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POLITICS EN LA IMPLEMENTACIÓN DE
GOBIERNOS CORPORATIVOS
Alvaro Clarke
Clarke y asociados
Noviembre 2003
Agenda
Antecedentes
Desarrollo de la reforma y marco conceptual
La reforma
Estrategia política
Conclusiones
El Caso Chispas
1997: Endesa España busca controlar Endesa Chile, la mayor generadora eléctrica privada de Iberoamérica
Las negociaciones secretas, entre personeros de Endesa España y el llamado “núcleo duro” que incluía al entonces gerente general de Enersis y presidente de Endesa Chile y a otros altos ejecutivos de Enersis (sociedad matriz de Endesa Chile)
Dichos personeros además poseían importantes participaciones en las llamadas acciones “Chispas”
El Caso Chispas
Chispas: conjunto de acciones que poseían el 29% de la propiedad del holding Enersis. Enersis a su vez, poseía el 19,6% de propiedad en Endesa Chile
Acciones serie A, poseían el 99,94% de propiedad de las Chispas. Acciones serie B, sólo un 0,06%, pero con el control efectivo de estas sociedades según estatutos
Acciones serie A → inversionistas minoritarios, fondos de pensiones y empleados del grupo Enersis. Acciones serie B → gerente general y otros trece ejecutivos principales
El Caso Chispas
Endesa España adquiriría acciones B por US$ 500 millones, siempre y cuando una OPA por las acciones A (US$ 1.000 millones) tuviera éxito.
Diferencia entre los precios ofrecidos para las acciones serie A y serie B era de más de 1.000%.
Se generaron controversias respecto de la conveniencia de la oferta. Otros agentes abrieron un poder comprador paralelo para estas acciones. Y algunos accionistas de las Chispas comenzaron negociaciones para gestionar precios más favorables.
El Caso Chispas
Sin embargo, en octubre se develan de “Alianza Estratégica”, ya conocidos para la SEC de EEUU y la CNMV de España Pago de US$ 60 millones a los ejecutivos principales de Enersis,
condicionados a utilidades EE podría designar un gerente general adjunto en Enersis y
Endesa Chile.
Directores de los accionistas minoritarios, es decir de las AFP, desconocían “Alianza Estratégica”.
Directorio de Enersis pide la renuncia al gerente general. EE aceptó revisar los acuerdos de la “Alianza Estratégica”.
Experiencias
Repartición del premio por control
Poder de negociación y precios de compra
Entrega de información esencial a reguladores extranjeros
Rigurosidad y celo de los directores minoritarios
Vías de salida para accionistas que deciden no vender
No derecho a voto de parte de los tenedores de ADR.
La Importancia del Gobierno Corporativo Establece las reglas y estándares que guían el
comportamiento de los accionistas controladores, directores y administradores de las compañías
Definen las obligaciones y responsabilidades de éstos con los inversionistas externos (accionistas no controladores y acreedores).
Países que resguardan de mejor forma los derechos de estos inversionistas poseen mercados de capitales más profundos y desarrollados,
Menores costos de financiamiento para las empresas domésticas
Dos Materias Centrales
División no equitativa de las ganancias y extracción de valor de parte de accionistas mayoritarios (insiders) hacia los minoritarios (outsiders)
1. Prosperidad del negocio y problema de agenciaRelación entre accionistas y administradores. Accionista desea maximizar el valor de la empresa, pero el administrador, puede no querer o no tener los incentivos
2. Beneficios privados del control
Prosperidad del Negocio y Problema de Agencia Discusión centrada en EEUU. y Reino Unido debido a
dispersión de la propiedad
Contratos “incompletos”, que dejan en manos de los administradores gran parte de las decisiones
Problema del “Free Rider”
Problema de Agencia y Soluciones
Reputación
Mecanismos de control por parte de los accionistas
Tomas de control hostiles
Mecanismos legales disciplinarios
Concentración de la propiedad
Costos de la Concentración
Accionistas controladores pueden usar el control que ejercen sobre la compañía a través de sus directores para expropiar a los accionistas minoritarios. Tema que se verá más adelante
Controladores más expuestos al riesgo específico de la compañía (Arrow-Lind)
Reducción de la liquidez, tanto para el accionista mayoritario como para el minoritario
Beneficios Privados del Control
Repartición del premio por control
A. Precios de Transferencia y Extracción de Oportunidades Corporativas
Problema de “Precios de Transferencia” Desvío de oportunidades comerciales
B. Tomas de Control
Beneficios Privados del Control
PRECIOS DE TRANSFERENCIA
Accionistas controladores pueden hacer que la compañía realice transacciones con sociedades o personas relacionadas en términos fuera de mercado
Estos contratos, en nombre de la sociedad, se pueden dar con contrapartes en las cuales tienen una considerable proporción del capital o algún otro tipo de interés económico
Beneficios Privados del ControlDESVIO DE OPORTUNIDADES COMERCIALES
Oportunidades potencialmente rentables para la sociedad son la redireccionadas hacia otras firmas en donde el controlador tiene un mayor interés económico
Violación del deber de los administradores de actuar en favor de los intereses de la compañía : “deber de lealtad o de trato justo”
Como resultado se experimentan pérdidas considerables para la sociedad y sus accionistas minoritarios
Tomas de Control
Mecanismos eficientes para disciplinar y cambiar a administración de una sociedad
Motivacion del entrante puede deberse a:
Su mejor capacidad de gestion o sinergias, creando valor para todos los accionistas → toma de control es eficiente
Su mejor capacidad para apropiarse de flujos o activos que en derecho pertenecen a todos los accionistas. Es decir a partir de beneficios privados del control → toma de control es ineficiente
Tomas de Control: el premio por control
Que es el premio por control?
el precio adicional al de mercado de las acciones, que paga el entrante interesado en tomar el control de una sociedad
A quien pertenece el premio por control?
la totalidad de los accionistas que la integran, participan de todos los beneficios y de todos los riesgos en una proporción equivalente al capital que han aportado
Tomas de Control: el premio por control Si la toma de control es eficiente (se genera riqueza
debido a mejor gestión) el premio por control pertenece a todos los accionistas ya que corresponde al nuevo valor económico de la sociedad
Si la toma de control es ineficiente (beneficios privados del control) es porque a los accionistas minoritarios se les extrae valor. El premio por control deberia repartirse
En el desarrollo de la regulación para el caso de Chile, se concluyó que el premio por control debe repartirse entre todos los actuales accionistas
1. Tomas de ControlSe debe llevar a cabo una oferta pública de acciones (OPA), a prorrata para todos los accionistas, toda vez que la adquisición permita un cambio de control de la sociedad.
Adicionalmente, se establecen las siguientes restricciones:
A. Cuando el controlador alcance dos tercios de las acciones, debe llevar a cabo una OPA para adquirir el remanente
B. Cuando se pretende adquirir el control de una filial, se debe primero llevar a cabo una OPA por dicha filial y luego por la matriz
2. Transacciones entre partes relacionadas
Directorio deberá pronunciarse si se ajusta a condiciones de mercado.
Si no es posible determinar dicha condición, el directorio podrá designar a evaluadores independientes.
Accionistas que representen al menos el 5% podrán pedir una junta extraordinaria para que ésta resuelva
3. Comité de Auditoría
Las principales funciones que deben ser desempeñadas por el comité de auditoría son:
Examinar los estados financieros Proponer al directorio auditores externos y clasificadores
de riesgo Examinar los sistemas de remuneraciones y
compensaciones de los ejecutivos Examinar las transacciones entre partes relacionadas Realizar otras funciones encomendadas por estatutos o
junta
4. Derecho a Retiro
Precio al cual la sociedad debe adquirir las acciones equivale al precio de mercado de los últimos dos meses
Las nuevas materias en que se incorpora el derecho a retiro son:
Ventas de a lo menos un 50% de los activos. Entrega en garantías de a lo menos un 50% de los
activos. Sociedades con una concentración superior a los 2/3 de
la propiedad
5. Acción Civil Derivada La ley establece la posibilidad de entablar una acción
civil derivada.
Permite a cualquier accionista o grupo de accionistas, que representen un 5% o más, o a cualquier director, a demandar la indemnización de los perjuicios a quien corresponda en nombre y beneficio de la sociedad.
terceras partes de la sociedad.
Accionistas podrán velar mejor por sus derechos, pese a ser minoritarios
6. Igualdad de derechos para tenedores de ADR
Participación en ofertas públicas de acciones
Votación en las juntas de accionistas
Derechos preferentes en nuevas emisiones de capital
Derecho a retiro
6. Otras materias no relacionadas con gobiernos corporativos
Requisitos de información para empresas emergentes
Requerimientos a fondos mutuos (patrimonio, número de partícipes, autoriza votación en junta, autoriza ventas cortas, etc.)
Fondos Mutuos para inversionistas calificados
Flexibilización de administración de recursos de los fondos de inversión y se elimina su categorización
Mayores recursos financieros a la SVS
Regulación de "Stock Options"
Evaluación de la Reforma
2001: Santander Central Hispano, máxima calificación en relación a su regulación de gobiernos corporativos. Otros países de la muestra incluían, Argentina, Brasil, Colombia y México
2002: McKinsey&Company, Chile se ubica en el décimo lugar de entre 32 países
2003: Banco Mundial informe ROSC para Chile en gobiernos corporativos (Report on the Observance of Standards and Codes): totalidad de los principios de gobiernos corporativos de acuerdo a la OCDE son cumplidos
CONDICIONES PARA EL ÉXITO DE UNA REFORMA
CIRCUNSTANCIAS GRUPOS INFLUYENTES PROPIEDAD ACCIONARIA
Eventos de atención pública
Coyuntura del mercado
Agrupaciones de inversionistas
Partidos políticos Asociaciones
industriales
Concentración de la propiedad
Tipos de accionistas
DISEÑO DEL PROYECTO INTEGRACION CON EL MUNDO
POLITICA COMUNICACIONAL
Asesoramiento Preparación Exclusividad versus
integralidad
Atracción de capital Competencia entre
bolsas
Prensa Seminarios
CONDICIONES PARA EL ÉXITO DE UNA REFORMA
SE APRUEBA DE A ACUERDO A PRINCIPIOS DELINEADOS
NO SE APRUEBA O SE TERGIVERSA EL PROYECTO
Agentes en contra
Agentes a favor
45°
Circunstancias
Eventos de atención pública
Sensibilizan al público en relación al tema de gobiernos corporativos → sanciones y mayores resguardos de sus intereses como accionistas.
Enron, Worldcom o Global Crossing → Sarbanes-Oxley Chile y caso Chispas → valiosa experiencia y llamado de
atención
Coyuntura del mercado
Eventos recesivos Sudeste Asiático 1997
Grupos influyentesObjeciones al proyecto
La nueva regulación implicará una expropiación de los actuales controladores
Las opas obligatorias entorpecerá el mercado de capitales
La nueva regulación implicará una ola de salidas de sociedades de la bolsa
La nueva regulación reducirá el interés de invertir en Chile
La creación de comités de auditoria sólo va a implicar mayores costos para los accionistas
Grupos influyentesObjeciones al proyecto
La nueva regulación implicará una expropiación de los actuales controladores
Las opas obligatorias entorpecerá el mercado de capitales
La nueva regulación implicará una ola de salidas de sociedades de la bolsa
La nueva regulación reducirá el interés de invertir en Chile
La creación de comités de auditoria sólo va a implicar mayores costos para los accionistas
Grupos influyentes
Inversionistas
Inversionistas institucionales Agrupaciones de inversionistas
Asociaciones industriales
Partidos políticos
Concentración de la propiedad
Mayor concentración → mayor resistencia
Chile: tres principales accionistas de las sociedadesabiertas controlan alrededor del 70%
Tipos de accionistas
Procesos de privatizaciones
Inversionistas institucionales
Propiedad Accioniaria
Asesoramiento
Conocimientos teóricos y prácticos en el área degobiernos corporativos
Preparación
Contar con un modelo teórico que sirva de inicio de discusión
Plantear diversos supuestos o escenarios Análisis de la experiencia internacional en la materia Análisis detallado de algún caso especialmente
interesante o asimilable al país.
Diseño de proyecto de ley
Exclusividad versus integralidad
Inclusión de otras materias no relacionadas congobiernos corporativos,
pero que de igual manera contribuyen al desarrollo delmercado de capitales
Transición
Artículo 10° transitorio
Diseño de proyecto de ley
El éxito es la promulgación de una ley con los principios básicos en gobiernos corporativos y no una reforma parcial o tergiversada
Además, reforma deber ser comprendida, aceptada y fielmente cumplida.
Factores a favor o en contra → potenciar aspectos positivos y aminorar los negativos
CONCLUSIONES
Acontecimientos recientes y por la forma en que éstos son informados por los medios de comunicación → sensibilidad pública
Opinión pública → legisladores Grupos con intereses diversos → legisladores,
Coordinar alianzas con inversionistas institucionales con el fin de que éstos se transformen en promotores activos
Diseño del proyecto
Sólida base conceptual
CONCLUSIONES