kỸ nĂng Đàm phán, ký kẾt và giẢi quyẾt tranh · pdf...
Post on 05-Feb-2018
226 Views
Preview:
TRANSCRIPT
1
KỸ NĂNG ĐÀM PHÁN, KÝ KẾT VÀ GIẢI QUYẾT TRANH
CHẤP HỢP ĐỒNG
Phiếu kỹ thuật bài giảng
2
NỘI DUNG BÀI GIẢNG
1. Những vấn đề chung về hợp đồng
2. Kỹ năng của luật sư trong đàm phán, ký kết vàgiải quyết tranh chấp hợp đồng
3
1. NHỮNG VẤN ĐỀ CHUNG VỀ HỢP ĐỒNG
1. 1 Khái niệm và phân loại hợp đồng
1.2 Hiệu lực của hợp đồng và hợp đồng vô hiệu
1.3 Giao kết hợp đồng
1.4 Thực hiện hợp đồng
4
Thoả thuận(Cam kết)
1. Thống nhất ý chí
2. Phát sinh quyền và nghĩa vụ
pháp lý
Mọi HĐ đều là sự thoả thuận nhưng không phải mọi sựthoả thuận đều là HĐ!
Sự thống nhất ý chí phải được thể hiện ra bên ngoàibằng một hình thức cụ thể (lời nói, văn bản, hành vi)
1. 1 KHÁI NIỆM – PHÂN LOẠI HỢP ĐỒNG
5
Phân biệt HĐDS - HĐKT
* Tiêu chí:- HĐKT: Đ.1, 2 + Đ.42 PLHĐKT- HĐDS: Điều 394 BLDS
* Cách phân loại: phương pháp loại trừ* Xu thế PL trong tương lai?
PHÂN LOẠI HỢP ĐỒNG
6
* Phân biệt vô hiệuVô hiệu tuyệt đối - tương đốiVô hiệu toàn bộ - từng phần
* Các trường hợp vô hiệu:1. Nội dung, mục đích trái luật, trái đạo đức xã hội
2. Không có năng lực hành vi
3. Ý chí không tự nguyện (nhầm lẫn…)
4. Không tuân thủ hình thức bắt buộc
1.2 HIỆU LỰC HỢP ĐỒNG
7
KIỂM TRA HIỆU LỰC HỢP ĐỒNG
Thoả thuận(Đề nghị +chấp nhận)
Nội dung chủ yếuvi phạm điều cấm PL)
Nội dung phùhợp PL ?
CÓ HIỆU LỰC
Mục đích phùhợp PL ?
Hình thứctự do?
Ý chí đầy đủ?
Năng lực H.Vi?
Nội dung khácvi phạm điều cấm PL)
HĐ vô hiệu(tuyệt đối ,toàn bộ)
HĐ vô hiệu(tuyệt đối ,toàn bộ)
HĐ vô hiệu(tuyệt đối ,một phần)
HĐ vô hiệu(tuyệt đối ,một phần)
HĐ vô hiệu(tương đối , toàn bộ )
HĐ vô hiệu(tương đối , toàn bộ )
HĐ vô hiệu(tương đối , toàn bộ)
HĐ vô hiệu(tương đối , toàn bộ)
HĐ vô hiệu(tuyệt đối , toàn bộ )
HĐ vô hiệu(tuyệt đối , toàn bộ )
HĐ vô hiệu“treo”
( Đ139BLDS)
HĐ vô hiệu“treo”
( Đ139BLDS)
Nhầm lẫn
Lừa dối
Đe doạ
Tuân thủ htbắt buộc?
Có
Có
CóCó
Có
Ko
CóKo
Ko
Ko
Ko
Ko
8
KIỂM TRA HIỆU LỰC HỢP ĐỒNG
Trường hợp hợp đồng ký kết thông qua người đại diện:
Kiểm tra tư cách của người đại diệnLưu ý quy định về vượt quá thẩm
quyền đại diện trong BLDS và trongPháp lệnh hợp đồng kinh tế
9
KIỂM TRA HIỆU LỰC HỢP ĐỒNG
So sánh các quy định về hợp đồng vô hiệutrong BLDS và trong Pháp lệnh hợp đồngkinh tế:
BLDS: Điều 131 – 147 PLHĐKT: Điểu 8
10
* Hậu quả pháp lý của hợp đồng vô hiệu
Giữa các bên: Đ.146 BLDS, Đ.39 PLHĐKT
Đối với bên thứ ba: Đ. 147 BLDS
Bồi thường thiệt hai khi HĐ vô hiệu do lỗi một bên
* Lưu ý một số trường hợp vô hiệuThẩm quyền ký kết
Chức năng kinh doanh
Hình thức hợp đồng
MỘT SỐ LƯU Ý VỀ HỢP ĐỒNG VÔ HIỆU
11
1.3 GIAO KẾT HỢP ĐỒNG
1.3.1. Phân biệt đề nghị đàm phán (thương lượng) với đềnghị giao kết HĐ (chào hàng)
1.3.2 Xác định chấp nhận giao kết hợp đồng1.3.3 Sửa đổi, bổ sung đề nghị giao kết hợp đồng, chấp nhận
đề nghị giao kết hợp đồng
1.3.4 Chấm dứt hiệu lực của đề nghị giao kết HĐ và chấp
nhận đề nghị giao kết HĐ
1.3.5 Thời điểm giao kết
12
1.3.1 Phân biệt Đề nghị đàm phán (thương lượng) vớiĐề nghị giao kết HĐ (chào hàng)
+ Thế nào là nội dung chủ yếu của hợp đồng ?
+ Đề nghị có nêu nội dung chủ yếu của hợp đồng
không ?
+ Ý chí muốn ràng buộc ? (Không có bảo lưu?)
13
1.3.2 Xác định chấp nhận giao kết hợp đồng
+ Thời hạn của đề nghị giao kết ?
+ Sửa đổi mới ? (ND chủ yếu hoặc không chủ yếu)
14
Buộc côngchứng,chứng thực, đăng kí hoặc cho phép
không?
Buộc giao kết
bằng VB không?
1.3.5 Thời điểm giao kết HĐ giữa các bên có mặt
Ko
Có
Giao kếtkhi hai bênký vãn bản(Đ403,k4)
Giao kết khi đãcông chứng đăng kýv.v(Đ403,k5)
Giao kết khi thoảthuận xong ND
chủ yếu (Đ403,k1 &3)
Có Ko
Thoả thuận
15
Đề nghị giao kết Chấp nhận đề nghị?
Chấp nhận toàn bộ?
Chấp nhận trong thời hạn?
Đề nghịmới
Buộc công chứng,chứng thực, đăng
kí hoặc cho phép không?
Buộc giao kết
bằng VB không?Ko
Có
GK khi nhận vănbản chấp nhận, hoặc khi
hai bên ký VB(Đ403,k4)
GK khi đã côngchứng, đăng kýv.v
(Đ403,k5)
GK khi nhậnđược chấp nhận
(Đ403,k1)
Có
Ko
KoCó
Có
Có
1.3.5 Thời điểm giao kết HĐ giữa các bên vắng mặt
16
Đàm phánĐàm phán Ký kếtKý kết
Có hiệu lực
Thực hiệnThực hiện Chấm dứtChấm dứt
CHẾ TÀI
Buộc thựchiện HĐ
Đình chỉ HĐ
Bồi thườngthiệt hại
Phạtvi phạm
Huỷ HĐ
Đúng
Không đúng
1.4 THỰC HIỆN HỢP ĐỒNG
?
17
1.4.1 CÁC VI PHẠM HỢP ĐỒNG THƯỜNG GẶP
-Tranh chấp về chất lượng
-Tranh chấp về số lượng
-Tranh chấp về nghĩa vụ thanh toán
-…..
18
Huỷ hợp đồng1. Nghĩa vụ hoàn trả2. Trách nhiệm đối với rủi ro
1.4.2 CÁC CHẾ TÀI DO VI PHẠM HỢP ĐỒNG
Đơn phương đình chỉ hợp đồng
19
TRÁCH NHIỆM BỒI THƯỜNG THIỆT HẠI
Hành vi vi phạm nghĩa vụ NV nổi - NV ngầm !
Có thiệt hại Hồ sơ chứng minh thiệt hại
Có mối quan hệ nhân quả giữa hành vi vi phạm vàthiệt hại Thiệt hại trực tiếp
Có lỗi Về nguyên tắc, lỗi suy đoán!
20
Khôngcó
TNBT
1. Thiệt hại thực tế?
2. Hành vi không thựchiện nghĩa vụ HĐ?
3.Quan hệ nhân quảhành vi không thực
hiện nghĩa vụ - thiệt hại ?
4. Lỗi? (suy đoán)
Có TNBT
Có qui định(thoả thuận hoặc PL)
về phạt, miễn giảm TNBT ?
Qui địnhphạt
Qui địnhMiễn
Qui địnhGiảm
Lỗi hỗnhợp
Có thể áp dụng quiđịnh phạt Miễn Giảm
BTtheo mức độ lỗi
Bồithườngtoàn bộ
Có
Có
Ko
Ko
21
Bản chất
Mức phạt
Quan hệ phạt HĐ - Bồi thường thiệt hại
1. BLDS
2. Luật TM
3. PLHĐKT
PHẠT HỢP ĐỒNG
22
2. KỸ NĂNG CỦA LUẬT SƯ TRONG ĐÀM PHÁN, KÝ KẾT, GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP HỢP ĐỒNG
2.1 Tư vấn trong đàm phán, ký kết hợp đồng
2.2 Soạn thảo văn bản hợp đồng
2.3 Giải quyết tranh chấp hợp đồng
23
2.1 TƯ VẤN TRONG ĐÀM PHÁN, KÝ KẾT HỢP
ĐỒNG
24
Gặp gỡ,Tiếp xúcGặp gỡ,Tiếp xúc
Trao đổi, bànbạc
Trao đổi, bànbạc
Thoả thuận (Thốngnhất ý chí)
Đàm phán hợp đồng là việc trao đổi, bàn bạc giữa hai hay nhiều bên có một số lợi ích chung và lợi ích đối kháng nhằmmục đích đạt được một thoả thuận chung (hợp đồng)
Diễn ra đàm phán HĐ được ký kết
Quá trình giao kết hợp đồngTrao đổi ý kiến để thống nhất
25
VAI TRÒ CỦA LUẬT SƯ TRONG ĐÀM PHÁN, KÝ KẾT HỢP ĐỒNG
1. Lựa chọn chủng loại hợp đồng sẽ ký kết
2. Tìm hiểu các thông tin cần thiết về các bên
3. Lựa chọn luật áp dụng
4. Chuẩn bị các phương án đàm phán
5. Đàm phán
6. Ký kết hợp đồng
26
* Lựa chọn hình thức giao dịch hợp pháp
* Lựa chọn hình thức giao dịch có lợi nhất về mặtkinh tế, an toàn nhất về mặt pháp lý
LỰA CHỌN CHỦNG LOẠI HỢP ĐỒNG KÝ KẾT
27
TÌM HIỂU CÁC THÔNG TIN CẦN THIẾT VỀ CÁC BÊN
Năng lựcký kết
1. Tư cách chủ thể2. Thẩm quyền của ngườiđại diện
• Năng lực ký kết và thực hiện hợp đồngcủa khách hàng và đối tác
Năng lựcthực hiện HĐ
Khả năng tài chính, uy tín ...(Khó kiểm tra)
Kiểm tra
Kiểm tra
• Đối tượng HĐ: công việc, vật (tài sản)
28
XÁC ĐỊNH NGUỒN LUẬT ĐIỀU CHỈNH GIAO DỊCH LỰA CHỌN
* Luật trong nước hay luật nước ngoài ?
* HĐ dân sự - kinh tế?
* Lĩnh vực nào ?(Mua bán hàng hoá ? Tín dụng ? Chứng
khoán ? Xây dựng? ...)
29
CHUẨN BỊ PHƯƠNG ÁN ĐÀM PHÁN CỤ THỂ
• Thu thập thông tin
• Chuẩn bị chiến lược
* Chuẩn bị kế hoạch- Dự thảo hợp đồng, nội dung các điều khoản cần đàm phán
(yêu cầu tối đa, yêu cầu tối thiểu, những nhượng bộ có thể phải
thực hiện, những đòi hỏi đổi lại cho mỗi nhượng bộ đó…)
30
ĐÀM PHÁN
• Các hình thức đàm phán:
• Đàm phán qua thư tín
• Đàm phán qua điện thoại
• Đàm phán bằng cách gặp gỡ trực tiếp• Vai trò của luật sư
• Biên bản đàm phán
• Kết quả đàm phán
31
KÝ KẾT HỢP ĐỒNG
Hình thức ký kết Văn bản
Lời nói, hành vi cụ thể
Người ký hợp đồng
Thủ tục ký hợp đồng
Thủ tục ký kết các hợp đồng phải công chứng, chứng
thực, đăng ký, xin phép
32
2.2 SOẠN THẢO HỢP ĐỒNG
33
2.2.1 VĂN BẢN HỢP ĐỒNG
Các hình thức văn bản hợp đồng
Vai trò của văn bản hợp đồng đối với việcký kết và thực hiện hợp đồng
34
2.2.2 YÊU CẦU CỦA VIỆC SOẠN THẢO HỢP ĐỒNG
Yêu cầu về mặt nội dung
Yêu cầu về mặt hình thức
35
CÁC YÊU CẦU VỀ NỘI DUNG
Hợp đồng phải phản ánh đúng ý chí của các bên giao kết
Thoả thuận của các bên phải hợp pháp
Hợp đồng phải bao gồm đầy đủ các nội dung chủ yếu
Nội dung của hợp đồng phải có tính tiên liệu cao: an toàn, có lợi (tiên liệu và giảm thiểu rủi ro)
36
CÁC YÊU CẦU VỀ HÌNH THỨC
Hình thức của hợp đồng phải phù hợp với yêu cầu của phápluật
Cấu trúc của hợp đồng phải hoàn chỉnh, hợp lý
Nên có tên gọi cho các điều khoản, nội dung của từng điềukhoản phải phù hợp với tên gọi của nó
Ngôn ngữ dùng trong hợp đồng phải chính xác, cụ thể, rõràng; Các khái niệm dùng trong hợp đồng phải đồng nhất
37
2.2.3 CÁC BƯỚC SOẠN THẢO HỢP ĐỒNG
Xác định yêu cầu củakhách hàng
Xác định yêu cầu củakhách hàng
Tìm kiếm các thông tin cần thiết
Tìm kiếm các thông tin cần thiết
Xây dựng dự thảo hợpđồng
Xây dựng dự thảo hợpđồng
Xác định tính chất quanhệ hợp đồng
Xác định tính chất quanhệ hợp đồng
38
B.1: XÁC ĐỊNH YÊU CẦU CỦA KHÁCH HÀNG VÀ NGHĨA VỤ TƯ VẤN CỦA LUẬT SƯ
Xác định các bên tham gia hợp đồng
Xác định mục đích mà các bên hướng tới
Xác định lợi ích mà các bên cần bảo vệ
Xác định bối cảnh thực hiện hợp đồng
39
B.2: THỐNG NHẤT VÀ XÁC ĐỊNH TÍNH CHẤT QUAN HỆ HỢP ĐỒNG
QUAN HỆ HỢP ĐỒNG
Hợp đồng dân sự hay hợp đồngkinh tế?
HĐ chuyên biệt: Tên gọi của hợp đồng: mua bán, thuê… ?
Phân loại hợpdồng dân sự, kinhtế, lao động…Tính chất cụ thểcủa hợp đồng (tênhợp đồng: Mua bán, thuê, trao đổi...)
40
B.3: XÁC ĐỊNH LUẬT VÀ TÌM KIẾM CÁC THÔNG TIN CẦN THIẾT
MẪU HỢP ĐỒNGMẪU HỢP ĐỒNG VBQPPL LIÊN QUANVBQPPL LIÊN QUAN
• Các VBQPPL về hợp đồng• Các VBQPPL chuyên ngành• Các thông lệ, quy tắc, điềuuớc quốc tế
• Các VBQPPL về hợp đồng• Các VBQPPL chuyên ngành• Các thông lệ, quy tắc, điềuuớc quốc tế
41
B.4: XÂY DỰNG DỰ THẢO HỢP ĐỒNG
Lập danh mục các điều khoản của hợp đồng
Dự thảo hợp đồng
Kiểm tra dự thảo hợp đồng
42
2.2.4 CẤU TRÚC VĂN BẢN HỢP ĐỒNG
Phần mở đầu
Nội dung
Phần ký kết
43
PHẦN MỞ ĐẦU
Quốc hiệuSố hiệu hợp đồngTên gọi của hợp đồngCác căn cứ ký kết hợp đồng
44
PHẦN NỘI DUNGSỰ RA ĐỜI QUAN HỆ HỢP ĐỒNG
Các bên trong hợp đồng, sự tham gia củangười thứ ba, vấn đề đại diện Điều khoản định nghĩa Đối tượng, mục đích của hợp đồngGiá cả, phương thức thanh toán
45
Quyền và nghĩa vụ của các bênThời hạn thực hiện hợp đồngHiệu lực về lãnh thổ của hợp đồngThời điểm chuyển giao quyền và rủi roCác hình thức chế tàiĐiều khoản bất khả kháng
PHẦN NỘI DUNGSỰ TỒN TẠI QUAN HỆ HỢP ĐỒNG
46
PHẦN NÔI DUNGCHẤM DỨT QUAN HỆ HỢP ĐỒNG
Điều kiện chấm dứt hợp đồng
Hệ quả pháp lý của việc chấm dứt quan hệhợp đồng
Dự kiến việc gia hạn hợp đồng
47
PHẦN NỘI DUNGCÁC ĐIỀU KHOẢN KHÁC
Điều khoản giải quyết tranh chấp và luật ápdụng
Điều khoản giải thích và bảo toàn nghĩa
Điều khoản thi hành
48
PHẦN KÝ KẾT
Ngày và nơi ký kết hợp đồng
Số bản gốc và giá trị pháp lý của các bảngốc
Đại diện các bên ký và đóng dấu
49
TÀI LIỆU BỔ TRỢ CỦA HỢP ĐỒNG
Tài liệu trong quá trình đàm phán
Các phụ lục hợp đồng
50
2.2.5 SOẠN THẢO MỘT SỐ ĐIỀU KHOẢN QUAN TRỌNG CỦA HỢP ĐỒNG
• Nội dung thông tin của các bên
• Điều khoản đối tượng của hợp đồng
• Điều khoản chất lượng, bảo hành
• Điều khoản giá cả và phương thức thanh toán
• Điều khoản giải quyết tranh chấp•….
51
2.3 LỰA CHỌN PHƯƠNG THỨC GIẢI QUYẾT TRANH
CHẤP HỢP ĐỒNG
52
2.3.1 CÁC LOẠI TRANH CHẤP HỢP ĐỒNG THƯỜNG GẶP
• Khái niệm tranh chấp hợp đồng
• Phân loại tranh chấp hợp đồng
53
KHÁI NIỆM TRANH CHẤP HỢP ĐỒNG
Tranh chấp HĐ là các xung đột, mâu thuẫn phátsinh giữa các bên do việc không thực hiện hoặc thựchiện không đúng, không đầy đủ nghĩa vụ HĐ
Các yếu tố của tranh chấp HĐ:- Có quan hệ HĐ tồn taị giữa các bên- Có hành vi vi phạm nghĩa vụ HĐ- Có các ý kiến bất đồng giữa các bên
54
PHÂN LOẠI TRANH CHẤP HỢP ĐỒNG
Các tiêu chí để phân loại- Tính chất pháp lý của HĐ- Lĩnh vực phát sinh quan hệ HĐ- Giá trị tranh chấp- Yếu tố nước ngoài trong tranh chấp
• Ý nghĩa của việc phân loại tranh chấp hợp đồng- Lựa chọn hình thức giải quyết tranh chấp- Lựa chọn luật áp dụng
55
2.3.2 CÁC PHƯƠNG THỨC GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP HỢP ĐỒNG
Thương lượng
Trung gian hoà giải
Trọng tài
Toà án
56
THƯƠNG LƯỢNG
Thương lượng là việc các bên tranh chấp tự thỏa thuận
với nhau để lựa chọn giải pháp chấm dứt xung đột đã phát
sinh giữa họ
Các dấu hiệu pháp lý của thương lượng- Tự các bên thỏa thuận để tìm kiếm giải pháp trên tinh thần tựnguyện- Không có sự hỗ trợ của người thứ ba ngoài tranh chấp- Các bên phải tự nguyện thi hành phương án hoà giải đã lựachọn
57
LỢI THẾ VÀ HẠN CHẾ CỦA THƯƠNG LƯỢNG
Lợi thế- Giải quyết tranh chấp nhanh chóng, chi phí thấp- Duy trì được quan hệ hợp tác- Không bị lộ bí mật kinh doanh, không ảnh hưởng uy tíncác bên
Hạn chế- Phương án thoả thuận mà các bên đạt được không mangtính cưỡng chế thi hành- Một bên không thiện chí dễ lợi dụng thương lượng để trìhoãn hoặc trốn tránh việc thực hiện nghĩa vụ
58
ĐIỀU KIỆN ÁP DỤNG THƯƠNG LƯỢNG
Thường áp dụng trong giai đoạn đầu của quá trình
giải quyết TC
Áp dụng cho TC có giá trị nhỏ, ít phức tạp, các sự
kiện liên quan đến TC tương đối rõ ràng
Các bên có thái độ thiện chí
Các bên hiểu rõ được vị trí của mình trong TC
59
THỦ TỤC TIẾN HÀNH THƯƠNG LƯỢNG
Làm rõ mục đích khách hàng muốn đạt được
Phân tích lợi thế và bất lợi của từng bên tranh chấp
Dự kiến các tình huống và lên phương án hoà giải
Trao đổi thông tin, đề xuất giải pháp
Tổ chức đàm phán trực tiếp (nếu cần thiết)
Lập biên bản hoà giải khi đạt được phương án
Giám sát việc thực hiện phương án hoà giải
60
TRUNG GIAN HOÀ GIẢI
Trung gian hoà giải là việc các bên TC thỏa thuận với
nhau để tìm kiếm giải pháp chấm dứt xung đột dưới sự hỗ
trợ, giúp đỡ của người thứ ba
Các dấu hiệu pháp lý của thương lượng-Tự các bên lựa chọn giải pháp, người trung gian không đưa raphán quyết, trừ khi được các bên yêu cầu- Có sự tham gia của người thứ ba để hỗ trợ các bên lựa chọngiải pháp
61
CÁC HÌNH THỨC TRUNG GIAN HOÀGIẢI
Hoà giải ngoài tố tụng
Hoà giải trong tố tụng-
62
LỢI THẾ VÀ HẠN CHẾ CỦA TRUNG GIAN HOÀ GIẢI
Lợi thế- Có các lợi thế như thương lượng- Có sự hỗ trợ của người trung gian nên các bên dễ đạt đượcphương án hoà giải hơn việc tự thương lượng
Hạn chế- Có các bất lợi như thương lượng- Phải mất chi phí cho người trung gian
63
THỦ TỤC TIẾN HÀNH TRUNG GIAN HOÀ GIẢI
Các bên chỉ định người trung gian
Người trung gian tiếp cận riêng với từng bên để làmrõ tình tiết và mục đích các bên muốn đạt được
Phân tích lợi thế và bất lợi của từng bên
Trao đổi thông tin, đề xuất giải pháp
Tổ chức đàm phán trực tiếp (nếu cần thiết)
Lập biên bản hoà giải
Giám sát việc thực hiện phương án hoà giải
64
TRỌNG TÀI
Là phương thức giaỉ quyết tranh chấp HĐ được thực
hiện trên cơ sở tự nguyện của các bên TC
Được quyền đưa ra phán quyết cuối cùng, nếu các bên
không hoà giải được với nhau
Phán quyết mang tính cưỡng chế thi hành đối với các
bên
65
LỢI THẾ VÀ HẠN CHẾ CỦA TRỌNG TÀI
Lợi thế- Giải quyết TC nhanh chóng, chính xác- Ít ảnh hưởng đến bí mật KD, uy tín các bên- Phán quyết mang tính cưỡng chế thi hành- Chi phí thấp- Không đại diện cho quyền lực tư pháp của Nhà nước nênrất thích hợp để giải quyết các TC có yếu tố nước ngoài
Hạn chế- Có một số bất lợi như thương lượng- Phải mất chi phí cho người trung gian
66
CÁC LƯU Ý KHI GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP BẰNG TRỌNG TÀI
Thẩm quyền của trọng tài
Tư cách tham gia thủ tụng trọng tài của LS
Lựa chọn hình thức trọng tài
Thoả thuận trọng tài
Thủ tục trọng tài
Các biện pháp hỗ trợ tư pháp đối với trọng tài
67
Toà ánToà án
Hoà giảiHoà giải
Thươnglượng
Thươnglượng
Trọngtài
Trọngtài
Giải quyếthoà bình
2.3.3 LỰA CHỌN PHƯƠNG THỨC GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP HỢP ĐỒNG
68
KỸ NĂNG ĐÀM PHÁN, KÍ KẾT HỢP ĐỒNG
Phiếu kỹ thuật tình huống
HỒ SƠ …
69
NỘI DUNG BÀI HỌC
1. Lựa chọn loại hợp đồng phù hợp;
2. Chuẩn bị cho việc đàm phán hợpđồng;
3. Đàm phán hợp đồng;
4. Ký kết hợp đồng
70
TÓM TẮT HỒ SƠ
Khách hàng: Công ty XNK Thuỷ Sản Hà Nội và công tyTNHH Bắc Sơn
Nội dung tư vấn: Lựa chọn loại hợp đồng phù hợp đểhai bên triển khai phương án kinh doanh
Năng lực của các bên:
- C.ty TNHH Bắc Sơn có phương án kinh doanh hiệu quảnhưng không có vốn, trong khi bên bán (C.tyVinahandcoop lại muốn được thanh toán tiền hàng ngay)
- C.ty XNK Thuỷ Sản Hà Nội có khả năng về vốn
71
1. Lựa chọn loại hợp đồng phù hợp1. Lựa chọn loại hợp đồng phù hợp
1.1. Làm rõ các vấn đề có liên quan đếnyêu cầu tư vấn của khách hàng;
1.2. Lên các phương án có thể áp dụng;
1.3. Phân tích ưu điểm, nhược điểm củatừng phương án;
1.4. Tư vấn cho khách hàng lựa chọnphương án tối ưu.
72
1.1. Các vấn đề LS cần làm rõ1.1. Các vấn đề LS cần làm rõ
Thiện chí hợp tác của các bên;
Năng lực ký kết hợp đồng của các bên;
Năng lực thực hiện hợp đồng của cácbên;
Mục đích các bên đạt được;
Đặt các câu hỏi thích hợp cho mỗi bên đểlàm rõ các vấn đề nêu trên.
73
1.2. Lên các phương án1.2. Lên các phương án
HĐ mua bán hàng hoá, theo đó c.ty XNK Thuỷ Sản HN mua lô hàng (thanh toán ngay) của c.ty Vinahandcoop và bán lại (trả chậm) choc.ty Bắc Sơn.
HĐ tín dụng (vay vốn), theo đó c.ty Bắc Sơn ký hợp đồng vay tiền của c.ty XNK Thủy SảnHN để mua lô hàng của c.ty Vinahandcoop.
HĐ uỷ thác mua bán hàng hoá, theo đó c.tyBắc Sơn uỷ thác cho c.ty Thuỷ Sản HN dùngtiền mình để mua hàng cho c.ty Bắc Sơn.
74
1.3. Đánh giá các phương án1.3. Đánh giá các phương án
4. HĐ liên kết kinhtế
3. HĐ uỷ thácMBHH
2. HĐ vay vốn
1.HĐ mua bánhàng hoá
Hạnchế
Ưu điểm
Hạn chếƯu điểm
Kinh tếPháp lýLOẠI HỢPĐỒNG
75
1.4. Tư vấn lựa chọn phương ántối ưu cho khách hàng
1.4. Tư vấn lựa chọn phương ántối ưu cho khách hàng
Xác định phương án tối ưu;
Phân tích mức độ phù hợp của phương ánđối với yêu cầu của khách hàng;
Đánh giá khả năng thực hiện phương ántrong thực tế;
Dự báo các rủi ro có thể xảy ra cho mỗibên khi thực hiện phương án đã lựa chọn.
76
2. Chuẩn bị cho việc đàm phán2. Chuẩn bị cho việc đàm phán
2.1. Lựa chọn luật áp dụng và nghiên cứucác quy định pháp luật có liên quan;
2.2. Tìm hiểu về các bên tham gia quan hệhợp đồng;
2.3. Chuẩn bị phương án đàm phán;
2.4. Trao đổi thông tin và ấn định buổi làmviệc chính thức
77
2.1. Lựa chọn luật áp dụng và nghiên cứucác quy định PL có liên quan
2.1. Lựa chọn luật áp dụng và nghiên cứucác quy định PL có liên quan
Các VBPL liên quan đến loại HĐmà các bên lựa chọn
Các quy định PL luật sư cầnnghiên cứu
Pháp luật về HĐ Pháp luật về DN
78
2.2. Chuẩn bị phương án đàm phán2.2. Chuẩn bị phương án đàm phán
Hợp đồng nguyên tắc
Dự thảo hợp đồng
Pháphoạ cácnội dung chủ yếucủa HĐ
Trao đổi thông tin giữa các bên
79
2.3. Đàm phán hợp đồng2.3. Đàm phán hợp đồngChuẩn bị cho buổi đàm phán chính thức;
Vai trò của luật sư trong buổi đàm phánhợp đồng;
Thảo luận về các điều khoản của dự thảohợp đồng;
Thống nhất các nội dung trong quá trìnhđàm phán;
Biên bản đàm phán (Biên bản ghi nhớ)
80
2.4. Ký kết hợp đồng2.4. Ký kết hợp đồng
Chuẩn bị văn bản hợp đồng;
Thẩm quyền của người ký kết hợpđồng;
Những trường hợp không được uỷquyền ký kết hợp đồng;
Sử dụng con dấu.
81
SOẠN THẢO HỢP ĐỒNG
Hồ sơ số…
Phiếu kỹ thuật tình huống
82
NỘI DUNG BÀI GIẢNG
Luyện tập các bước soạn thảo hợp đồngBình luận một dự thảo hợp đồngSoạn thảo một số điều khoản quan trọng củahợp đồng
83
LUYỆN TẬP CÁC BƯỚC SOẠN THẢO HỢP ĐỒNG
Hồ sơ số….
SOẠN THẢO HỢP ĐỒNG MUA BÁN NHÀVÀ CHUYỂN NHƯỢNG QUYỀN SỬ
DỤNG ĐẤT
84
Bước 1. TÌM HIỂU THÔNG TIN
Thông tin chung (diễn biến sự việc)Đối tượng mua bán: diện tích, vị trí, giá trị, giấy tờ, tình trạng hiện tại, ai là người quảnlý, sử dụng …Tư cách chủ thể, người đại diện, sự thamgia của Ngân hàng, người uỷ quyền
85
B.2: THỐNG NHẤT VÀ XÁC ĐỊNH TÍNH CHẤT QUAN HỆ HỢP ĐỒNG
QUAN HỆ HỢP ĐỒNG
Hợp đồng dân sự hay hợp đồngkinh tế?
HĐ chuyên biệt: Tên gọi của hợp đồng: mua bán, thuê… ?
86
B.3: XÁC ĐỊNH LUẬT VÀ TÌM KIẾM CÁC THÔNG TIN CẦN THIẾT
MẪU HỢP ĐỒNGMẪU HỢP ĐỒNG VBQPPL LIÊN QUANVBQPPL LIÊN QUAN
• Các VBQPPL về hợp đồng• Các VBQPPL chuyên ngành• Các thông lệ, quy tắc, điềuuớc quốc tế
• Các VBQPPL về hợp đồng• Các VBQPPL chuyên ngành• Các thông lệ, quy tắc, điềuuớc quốc tế
87
B.4: XÂY DỰNG DỰ THẢO HỢP ĐỒNG
Lập danh mục các điều khoản của hợp đồng
Dự thảo hợp đồng
Kiểm tra dự thảo hợp đồng
88
BÌNH LUẬN DỰ THẢO HỢP ĐỒNG DO CÁC NHÓM SOẠN
89
BÌNH LUẬN MỘT DỰ THẢO HỢP ĐỒNG
Hồ sơ số….
HỢP ĐỒNG MUA BÁN THỨC ĂN GIA SÚC
90
NỘI DUNG BÌNH LUẬN
Cơ cấu hợp đồng: nội dung ? Hình thức?Các điều khoản trái pháp luật ?Các điều khoản bất lợi cho khách hàng ? bấtlợi cho cả hai bên ?Đề xuất hướng đàm phán
91
SOẠN THẢO MỘT SỐ ĐIỀU KHOẢN QUAN TRỌNG CỦA HỢP ĐỒNG
• Nội dung thông tin của các bên
• Điều khoản đối tượng của hợp đồng
• Điều khoản chất lượng, bảo hành
• Điều khoản giá cả và phương thức thanh toán
• Điều khoản giải quyết tranh chấp•….
92
Phiếu kỹ thuật tình huống
LỰA CHỌN PHƯƠNG THỨC GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP
HỢP ĐỒNGHồ sơ số 024
93
NỘI DUNG, PHƯƠNG PHÁP
1. Nội dung: Thực hành các kỹ năng giải quyếttranh chấp hợp đồng xuất phát từ một tinhhuống cụ thể (hồ sơ 024)• Tiếp khách hàng và nhận yêu cầu tư vấn• Phân tích nội dung tranh chấp (điểm mạnh và
điểm yếu của khách hàng)• Lựa chọn giải pháp
2. Phương pháp: “learning by doing”• Chia lớp thành các nhóm để thảo luận• Thảo luận trước cả lớp
94
1. TIẾP KHÁCH HÀNG, NHẬN YÊU CẦU TƯ VẤN
Thông tin, tài liệu cần thu thập
Nội dung giao dịch (hợp đồng)
Giấy tờ đất đai
Chủ thể
Diễn biến thực hiện hợp đồng
Mong muốn của khách hàng
95
CÁC THÔNG TIN LIÊN QUAN ĐẾN NỘI DUNG GIAO DỊCH
Nội dung hợp đồng chuyển nhượngquyền sử dụng đất, có xác nhận của chínhquyền ? Ngày ký kết ?
Thoả thuận đặt cọc ? Ngày ký kết?
96
CÁC THÔNG TIN LIÊN QUAN ĐẾN ĐỐI TƯỢNG GIAO DỊCH
Diện tích đất ? Vị trí đất ?
Đất đã được cấp giấy chứng nhận quyền sửdụng đất ? Ngày cấp ? Đứng tên ai ? Diện tíchđược cấp ?
Giá cả thị trường vào thời điểm diễn ra giaodịch? Vào thời điểm bắt đầu nảy sinh tranh chấp? Vào thời điểm hiện tại ?
97
CÁC THÔNG TIN LIÊN QUAN ĐẾN CHỦ THỂ CỦA GIAO DỊCH
Trên giấy tờ mua bán ?
Trên thực tế? người mua thực tế là chịNguyễn Mai Lan (quốc tịch Pháp gốc Việt). Bênbán có biết và có bằng chứng về việc thực tếngười mua là chị Lan không ? Có bút tích nàokhông ?
Đại diện uỷ quyền của bên bán: Giấy uỷ quyềncó hợp lệ không ? Phạm vi uỷ quyền ? Thời hạnuỷ quyền ?
98
DIỄN BIẾN THỰC HIỆN HỢP ĐỒNG
Ngày 10/10/2002: ký Giấy đặt cọc, bên mua giao80.000.000 đồng
Ngày 21/10/2002: Ký hợp đồng chuyển nhượng quyềnsử dụng đất, giá thực tế là 880.000.000 đồng
Ngày 24/10/2002: Lập HĐ theo mẫu, có xác nhận củaUBND phường, giá 200.000.000 đồng
Giá đất lên, bên bán không muốn tiếp tục thực hiện hợpđồng nên không nhận tiền đất
Yêu sách của bên bán: đòi thêm 250.000.000 đồng
99
2. VẤN ĐỀ PHÁP LÝ
Hợp đồng chuyển nhượng quyền sửdụng đất có hiệu lực pháp luật hay không?
100
PHÂN TÍCH ĐIỂM MẠNH - YẾU
Điểm mạnh:
Hợp đồng có xác nhận của cấp phường
Bên mua giữ giấy tờ
101
ĐIỂM YẾU
Hợp đồng chưa hoàn tất thủ tục
Giấy uỷ quyền không hợp lệ
Hợp đồng có xác nhận bị xem là HĐ giả tạo vàcó mục đích trốn thuế
Điều khoản đặt cọc cho phép bên bán giải ước
Thực tiễn xét xử tranh chấp HĐ vô hiệu phứctạp
102
3. CHỌN GIẢI PHÁP NÀO ?
Phân tích bất lợi của giải pháp kiện ra toà
Nguy cơ áp dụng điều khoản phạt cọc
Nguy cơ HĐ bị xem là vô hiệu
Nên thương lượng hoà giải
103
4. THỰC HÀNH ĐÓNG VAI THƯƠNG LƯỢNG
1. Lớp chia làm 2 nhóm-Nhóm 1 đóng vai bên bán và luật sư của bên bán-Nhóm 2 đóng vai bên mua và luật sư của bên mua
2. Các nhóm thảo luận về phương án thương lượng
3. Đại diện các nhóm lên đóng vai buổi đàm phán
4. Bình luận, nhận xét
104
THỦ TỤC TIẾN HÀNH THƯƠNG LƯỢNG
Làm rõ mục đích khách hàng muốn đạt đượcPhân tích lợi thế và bất lợi của từng bên tranh chấpDự kiến các tình huống và lên phương án hoà giảiTrao đổi thông tin, đề xuất giải phápTổ chức đàm phán trực tiếp (nếu cần thiết)Lập biên bản hoà giải khi đạt được phương ánGiám sát việc thực hiện phương án hoà giải
top related