presentation paritet law firm 03.04.12

Бизнес-завтрак

«Как Вы лодку назовёте, так она и поплывёт:

важные аспекты оформления трудовых

отношений»

Адвокатское объединение «Адвокатская фирма «ПАРИТЕТ»

03.04.2012

09:00 – 09:20 Завтрак-фуршет, знакомство участников

9:20 – 10:10

Сессия І

1. Правовой аспект отбора кандидатов: 1.1. Дополнительные требования к кандидатам

1.2. Насколько законно применение тестов?1.3. Личные вопросы: грань законности1.4. Как отказать кандидату?1.5. Испытательный срок – его результаты

2. Job Offer2.1. Имеет ли Job Offer юридическую силу по

законодательству Украины?2.2. Job Offer: риски для работодателя

10:10 – 10:20 Кофе-пауза

Программа

10:20 – 11:10

Сессия ІІ

3. Оформление трудовых отношений3.1. Трудовой договор. Трудовой контракт

4. Особенности трудоустройства отдельных категорий соискателей4.1. Социально защищённые категории4.2. Нюансы трудоустройства иностранных

граждан

11:10 – 11:30 Вопросы и обсуждение

Программа

СЕССИЯ І

Дополнительное образование, сертификация, владение языками, специальными программами, водительское удостоверение и т.д.

Правомерно требовать от кандидата, если дополнительное образование, владение специальными программами и навыками необходимо для выполнения должностных обязанностей.

Отбор кандидатов: дополнительные требования

При приёме на работу запрещается требовать от кандидата документы, предоставление которых не предусмотрено законодательством

(ст.25 КЗоТ)

Примеры:

• Бухгалтер - полностью ведёт бухгалтерский учёт по утверждённой на предприятии форме бухгалтерского учёта.

(Справочник квалификационных характеристик

профессий сотрудников, утвержденный Приказом Минтруда от 29.12.2004 № 336)

Вывод: Если работодатель внедряет Международные стандарты финансовой отчетности (МСФО), к бухгалтеру правомерно предъявлять требования по наличию соответствующей сертификации.

Отбор кандидатов: дополнительные требования

• Коммерческий директор – обеспечивает заключение хозяйственных и финансовых договоров с поставщиками и потребителями, расширяет прямые и длительные хозяйственные связи.

(Справочник квалификационных характеристик профессий сотрудников, утвержденный

Приказом Минтруда от 29.12.2004 № 336)

Вывод: Если работодатель сотрудничает с зарубежными партнёрами (поставщики, дилеры и т.д.), к коммерческому директору правомерно предъявлять требования по владению иностранными языками.

Отбор кандидатов: дополнительные требования

• Торговый представитель – содействует заключению и реализации контрактов. Выбирает оптимальные каналы сбыта, устанавливает деловые контакты с партнёрами.

(Справочник квалификационных характеристик профессий сотрудников, утвержденный

Приказом Минтруда от 30.11.1999 № 918)

Вывод: Если формат работы торгового представителя предполагает использование служебного или собственного автомобиля в служебных целях, к торговому представителю правомерно предъявлять требования по наличию водительского удостоверения.

Отбор кандидатов: дополнительные требования

Документы о состоянии здоровья – допустимо требовать для определённого перечня лиц и должностей:• сотрудники до 21 года• инвалиды• тяжёлые работы, роботы с вредными или опасными

условиями труда, например: водители сотрудники, выполняющие работы на высоте монтажники слесари-электрики электромонтёры и т.д.

(Порядок проведения медицинских осмотров сотрудников определённых категорий,

утвержденный Приказом МОЗ от 21.05.2007 № 246)

Отбор кандидатов: дополнительные требования

Отбор кандидатов: применение тестов

ТЕСТЫ

Психологические и интеллектуальные тесты

(стрессоустойчивость, словарный запас и т.д.)

Квалификационные тесты

(вопросы и задания по профессиональным

знаниям и навыкам)

Тестирование деловых качеств

(вопросы и задания по деловым компетенциям)

Отбор кандидатов: личные вопросы

Закон позволяет Закон запрещает

• гражданство• семейное положение• наличие детей• состояние здоровья (в

определённых случаях)• место проживания и т.д.

• национальность• партийная

принадлежность• религиозные убеждения• регистрация места

проживания и т.д.

(ст.25 КЗоТ)

Отказ кандидата предоставлять дополнительную информацию не даёт

оснований для отказа в приёме на работу

Не рекомендуется письменно оформлять отказ кандидату в приёме на работу

Отказ в приёме на работу

Правомерный отказ Неправомерный отказ

отсутствие образования, опыта работы

несоответствие квалификации

не владение необходимыми программами и навыками

противопоказания по состоянию здоровья

несоответствие дополнительным требованиям, не связанным с должностью (специальные навыки и т.д.)

результаты психологических и интеллектуальных тестов

дискриминационные основания (пол, возраст, семейный статус, наличие детей и т.д.)

отсутствие регистрации места проживания

• Не указание испытательного срока в приказе о приёме на работу и трудовом договоре

Риски: Сотрудника нельзя будет уволить по результатам испытательного срока. Увольнение возможно на общих основаниях.

• Установление испытательного срока большей длительности

Риски: Сотрудника нельзя будет уволить по результатам испытания после истечения срока, установленного КЗоТ.

Испытательный срок:Типичные ошибки

NB: Испытательный срок для сотрудников – 3 месяца, для работников – 1 месяц (ст.27 КЗоТ)

• Установление неоплачиваемого испытательного срока

Во время испытательного срока на сотрудника распространяется законодательство о труде, поэтому выплата зарплаты - обязательна.

Размер зарплаты на время испытательного срока может быть меньше, чем у других сотрудников, но не меньше минимальной зарплаты.

(ст.26 КЗоТ, Письмо Минтруда от 22.05.2008 № 013-0721-05)

Испытательный срок:Типичные ошибки

Риски неоплаты испытательного срока:

обязательство работодателя выплатить зарплату доначисление работодателю НДФЛ и ЕСВ начисление работодателю штрафных санкций за

несвоевременную уплату НДФЛ (штраф 25% суммы обязательства + пеня 120% годовых учётной ставки НБУ за каждый день просрочки) и ЕСВ (штраф 10% суммы обязательства + пеня 0,1% суммы обязательства за каждый день просрочки)

(ст.54, 129 Налогового кодекса Украины,

ст.25 Закона о ЕСВ)

Испытательный срок:Типичные ошибки

NB: С июня 2010 г. налоговые органы могут проверять соблюдение законодательства об оплате труда.

(ст.35 Закона «Об оплате труда»)

Сотрудник может быть уволен по результатам испытания, если в период испытательного срока выявлено его несоответствие занимаемой должности.

(ст. 28 КЗоТ)

Документальные основания для увольнения: документальные подтверждения (например, докладные записки непосредственного руководителя) о некачественном или низкокачественном выполнении сотрудником своих профессиональных обязанностей.

(Письмо Минтруда от 04.12.2009 № 301/06/186-09)

Типичная ошибка при увольнении по результатам испытательного срока: Увольнение по ст.28 КЗоТ за нарушение трудовой дисциплины.

Испытательный срок:Основания для увольнения

Job Offer: две стороны медали

ЛИЦЕВАЯ СТОРОНА

Job Offer МОЖЕТ ИМЕТЬ юридические последствия

Job Offer НЕ заменяет трудовой

договор

Job Offer НЕ предусмотрен законом

Job Offer НЕ имеет юридической

силы

ОБРАТНАЯ СТОРОНА

Job Offer МОЖЕТ быть

доказательством в суде

Job Offer: риски для работодателя

необоснованный отказ в приёме

на роботузапрещён

правовая защита от необоснованного отказа

в приёме на работу - гарантирована

=

СУД

Иск об обязательстве

принять на работу

Иск о возмещении убытков

+ моральный ущерб

Наличие риска:

В случае подписания трудового договора на иных условиях, чем было предусмотрено в Job Offer, юридическую силу будет иметь трудовой договор.

Отсутствие риска:

Отказ кандидата НЕ влечёт для него юридических последствий.

Job Offer: риски для сотрудника

Принудительный труд запрещён

(ст.43 Конституции Украины)

Рекомендации для работодателя:

Формулировать Job Offer исключительно как предложение о работе, а не как прямое обязательство трудоустроить кандидата

Прямо указывать, что права и обязанности возникают с момента заключения трудового договора

Предусматривать, что с момента подписания трудового договора предыдущие договорённости утрачивают силу

НЕ подписывать руководителем

НЕ скреплять печатью предприятия

Job Offer: Как уменьшить риски?

ВОПРОСЫ И ОБСУЖДЕНИЕ

СЕССИЯ ІІ

Типичные ошибки при заключении трудовых договоров

• Заключение трудового «контракта» вместо трудового «договора»

Трудовой контракт заключается исключительно в случаях, прямо предусмотренных законодательством: с руководителями с иностранными сотрудниками и т.д.

Риски: Привлечение к материальной ответственности или увольнение сотрудника на специальных основаниях по трудовому контракту – незаконно.

Оформление трудовых отношений:Трудовой договор

• Некорректное указание наименования должности

Риски: Трудности при исчислении общего трудового стажа для оформления сотрудником пенсии.

Рекомендации: Указывать наименование должности согласно Классификатору профессий. При отсутствии необходимой должности подбирать аналог.

Пример: В Классификаторе отсутствует должность «менеджер» в чистом виде. Аналог – «специалист».

Трудовой договор:Типичные ошибки

NB: С 01.11.2010 действует новый Классификатор профессий ДК 003:2010

• Некорректное указание срока действия трудового договора

Риски: Если по истечению срока трудового договора работодатель не оформил увольнение сотрудника, срочный договор считается автоматически продленным на неопределенный срок. Некорректное или неоднозначное указание срока действия трудового договора может привести к неверному определению даты увольнения сотрудника.

(ст.39-1 КЗоТ)

Рекомендации: Указывать в срочном трудовом договоре точную дату его прекращения.

Трудовой договор:Типичные ошибки

• Некорректное указание сроков выплаты заработной платы

С ноября 2010 г. действует новый порядок выплаты заработной платы:

Периодичность выплаты – не реже 2-х раз в месяц.

Cроки выплаты: не позднее 7 дней после окончания периода,

за который осуществляется выплата между выплатами - не больше 16 к. д. зарплата за 1-ю половину месяца (первые 15

к.д. месяца) - с 16 по 22 число, за 2-ю - с 1 по 7 число

Трудовой договор:Типичные ошибки

Размер зарплаты за первую половину месяца:

не меньше оплаты за фактически отработанное время из расчета тарифной ставки (должностного оклада) сотрудника

Порядок установления сроков выплаты и размера зарплаты:

коллективным договором или нормативным актом работодателя,

согласованным с профсоюзом или трудовым коллективом

(ст.115 КЗоТ, ст.24 Закона «Об оплате труда»)

Трудовой договор:Типичные ошибки

Риски некорректного указания сроков выплаты заработной платы:

штрафные санкции за несвоевременную уплату НДФЛ (штраф 25% суммы обязательства + пеня 120% годовых учётной ставки НБУ за каждый день просрочки)

штрафные санкции за несвоевременную уплату ЕСВ (штраф 10% суммы обязательства + пеня 0,1% суммы обязательства за каждый день просрочки)

административная ответственность руководителя в судебном порядке - штраф 510 – 1700 грн.

(ст. ст. 54, 129 Налогового кодекса Украины, ст.25 Закона о ЕСВ, ст.41 КУАП)

Трудовой договор:Типичные ошибки

• Внесение всех изменений в трудовой договор по взаимному согласию сторон

Риски: Невозможность внесения каких-либо изменений в должностные обязанности без согласия сотрудника.

Рекомендации: Должностные обязанности предусматривать не в трудовом договоре, а в должностной инструкции.

Трудовой договор:Типичные ошибки

Работодатель не имеет права требовать от сотрудника выполнения работы, не обусловленной

трудовым договором (ст.31 КЗоТ).

• Установление штрафов для сотрудников

Удержания из зарплаты позволяются исключительно в случаях, предусмотренных законодательством:  погашение не потраченного и не возвращённого

аванса на командировку; хозяйственные нужды возмещение ущерба, причинённого по вине

сотрудника(ст.ст. 127, 136 КЗоТ)

Рекомендации: За нарушение трудовой дисциплины применять дисциплинарную ответственность, депремирование.

Трудовой договор:Типичные ошибки

• Установление полной материальной ответственности сотрудников

Полная материальная ответственность может быть установлена исключительно:

для установленного перечня должностей и работ в предусмотренных законодательством случаях

(ст.135-1 КЗоТ, Перечень должностей и работ, замещаемых или выполняемых сотрудниками, с которыми предприятием могут

заключаться письменные договоры о полной материальной ответственности, Типовой договор о полной индивидуальной

материальной ответственности, утвержденный Постановлением КМУ от 28.12.1977 № 447/24)

Трудовой договор:Типичные ошибки

Исключительные основания для полной материальной ответственности сотрудника:

с сотрудником заключён договор о полной материальной ответственности

имущество получено сотрудником под отчёт по доверенности, накладной, ведомости, счёту-фактуре

вред причинён преступлением вред причинён в нетрезвом состоянии недостача перерасход ГСМ

умышленное уничтожение, порча материалов, продукции, оборудования и т.д.

вред причинён не при выполнении трудовых обязанностей

(ст.134 КЗоТ)

Трудовой договор:Типичные ошибки

Трудовой договор:Типичные ошибки

Должности и работы, для которых устанавливается полная материальная ответственность

Должности Работы

заведующие кассами выплата денег не через кассу

заведующие складами и их заместители

продажа (отпуск) товаров (продукции), их подготовка к

продаже кассиры

заведующие магазинами и их заместители

хранение, отпуск материальных ценностей на складах

заведующие отделами приём, обработка для доставки (сопровождения) грузов,

материальных и денежных ценностей; их доставка

(сопровождение), выдача (сдача)

товароведы

экспедиторы по перевозке грузов

Трудовой контракт заключается исключительно в случаях, прямо предусмотренных законами, например:

• с руководителем предприятия

(ст.65 Хозяйственного кодекса Украины)

• с сотрудником – иностранным гражданином

(Порядок выдачи, продления срока действия и аннулирования разрешений на использование

труда иностранцев и лиц без гражданства от 08.04.2009 № 322)

Оформление трудовых отношений:Трудовой контракт

Оформление трудовых отношений:Трудовой контракт

Преимущества трудового контракта

Позволяет досрочно расторгнуть контракт (предупреждение за 2 недели) при невыполнении или ненадлежащем выполнении обязанностей

Позволяет предусмотреть специальные условия материальной ответственности

Позволяет предусмотреть специальные основания для увольнения (финансовые показатели и т.д.).

(Постановление КМУ «Об упорядочивании применения контрактной формы трудового договора» от 19.03.1994 № 170)

Запрет на установление испытательного срока для социально защищённых категорий сотрудников:

лица до 18 лет лица после окончания профессиональных учебно-

воспитательных заведений лица после окончания высших учебных заведений лица, уволенные в запас из военной или

альтернативной службы инвалиды, направленные на роботу по рекомендации

медико-социальной экспертизы и т.д. (ст.26 КЗоТ)

Риски: Такого сотрудника нельзя уволить по результатам испытательного срока. Увольнение возможно на общих основаниях.

Социально защищённые категории сотрудников

Социально защищённые категории сотрудников

Ограничения на привлечение к ночным работам

Инвалиды, если это не противоречит

медицинским рекомендациям

Беременные женщины

Запрещено

Лица до 18 лет

Разрешено с согласия сотрудника

Женщины с детьми до 3-х лет

Право на дополнительный оплачиваемый отпуск

Ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск длительностью 10 календарных дней (без учёта праздничных и нерабочих дней) имеют следующие категории сотрудников:

женщина с двумя или более детьми до 15 лет женщина с ребёнком-инвалидом женщина, усыновившая ребёнка одинокая мать / отец опекун

(ст.19 Закона «Об отпусках»)

Социально защищённые категории сотрудников

Одинокая мать:

женщина, которая не состоит в браке и в свидетельстве о рождении ребенка которой:- отсутствует запись об отце ребенка или- запись об отце сделана в установленном порядке

по указанию матери вдова другая женщина, воспитывающая ребенка без отца (в

т.ч. разведенная женщина, воспитывающая ребенка без отца)

(Письма Минтруда от 19.05.2009 № 5565/0/14-09/13, от 26.07.2010 № 2650/0/10-10/13)

Социально защищённые категории сотрудников

Подтверждение статуса одинокой матери - любой официальный документ, подтверждающий отсутствие участия отца в воспитании ребенка, например:

решение суда о лишении родительских прав определение суда или постановление следователя о

розыске за неуплату алиментов акт комиссии соседей о не участии отца в воспитании

ребенка справка из школы, детского сада о не участии отца в

воспитании ребенка и т. п.)

(Письма Минтруда от 19.05.2009 № 5565/0/14-09/13, от 26.07.2010 № 2650/0/10-10/13)

Социально защищённые категории сотрудников

Истечение срока действия разрешения на трудоустройство не является основанием для увольнения.

Риски: За трудоустройство иностранца без разрешения на трудоустройство на работодателя накладывается штраф – 20 минимальных зарплат (на сегодняшний день 21880,00 грн.) за каждого такого сотрудника. 

Рекомендации:Предусматривать в трудовом контракте с иностранцем специальное основание для увольнения – истечение срока действия разрешения на трудоустройство.

Трудоустройство иностранцев:Отдельные нюансы

Черкашина Юлия ЮрьевнаСтарший юрист, адвокат

Образование: Межрегиональная Академия управления персоналом, бакалавр права, диплом с отличием, 2003 г.

Межрегиональная Академия управления персоналом, магистр права, диплом с отличием, 2004 г.

Разрешение на адвокатскую практику: 2005 г.

Сферы практики:Хозяйственное право, Недвижимость, Судебная практика и арбитраж, Трудовое право, Корпоративное право / M&A.

Публикации:Автор множества публикаций по корпоративному, трудовому и семейному праву, международному коммерческому арбитражу, недвижимости и судебному процессу.

Знание языков: украинский, русский, английский.

СПИКЕР

Искренне надеемся,

что Вам с Нами было

«ВКУСНО»