.

Para la fusión y escisión deberán respetarse las siguientes pautas:1- Contar con la probación de la asamblea general extraordinaria, con las mayorías previstas por el art. 58

segundo párrafo.2- Obtener la autorización de la autoridad de aplicación.3- En cuanto al canje de acciones de la o las Soc de origen por las correspondientes a la o las nuevas Soc,

se realizará por el VPP, pero cuando de resultas de esta forma de cálculo quedaren pendientes fraccionesno susceptibles de ser canjeadas, se abonará en efectivo el valor correspondiente, salvo que existiesencontratos de garantía reciproca vigentes, en cuyo caso el pago se realizará una vez extinguidos losmismos.


Además de las causales de disolución previstas por la Ley 19.550, la Ley ha previsto otras hipótesis,adaptadas al tipo societario:

1- Imposibilidad de absorber las perdidas que representen el total del fondo de riesgo, el total de la reservalegal y el 40% del capital social. Esta causal no opera de pleno derecho, ya que puede ser dejada sinefecto a través del reintegro de tales sumas.

2- Por disminución del capital social a un monto inferior al mínimo determinado por vía reglamentaria,durante un periodo mayor a 3 meses.

3- Por revocación de la autorización acordada por la autoridad de aplicación


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Ante el silencio que la Ley 24.467 hace s/ régimen de liquidación, son aplicables en lo compatible, lasnormas dispuestas por la Ley 19.550.

SOCIEDADES EN COMANDITA POR ACCIONES


Son requisitos tipificantes de las SCA:1- El o los socios comanditados responden por las obligaciones como los socios de las Soc Colectivas y el

o los socios comanditarios limitan su responsabilidad al capital que suscriben.2- Los aportes de los socios comanditarios se representan por acciones.3- La administración tiene un régimen propio y no pueden integrar la misma los socios comanditarios.La confusión del carácter de socio comanditado y comanditario en las mismas personas, violenta el principio

de tipicidad. Ello no implica que los socios comanditados no puedan ser accionistas del capital comanditario, peropara la configuración de este tipo social, debe existir al menos algún accionista que sea comanditario puro.

Una interpretación finalista de las normas, adecuada a las características de la Soc, permite establecer lassiguientes reglas de aplicación de la normativa legal aplicable: (a) en primer lugar, por las disposiciones queregulan el tipo societario y las correspondientes a las SA y (b) en forma supletoria las normas que regulan las Socen Comandita Simple.

Las normas de las Soc en Comandita Simple se aplican fundamental// para reglamentar las obligaciones delos socios comanditados.

Formalidades de constitución

Están sometidas a la mismas formalidades de constitución que las SA, en cuanto a la formación de su actoconstitutivo o estatuto por instrumento publico. Su contrato social debe cumplir con los requisitos previstos por elart. 166.

Los aportes no dinerarios de los socios comanditados están sometidos a lo dispuesto por el art. 51, mientrasque los correspondientes a los comanditados deben ser aprobados por la autoridad de control.

La denominación social se integra con las palabras “Soc en Comandita por Acciones” su abreviatura o lasigla SCA. Si actúa bajo una razón social, deberá incluirse en ellas sola// el nombre de los socios comanditados oen su defecto, el aditamento “y compañía”. Con ello se satisface la finalidad de individualizar a los terceros laidentificación de los socios solidaria e ilimitada// responsables, tornando aplicable lo dispuesto por el art. 34 primerpárrafo, a los socios comanditarios cuyo nombre figure en el nombre de la Soc. Si opta por identificarse con unadenominación social, ella sólo podrá consistir en un nombre de fantasía.

Régimen de administración

El art. 318 establece un régimen particular de administración, similar al previsto para las Soc en ComanditaSimple.

En las SCA la administración puede ser unipersonal y será ejercido por uno o varios de los socioscomanditados o en su defecto por un tercero, quienes durarán en el cargo el tiempo que fije el estatuto, sin lalimitación de los 3 años que rige par los directores delas SA.

La exclusión de los socios comanditarios de la administración responde a la necesidad de preservar elpatrimonio de los socios comanditarios de una gestión social imprudente o negligente por parte de los socioscomanditarios.

Los administradores son elegidos por mayoría adoptada en las asambleas y su remoción está sujeta a losprincipios previstos por el art. 129 para los administradores de las Soc Colectivas, al cual se remite el art. 319.

Los socios comanditados no pueden inmiscuirse en la administración de la Soc, respondiendo en formasolidaria e ilimitada por las obligaciones sociales en caso contrario. Sin embrago tienen el derecho de examen,inspección, vigilancia, verificación, opinión o consejo, debiendo ejercer su derecho de información y control por ½de los síndicos, cuya elección es competencia exclusiva de los socios comanditados. En caso de que la Soc hubieraprescindido de la sindicatura, los socios comanditados podrán ejercer esos derechos personal//.

Cuando la administración no pueda funcionar, por producirse una acefalía total, la Soc debe ser reorganizadaen el término de 3 meses, periodo en el cual el síndico debe nombrar a un administrador provisorio para queintervenga durante ese lapso, pero limitándose a la gestión ordinaria de los negocios sociales. El administradorprovisorio debe actuar con los terceros con aclaración de su calidad y en tales condiciones no asume la


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responsabilidad de los socios comanditarios. El administrador provisorio deberá convocar a una asambleaordinaria, a los efectos de designar los administradores definitivos, pues de los contrario la Soc entrará endisolución.

Reunión de los socios

Las asambleas se integran con los socios de ambas categorías. Las partes de interés de los socioscomanditarios se consideran divididas en fracciones del mismo valor de las acciones a los efectos del quórum y delvoto.

El socio administrador tiene voz pero no voto y es nula cualquier cláusula en contrario.La cesión de la parte de interés del socio comanditado requiere conformidad de la asamblea extraordinaria.

Confirmación de las Sociedades en comandita por acciones

Durante la vigencia del C de C existían numerosas SCA, cuyos estatutos carecían de la identificación de lossocios comanditarios. Esta grave irregularidad fue solucionada por la Ley 19.550, que en su art. 370 prescribió lanecesidad de concurrencia de todos los socios comanditarios para confirmar el acto constitutivo.

Sin embargo, y a pesar de que se sometieron al régimen de confirmación miles de Soc, quedaron muchas sinregularizar y el estado actual de las mismas ha provocado opiniones contradictorias, pues por una parte se haasimilado a estas Soc como Soc irregulares y por la otra se las ha calificado con anulables, por carecer de requisitosesenciales no tipificantes.

TÍTULO SÉPTIMO: LOS CONTRATOS DE COLABORACIÓN EMPRESARIA

GENERALIDADES

Se han incluido dentro de la categoría de contratos de colaboración empresaria a dos figuras típicas, comoson las Agrupaciones de Colaboración y las Uniones Transitorias de Empresas (UTE).

El primero ellos reviste carácter esencial// mutualista, pues tiende a establecer una organización común e/los sujetos agrupados para facilitar determinada fases u operaciones propias de la actividad empresarial de ellos.

Las UTE, por el contrario, y en tanto su actividad de proyecta al mercado, receptan la figura anglosajona delos “joint ventures”, que han sido definidos como la forma mediante la cual dos o más Soc se agrupan para llevar acabo un emprendimiento común con fin lucrativo. Éstas tienen por objeto el desarrollo o ejecución de una obra,Serv o suministro concreto en favor de terceros. Las agrupaciones de colaboración se enrolan en lo que la doctrinaestadounidense ha llamado “joint venture operativo” o “consorcio interno”, pues a diferencia de aquellas, que sonexternas o instrumentales, en éstas los sujetos de reúnen con la finalidad de facilitar o desarrollar determinadasfases de su propia actividad empresarial.

La inclusión de estas dos formas típicas de colaboración empresaria, no implica descartar la posibilidad delos contratantes de alcanzar sus fines de cooperación a través de otras variantes, y así lo ha reconocido lajurisprudencia y la doctrina nacional, aunque ello conlleva el peligro que deriva de la antigua y generalizadapresunción de existencia de SH frente a toda negociación común.

La Ley 19.550 he procurado destacar el carácter contractual de ambas especies, descartando toda asimilacióna las Soc comerciales y privándolas además de del carácter de sujeto de derecho. Sin embrago, nos encontramosfrente a instituciones que presentan características, si no iguales, al menos muy similares a las Soc comerciales.

La voluntad del legislador de evitar toda asimilación, tiene explicación concreta, al permitir las uniones oagrupaciones transitorias de dos o más Soc para un emprendimiento determinado, sin eliminar la valla del art. 30,que prohíbe a toda Soc por acciones participar en Soc que no sean de esa clase. Precisa// por mantener esainconducente incapacidad de derecho, se llego a la incongruencia de negar toda su asimilación a las Soccomerciales.


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LAS AGRUPACIONES DE COLABORACIÓN

Características básicas

Las agrupaciones de colaboración empresaria han sido definidas por el art. 367 que dispone que: las Socconstituidas en la republica y los empresarios individuales domiciliados en ella, pueden mediante un contrato deagrupación, establecer una organización común con la finalidad de facilitar o desarrollar determinadas fases de laactividad empresarial de sus miembros o de perfeccionar o incrementar el resultado de sus actividades. Las Socconstituidas en el extranjero sólo pueden constituir agrupaciones previo cumplimiento de las disposiciones del art.118.

Son características de las agrupaciones de colaboración:1- Son sujetos legitimados para constituirlas las Soc constituidas en la Republica (Comerciales y Civiles) y

los empresarios individuales domiciliados en el país. Se descarta la inclusión de cualquier personajurídica no societaria.

2- El objeto de la agrupación tiene un ámbito de actuación interno, de estricta naturaleza mutualista, y nopuede extenderse más allá de 10 años.

3- No pueden perseguir fines de lucro y las ventajas económicas que genere su actividad deben recaerdirecta// en el patrimonio de las empresas agrupada.

Si bien la figura de la agrupación no ha respondido en la practica a las expectativas del legislador, puedeafirmarse que las ventajas que este esquema ofrece a los empresarios, en orden al abaratamiento de los costos,resulta ineludible.

Forma y contenido del contrato de agrupación

Deben otorgarse por instrumento público o privado, con posterior inscripción registral, aplicándose alrespecto lo dispuesto por los arts. 4 y 5 del la Ley.

Por su parte, la norma no ha aclarado los efectos de la inscripción, ni tampoco las consecuencias de suomisión, entendiendo la doctrina que la registración cumple sólo una función de publicidad formal, pero quedescarta a partir de ese momento toda asimilación con cualquier figura asociativa. Por el contrario la falta deinscripción, si bien no puede generar irregularidad, conlleva el peligro de que la agrupación pueda ser calificadacomo Soc irregular o de hecho.

Del mismo modo, la falta de inscripción puede llevar, según el caso, a la inoponibilidad de las cláusulas delcontrato a terceros, lo cual cobra especial importancia en la hipótesis prevista por el art. 373, en la medida en quelos partícipes demandados por terceros no podrán hacer valer los derechos y excepciones que, fundados en elcontrato de colaboración, hubiesen correspondido a la agrupación.

El contrato de colaboración debe contener las siguientes cláusulas y estipulaciones:1- El objeto de la agrupación, el cual delimitara las atribuciones de los administradores.2- La duración, que no podrá exceder de 10 años, aunque puede ser prorrogado antes de su vencimiento

por decisión unánime. En caso de omitirse, se considerará constituida por el máximo legal.3- La denominación, que se formará con un nombre de fantasía integrado con la palabra “agrupación”.4- El nombre, razón social o denominación, el domicilio y matriculación e individualización que

corresponda a c/u de los participantes. En caso de Soc, la resolución del órgano social que aprobó lacontratación de la agrupación.

5- La constitución de un domicilio especial para todos los efectos que deriven del contrato.6- Las obligaciones asumidas por los participantes, las contribuciones debidas al fondo común operativo y

los modos de financiar las actividades comunes.7- La participación que c/ miembro tendrá en la actividad común y sus resultados.8- Los medios, atribuciones y poderes que se establecen para dirigir la organización y actividad común,

administrar el fondo, representar individual o colectiva// a los participantes y controlar su actividad.9- Los supuestos de separación y exclusión.10- Las condiciones de admisión de nuevos miembros.11- Las sanciones por incumplimiento.12- Las normas para confeccionar los EECC.

El fondo común operativo

El fondo común operativo se constituye con las contribuciones a que los sujetos partícipes se obligan y losBs que con ellos se adquieran. Este fondo tiene por finalidad sostener los gastos generales que demande la


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actividad y son, por regla general, de escasa importancia en comparación con los medios que c/ partícipe empleapara el ejercicio de su propia empresa.

El fondo debe mantenerse indiviso durante la vigencia del contrato, y s/ el mismo no pueden hacer valer susderechos los acreedores particulares de los partícipes.

El mismo es administrado por el administrador de la agrupación, pudiendo su destino ser fiscalizadocontinua// por los miembros. Su perdida de manera alguna supone causal de disolución, y en tal caso eladministrador debe exigir de los partícipes su reintegro, bajo el apercibimiento de las sanciones que el contratoprevea.

Resoluciones y régimen de mayorías

Las resoluciones de adoptarán por el voto de la mayoría de los participantes, salo disposición contraria. Suimpugnación sólo puede fundarse en la violación de disposiciones legales o contractuales y debe demandarsedentro del los 30 días hábiles de notificada la decisión, mediante acción dirigida contra c/u de los integrantes de laagrupación.

Las resoluciones que impliquen modificación del contrato, requiere el consentimiento unánime de losparticipes, sin admitirse pacto en contrario, rigiendo idéntico régimen de impugnación.

Dirección y administración

Debe estar a cargo de una o más personas físicas designadas por el contrato o posterior//, por resoluciónmayoritaria. En caso de ser varios los administradores, y si nada dijere el contrato, se entiende que pueden actuar demanera indistinta.

La carencia de personalidad jurídica, impide recurrir a la doctrina del órgano, por lo que la aplicación de lasnormas del mandato comercial a los administradores es inevitable. La función es remunerada, por ser ellocaracterística del mandato comercial.

La designación y su remoción deben ser inscriptas en el Registro, pues aunque tal carga no esta prevista porla normativa particular de las agrupaciones, viene impuesta por la remisión a las normas del mandato comercial.

Responsabilidad de los participantes

Los representantes obligan a los participantes por las operaciones celebradas en nombre de la agrupación,quienes responden solidaria e ilimitada// con el fondo, aunque sólo queda expedita la acción contra los partícipesluego de haberse interpelado infructuosa// al administrador.

El participante contra el que se demande el cumplimiento de la obligación puede hacer valer las defensas yexcepciones que hubieran correspondido a la agrupación.

Los representantes pueden asimismo contraer obligaciones por cuenta de cualquiera de los participes y en talcaso responden estos en forma solidaria con el fondo, siempre que el representante haya hecho saber aquellacircunstancia al tercero.

La contabilidad

El contrato debe necesaria// prever las normas para la confección de los EECC, a cuyo efecto losadministradores llevarán con las formalidades establecidas en el C de C los libros habilitados a nombre de laagrupación. Dentro de esta cláusula resulta imprescindible incluir la fecha de cierre de c/ ejercicio anual, pues losEstados de Situación deben ser sometidos a decisión de los partícipes dentro de los 90 días del cierre.

Los EECC constituyen la forma en que los administradores rinden cuentas de su gestión, aunque resultaplena// aplicable lo dispuesto por el art. 72, en cuanto dispone que la aprobación de los EECC no implica la de lagestión de los administradores ni la liberación de sus responsabilidades


Se disuelven por las causales previstas por el art. 375, que incluye:1- Decisión de los participantes, adoptada por unanimidad.2- Expiración del término del contrato, consecución del objeto o imposibilidad sobreviniente de lograrlo.3- Reducción a uno del número de participantes.4- Incapacidad, muerte, disolución o quiebra de un participante, a menos que el contrato prevea que los

demás decidan por unanimidad su continuación.


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5- Decisión firme de la autoridad competente que considere incursa a la agrupación en prácticasrestrictivas de la competencia.

6- Otras causas especificas previstas en el contrato.El inc. 5 procura evitar que a través de estos contratos se realicen actividades monopólicas, situación que

justifica no sólo la causal disolutoria, sino también la expresa previsión, el carácter preventivo, contenida en el art.369, que impone la remisión del contrato constitutivo, una vez inscripto, por parte de la autoridad del Registro a laComisión Nacional de Defensa de la Competencia.

La ley no ha incluido ninguna norma referida a la liquidación, pero debe entenderse que ella debe realizarsea través de la rendición de cuentas final, por aplicación de las normas de las Soc Accidentales o en Participación,que es la figura societaria más análoga.

Cancelado el pasivo y reembolsado el fondo, previa aprobación la rendición de cuentas final, debeprocederse a la cancelación de la inscripción.

Exclusión de los participantes

Sin perjuicio de lo establecido en el contrato, cualquier participante puede ser excluido por decisiónunánime, cuando contravenga habitual// sus obligaciones o perturbe el funcionamiento de la agrupación. No esnecesaria la promoción de acción judicial.

Adoptada la decisión, el partícipe afectado puede recurrir judicial// dicho acuerdo, demanda que deberápromoverse dentro de los 30 días de habérsele notificado la decisión, la acción tramitará por las vías del juiciosumario.

LAS UNIONES TRANSITORIAS DE EMPRESAS

Características básicas

Son características de las UTE:1- La unicidad del objeto, pues el mismo debe limitarse a una obra, Serv o suministro concreto.2- Se encuentran intima// vinculados al contrato que les dio origen.3- No implican una fusión, sino que c/u de ellas preserva individualidad diferenciada, la cuales pueden

libre// continuar con su propia actividad.4- Son sujetos legitimados para constituir UTE las mismas personas físicas y jurídicas que pueden integrar

agrupaciones5- Al igual que las Agrupaciones, no son sujetos de derecho ni constituyen Soc.

Formalidades y requisitos del contrato

Los contratos deben otorgarse por instrumento publico o privado e inscribirse el Registro, aplicándose alrespecto las normas de los arts. 4 y 5 de la Ley.

Son requisitos de necesaria incorporación en el contrato, de conformidad con lo requerido por el art. 378, lossiguientes:

1- El objeto del contrato, que debe ser el desarrollo o ejecución de una obra, Serv o suministro concreto,con la determinación concreta de las actividades y los medios para su realización.

2- La duración, que debe ser igual a la obra, Serv o suministro que constituya su objeto.3- La denominación, que será la de alguno o todos lo miembros, seguido de la expresión “Unión

Transitoria de Empresas”.4- El nombre, razón social o denominación, el domicilio y matriculación e individualización que

corresponda a c/u de los participantes. En caso de Soc, la resolución del órgano social que aprobó lacontratación de la agrupación.

5- La constitución de un domicilio especial para todos los efectos que deriven del contrato.6- Las obligaciones asumidas por los participantes, las contribuciones debidas al fondo común operativo y

los modos de financiar las actividades comunes.7- El nombre y domicilio del representante.8- La proporción o método para determinar la participación de las empresas en la distribución de los

resultados9- Los supuestos de separación y exclusión de los miembros y las causales de disolución10- Las condiciones de admisión de nuevos miembros.


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11- Las sanciones por incumplimiento.12- Las normas para confeccionar los EECC.


Si bien el art. 379, se refiere al representante, en la práctica la administración de las mismas esta en manosde un comité integrado por representantes de c/u de las empresas partícipes, que tienen a su cargo la dirección delos negocios ordinarios y la gestión empresaria.

Por expresa directiva legal, éste tiene la facultad de obligar a la unión por los contratos celebrados a nombrede ella, debiendo contar con poderes suficientes de todos y c/u de los miembros. Dicha designación no es revocablesin justa causa, salvo decisión unánime, pero mediando causa la resolución se adoptará por mayoría absoluta oreclamación judicial.

Si bien la ley se refiere al representante, en singular, nada obsta a que sean varios, siempre y cuando tenganáreas de actuación y poderes debida// delimitados.

En la práctica, la representación es puesta en manos de aquella empresa que tiene mayor participación en laactividad.

El representante debe rendir cuentas de su gestión al frente se la empresa. Dicha rendición deberá basarse enlos registros de la unión. Al igual que en la agrupaciones, la labor es remunerada, por tratarse de un mandato denaturaleza mercantil.

Una cuestión no abordada por la ley es la posibilidad de intervención judicial en la administración. lajurisprudencia lo ha aceptado pero solo limitada al control de la marcha de los negocios.

Responsabilidad de los integrantes

Una de las diferencias más importantes e/ las UTE y las agrupaciones de colaboración, la constituye laresponsabilidad de sus participantes, ya que en las UTE, salvo disposición en contrario, no presume solidaridad delas empresas por los actos y operaciones que deban desarrollar o ejecutar, no por las obligaciones contraídas frentea terceros.

De manera tal que la responsabilidad es simple// mancomunada, dividiéndose la deuda en tantas partes comointegrantes exista, si en el acto constitutivo no se han establecido partes desiguales.

No obstante, la misma naturaleza de la obligación asumida por las partes puede constituir una excepción,pues tratándose de obligaciones de hacer, contraídas por el representante, a las cuales y por regla general la ley lasconsidera indivisibles, cualquier acreedor puede exigir el cumplimiento integral de las obligaciones de esanaturaleza a c/u de los deudores.

Independiente// de ello, el legislador, teniendo en consideración lo que es práctica habitual, ha autorizado alcomitente o locatario para exigir a las empresas unidas que se obliguen en forma solidaria a ellos, pero talresponsabilidad debe estar expresa// prevista en el contrato de locación o suministro.

Incumplida una obligación, el acreedor debe promover demanda contra todos los integrantes, pues implicaun supuesto de litisconsorcio pasivo.

Régimen de adopción de los acuerdos

Los acuerdos que deban adoptar los partícipes lo serán siempre por unanimidad, salvo pacto en contrario.Tal criterio, no se justifica, pues podría llevar a la paralización de las actividades, aunque al permitirse el

pacto en contrario, los miembros pueden adoptar el régimen de mayorías que más les convenga.

Quiebra o incapacidad de los participantes

Como principio general, la quiebra, incapacidad o muerte de cualquiera de los participantes no conlleva laextinción del contrato. Asumiéndose en tal caso un supuesto de resolución parcial.

Los restantes participantes, para continuar, deben acordar la forma de hacerse cargo de las prestaciones anteel comitente.

Nada obsta, sin embargo, a que tales situaciones sean consideradas como causales de disolución.


La única referencia a la extinción de las UTE la constituye la norma del art. 378 inc. 9, en cuanto exige queel contrato constitutivo debe contener las causales de disolución.


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Tal orfandad de normas, responde a la intima relación de la UTE con el objeto del contrato celebrado con elcomitente, cuya finalización, por regla general, determina la extinción de aquella.

Sin embrago, la operatividad de tales cláusulas resolutorias, de manera alguna agotan las posibilidades deque las uniones puedan disolverse con anterioridad al cumplimiento del contrato.

De manera tal que a pesar del vacío legislativo, resulta aplicable por analogía lo dispuesto por el art. 375,referido a las causales de disolución de las agrupaciones, con excepción de su inc. 4.

La liquidación debe efectuarse a través del procedimiento previsto para las Soc Accidentales o enParticipación, pues dicho procedimiento es el más acorde con la naturaleza de las UTE.

estructura societaria argentina · estructura econÓmica societaria bibliografía: ricardo a....

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