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DEMEMBREMENT DE PROPRIETE ET
PATRIMOINE PROFESSIONNEL
Catherine ORLHAC - 2013
PLAN D’INTERVENTION 2
PARTIE 1 : L’ORIGINE DU DEMEMBREMENT A – Opérations à titre gratuit B – Opérations à titre onéreux PARTIE 2 : LA GESTION DE LA DUREE DU DEMEMBREMENT A – L’usufruit viager B – L’usufruit temporaire ou usufruit a durée fixe C – L’usufruit successif D – La fin du démembrement de propriété PARTIE 3 : L’ASSIETTE DU DEMEMBREMENT DE PROPRIETE I – LE DEMEMBREMENT DES ACTIFS IMMOBILIERS ET FONCIERS A – Le démembrement sur des immeubles B – Le démembrement sur des terrains à bâtir II – LE DEMEMBREMENT DES PARTS ET ACTIONS DE SOCIETE A – La répartition du pouvoir B – La répartition des résultats et des pertes C – La répartition des impositions D – Les conséquences d’une augmentation de capital E – La cession des parts démembrées F – La liquidation de la société III – LE DEMEMBREMENT DES COMPTES COURANT D’ASSOCIES PARTIE 4 : L’EVALUATION DES DROITS DEMEMBRES A – L’évaluation fiscale B – L’évaluation économique
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PARTIE 1 : L’ORIGINE DU DEMEMBREMENT
PARTIE 1 : L’ORIGINE DU DEMEMBREMENT DE PROPRIETE
1 - OPERATIONS A TITRE GRATUIT
2 - OPERATIONS A TITRE ONEREUX
DECES DU CHEF
D’ENTREPRISE
DONATIONS
CESSIONS / ACQUISITIONS
APPORTS
PARTIE 1 : L’ORIGINE DU DEMEMBREMENT 4
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DECES DU CHEF D’ENTREPRISE
LE CONJOINT N’AURA PAS LES MÊMES DROITS
DE LA LOI D’UNE
DONATION D’UN
TESTAMENT
D’UNE CONVENTION
MATRIMONIALE
Art. 757 CC
Usufruit légal
Art. 1094-1
D.D.V
Legs de l’usufruit/nue-
propriété
Préciput sur
l’usufruit
PARTIE 1 : L’ORIGINE DU DEMEMBREMENT – Opérations à titre gratuit
Il existe différents usufruits successoraux
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USUFRUIT ISSU DE LA LOI : ARTICLE 757 CC
LE CONJOINT DOIT CHOISIR ENTRE :
¼ PLEINE PROPRIETE
100 % USUFRUIT
INDIVISION DEMEMBREMENT DE PROPRIETE
USUFRUIT UNIVERSEL
PAS DE CANTONNEMENT POSSIBLE
PARTIE 1 : L’ORIGINE DU DEMEMBREMENT – Opérations à titre gratuit 6
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Usufruit issu d’une DDV : ARTICLE 1094-1 CC
LE CONJOINT DOIT CHOISIR ENTRE
¼ PLEINE PROPRIETE + ¾ USU
100 % USUFRUIT
DEMEMBREMENT DE PROPRIETE
CANTONNEMENT POSSIBLE
PARTIE 1 : L’ORIGINE DU DEMEMBREMENT – Opérations à titre gratuit
Quotité Disponible Ordinaire (QDO)
INDIVISION
Usufruit universel
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LE CONJOINT PEUT PRENDRE MOINS
Sauf stipulation contraire du disposant, le conjoint survivant peut cantonner son émolument sur une partie des biens dont il a été disposé en sa faveur. Cette limitation ne peut être considérée comme une libéralité faite aux autres successibles. (Art.1094-1 CC)
FACULTE DE CANTONNEMENT
LA FACULTE DE CANTONNEMENT NE PERMET PAS S’ATTRIBUER DES BIENS EN PLEINE PROPRIETE
PARTIE 1 : L’ORIGINE DU DEMEMBREMENT – Opérations à titre gratuit 8
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LES DONATIONS
DONATION DE LA NUE-PROPRIETE
DONATION DE L’USUFRUIT
DONATION AVEC RESERVE DE
QUASI USUFRUIT
Objectif transmissif Objectif alimentaire
DISSOCIATION ENTRE CAPITAL ET POUVOIR
DISSOCIATION ENTRE CAPITAL ET REVENUS
MINORER LE COUT FISCAL DE LA TRANSMISSION
PARTIE 1 : L’ORIGINE DU DEMEMBREMENT – Opérations à titre gratuit 9
DONATION DE LA NUE-PROPRIETE
OPTIMISATION CIVILE :
INSERTION D’UNE CLAUSE DE DROIT DE RETOUR
INSERTION D’UNE CLAUSE D’INTERDICTION D’ALIENER
Elle permet un retour dans le patrimoine du donateur
en cas de prédécès du donataire
Elle permet de s’assurer que les donataires ne vendront pas leur
droit de nue-propriété
PARTIE 1 : L’ORIGINE DU DEMEMBREMENT – Opérations à titre gratuit 10
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EXONERATION DMTG A HAUTEUR DE 75%
ENGAGEMENT COLLECTIF DE CONSERVATION
Activité industrielle, commerciale, artisanale, agricole ou libérale
Les donataires prennent l’engagement de conserver les titres pendant au moins
4 ans
L’un des donataires exerce une fonction dirigeante (IS)
ou son activité principale (IR) dans la société
Sur 20% des droits sociaux pour les sociétés cotées
Sur 34% des droits sociaux pour les
Sociétés non cotées
OPTIMISATION FISCALE
LA SOCIETE
LE DONATEUR A pris un engagement de
conservation pour une durée de 2 ans
SAUF ENGAGEMENT REPUTE ACQUIS
LES DONATAIRES
PARTIE 1 : L’ORIGINE DU DEMEMBREMENT – Opérations à titre gratuit 11
DONATION AVEC RESERVE DE QUASI USUFRUIT
INTERÊT D’UNE DONATION AVEC RESERVE DE QUASI USUFRUIT DE PARTS OU ACTIONS DE SOCIETE ?
PERMETTRE AUX PARENTS DE GARDER DES PREROGATIVES LES PLUS ETENDUES
EVITER UNE MODIFICATION DES STATUTS POUR REPARTIR LES REVENUS, LES
DROITS DE VOTE, LES PREROGATIVES FISCALES
PREVOIR UNE RESTITUTION EN NATURE PAR LA LIVRAISON DES TITRES OU EN
VALEUR
PREVOIR UN QUASI USUFRUIT TEMPORAIRE
PARTIE 1 : L’ORIGINE DU DEMEMBREMENT – Opérations à titre gratuit 12
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OPERATIONS A TITRE ONEREUX
Les cessions Les apports
D’usufruit D’usufruit De nue-propriété
De nue-propriété
La loi de finances rectificative du 29 décembre 2012 a considérablement modifié les stratégies relatives aux opérations à titre onéreux !!
PARTIE 1 : L’ORIGINE DU DEMEMBREMENT 13
SCHEMA 1 : CESSION D’USUFRUIT TEMPORAIRE DE L’IMMEUBLE
SOCIETE CIVILE
ACTIF PASSIF
CHEF D’ENTREPRISE
SOCIETE COMMERCIALE
ACTIF PASSIF
CHEF D’ENTREPRISE
DONNE L’IMMEUBLE EN LOCATION
CEDE L’USUFRUIT DE L’IMMEUBLE
USUFRUIT
NUE-PROPRIETE
SOCIETE CIVILE
ACTIF PASSIF
CHEF D’ENTREPRISE
SOCIETE COMMERCIALE
ACTIF PASSIF
CHEF D’ENTREPRISE
AVANT LE DEMEMBREMENT
APRES LE DEMEMBREMENT
TRESO
PARTIE 1 : L’ORIGINE DU DEMEMBREMENT – Opérations à titre onéreux 14
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ELLE PERCOIT UN CAPITAL (valeur de l’usufruit) ET PEUT LE PLACER
ELLE NE PERCOIT PLUS DE LOYERS ET DONC NE PAIE PLUS D’IR SUR LES LOYERS
INTERÊT POUR LA SOCIETE CIVILE AVANT LA LOI DE FINANCES
PLUS DE LOYER A PAYER
DEDUCTION DES FRAIS D’ACQUISITION
PLUS DE RISQUE DE RESILIATION DU BAIL SUR LA DUREE DE L’USUFRUIT OU
D’AUGMENTATION DES LOYERS : SECURITE JURIDIQUE AU PLAN DE LA DISPOSITION DE L’IMMEUBLE
INTERÊT POUR LA SOCIETE D’EXPLOITATION AVANT LA LOI DE FINANCES
POSSIBILITE D’AMORTIR LE BIEN. DEDUCTION D’UNE CHARGE.
SCHEMA 1 : CESSION D’USUFRUIT TEMPORAIRE DE L’IMMEUBLE
PARTIE 1 : L’ORIGINE DU DEMEMBREMENT – Opérations à titre onéreux 15
SCHEMA 2 : CESSION D’USUFRUIT TEMPORAIRE SUR LES PARTS
SOCIETE CIVILE
ACTIF PASSIF
PARTS EN PP M. DUPONT
SOCIETE COMMERCIALE
ACTIF PASSIF
PARTS EN PP
DONNE L’IMMEUBLE EN LOCATION
AVANT LE DEMEMBREMENT
SOCIETE CIVILE
ACTIF PASSIF
USU PARTS : SARL
NP PARTS : M.DUPONT
SOCIETE COMMERCIALE
ACTIF PASSIF
PARTS EN PP
DONNE L’IMMEUBLE EN LOCATION
APRES LE DEMEMBREMENT
USU TEMPORAIRE DES PARTS DE LA SC
PARTIE 1 : L’ORIGINE DU DEMEMBREMENT – Opérations à titre onéreux 16
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Dans ce cas, il appartient aux statuts d’aménager la répartition des pouvoirs et la répartition des prérogatives politiques.
OBJECTIF
La société d’exploitation contrôle « sa filiale » par la détention de l’usufruit des titres de cette dernière
La société d’exploitation récupère indirectement les loyers
PARTIE 1 : L’ORIGINE DU DEMEMBREMENT – Opérations à titre onéreux
SCHEMA 2 : CESSION D’USUFRUIT TEMPORAIRE SUR LES PARTS
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SOCIETE CIVILE
ACTIF PASSIF
USU PARTS : SARL
NP PARTS : M.DUPONT
SOCIETE COMMERCIALE
ACTIF PASSIF
PARTS EN PP
DONNE L’IMMEUBLE EN LOCATION
USU TEMPORAIRE DES PARTS DE LA SC
Dans ce schéma, les résultats de la sociétés civiles remontent vers la société d’exploitation
Cette dernière, en tant qu’usufruitière, est imposée sur ces résultats.
PARTIE 1 : L’ORIGINE DU DEMEMBREMENT – Opérations à titre onéreux
SCHEMA 2 : CESSION D’USUFRUIT TEMPORAIRE SUR LES PARTS
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AU NIVEAU DE LA SOCIETE CIVILE
SOCIETE CIVILE
ACTIF PASSIF
USU PARTS : SARL
NP PARTS : M.DUPONT
L’ASSOCIE USUFRUITIER EST UNE PERSONNE MORALE SOUMISE A
L’IS :
APPLICATION DE L’ARTICLE 238 bis K du CGI
La SC doit déterminer le résultat taxable selon les règles de l’IS
DEDUCTION DE TOUTES LES CHARGES DE LA PROPRIETE (amortissement, frais d’acquisition……)
PARTIE 1 : L’ORIGINE DU DEMEMBREMENT – Opérations à titre onéreux
SCHEMA 2 : CESSION D’USUFRUIT TEMPORAIRE SUR LES PARTS
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LA SOCIETE DOIT AMORTIR L’IMMEUBLE
LE CHEF D’ENTREPRISE ENCAISSE UN CAPITAL QU’IL PEUT PLACER (VALEUR DE L’USUFRUIT DES PARTS)
LE CHEF D’ENTREPRISE RECOUVRE LA PLEINE PROPRIETE DES PARTS AU TERME ET DONC LES REVENUS POUR COMPLETER LA RETRAITE
INTERÊT POUR LE CHEF D’ENTREPRISE AVANT LA LOI DE FINANCES
LE RESULTAT EST PERCU PAR LA SARL, LA SOCIETE CIVILE NE PAYE PLUS L’IR SUR LES REVENUS FONCIERS.
PARTIE 1 : L’ORIGINE DU DEMEMBREMENT – Opérations à titre onéreux
SCHEMA 2 : CESSION D’USUFRUIT TEMPORAIRE SUR LES PARTS
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FONCTIONNEMENT POUR LA SARL
SOCIETE COMMERCIALE
ACTIF PASSIF
PARTS EN PP USU TEMPORAIRE DES
PARTS DE LA SC
Elle reçoit le résultat de la SC déterminé selon les règles de l’IS
Elle doit déduire de ce résultat ses propres charges
AMORTISSEMENT DES PARTS
DEDUCTION DU LOYER
DEDUCTION DES FRAIS D’ACQUISITION
LOYERS
- AMORTISSEMENT
- AUTRES CHARGES
LES INTERETS D’EMPRUNT
PARTIE 1 : L’ORIGINE DU DEMEMBREMENT – Opérations à titre onéreux
SCHEMA 2 : CESSION D’USUFRUIT TEMPORAIRE SUR LES PARTS
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LA SOCIETE AMORTIT L’USUFRUIT DES PARTS
DEDUCTION DES FRAIS D’ACQUISITION
LA SOCIETE EST CERTAINE D’AVOIR LA DISPOSITION DE L’IMMEUBLE SUR LA DUREE DE L’USUFRUIT, SANS REVALORISATION EXCESSIVE DES LOYERS
INTERÊT POUR LA SOCIETE D’EXPLOITATION
LA SOCIETE PAYE UN IS SUR LES REVENUS REMONTES DE LA SC, SUR LEQUEL ELLE AURA PU DEDUIRE SES PROPRES CHARGES. CECI PERMET DE DIMINUER SENSIBLEMENT LA FISCALITE.
LA SOCIETE CAPTE LES REVENUS DE L’IMMEUBLE, ON REMPLACE UN RF PAR UN IS.
PARTIE 1 : L’ORIGINE DU DEMEMBREMENT – Opérations à titre onéreux
SCHEMA 2 : CESSION D’USUFRUIT TEMPORAIRE SUR LES PARTS
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LA SOCIETE D’EXPLOITATION CONTINUE A PAYER UN LOYER A LA SOCIETE CIVILE
QUID SI LA SOCIETE CIVILE EST ENDETTEE ?
LA SOCIETE D’EXPLOITATION RECUPERE UN RESULTAT….NUL OU QUASI NUL !!!
Ce montage, n’aurait qu’une seule finalité : faire supporter l’investissement de la pleine propriété du bien par la société
commerciale…
PARTIE 1 : L’ORIGINE DU DEMEMBREMENT – Opérations à titre onéreux
SCHEMA 2 : CESSION D’USUFRUIT TEMPORAIRE SUR LES PARTS
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LE CHEF D’ENTREPRISE REDEVIENT PROPRIETAIRE DES PARTS
SOCIETE CIVILE
ACTIF PASSIF
SOCIETE COMMERCIALE
ACTIF PASSIF
CHEF D’ENTREPRISE
LE CHEF D’ENTREPRISE PART EN RETRAITE MAIS CONSERVE L’IMMOBILIER
LA SC VA LOUER L’IMMEUBLE A LA STE D’EXPLOITATION ET ENCAISSE LES LOYERS UTILES POUR COMPLETER LA RETRAITE DU CHEF D’ENTREPRISE
(il faudra certainement prévoir une promesse de bail)
LE CHEF D’ENTREPRISE PEUT DEMEMBRER LES PARTS DE LA SC POUR TRANSMETTRE A SES ENFANTS
USUFRUIT PARTS SC PP PARTS : M.DUPONT
PARTIE 1 : L’ORIGINE DU DEMEMBREMENT – Opérations à titre onéreux
SCHEMA 2 : CESSION D’USUFRUIT TEMPORAIRE SUR LES PARTS
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LOI DE FINANCES RECTIFICATIVE 29/12/2012
Elle modifie le principe de taxation de la cession de l’usufruit temporaire.
Conséquences
Désormais, pour toutes les cessions intervenues à compter du 14 novembre 2012, le prix de cession de l’usufruit temporaire n’est plus imposé comme une plus value mais est imposé au barème progressif de l’IR, selon le régime d’imposition susceptible d’être procurés par le bien démembré.
Champs d’application
Les cédants : personnes physiques, personnes morales non assujetties à l’IS et les entreprises individuelles relevant des BIC, BNC et BA. Les acquéreurs : personnes physiques ou morales quelle que soient leur forme ou leur régime fiscal. Les opérations concernées : les premières cessions d’usufruit temporaire à titre onéreux (les cessions à titre gratuit ne sont pas concernées). La loi ne prévoit pas d’énumération des biens concernés, elle s’applique donc à tous les biens.
Modalités d’imposition
Le produit de cession doit être déclaré en tant que revenu catégoriel, selon la catégorie de revenus procurés par le bien démembré (revenus fonciers, revenus de capitaux mobiliers etc…). Si la société relève de plusieurs catégories, le rattachement à telle ou telle catégorie de revenus se fait au prorata. Les revenus ainsi déterminés sont ensuite soumis au barème de l’IR sans quil ne soit prévu d’étalement de l’imposition.
PARTIE 1 : L’ORIGINE DU DEMEMBREMENT – Opérations à titre onéreux 25
On pourrait également envisager le démembrement dès le départ, c’est-à-dire, dès l’acquisition de l’immeuble.
Il s’agit alors de procéder à une acquisition en démembrement de propriété
La société civile
La nue-propriété
La société d’exploitation
L’usufruit temporaire
SCHEMA 3 : ACQUISITION EN DEMEMBREMENT
PARTIE 1 : L’ORIGINE DU DEMEMBREMENT – Opérations à titre onéreux
A priori, non visé par la LFR 29/12/12
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SOCIETE CIVILE
ACTIF PASSIF
CHEF D’ENTREPRISE
SOCIETE COMMERCIALE
ACTIF PASSIF
CHEF D’ENTREPRISE
ACHAT DE LA NP DE L’IMMEUBLE
USUFRUIT
NUE-PROPRIETE
SOCIETE CIVILE
ACTIF PASSIF
CHEF D’ENTREPRISE
SOCIETE COMMERCIALE
ACTIF PASSIF
CHEF D’ENTREPRISE
AVANT LE DEMEMBREMENT
APRES LE DEMEMBREMENT
ACHAT DE L’USUFRUIT DE L’IMMEUBLE
SCHEMA 3 : ACQUISITION EN DEMEMBREMENT
PARTIE 1 : L’ORIGINE DU DEMEMBREMENT – Opérations à titre onéreux 27
On pourrait aussi envisager une cession de la nue-propriété par la société commerciale qui est déjà plein propriétaire des locaux professionnels.
SCHEMA 4 : CESSION DE LA NUE-PROPRIETE
Séparer patrimoine privé et professionnel
Faciliter la revente ultérieure des droits sociaux
La société commerciale récupère du cash
On limite l’impôt de plus value professionnelle
PARTIE 1 : L’ORIGINE DU DEMEMBREMENT – Opérations à titre onéreux
Non visé par la LFR 29/12/12
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SOCIETE CIVILE
ACTIF PASSIF
CHEF D’ENTREPRISE
SOCIETE COMMERCIALE
ACTIF PASSIF
CHEF D’ENTREPRISE
CEDE LA NP DE L’IMMEUBLE
USUFRUIT
NUE-PROPRIETE
SOCIETE CIVILE
ACTIF PASSIF
CHEF D’ENTREPRISE
SOCIETE COMMERCIALE
ACTIF PASSIF
CHEF D’ENTREPRISE
AVANT LE DEMEMBREMENT
APRES LE DEMEMBREMENT
PLEINE -PROPRIETE
SCHEMA 4 : CESSION DE LA NUE-PROPRIETE
PARTIE 1 : L’ORIGINE DU DEMEMBREMENT – Opérations à titre onéreux 29
CONSEQUENCE AU TERME DE L’USUFRUIT
LA SC DEVIENT PROPRIETAIRE
USUFRUIT
SOCIETE CIVILE
ACTIF PASSIF
CHEF D’ENTREPRISE
SOCIETE COMMERCIALE
ACTIF PASSIF
CHEF D’ENTREPRISE
EXTINCTION DE L’USUFRUIT PAS DE PLUS VALUE PRO
LE CHEF D’ENTREPRISE PEUT CEDER SESPARTS SANS QU’ELLE AIENT UNE VALEUR TROP ELEVEE
LE CHEF D’ENTREPRISE A CONSERVE L’IMMEUBLE DANS SON PATRIMOINE PRIVE
PARTIE 1 : L’ORIGINE DU DEMEMBREMENT – Opérations à titre onéreux 30
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LA SC DEVIENT PROPRIETAIRE
USUFRUIT
SOCIETE CIVILE
ACTIF PASSIF
CHEF D’ENTREPRISE
SOCIETE COMMERCIALE
ACTIF PASSIF
CHEF D’ENTREPRISE
LE CHEF D’ENTREPRISE PART EN RETRAITE MAIS CONSERVE L’IMMOBILIER
LA SC VA LOUER L’IMMEUBLE A LA SARL ET ENCAISSE LES LOYERS UTILES POUR COMPLETER LA RETRAITE DU CHEF D’ENTREPRISE
LE CHEF D’ENTREPRISE PEUT DEMEMBRER LES PARTS POUR TRANSMETTRE A SES ENFANTS
CONSEQUENCE AU TERME DE L’USUFRUIT
EXTINCTION DE L’USUFRUIT PAS DE DROIT DE MUTATION (art.1133 du CGI)
PARTIE 1 : L’ORIGINE DU DEMEMBREMENT – Opérations à titre onéreux 31
LES APPORTS DE DROITS DEMEMBRES
IL FAUT DISTINGUER
LES APPORTS ISOLES DE L’USUFRUIT
OU DE LA NUE PROPRIETE
LES APPORTS CONJOINTS DE L’USUFRUIT
ET DE LA NUE PROPRIETE
PARTIE 1 : L’ORIGINE DU DEMEMBREMENT – Opérations à titre onéreux 32
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EVALUATION ?
LES APPORTS DE DROITS DEMEMBRES : APPORTS ISOLES
PARTIE 1 : L’ORIGINE DU DEMEMBREMENT – Opérations à titre onéreux
VALEUR D’INSCRIPTION AU BILAN
VALEUR POUR CALCULER LES DMTO
Valorisation économique
Valorisation fiscale
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QUESTION POSEE PAR Mme Grosskost Arlette
En cas d'apport en société de la nue-propriété d'un immeuble, la valeur de l'usufruit devrait pouvoir s'établir sur la base d'une évaluation économique rigoureuse, tenant compte du rendement de l'immeuble et de la durée de l'usufruit. L'application obligatoire du seul barème prévu à l'article 669 du CGI aurait pour conséquence directe de surestimer la valeur de la nue-propriété apportée et donc le capital social de la société. Elle irait à l'encontre des règles de sincérité du bilan et ne donnerait pas une image fidèle des comptes. En conséquence, elle lui demande si l'évaluation de la nue-propriété d'un bien apporté à une société peut être fixée sans utiliser le barème de l'article 669 du CGI.
LES APPORTS DE DROITS DEMEMBRES : APPORTS ISOLES
PARTIE 1 : L’ORIGINE DU DEMEMBREMENT – Opérations à titre onéreux
REPONSE MINISTERIELLE GROSSKOST DU 28/06/2005 « les parties demeurent libres de fixer le prix de l'usufruit et de la nue-propriété comme elles l'entendent.
Dès lors, l'évaluation de la nue-propriété d'un bien apporté à une société peut être fixée sans utiliser le barème de l'article 669 du code général des impôts. En revanche, pour la liquidation des droits de mutation dus à cette occasion, l'administration fiscale retiendra la valeur telle qu'elle résulte de l'application du barème ».
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REMISE DE PARTS EN PP REMISE DE PARTS DEMEMBREES
LE PRINCIPE LA SUBROGATION CONVENTIONNELLE
USU NP
APPORT SOCIETE CIVILE
COMMENT LES APPORTS SONT ILS REMUNERES
LES APPORTS DE DROITS DEMEMBRES : APPORTS CONJOINTS
PARTIE 1 : L’ORIGINE DU DEMEMBREMENT – Opérations à titre onéreux 35
LES APPORTS DE DROITS DEMEMBRES : APPORTS CONJOINTS
Le report du démembrement au moment de l’apport
EN PRINCIPE CONVENTIONNELLEMENT
Les apports en nature doivent être rémunérés par des parts
en pleine propriété.
Les statuts peuvent prévoir le report du démembrement par
subrogation réelle.
FORMULE POSSIBLE :
« Les apporteurs conviennent que les droits réels démembrés apportés par chacun d’eux feront l’objet d’un report du démembrement par subrogation réelle conventionnelle. Monsieur X devant ainsi recevoir en contrepartie de son apport l’usufruit des parts;
Monsieur Y recevant quant à lui la nue-propriété des mêmes parts. »
RM CHAZEAUX : JOAN 27/11/2000
PARTIE 1 : L’ORIGINE DU DEMEMBREMENT – Opérations à titre onéreux 36
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EXEMPLE
MONSIEUR X USU = 40%
SON FILS NP = 60%
SC
CAPITAUX PROPRES
Parts 1 à 40 : Monsieur X
Parts 41 à 100 : Son fils
PROBLEME 1 : Monsieur n’a plus que 40% des revenus
PROBLEME 3 : Au décès de Monsieur : DMTG
APPORT
PROBLEME 2 : Monsieur est minoritaire : il n’a plus le pouvoir
VALEUR ECONOMIQUE
LES APPORTS DE DROITS DEMEMBRES : APPORTS CONJOINTS
PARTIE 1 : L’ORIGINE DU DEMEMBREMENT – Opérations à titre onéreux 37
EXEMPLE
MONSIEUR X, 64 ans USU = 40%
SON FILS NP = 60%
SC
CAPITAUX PROPRES
Parts 1 à 100 : Monsieur X EN USUFRUIT
Parts 1 à 100 : Son fils EN NP
Monsieur CONSERVE 100% des revenus
Au décès de Monsieur : PAS DE DMTG (art.1133 CGI)
APPORT
ATTENTION A LA QUALITE D’ASSOCIE !!! Cour de Cass., (3ème civ,) 29 novembre 2006
LES APPORTS DE DROITS DEMEMBRES : APPORTS CONJOINTS
PARTIE 1 : L’ORIGINE DU DEMEMBREMENT – Opérations à titre onéreux 38
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PEUT-ON FAIRE UN DEMEMBREMENT AB INITIO
CONTROVERSE
NON VALIDITE DU PROCEDE RISQUES FISCAUX
UN APPORT EN NUMERAIRE NE PEUT ETRE REMUNERE QUE
PAR DES TITRES EN PLEINE PROPRIETE
L’administration pourrait taxer une mutation
intercalaire d’échange de droits démembrés
Il faudrait donc rémunérer chaque apporteur par des titres en PP puis
passer par la technique de l’échange
L’administration pourrait considérer le démembrement
comme fictif et appliquer la présomption du 751 CGI au
décès de l’usufruitier.
ON NE PEUT PAS DEMEMBRER CE QUI N’EXISTE PAS
PARTIE 1 : L’ORIGINE DU DEMEMBREMENT – Opérations à titre onéreux 39
PRESOMPTION DE FRAUDE : ARTICLE 751 DU CGI
ARTICLE 751 DU CGI :
Est réputé au point de vue fiscal faire partie, jusqu'à preuve contraire, de la succession de l'usufruitier, toute valeur mobilière, tout bien meuble ou immeuble appartenant pour l'usufruit au défunt et pour la nue-propriété à l'un de ses présomptifs héritiers ou descendants d'eux, même exclu par testament ou ses donataires ou légataires institués même par testament postérieur, ou à des personnes interposées, à moins qu'il y ait eu donation régulière et que cette donation, si elle n'est pas constatée dans un contrat de mariage, ait été consentie plus de trois mois avant le décès..."
PARTIE 1 : L’ORIGINE DU DEMEMBREMENT – Opérations à titre onéreux 40
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PRESOMPTION DE FRAUDE : ARTICLE 751 DU CGI
• Les présomptifs héritiers du redevable et leurs descendants
• Les donataires du redevable (toute personnes à qui le redevable a consenti dans le passé une donation)
• Les personnes réputées interposées entre le redevable et ses héritiers ou donataires : père, mère, enfants et descendants, de l’époux de l’héritier ou du donataire
LES NUS-PROPRIETAIRES SONT :
Ne résulte pas d’une succession ou d’une donation régulière consentie depuis plus de 3 mois.
LE DEMEMBREMENT
LA PRESOMPTION S’APPLIQUE DONC SI :
Mais on peut apporter la preuve contraire :
il faut prouver la sincérité du démembrement
PARTIE 1 : L’ORIGINE DU DEMEMBREMENT – Opérations à titre onéreux 41
PRESOMPTION DE FRAUDE : ARTICLE 751 DU CGI
CONSEQUENCE DE LA PRESOMPTION
USUFRUIT Monsieur
NUE PROPRIETE Les enfants
AU DECES DE MONSIEUR
SUCCESSION DE MONSIEUR
PLEINE PROPRIETE
TAXATION DE LA PLEINE PROPRIETE AUX DMTG CAR : • la nue-propriété appartient aux héritiers et
• n’a pas fait l’objet d’une donation régulière de plus de 3 mois.
DEMEMBREMENT
PARTIE 1 : L’ORIGINE DU DEMEMBREMENT – Opérations à titre onéreux 42
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PARTIE 2 : LA DUREE DU DEMEMBREMENT
PARTIE 2 : LA DUREE DU DEMEMBREMENT
USUFRUIT VIAGER
Si l’usufruit porte sur la tête d’une personne physique, il est forcément temporaire car limité à la durée de vie
humaine
Ceci s’oppose au droit de propriété qui n’a pas de terme : c’est un droit perpétuel
PARTIE 2 : LA GESTION DE LA DUREE 44
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USUFRUIT VIAGER
L’USUFRUITIER EST SEUL PROPRIETAIRE DE SON DROIT. IL PEUT :
DONNER LEGUER CEDER
L’USUFRUIT EST INTRANSMISSIBLE
POUR CAUSE DE MORT
UNIQUEMENT CE QU’IL POSSEDE
USUFRUIT PAR CONSTITUTION
USUFRUIT PAR RETENTION
PARTIE 2 : LA GESTION DE LA DUREE 45
USUFRUIT TEMPORAIRE
PAR LES PARTIES PAR LA LOI
LA DUREE EST FIXEE
USUFRUIT TEMPORAIRE CONVENTIONNEL
USUFRUIT TEMPORAIRE LEGAL
USUFRUIT ACCORDE A UNE PERSONNE MORALE :
< 30 ans (ART 619 CC)
Ordre public
PARTIE 2 : LA GESTION DE LA DUREE 46
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USUFRUIT TEMPORAIRE
USUFRUIT DETENU PAR UNE PERSONNE MORALE
QUELLE EST LA DUREE DE L’USUFRUIT ?
VIAGERE A DUREE FIXE
LORSQUE L’USUFRUIT EST
CONSTITUE SUR LA TETE DE LA PERSONNE MORALE
LORSQUE L’USUFRUIT EST
RETENU PAR UNE PERSONNE MORALE QUI CEDE LA NP
LORSQUE L’USUFRUIT EST
CONSTITUE SUR LA TETE D’UNE PERSONNE PHYSIQUE QUI L’APPORTE
OU LE CEDE A UNE PERSONNE MORALE
CASS.3EME CIV. 7 MARS 2007
ENTREPRISE INDIVIDUELLE
PARTIE 2 : LA GESTION DE LA DUREE 47
DUREE ?
L’APPORTEUR EST PLEIN PROPRIETAIRE DU BIEN
L’APPORTEUR EST USUFRUITIER DU BIEN
Article 619 CC : DUREE < 30 ANS
USUFRUIT VIAGER
DUREE DE L’USUFRUIT LORS D’UNE OPERATION A TOTRE ONEREUX
Ordre public
Il faudra toujours vérifier ce que possède l’apporteur/le cédant
PARTIE 2 : LA GESTION DE LA DUREE 48
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Premier usufruitier
R1 R2 R3 R4 Rh Rn-1 Rn Rh+2 Rh+1 Rm Rm-1 Rm-2
Premier usufruitier
Deuxième Usufruitier
(successif)
Nu-propriétaire
Partage des revenus entre trois personnes
JOUISSANCE INDEPENDANTE ET SUCCESSIVE
USUFRUIT SUCCESSIF
PARTIE 2 : LA GESTION DE LA DUREE 49
DONATION A TERME DE BIENS PRESENTS
ANALYSE CIVILE
Le droit naît immédiatement, seul son exercice est différé
IRREVOCABLE
LORSQU’IL EST
ACCORDE A DES TIERS
LORSQU’IL EST
ACCORDE AU CONJOINT
REVOCABLE
PARTIE 2 : LA GESTION DE LA DUREE – Usufruit successif 50
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USUFRUIT SUCCESSIF
NUS-PROPRIETAIRES USUFRUIT
APPORT SOCIETE
REMUNERATION DES APPORTS ?
Remise de parts en PP aux 3 associés
Subrogation conventionnelle du démembrement
sur les parts avec report de l’usufruit successif
OU
?
PARTIE 2 : LA GESTION DE LA DUREE – Usufruit successif 51
PRECAUTIONS A PRENDRE DANS LES STATUTS OU DANS LA DONATION
SUR LA REVOCATION ENTRE EPOUX
Les époux conviennent qu’en cas de révocation de la donation initiale, l’objet de la révocation se reportera, par l’effet de la subrogation réelle, sur les droits émis en rémunération de l’apport de l’usufruit successif.
SOIT MONSIEUR RECUPERE LA PLEINE PROPRIETE
DES PARTS DE MADAME
SOIT L’USUFRUIT SUCCESSIF S’ANNULE
PARTIE 2 : LA GESTION DE LA DUREE – Usufruit successif 52
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ANALYSE FISCALE
Analyse fiscale
DONATION ASSORTIE D’UNE
CONDITION SUSPENSIVE
Le droit d’usufruit ne naît qu’à la réalisation de la
condition.
CONSEQUENCES
L’usufruit successif n’est taxé qu’au décès du 1er usufruitier au droits de succession (loi finances 2008)
Les nus-propriétaires paient des DMTG dès le jour de la donation en fonction du seul usufruit ouvert
Les nus-propriétaires ont droit à une restitution de droits à l’ouverture de l’usufruit successif
PARTIE 2 : LA GESTION DE LA DUREE – Usufruit successif 53
LA FIN DU DEMEMBREMENT DE PROPRIETE
DECES DE L’USUFRUITIER
Conséquence civile :
Le NP devient PP du bien
Conséquence fiscale :
Art 1133 CGI
L’usufruit un droit viager qui prend fin au décès de l’usufruitier
PARTIE 2 : LA GESTION DE LA DUREE – La fin du démembrement
On ne peut pas dire que l’usufruit rejoint la nue-propriété !!! L’usufruit s’éteint purement et simplement….
C’est parce qu’il n’y a pas de mutation qu’il n’y a pas de taxation !!
54
28
QUID SI L’USUFRUITIER EST UNE PERSONNE MORALE ?
L’usufruit a une valeur :
La société n’existe plus mais elle se poursuit entre les mains
des associés. L’usufruit n’est donc pas éteint. Il a une valeur comptable et pourra être cédé.
Conséquence fiscale :
Taxation en fonction
de la mutation réalisée
PLUSIEURS POSITIONS DOCTRINALES
L’usufruit s’éteint :
La disparition de la société équivaut au décès de
l’usufruitier. L’usufruit s’éteint et le nu-propriétaire devient plein propriétaire (voir Code
civil Suisse et du Québec).
Conséquence fiscale :
Pas de droit de mutation
PARTIE 2 : LA GESTION DE LA DUREE – La fin du démembrement 55
LA FIN DU DEMEMBREMENT DE PROPRIETE
QUID SI L’USUFRUITIER EST UNE PERSONNE MORALE ?
DISSOLUTION DE LA SOCIETE
PROJET DE REFORME DU DROIT DES BIENS :
Article 593 (Projet) L’usufruit viager s’éteint par la mort de son titulaire personne physique ou la
dissolution de son titulaire personne morale sans que sa durée ne puisse, dans ce dernier cas, excéder trente ans.
(Solution également retenue dans le code civil suisse et celui du Québec)
PARTIE 2 : LA GESTION DE LA DUREE – La fin du démembrement 56
29
PARTIE 3 : L’ASSIETTE DU DEMEMBREMENT
PARTIE 3 : L’ASSIETTE DU DEMEMBREMENT
PREROGATIVES DE L’USUFRUITIER
DROIT DE JOUISSANCE DIRECT
DROIT DE JOUISSANCE INDIRECT
OCCUPATION DE L’IMMEUBLE
DONNER EN LOCATION
SIGNATURE DU BAIL
USUFRUITIER SEUL BAIL<9ANS
ACCORD DES 2 • BAIL > 9ANS
• BAIL COMMERCIAL
PARTIE 3 : L’ASSIETTE DU DEMEMBREMENT – Les immeubles 58
30
REPARTITION DES CHARGES
USUFRUITIER : CHARGES D’ENTRETIEN
NU PROPRIETAIRE: GROSSES REPARATIONS
ART 605 CC
Articles 606 CC : « Les grosses réparations sont celles des gros murs et des voûtes, le rétablissement des poutres et des couvertures entières, digues et murs de soutènement .»
IL EST PREFERABLE D’AMENAGER LA REPARTITION DANS UNE CONVENTION
PARTIE 3 : L’ASSIETTE DU DEMEMBREMENT – Les immeubles 59
REPARTITION DES CHARGES
L’USUFRUITIER LE NU-PROPRIETAIRE
L’USUFRUITIER LE NU-PROPRIETAIRE
PEUVENT CONTRAINDRE A FAIRE LES TRAVAUX (art.618 CC)
NE PEUVENT PAS CONTRAINDRE A FAIRE LES TRAVAUX
D’OÙ L’INTERET DE FAIRE UNE CONVENTION DE DEMEMBREMENT !!
PARTIE 3 : L’ASSIETTE DU DEMEMBREMENT – Les immeubles 60
31
QUID SI DES AMELIORATIONS SONT APPORTEES A L’IMMOBILIER D’ENTREPRISE ?
ARTICLE 599 AL.2 CC
« l’usufruitier ne peut à la cessation de l’usufruit réclamer aucune indemnité pour les améliorations qu’il prétendrait avoir faites, encore que la valeur de la chose en fut augmentée »
Répertoire civil DALLOZ :
« Ce sont des travaux ou opérations qui, n’étant pas commandés par la nécessité de la conservation ou de l’entretien de la chose, ont eu pour résultat de la compléter, de la rendre plus productive, plus utile ou plus agréable ».
PARTIE 3 : L’ASSIETTE DU DEMEMBREMENT – Les immeubles 61
Cour d’Appel Lyon, 13 juillet 2006
Pour la jurisprudence
ARTICLE 599 AL.2 CC
« l’usufruitier ne peut à la cessation de l’usufruit réclamer aucune indemnité pour les améliorations qu’il prétendrait avoir faites, encore que la valeur de la chose en fut augmentée »
Pour l’administration : Les travaux constituent des revenus distribués à la SC, Imposé en tant que RCM
La gratuité de l’opération est imposée par la loi !!!
PARTIE 3 : L’ASSIETTE DU DEMEMBREMENT – Les immeubles 62
« La valeur des aménagements réalisés sur un immeuble par une société à responsabilité limitée usufruitière de l'immeuble qui, au terme de l'usufruit, reviennent sans indemnité à la société civile immobilière propriétaire constituée des mêmes associés n'est imposable ni dans la catégorie des revenus de capitaux mobiliers ni dans celle des revenus fonciers. »
32
DROIT DE L’USUFRUITIER
DROIT DE CONSTRUIRE
EXERCICE DU DROIT DE JOUISSANCE DIRECT :
EXERCICE DU DROIT DE JOUISSANCE INDIRECT :
CONSENTIR UN BAIL A CONSTRUCTION
AVEC L’ACCORD DES NP
PARTIE 3 : L’ASSIETTE DU DEMEMBREMENT – Les terrains à bâtir 63
A QUI APPARTIENNENT LES CONSTRUCTIONS EN COURS D’USUFRUIT
COUR DE CASSATION 19 SEPTEMBRE 2012
« Le nu-propriétaire n’entre en possession des constructions qu’à l’extinction de l’usufruit, l’accession n’a pas opéré immédiatement au profit du nu-propriétaire du sol. »
Le nu-propriétaire du terrain n’a aucun droit sur la construction en cours d’usufruit, l’usufruitier en est seul propriétaire. L’effet de l’accession à la propriété est ici différé.
PARTIE 3 : L’ASSIETTE DU DEMEMBREMENT – Les terrains à bâtir 64
33
AU DECES DE L’USUFRUITIER
LE NP DOIT-IL VERSER UNE INDEMNITE ?
ARTICLE 599 al.2 CODE CIVIL « .. l’usufruitier ne peut à la cessation de l’usufruit , réclamer aucune indemnité pour les améliorations qu’il prétendrait avoir faites, encore que la valeur
de la chose en fût augmentée ».
NON POUR CERTAINS…
Jurisprudence (cass req., 4/11/1885)
PARTIE 3 : L’ASSIETTE DU DEMEMBREMENT – Les terrains à bâtir 65
AU DECES DE L’USUFRUITIER
LE NP DOIT-IL VERSER UNE INDEMNITE ?
Article 555 du Code Civil
« Si le propriétaire du fonds préfère conserver la propriété des constructions, plantations et ouvrages, il doit, à son choix, rembourser au
tiers, soit une somme égale à celle dont le fonds a augmenté de valeur, soit le coût des matériaux et le prix de la main-d'œuvre estimés à la date du remboursement, compte tenu de l'état dans lequel se trouvent lesdites
constructions, plantations et ouvrages. »
OUI POUR D’AUTRES…
PARTIE 3 : L’ASSIETTE DU DEMEMBREMENT – Les terrains à bâtir 66
34
Une constatation…
Les articles du Code Civil régissant l’usufruit (578 à 624 CC) ne prévoient pas le démembrement de
droits sociaux !!!!
CODE CIVIL ACTUEL
PROPOSITION DE REFORME DU DROIT DES BIENS
Prévoit un article relatif au démembrement des droits sociaux (art.601 CC Livre II)
(Version du 19 nov. 2008)
DEMEMBREMENT SUR DES PARTS OU ACTIONS
PARTIE 3 : L’ASSIETTE DU DEMEMBREMENT – Les parts et actions 67
QUI A LE POUVOIR ?
QUI A LES REVENUS ?
QUI PAYE L’IMPÔT ?
PARTIE 3 : L’ASSIETTE DU DEMEMBREMENT – Les parts et actions 68
35
L’USUFRUITIER ?
LE NU-PROPRIETAIRE
?
QUI A LA QUALITE D’ASSOCIE ?
OUI NON ?! CASS.3ème civ.
29 NOVEMBRE 2006
PARTIE 3 : L’ASSIETTE DU DEMEMBREMENT – Les parts et actions
Toujours faire en sorte que l’usufruitier ait une part en pleine propriété
69
LA REPARTITION DU DROIT DE VOTE
QUI VOTE ?
USUFRUITIER ? NU-PROPRIETAIRE ?
PARTIE 3 : L’ASSIETTE DU DEMEMBREMENT – Les parts et actions 70
36
LES STATUTS PEUVENT DEROGER A CES PRINCIPES
QUI A LE POUVOIR ?
Sociétés civiles Article 1844 du CC :
Droit de vote au nu-propriétaire sauf pour la répartition des résultats, pouvoir est alors donné à l’usufruitier.
Sociétés par actions Article L225-110 Code Commerce :
L’usufruitier vote dans les AGO, le nu-propriétaire vote dans les AGE
PARTIE 3 : L’ASSIETTE DU DEMEMBREMENT – Les parts et actions 71
Arrêt PLASTHOLDING 2 décembre 2008 : Cette clause est valable «à condition qu’il ne soit pas
dérogé au droit du nu-propriétaire de participer aux décisions collectives, la cour d’appel a violé le texte susvisé »
PEUT-ON DONNER TOUS LES POUVOIRS A L’USUFRUITIER ?
LE NU-PROPRIETAIRE DOIT ETRE OBLIGATOIREMENT CONVOQUE AUX ASSEMBLEES GENERALES
PARTIE 3 : L’ASSIETTE DU DEMEMBREMENT – Les parts et actions 72
37
EXONERATION A HAUTEUR DE 75%
ENGAGEMENT COLLECTIF DE CONSERVATION
Activité industrielle, commerciale, artisanale, agricole ou libérale
Les donataires prennent l’engagement de conserver les titres pendant au moins
4 ans
L’un des donataires exerce une fonction dirigeante (IS)
ou son activité principale (IR) dans la société
Sur 20% des droits sociaux pour les sociétés cotées
Sur 34% des droits sociaux pour les
Sociétés non cotées
OPTIMISATION FISCALE
LA SOCIETE
LE DONATEUR A pris un engagement de
conservation pour une durée de 2 ans
SAUF ENGAGEMENT REPUTE ACQUIS
LES DONATAIRES
PARTIE 3 : L’ASSIETTE DU DEMEMBREMENT – Les parts et actions 73
EXONERATION DUTREIL 75%
Article 787 B du CGI
« Les dispositions du présent article s'appliquent en cas de donation avec réserve d'usufruit à la condition que les droits de vote de l'usufruitier soient statutairement limités aux décisions concernant l'affectation des bénéfices »
ATTENTION AUX AMENAGEMENTS STATUTAIRES
PARTIE 3 : L’ASSIETTE DU DEMEMBREMENT – Les parts et actions 74
38
Arrêt Hénaux 31 mars 2004 C.Cass. C. Com. :
« Cette clause subordonne à la seule volonté des nus-propriétaires le droit d’user de la chose grevée
d’usufruit, alors que l’article 578 du Code Civil attache à l’usufruit ces prérogatives essentielles. ».
L’USUFRUITIER DOIT AU MOINS VOTER POUR LA REPARTITIONDES RESULTATS
PEUT-ON DONNER TOUS LES POUVOIRS AU NU-PROPRIETAIRE ?
PARTIE 3 : L’ASSIETTE DU DEMEMBREMENT – Les parts et actions 75
QUI A LES REVENUS ?
PARTIE 3 : L’ASSIETTE DU DEMEMBREMENT – Les parts et actions 76
39
LE RESULTAT
AFFECTATION DU RESULTAT : BENEFICE
REPORT A NOUVEAU DISTRIBUTION MISE EN RESERVE
On renvoie l’affectation du bénéfice l’AGO suivante
On attribue à chacun des associés la quote-part du résultat qui lui revient.
On affecte durablement des bénéfices à la société
RESERVES STATUTAIRES
RESERVES LIBRES Versement du
dividende
Inscription des sommes en compte
courant
PARTIE 3 : L’ASSIETTE DU DEMEMBREMENT – Les parts et actions 77
Que fait-on du résultat ?
REPORT A NOUVEAU DISTRIBUTION MISE EN RESERVE
En cas de distribution ultérieure
A QUI DISTRIBUE T-ON LES RESERVES ???
Résultat courant
Résultat exceptionnel
Le dividende appartient
à l’usufruitier
Le résultat appartient à la société
Le résultat appartient à la société
ET
PARTIE 3 : L’ASSIETTE DU DEMEMBREMENT – Les parts et actions 78
40
Que fait-on du résultat ?
Distinction entre fruits et produits…..
Le fruit est détachable du bien frugifère et ne porte pas atteinte à la substance du bien lors de son détachement.
DEUX CERTITUDES :
LES DIVIDENDES SONT DES FRUITS
JURISPRUDENCE CONSTANTE
LA DECISION DE L’AG DE DISTRIBUER CONFERE AU
RESULTAT LE CARACTERE DE DIVIDENDE
Les produits au contraire épuisent le bien dont ils sont issus, ils proviennent d’une amputation de celui-ci
PARTIE 3 : L’ASSIETTE DU DEMEMBREMENT – Les parts et actions 79
Que fait-on du résultat ?
A qui revient la plus value distribuée par une SCI ?
Exemple :
Monsieur et Madame DUPONT ont donné la nue-propriété des parts de la SC en se réservant l’usufruit. Co-gérants, ils procèdent à la vente d’un immeuble détenu à l’actif.
La plus-value est un élément du résultat. L’AGO décide la mise en distribution.
A QUI VERSE T-ON LES DIVIDENDES ?
SELON NOUS…
DES LORS QUE LE BENEFICE EST DISTRIBUE, IL DEVIENT UN FRUIT QUELQUE SOIT SON ORIGINE ET MEME S’IL S’AGIT D’UN RESULTAT EXCEPTIONNEL
IL APPARTIENT DONC A L’USUFRUITIER EN PLEINE PROPRIETE SANS CONTREPARTIE (PAS DE QUASI-USUFRUIT)
PARTIE 3 : L’ASSIETTE DU DEMEMBREMENT – Les parts et actions 80
41
L’épineuse question de la répartition des réserves….
Rappel :
« Les réserves sont des sommes prélevées sur les bénéfices et affectées à une destination déterminée ou tout simplement, conservées à la disposition de la société ».
(Mémento F.LEFEBVRE, Sociétés commerciales 2010)
RESERVES STATUTAIRES RESERVES FACULTATIVES
IMPOSEE PAR LES STATUTS, ELLE NE PEUT PAS FAIRE L’OBJET
D’UNE DISTRIBUTION.
FORMEE PAR UNE DECISION COLLECTIVE DES ASSOCIES. ELLE
PEUT FAIRE L’OBJET D’UNE DISTRIBUTION.
A QUI PROFITE CETTE DISTRIBUTION ???
PARTIE 3 : L’ASSIETTE DU DEMEMBREMENT – Les parts et actions 81
L’épineuse question de la répartition des réserves….
DEBAT DOCTRINAL
3 POSITIONS DOCTRINALES
LA DISTRIBUTION DES RESERVES EST
UN FRUIT
LA DISTRIBUTION DES RESERVES EST
UN PRODUIT
LA DISTRIBUTION DES RESERVES EST
UN PRODUIT
ELLE APPARTIENT A L’USUFRUITIER
ELLE APPARTIENT AUX DEUX
ELLE APPARTIENT AU NU-PROPRIETAIRE
NOTRE POSITION
PARTIE 3 : L’ASSIETTE DU DEMEMBREMENT – Les parts et actions 82
42
L’épineuse question de la répartition des réserves….
NOTRE POSITION
LA MISE EN RESERVE DU RESULTAT LUI A FAIT PERDRE DEFINITIVEMENT SONT CARACTERE DE FRUIT. LES SOMMES SONT INTEGREES AU CAPITAL.
LA DISTRIBUTION DIMINUE LES CAPITAUX PROPRES ET EN ALTERE DONC LA SUBSTANCE.
On pourrait faire l’analogie avec le partage de la plus-value (produit) en cas de vente d’un immeuble démembré.
L’article 621 CC impose une répartition.
LA DISTRIBUTION DOIT SE FAIRE AU PROFIT DE L’USUFRUITIER ET DU NU-PROPRIETAIRE.
SOIT SOUS LA FORME D’UN QUASI-USUFRUIT
SOIT PAR UNE REPARTITION DES SOMMES DISTRIBUEES (fonction de la valeur
respective de leur droit)
PARTIE 3 : L’ASSIETTE DU DEMEMBREMENT – Les parts et actions 83
METTRE EN RESERVE EST-IL DONNER ???
Arrêt Cass. com., 10 févr. 2009 Arrêt Cass. Com., 31 mars 2009
L’épineuse question de la répartition des réserves….
LE POINT DE VUE DE
LA COUR DE CASSATION
LE POINT DE VUE DE
L’ADMINISTRATION FISCALE
LA MISE EN RESERVE MASSIVE EST UNE DONATION INDIRECTE
IL N’Y A PAS DE DONATION INDIRECTE.
POUR POUVOIR DONNER, FAUT-IL ENCORE POSSEDER !!
PARTIE 3 : L’ASSIETTE DU DEMEMBREMENT – Les parts et actions 84
43
METTRE EN RESERVE EST-IL DONNER ???
L’épineuse question de la répartition des réserves….
NOTRE POINT DE VUE…
ETUDE AU CAS PAR CAS.
QUEL EST LE ROLE DES RESERVES (Investissements à venir ou transmission cachée ?)
JUSTIFICATIONS IMPERATIVES DANS LES PV D’ASSEMBLEES GENERALES !!!
PARTIE 3 : L’ASSIETTE DU DEMEMBREMENT – Les parts et actions 85
QUI CONTRIBUE AUX PERTES ?
USUFRUITIER NU PROPRIETAIRE
Pour la valeur de l’usufruit Pour la valeur de la nue-propriété
Imputation sur le report à nouveau
Pas de dividendes pour l’usufruitier
Contribution à proportion de la valeur respective de leur droit
PARTIE 3 : L’ASSIETTE DU DEMEMBREMENT – Les parts et actions 86
44
QUI PAYE L’IMPOT ?
PARTIE 3 : L’ASSIETTE DU DEMEMBREMENT – Les parts et actions 87
PRINCIPE D’IMPOSITION (instruction du 8/11/1999)
RESULTAT COURANT RESULTAT
EXCEPTIONNEL
USUFRUITIER NU-PROPRIETAIRE
AMENAGEMENTS POSSIBLES DANS LES STATUTS OU PAR CONVENTION
LA SOCIETE EST A L’IR LA SOCIETE EST A L’IS
SEMI-TRANSPARENCE OPACITE
LES ASSOCIES PAYENT L’IMPOT
LA SOCIETE PAIE L’IMPOT
RESULTAT TOTAL
PARTIE 3 : L’ASSIETTE DU DEMEMBREMENT – Les parts et actions 88
45
QUI PAYE L’IMPOT ?
C’est donc celui qui perçoit le revenus qui doit payer l’impôt !!!
AMENAGEMENTS POSSIBLES POUR LES SOCIETES A L’IR :
• Les conventions doivent être conclues avant la clôture de l’exercice • L’Administration peut mettre en œuvre la procédure de répression des
abus de droit • L’Administration peut exiger la perception des droits de mutation à titre
gratuit si la convention entraîne une mutation de propriété
PARTIE 3 : L’ASSIETTE DU DEMEMBREMENT – Les parts et actions 89
AUGMENTATION DE CAPITAL PAR INCORPORATION DE RESERVES
AUGMENTATION DE CAPITAL PAR APPORTS NOUVEAUX
CREATION DE NOUVEAUX TITRES
AUGMENTATION DU NOMINAL
CREATION DE NOUVEAUX TITRES
AUGMENTATION DU NOMINAL
USUFRUITIER ET NU-PROPRIETAIRE
APPORTS PAR USUFRUITIER ET
NU-PROPRIETAIRE USUFRUITIER ET
NU-PROPRIETAIRE
DROIT PRFERENTIEL DE SOUSCRIPTION
EXERCICE DU DPS CESSION DU DPS
TITRES A USUFRUITIER ET NU-PROPRIETAIRE
QUASI-USUFRUIT
Art. L.225-149 Code Commerce
PARTIE 3 : L’ASSIETTE DU DEMEMBREMENT – Les parts et actions 90
46
CESSION DES PARTS DEMEMBREES
QUELLE CLAUSE PREVOIR EN CAS DE CESSION ISOLEE ?
Dans le cas où un usufruitier (ou selon le cas le nu-propriétaire) viendrait à céder à titre onéreux les droits lui appartenant et reposant sur des parts sociales démembrées, il sera tenu préalablement de faire connaître au nu-propriétaire (ou en cas de cession par un nu-propriétaire, à l’usufruitier) l’identité et la qualité de l’acquéreur éventuel, le prix offert par celui-ci, ses modalités de paiement et toutes les conditions projetées. A égalité de prix et aux mêmes conditions et modalités de paiement, le nu-propriétaire (ou en cas de cession par un nu-propriétaire, l’usufruitier) aura la préférence sur tout amateur ou acquéreur.
PARTIE 3 : L’ASSIETTE DU DEMEMBREMENT – Les parts et actions 91
LIQUIDATION DE LA SOCIETE
ATTRIBUTION DES BIENS EN NATURE
ATTRIBUTION EN VALEUR
REPORT DU DEMEMBREMENT PAR SUBROGATION AUTOMATIQUE
QUASI USUFRUIT
ARTICLE 587 CC
Sauf convention contraire entre les parties
PARTIE 3 : L’ASSIETTE DU DEMEMBREMENT – Les parts et actions 92
47
DEMEMBREMENT SUR LE COMPTE COURANT D’ASSOCIE
CREANCE COMPTE COURANT D’ASSOCIE
IL FAUT DISTINGUER 2 PHASES :
Avant le remboursement de la créance
Après le remboursement de la créance
PARTIE 3 : L’ASSIETTE DU DEMEMBREMENT – Le compte courant d’associé 93
Avant le remboursement de la créance
LE COMPTE COURANT EST REMUNERE
LE COMPTE COURANT N’EST PAS REMUNERE
DEMEMBREMENT DE DROIT COMMUN
USUFRUITIER PERCOIT LES
INTERÊTS
LE NP AURA DROIT A LA PLEIINE PROPRIETE AU
DECES DE L’USUFRUITIER
QUASI-USUFRUIT
USUFRUITIER EST PROPRIETAIRE A
CHARGE DE RESTITUER
LE NP A UNE CREANCE DE RESTITUTION
PARTIE 3 : L’ASSIETTE DU DEMEMBREMENT – Le compte courant d’associé 94
48
Après le remboursement de la créance
LE REMBOURSEMENT RESULTE DE LA VOLONTE DES PARTIES
LE REMBOURSEMENT EST SUBI PAR LES PARTIES
Arrivée à terme de la créance
Arrivée au terme de la société sans prorogation
Liquidation de la société
LE DEMEMBREMENT SE POURSUIT PAR UN QUASI USUFRUIT
LE DEMEMBREMENT PREND FIN PAR LA REPARTITION DU PRIX
DE REMBOURSEMENT
USUFRUITIER ET NU-PROPRIETAIRE DEMANDENT LE REMBOURSEMENT DU
COMPTE COURANT
ARTICLE 621 CC
ARTICLE 587 CC
PARTIE 3 : L’ASSIETTE DU DEMEMBREMENT – Le compte courant d’associé 95
UNE UNIVERSALITE DE FAIT :
Brevets
Droit au bail
Marchandises
Matériel
Clientèle
Matières premières
PARTIE 3 : L’ASSIETTE DU DEMEMBREMENT – Le fonds de commerce 96
49
UNE UNIVERSALITE DE FAIT :
« ENSEMBLE DE BIENS CONSTITUTIFS D’UN AUTRE BIEN AYANT UNE EXISTENCE AUTONOME DISTINCTE DE CHACUN DES BIENS QUI LE
COMPOSENT»
PARTIE 3 : L’ASSIETTE DU DEMEMBREMENT – Le fonds de commerce 97
POUVOIR DE L’USUFRUITIER
L’usufruitier du fonds peut revendiquer la qualité de commerçant et exploiter le fonds.
L’usufruitier du fonds peut louer le fonds (location gérance)
L’usufruitier du fonds pour exploiter peut arbitrer les éléments du fonds, il doit conserver la destination du fonds
LES ACTES DE DISPOSITION DEVIENNENT DE SIMPLES ACTES D’ADMINISTRATION
PARTIE 3 : L’ASSIETTE DU DEMEMBREMENT – Le fonds de commerce 98
50
OBLIGATIONS DE L’USUFRUITIER
OBLIGATION DE REMPLOI OBLIGATION DE CONSERVER LA SUBSTANCE DU FONDS
TOUTES LES CHOSES
FONGIBLES DOIVENT ETRE REMPLACEES
LES PRIX DE CESSION DOIVENT
ÊTRE REINVESTIS DANS L’ACHAT DE NOUVEAUX BIENS
L’USUFRUITIER NE PEUT PAS
DISPOSER SEUL DE CERTAINS ELEMENTS DU FONDS
(CLIENTELE, DROIT AU BAIL…
POUR CERTAINS ACTES IL FAUDRA
L’ACCORD DU NU PROPRIETAIRE
PARTIE 3 : L’ASSIETTE DU DEMEMBREMENT – Le fonds de commerce 99
A LA FIN DU DEMEMBREMENT
Si l’usufruitier a remplacé les matériels vétustes
Si l’usufruitier a investit des fonds supplémentaires
Il ne peut pas demander d’indemnité
Il peut demander une indemnité
PARTIE 3 : L’ASSIETTE DU DEMEMBREMENT – Le fonds de commerce 100
51
PARTIE 4 : L’EVALUATION DES DROITS DEMEMBRES
PARTIE 4 : L’EVALUATION DES DROITS DEMEMBRES
Age de l’usufruitier Usufruit Nue-propriété
Moins de 20 ans révolus 90% 10%
De 21 à 30 ans 80% 20%
De 31 à 40 ans 70% 30%
De 41 à 50 ans 60% 40%
De 51 à 60 ans 50% 50%
De 61 à 70 ans 40%
60%
De 71 à 80 ans 30% 70%
De 81 à 90 ans 20% 80%
Plus de 91 ans 10%
90%
Evaluation fiscale : Article 669 CGI
PARTIE 4 : L’EVALUATION DES DROIS DEMEMBRES 102
52
Article 669 CGI :critiques
• Il ignore la différence d’espérance de vie entre les hommes et les femmes
• Le taux de rendement utilisé est de 3%
• L’amplitude des tranches d’âge est de 10 ans
PARTIE 4 : L’EVALUATION DES DROIS DEMEMBRES 103
EVALUATION FISCALE : USUFRUIT A DUREE FIXE
USUFRUIT TEMPORAIRE = 23% PAR PERIODE DE 10 ANS
L’usufruit temporaire ne peut pas avoir
une valeur supérieure à celle de l’usufruit viager
PARTIE 4 : L’EVALUATION DES DROIS DEMEMBRES 104
53
EVALUATION FISCALE ?
TRANCHE D’AGE DE 10 ANS
1 AN 23%
9 ANS 23%
11 ANS 46%
9 ANS D’ECART
MEME VALEUR
1 AN D’ECART
23% DE DIFFERENCE
TAUX DE RENDEMENT UTILISE : 3%
IMMOBILIER D’ENTREPRISE :
TAUX > 7%
PARTIE 4 : L’EVALUATION DES DROIS DEMEMBRES 105
BAREME FISCAL : CHAMPS D’APPLICATION
Droits d’enregistrements
Taxe de publicité foncière
Droits de mutation à titre gratuit
Droits de mutation à
titre onéreux
LE BAREME FISCAL SOUS-EVALUE L’USUFRUIT
PARTIE 4 : L’EVALUATION DES DROIS DEMEMBRES 106
54
EVALUER LE DROIT DE NU-PROPRIETE
= A LA VALEUR ACTUALISÉE
DES REVENUS A PERCEVOIR PAR LE NU-PROPRIETAIRE
EVALUER LE DROIT D’USUFRUIT
= A LA VALEUR ACTUALISÉE
DES REVENUS A PERCEVOIR PAR L’USUFRUITIER
EVALUATION ECONOMIQUE
PARTIE 4 : L’EVALUATION DES DROIS DEMEMBRES 107
EVALUATION ECONOMIQUE
Les droits de l'usufruitier sont constitués des revenus nets de R1 à Rn
ou n = l'espérance de vie de l'usufruitier Actualisation de ces revenus futurs nets de charges générés par le bien pendant la durée de vie de l'usufruitier, estimée à n années : Il percevra seul l'intégralité des premiers revenus, il en aura la pleine propriété
La valeur actuelle de ce droit est donc égale à :
1,R 2, ................,R nR
1R1
1 i2R
2
1 i. ... .... nR
n
1 i
tRt
1 it 1
n
PARTIE 4 : L’EVALUATION DES DROIS DEMEMBRES 108
55
EVALUATION ECONOMIQUE
Les droits du nu-propriétaire sont constitués des revenus nets de Rn+1 à Rm
ou m = maturité du bien Actualisation de ces revenus futurs nets de charges générés par le bien pendant la durée de vie du bien : Il percevra seul l'intégralité des premiers revenus, il en aura la pleine propriété
La valeur actuelle de ce droit est donc égale à :
nPP
n
1 i
n 1,R n 2, ................,R mR
n 1Rn 1
1 in 2R
n 2
1 i... .... . mR
m
1 i
PARTIE 4 : L’EVALUATION DES DROIS DEMEMBRES 109
ACTIF PASSIF ACTIF PASSIF
USUFRUIT 255.000 €
USUFRUIT 184.000 €
EXEMPLE :
L’immobilier d’entreprise vaut 400.000 euros, son rendement net de charge est de 7%, durée 15 ans.
LE BAREME FISCAL SOUS-EVALUE L’USUFRUIT
PARTIE 4 : L’EVALUATION DES DROIS DEMEMBRES 110
56
DEMEMBREMENT PORTANT SUR L’IMMEUBLE
RISQUES D’UNE MAUVAISE EVALUATION
ACTE ANORMAL DE GESTION
SUR-EVALUATION DE L’USUFRUIT SOUS-EVALUATION DE L’USUFRUIT
Il s’agit d’une libéralité au profit du vendeur
Il s’agit d’une libéralité fait au profit de l’acquéreur
Remise en cause des amortissements
pratiqués au sein de la société
(Conseil d’Etat, 21 avril 2001)
PARTIE 4 : L’EVALUATION DES DROIS DEMEMBRES 111
Cette libéralité doit être imposée
entre les mains du cessionnaire
comme un revenu distribué
(Conseil d’Etat, 06 juin 1984)
DEMEMBREMENT PORTANT SUR L’IMMEUBLE
On pourra prévoir une augmentation des revenus par exemple via l’indice de référence des loyers publié par l’INSEE.
Quels revenus retient-on pour l’actualisation ?
Quel taux d’actualisation retient-on ?
Les revenus correspondent ici aux loyers net de charges usufructuaires. Il faudra se baser sur la valeur locative de marché.
Le taux d’actualisation à retenir est le taux de rendement du bien, donc de l’immeuble. Autrement dit, il doit s’agir du rapport entre le loyer, rapporté à la valeur de l’immeuble en propriété.
PARTIE 4 : L’EVALUATION DES DROIS DEMEMBRES 112
Conseil : Le rendement du bien ainsi que sa valeur vénale seront déterminés par un expert immobilier agréé près la Cour d’appel de façon à ce que les paramètres retenus soient transparents et non contestables par l’administration fiscale.
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Evaluation de l’usufruit portant sur un immeuble
Exemple : Monsieur DUPONT, 70 ans, espérance de vie 14 ans, veut apporter la nue-propriété d’immeubles d’une valeur de 600.000 euros (rendement, 6%) à une société civile. Il fera ensuite donation des parts de la société à ses deux enfants. Ces derniers feraient un apport de numéraire de 5.000 euros chacun. Quelle est la constitution du bilan de départ? Quelle est la valeur de la base taxable aux DMTG?
Critères à retenir : Esp.vie M. = 14 ans Valeur en PP = 600.000 euros Tx de rendement net = 6% Usufruit = 335.000 euros Nue-propriété = 265.000 euros
ACTIF PASSIF
Nue-propriété 265.000 € Capital Trésorerie 10.000 € Monsieur
MITCHELL
265 parts de 1000 €
Les 2 enfants 10 parts de 1.000 €
TOTAL 275.000 € TOTAL 275.000 €
PARTIE 4 : L’EVALUATION DES DROIS DEMEMBRES 113
DEMEMBREMENT PORTANT SUR LES PARTS
Mais attention pour les société endettées ! Parfois, le résultat est supérieur à la trésorerie disponible…On prendra donc ici les flux de trésorerie (résultat effectivement distribuable)
Quels revenus retient-on pour l’actualisation ?
Quel taux d’actualisation retient-on ?
Il s’agit des dividendes que la société est susceptible de distribuer. Ils dépendent donc du résultat comptable de la société.
On prévoira dans les statuts que la société ne distribuera qu’à hauteur de la trésorerie disponible.
Le taux d’actualisation à retenir pourrait être le taux de rendement de la société pour l’associé. Autrement dit, il doit s’agir du rapport entre le flux de trésorerie distribuable, rapporté à la valeur des parts en propriété. Certains proposent, par souci de simplicité, de retenir le taux de rendement de l’immeuble
PARTIE 4 : L’EVALUATION DES DROIS DEMEMBRES 114
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Evaluation de l’usufruit portant sur des parts
Exemple : Monsieur KESSLER, 65 ans (espérance de vie 18 ans), est usufruitier de parts d’une société civile patrimoniale. Son fils est nu-propriétaire. Ils envisagent de céder conjointement leurs parts et veulent que vous leur indiquiez la répartition du prix de cession. Valeur actuelle de l’immeuble : 800.000 euros. Loyer : 84.000 euros Augmentation annuelle du loyer : 2% Charges fixes : 500 euros, augmentation annuelle 2% L’immeuble avait été acquis par la société civile pour partie grâce à un emprunt souscrit en 2009 d’un montant de 400.000 euros au taux de 4% et pour une durée de 10 ans.
PARTIE 4 : L’EVALUATION DES DROIS DEMEMBRES 115
Evaluation de l’usufruit portant sur des parts
Etape 1 : Déterminer le tableau d’amortissement de l’emprunt:
ANNUITE INTERET CAPITAL CAPITAL
RESTANT DU
2009 400 000 €
2010 50 551 € 16 000 € 34 551 € 365 449 €
2011 50 551 € 14 618 € 35 933 € 329 516 €
2012 50 551 € 13 181 € 37 370 € 292 146 €
2013 50 551 € 11 686 € 38 865 € 253 280 €
2014 50 551 € 10 131 € 40 420 € 212 861 €
2015 50 551 € 8 514 € 42 037 € 170 824 €
2016 50 551 € 6 833 € 43 718 € 127 106 €
2017 50 551 € 5 084 € 45 467 € 81 639 €
2018 50 551 € 3 266 € 47 285 € 34 354 €
2019 50 551 € 1 374 € 49 177 € -14 823 €
Etape 2 : Déterminer les flux nets de trésorerie de la société
Intérêts Capital
2013 84 000 € 500 € 11 686 € 38 865 € 71 814 € 32 949 € 29 818.10 €
2014 85 680 € 510 € 10 131 € 40 420 € 75 039 € 34 619 € 28 352.41 €
2015 87 394 € 520 € 8 514 € 42 037 € 78 359 € 36 322 € 26 920.78 €
2016 89 141 € 531 € 6 833 € 43 718 € 81 778 € 38 060 € 25 528.08 €
2017 90 924 € 541 € 5 084 € 45 467 € 85 299 € 39 832 € 24 178.00 €
2018 92 743 € 552 € 3 266 € 47 285 € 88 925 € 41 640 € 22 873.00 €
2019 94 598 € 563 € 1 374 € 49 177 € 92 660 € 43 484 € 21 616.00 €
2020 96 490 € 574 € - € - € 95 915 € 95 915 € 43 150.00 €
2021 98 419 € 586 € - € - € 97 834 € 97 834 € 39 831.00 €
2022 100 388 € 598 € - € - € 99 790 € 99 790 € 36 767.00 €
2023 102 396 € 609 € - € - € 101 786 € 101 786 € 33 939.00 €
2024 104 443 € 622 € - € - € 103 822 € 103 822 € 31 328.00 €
2025 106 532 € 634 € - € - € 105 898 € 105 898 € 28 918.00 €
2026 108 663 € 647 € - € - € 108 016 € 108 016 € 26 694.00 €
2027 110 836 € 660 € - € - € 110 176 € 110 176 € 24 640.00 €
2028 113 053 € 673 € - € - € 112 380 € 112 380 € 22 745.00 €
2029 115 314 € 686 € - € - € 114 628 € 114 628 € 20 995.00 €
2030 117 620 € 700 € - € - € 116 920 € 116 920 € 19 380.00 €
1 434 071 € 507 681.08 €
Flux de trésorerie
actualisé à 10,5%
Prêt
Année Loyers Charges Résultat comptable
Trésorerie
dispo avant
impôt
PARTIE 4 : L’EVALUATION DES DROIS DEMEMBRES 116
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Evaluation de l’usufruit portant sur des parts
Etape 3 : Détermination de la valeur des parts de la société civile en PP Les parts doivent être évaluée d’après leur valeur nette comptable réévaluée. Il s’agit donc de faire la différence entre l’actif réévalué et les dettes. 800.000 € - 253.280 € (capital restant du) = 550.000 euros environ
Etape 4 : Détermination de la valeur de la nue-propriété La nue-propriété des parts est donc évaluée par la différence entre la valeur en PP des parts et la valeur de l’usufruit des parts. 550.000 € - 500.000 € = 50.000 euros environ
PARTIE 4 : L’EVALUATION DES DROIS DEMEMBRES 117
Merci de votre attention
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