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Roberto GencoDirettore Ufficio legaleCoopfond S.p.a.

D.lgs. 6/2003

Le operazioni straordinarie.

Trasformazione, fusione scioglimento

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Il rafforzamento della mutualità: i nuovi istituti

regime delle coop a mutualità prevalente

riconoscimento della centralità dello scambio mutualistico: conseguenze e profili critici

regime patrimoniale e regime degli utili

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coop a mutualità prevalente

riconoscimento del carattere unitario della società cooperativa (comune scopo mutualistico)

Requisiti: 50% di rapporti con soci (contabilità da

bilancio) requisiti statutari: come da art. 26 legge

Basevi, integrato da obbligo di devoluzione dell’intero patrimonio sociale

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regime patrimoniale e regime degli utili

Requisiti statutari per tutte le coop: a) limitazione alla distribuzione degli utili b) presenza di una (almeno parziale)

componente di patrimonio indivisibile c) concorso al finanziamento della mutualità

esterna (anche come “sanzione”: norma di chiusura a salvaguardia del modello cooperativo)

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disciplina statutaria

requisiti agevolativi fiscali a) coop a mutualità prevalente

dividendi max interesse BPF+2,5% remunerazione max strumenti finanziari ai soci

cooperatori interesse BPF+2,5%+2% divieto distribuzione riserve tra i soci cooperatori devoluzione intero patrimonio in caso di scioglimento

b) altre coop: facoltà di utilizzare la legge 904 limitatamente alla

riserva legale (30% utili)

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disciplina statutaria

Modificazione dei requisiti statutari (art. 2545 octies)

Perdita del requisito di attività prevalente

Non rispetto art. 2513 per due esercizi consecutivi Bilancio straordinario (infra)

… determinazione del valore effettivo dell’attivo patrimoniale da imputare alle riserve indivisibili

Modificazione dei requisiti statutari (rinuncia volontaria al regime agevolativo)

Bilancio straordinario (infra)

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Possibili evoluzioni

attuale coop agevolata 1.1 ha la prevalenza e conserva indivisibilità totale

devolve il “patrimonio” allo scioglimento della cooperativa

1.2 ha la prevalenza ma introduce indivisibilità parziale (art. 111 decies, d.att.) devolve il “patrimonio indivisibile” allo scioglimento della cooperativa

1.3 non ha la prevalenza ma conserva l’indivisibilità totale (scelta statutaria) (art. 111 decies, d.att.)

devolve il “patrimonio” allo scioglimento della cooperativa

1.4 non ha la prevalenza e introduce indivisibilità parziale (art. 111 decies, d.att.) a) divisibilità parziale riserve future b) divisibilità totale riserve future

devolve il “patrimonio indivisibile” allo scioglimento della cooperativa 1.5 decade dai requisiti per cause diverse dalla perdita della prevalenza (art. 111 decies, d.att.)

devolve il “patrimonio” al momento della decadenza

1.6 si trasforma in s.p.a. (art. 2545 undecies, art. 223 quaterdecies/quinquiesdecies, d.att.) devolve il “patrimonio” all’atto di trasformazione

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Possibili evoluzioni

attuale coop non agevolata

A) resta coop non agevolata (art. 223 quinquiesdecies, d.att.)

non ha obbligo di devoluzione B) si trasforma in s.p.a. (art. 223 quinquiesdecies, d.att.)

non ha obbligo di devoluzione C) diventa coop a patrimonio (in tutto o in parte)

indivisibile (art. 223 quinquiesdecies, co. 2, d.att.) devolve il “patrimonio indivisibile“ allo scioglimento

della cooperativa

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Modificazioni statutarie

Deliberazioni all’unanimità è stata sostenuta nel passato regime (diritti

individuali dei soci) nel nuovo ordinamento

Modificazione delle PRESTAZIONI ACCESSORIE (art. 2345)

FUSIONE: rinuncia al termine iscrizione progetto/delinberazione e deposito preventivo atti (art. 2501 ter/septies)

SCISSIONE: rinuncia alla distribuzione di azioni di una delle società beneficiarie (art. 2506) / rinuncia alla redzione atti preparatori (art. 2506-ter)

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Modificazioni statutarieDeliberazioni all’unanimità

(altre tutele del socio)

a) maggioranze qualificate (art. 2369) voto favorevole di tanti soci che rappresentino più di un terzo del capitale sociale per le deliberazioni

concernenti il cambiamento dell'oggetto sociale, la trasformazione della società, lo scioglimento anticipato, la proroga della società, la revoca dello stato di liquidazione, il trasferimento della sede sociale all'estero e l'emissione di azioni privilegiate.

b) diritto di recesso (art. 2437) cambiamento significativo dell'attività della società trasformazione trasferimento della sede sociale all'estero revoca dello stato di liquidazione eliminazione di cause di recesso modifica dei criteri di determinazione del valore dell’azione in caso di recesso diritti di voto o di partecipazione proroga del termine della società (derogabile) vincoli alla circolazione dei titoli azionari (derogabile)

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TrasformazioneA) società di capitali

possibilità di trasformazione praticamente fra tutte le strutture di tipo associativo, indipendentemente dalla causa societaria

a) trasformazione di società di persone in società di capitali (art. 2500-ter)

b) trasformazione di società di capitali in società di persone (art. 2500-sexies)

c) trasformazione (che la legge qualifica come eterogenea) di società di capitali in consorzi, società consortili, società cooperative, comunioni d’azienda, associazioni non riconosciute e fondazioni (art. 2500-septies)

d) trasformazione (eterogenea) di consorzi, società consortili, comunioni d’azienda, associazioni non riconosciute e fondazioni in società di capitali (art. 2500-octies).

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Trasformazione

B) società cooperative

N.B.: la riforma ha rovesciato radicalmente lo storico divieto di trasformazione delle società cooperative (art. 14, legge n. 127/1971)

coop a mutualità prevalente: divieto di trasformazione … ma possibilità di rinuncia attraverso soppressione dei requisiti

statutari

coop a mutualità non prevalente possibilità di trasformazione in società di persone, società di capitali,

consorzio quorum: >50% soci; >2/3 soci (coop inferiore a 50 soci); >2/3 presenti e

almeno 20% presenti (coop superiore a 10.000 soci) devoluzione valore effettivo del patrimonio (quota indivisibile), attestato con

relazione giurata conseguenze sulla identificazione della causa societaria (uscita dall’area della

mutualità)

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Trasformazione

Estensione dell’obbligo di devoluzione del patrimonio indivisibile a favore dei Fondi mutualistici (art. 17, l. 388/2000)

Cause di devoluzione: a) scioglimento b) soppressione volontaria delle “clausole

mutualistiche” statutarie c) trasformazione / fusione / scissione

eterogenee d) decadenza dai benefici fiscali per

inosservanza obblighi

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Trasformazione

Principio di “effettività del patrimonio” oggetto della devoluzione

valutazione patrimoniale di tipo dinamico per i casi in cui non si verifichi la dissoluzione dell’impresa “valore reale”, comprensivo degli eventuali

plusvalori latenti plusvalori dei cespiti rispetto ai valori

contabili iscritti a bilancio (Circ. Ministero delle finanze 30 ottobre 2000, n. 195/E)

finalità antielusive (Cass. n. 6349/1997)

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Trasformazione

Esclusione dall’obbligo di devoluzione

modificazione delle clausole ex art. 26 l. Basevi decadenza dai benefici fiscali per perdita requisiti di prevalenza (artt.

2545 octies) decadenza dai benefici fiscali per mancato acquisto del requisito di

prevalenza (art. 111 decies disp. att.)

bilancio straordinario determinazione a futura memoria valore effettivo dell’attivo patrimoniale ≠ criteri rispetto al bilancio di esercizio (non prudenzialità a favore dei terzi ma

accertamento ai fini della futura devoluzione) parere del revisore esterno, ove presente (controllo contabile ex art. 2409-bis ss.) parere del collegio sindacale approvazione “senza rilievi” da società di revisione approvazione da parte dell’assemblea / comitato di sorveglianza (implicita e

necessaria rispetto ad un atto espressamente qualificato dalla legge come bilancio)

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Scioglimento

Scioglimento volontarioA) società di capitali

decorso del termine conseguimento dell’oggetto sociale e sopravvenuta

impossibilità impossibilità di funzionamento o continuata inattività

dell’assemblea riduzione del capitale al disotto del minimo legale (≠

coop) deliberazione dell’assemblea altre cause previste dall’atto costitutivo o dallo

statuto

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Scioglimento

Scioglimento volontarioB) società cooperative

Idem, salvo Perdita integrale capitale sociale

soc capitali: gli effetti della causa di scioglimento vengono sospesi fino all’assemblea convocata ex art. 2447 per la ricostituzione del capitale

Cooperative: la perdita (integrale) del capitale continua ad operare come causa di scioglimento automatica

la ricostituzione del capitale è stata considerata di competenza dell’assemblea straordinaria, in quanto modificativa dell’atto costitutivo, ed assoggettata all’allora operante omologazione del tribunale

Diminuzione numero soci Possibile reintegrazione entro 1 anno

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Scioglimento

gli effetti dello scioglimento decorrono dalla data di iscrizione nel registro delle imprese della “dichiarazione” con cui l’organo amministrativo accerta la causa dello scioglimento (art. 2484, comma 3)

incertezze che nel passato connotavano tale procedura attraverso la previsione dello scioglimento ex lege

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Scioglimento

Scioglimento coattivo Cause (art. 2545 septiesdecies )

(a) coop che non perseguono lo scopo mutualistico = deviazione dallo scopo mutualistico

(b) impossibilità di raggiungere gli scopi sociali = funzionamento

(c) mancato deposito del bilancio di esercizio per due anni consecutivi

(d) mancato compimento atti di gestione per due anni consecutivi

Coordinamento fra le procedure amministrativa e fallimentare (prevenzione ex art. 196, legge fall.)

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Scioglimento

Scioglimento coattivo senza liquidazione

Provvedimento dell’autorità di vigilanza + iscr. registro delle imprese

Entro il 31 dicembre 2004 Cooperative che non hanno depositato i bilanci di esercizio

da oltre cinque anni Assenza di valori patrimoniali immobiliari

domanda di nomina del commissario liquidatore (entro 30 giorni da G.U.) da creditori o altri interessati

OPPURE cancellazione cooperativa dietro comunicazione dell’autorità di vigilanza

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ScioglimentoScioglimento automatico di

società in liquidazione Mancato deposito bilancio “di esercizio” per oltre cinque anni

consecutivi (cooperative) ovvero tre anni (società di capitali) Istanza creditori o gli altri interessati (trenta giorni dalla

pubblicazione G.U.) per nomina del commissario liquidatore Cancellazione dal Registro imprese (atto Conservatore)

d’ufficio (società di capitali) istanza autorità di vigilanza al conservatore reg. imprese (coop

N.B.: i creditori insoddisfatti potranno rivalersi esclusivamente sui liquidatori, nonché sui soci ma nel limite delle somme da questi riscosse (art. 2495).art. 2445 octiesdecies, commi 2 e 3 (cooperative) e art. 2490, comma 4 (società di capitali)

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Scioglimento Esercizio provvisorio dell’impresa

Deliberazione assemblea di scioglimento Conservazione del valore dell’impresa Determinazione poteri dei liquidatori e criteri di

liquidazione (in part. cessione dell’azienda) Bilanci di esercizio Revoca della liquidazione

A maggioranza (e non all’unanimità) Diritto di recesso per il socio dissenziente

Possibilità di partecipare a fusione / scissione fino al riparto dell’attivo