erken dönem osmanlı hukuku-yaklaşım,temel sorun

12
8/2/2019 Erken Dönem Osmanlı Hukuku-Yaklaşım,temel sorun http://slidepdf.com/reader/full/erken-doenem-osmanli-hukuku-yaklasimtemel-sorun 1/12 Hacettepe Üniversitesi Edebiyat Fakültesi Dergisi Er k en Dönem Osmanlı Hukuku: Yaklaşımlar, Temel Sorunlar Yard.Doç. Dr. YunusKOÇ* Özet Osmanlı hukuku üzerine yapılan incelemeleri analitik açıdan üç anagruptatoplamak mümkündür. Birinci gruba göre Osmalı hukuku temelde örn hukuk ekseninde yer alır ve İslam hukukundan bağımsız ve hattaona alternatif bir karakterdedir. İkinci grup ise Osmanlı hukukunun temamen şer'i hukuk içerisinde değerlendirilmesi gerektiğini öne sürer.Bu görüşe göreOsmanlı hukuku, İslam hukuku (fıkıh) içerisinde mevcut olan bir eksende ve onun siyasi otoriteye bıraktığı alanlarda gelişmiştir. Osmanlı döneminde co- difie edilen kanunlar dini hukukun teferruatıdır. Üçüncü gruba göre ise Osmanlı huku- kunun hem örn hem de şer'i yanı vardır ve bunlar biraradayürüdüktedider. Araştırmamız şu sonucu ortayakoymuştur: Osmanlı hukukunukabaca, tamamen ör- fi ya datamamen şer'i olarak nitelernek yerine, konuyla ilgili belgelerin karşılaştırmalı yöntemle inceleyerek problemleri dönemlerin siyasi, sosyal, kültürel ve ekonomik şart- ları dahilinde ele almak gerekir. Sadece böyle bir yöntem ve objektif bir yaklaşımla da- hagüvenilir sonuçlara ulaşmak mümkündür. ANAHTAR K ELİ MELER: Osm anl ı huk uk u, Ör f, Şer 'i hu kuk , K an un laşu nn a. Abstract Studies concerning the Ottoman law can be groupped under three headings: Accor- ding to the first one, theOttoman law isbasicaltY customary law which is separatefrom the Islamic lawand alternative to it. In contrast with this, the second group c1aims that the Ottoman law should be analysed within the Islamic law (Le. Sharia), since it deve- loped within the Islamic law, specifically, in theareas where Islamic law gave political authorities freedom to make legislation. Thus, the laws legislated during the Ottoman · H acet t ep e Ü n iv er si t esi , Ed eb i yat Fakültesi, Tarih Bölümü. 115

Upload: hueseyin-gamtuerk

Post on 06-Apr-2018

237 views

Category:

Documents


0 download

TRANSCRIPT

Page 1: Erken Dönem Osmanlı Hukuku-Yaklaşım,temel sorun

8/2/2019 Erken Dönem Osmanlı Hukuku-Yaklaşım,temel sorun

http://slidepdf.com/reader/full/erken-doenem-osmanli-hukuku-yaklasimtemel-sorun 1/12

Hacettepe Üniversitesi Edebiyat Fakültesi Dergisi

Er ken Dönem Osman l ı H ukuku:

Yak l aşı m lar , Temel Sorun l arYard . Doç. Dr . YunusKOÇ*

ÖzetOsmanl ı hukuku üzer ine yapılan incelemeler i anal i t ik açıdan üç ana grupta toplamak

mümkündür . Bi r i nci gr uba gö re Osmal ı h ukuku t emelde örn hukuk eksen i nde yer al ır

ve İ slam hukukundan bağımsız ve hat ta ona al t ernat i f b i r karak terded i r . İ k inci grup iseOsman l ı hukukunun temamen şer 'i hukuk içer i sinde değer lend ir i lmesi gerek t iğin i öne

sü rer . Bu gö rüşe gö re Osman l ı hukuku, İ slam hukuku ( f ık ıh) i çer i sinde mevcu t o lan b i reksende ve onun siyasi o tor i teye bırakt ığı alan larda gel işmişt i r . Osmanl ı döneminde co-d i fi e ed i len kanunlar d ini hukukun tefer ruat ıd ır . Üçüncü gruba gö re ise Osman l ı huku -kunun hem ö rn hem de şer 'i yan ı vard ır ve bun lar b ir ar ada yürüdük ted id er .

Araşt ı rmamız şu sonucu or taya koymuştur : Osmanl ı hukukunu kabaca, tamamen ör-

f i ya da tamamen şer 'i o larak n i t elernek yer ine, konuyla i lgi l i belgeler in karşı laşt ırmal ı

yön temle inceleyerek problemler i dönemler in siyasi , sosyal , kü l türel ve ekonomik şar t -lar ı dah i li nde ele almak gerek i r . Sadece böy le b i r yön tem ve objek t i f b i r yak laşım la da-

ha güven i l i r sonuçlara u laşmak mümkündür .ANAHTAR K ELİ MELER: Osm anl ı huk uk u, Ör f, Şer 'i hu kuk , K an un laşu nn a.

Abstract

Studies concern ing the Ot toman law can be groupped under three head ings: Acco r -d ing to the f i r st one, theOt toman law is basical tY customary law which is separate f rom

the I sl am i c l awand al ter nat i ve t o i t . I n cont r ast w it h t hi s, t he second group c1aims t hatt he Ot toman law shou ld be anal ysed w it hi n t he I sl am i c l aw (Le. Shar i a) , si n ce i t d eve-loped w i th in the I slam ic law , speci f i cal l y, in the areas where I slam ic law gave pol i t icalau tho r it i es f reedom to make legislat ion . Thus, t he laws legislated dur ing the Ot toman

· Hacet t epe Ün iver si t esi , Edeb iyat Fakü l tesi , Tar i h Bölümü.

115

Page 2: Erken Dönem Osmanlı Hukuku-Yaklaşım,temel sorun

8/2/2019 Erken Dönem Osmanlı Hukuku-Yaklaşım,temel sorun

http://slidepdf.com/reader/full/erken-doenem-osmanli-hukuku-yaklasimtemel-sorun 2/12

Er k en D ön em Osman lı H uk uk u: Yak laşım l ar , T emel Sor un lar

per iod have basical l y rel igious character . The last and thi rd group , combines the ideaso f the f i r st and thesecond groups. That i s the OUoman law has caracter i st i cs o fboth cus-

t omar y l awand l sl am i c l aw , and t heyare put i n to p ract i ce t oget her .l nst ead of l abel l in g t he OUoman law as ei t her "cu st omary" or " Isl am i c, i t shou ld be

st ud ied i n t he con tex t o f pol i ti cal , 'econom ical , so ci al and cu lt ur al condi t ion s of t he t i -me, and rel at ed documen ts shou ld be exam ined i n a comparat i ve manner . On ly i n t hi sway, can one reach sound conclusions.

KEYWORDS: Ot toman l aw , I sl aın ic l aw . Cu st oın ar y l aw , Cod if icat io n.

Gir işArşiv lerde ve kütüphanelerde değişik dönemlere ai t çok sayıda kanunname nüshası

ve şer 'i ye sici l i bulunmasına rağmen gerek bu belgeler in t ıpk ı basım ı gerekse içer iğineyönel i k araşt ırmalar ın say ı ve n i t el i k i t i bar i y le yeter l i o lduğunu söylemek mümkün de-

ği ldi r . Dahası konuyla i lgi l i o larak hukuk tar ih i ve tar ih i hukuk çerçevesinde uğraşan la-r ı n, so runa fark l ı ve bazen objek t i f o lmayan yak laşım lar ı sebeb iyle Osman l ı hukuku b i -

l i nmezl i k perdesi al t ında polem ik konusu dah i yap ılab i lmek ted i r . Böyle b i r polem iğin

en bel i rgin sebeb inin de, bu gün için var o lduğu düşünülen so run lar karşı sında h issed i -

len end işeler i vurgu lama çabası güdü lerek kendine destek bulma arzusu i le tar ih i alan -da meşru iyet zem in i aramak ve hak l ıl ık kazanmak f i k r i o lduğu an laşı lmak tad ır .

Malzeme yoğun luğu ve tar ih araşt ı rmalar ında gel inen seviye d ikkate al ınd ığında so-runun yen iden ele al ınması zaru r i gözükmekted i r . Bu sebep le erken dönem d iye ad lan -d ırab i leceğim iz XLV-XV . yüzy ıl l arda Osman l ı hukukunun ana meseleler in i (Osman l ıhukukunun doğuşu , i l k yazı lı kaynak lar ı n hukuk i n i t el iği , ö r f- fı k ıh i l i şk isi , su l tan ın ka-

nun -koyma yetk isin i nereden ald ığı , uygu lama vb) ve bu meselelere yak laşım b içim le-r in i k ısaca gözden geçi rmek ve bazı ipuçlar ın ı tar t ışmak yer inde o lacakt ı r .

Ana yak l aşım l ar v e n i tel i k ler i

Konuyla i lgi l i o larak modern zaman larda yap ılan araşt ırmalar ın geçm işine b i r göz

atmak gerek t igi n de Ayn i A li 'n i n eserP ve Mehmed A r if 2 t ar af ın dan yap ıl an kanunna-me neşi r ler i b i r t arafa b ırak ı lacak o lu rsa Osman l ı hukuku alan ında Türk iye'de i l k b i lim -sel çal ışmalar ın 1940'l ı y ıl lardan i t ibaren başlad ığın ı i fade etmek yer inde o lur . Bu tar ih -ten i t ibaren başta tar ihçi ler o lmak üzere hukukçular ve i lah iyatçı lar soruna değişik pers-

pekt i f lerden yaklaşmışlar ve b i r ib i r ler iy le çel işen sonuçlar elde etmen in yanısı ra bazenpolemiğe dah i gi rmiş lerd i r .

Yap ılan araşt ırmalara d ikkat ed i ld iğinde Osmal ı hukukuna yönel i k yak laşım lar ı ve

1 Ayn i A li , Kav dn fn -i A l- i Osman d er Mezdmf n- i D ef ter -i Di van , İ stanbul 1280 (1863) .

1 Mehmed A ri f, «K an un name- i AH- Osman » Tar ih -i Osman r Encümen i Mecmuası , f as. IS-19, İ st anbu l 1912-13.

116

Page 3: Erken Dönem Osmanlı Hukuku-Yaklaşım,temel sorun

8/2/2019 Erken Dönem Osmanlı Hukuku-Yaklaşım,temel sorun

http://slidepdf.com/reader/full/erken-doenem-osmanli-hukuku-yaklasimtemel-sorun 3/12

Yar d. Doç. Dr . Yun us KOÇ

or taya çıkan sonuçlar ı üç ayr ı grup ta top lamanın mümkün o lduğu görü lü r . Bu sın ıf lama-y ı k rono lo ji k o lmak tan ziyade anal i t i k b i r yak laşım la yapmak konumuz açısı sından son

derece önemlid ir .1. i lk gr ubu Ö. L. Bar k an ve C. Ü çok 'u n başın ı çek ti ği ve Osman lı h ukukun u dah a

çok İslam hukukuna al t ernat i f o larak gö ren an lay ışın temsi l ci l er i o luştu rmak tad ır . Bugö rüşe gö re Osman l ı Dev let i 'nde "şer 'i hukuk kaideler in in yan ı başında ö r fi ve yahut la-

ik d iyeb i leceğimiz b i r şek i lde mevcud iyet ine şah i t " o lunan b i r hukuk sistemi vard ı r3. Buhukuk an lay ışı i çer i sinde bol m ik tarda da "şer 'i hukuk la bağdaşmayan hat ta ona ayk ır ıhüküm ler " de car id i r4. Osman l ı öncesi Or ta Zaman Türk hukuku i le uğraşan Köp rülü veKaf esoğl u gi bi t ar i hçi l er i d e "İ sl am alem inde i l k def a Sel çu kl ul ar , Uygu r lar ve Hazar -

l ar 'ın d in ve dünya i şl er i ni bi r i bi r i nden ay ır an dev let ler o lar ak o rt aya çık t ık l ar ı" ve ka-mu men faat in in ko runması i çin d ini hukukun "nazar i ve dar " kal ıp lar ı nın i l k önce bu dö-nemde terked i ld iği görüşünü savunduklar ı için bu gruba dah i l etmek yan l ış o lmayacak-tır5.

2. İ k i nci gr up i se yukar ıd ak i eği l im in t am kar şıt ı b ir görü şü savunmak t ad ır . Bu gö-rüşe gö re "Osman l ı hukuku İslam hukukundan ibaret t i r " ve su l tan lar t araf ından tedvin

ed il en kanun lar " şer '- i şer i fi n t ef er r uat ıd ır "6. Yi n e bu görü şe göre kanunnameler veşer 'i ye sici l l er inden an laşı ld ığı kadar ı yla Osman l ı t op lumunda uygu lanan hukukun %

85'i şer 'i h ukukun t a kendi si di r . Ger i kal an i se y in e şer 'i h ukuk i çer i si n de i dar i h ukukalan ında su l tana tan ınan "kanun koyma" yetk isin in ku l lan ı lmasından başka b i rşey deği l -

d ir . D iğer b ir i fadey le kal an % 15'l i k k ısım day i ne şer 'i h ukukun i çer i si n de t el akk i ed il -mekted i r . Aynı tü rden görüşler i İslam hukuku v..etar ih i gib i alan larda öneml i çal ışmala-r ı b ul una H . Karaman da i fade etmek t ed ir . Ona göre "Osman lı kanunnameler i d e Sel -

çuk lu lar devr indek i uygu lamalarda o lduğu gib i masıahat , zaru ret ve ü lü'l -emre ver i lenyetk iye dayanı larak hazı r lanmış ve yürür lüğe konmuştur"7.

Y ine bu çerçeveden hareket le özel l ik le yakın dönem Türk tar ih i çal ışan lar taraf ındanOsman l ı hukukunun şer '1l iğinden bah isle idar i , ad l i düzendek i esas an lay ışın d ini t e-

mel ler üzer ine o tu rduğu , dolay ısı yla Osman l ı dev let in in " teokrat i k " b i r yap ı arzet t iğif i k r i sı kça i f ade ed i l ir o lmuştu r8.

3. Üçüncü ve son grubu i se so runa daha çok t ar i hi p er spek t if le yak l aşan ve şer 'i v eör f i hukuk açısından dönemlere göre Osmanl ı hukukunu değer lend i ren ler o luştu rmak-

3 ö . L . Bar k an «Kan un -n ame», İ slam Ansik lopcd isi , C. 6, s. 186.4 Coşk un Üçok , «Osm an lı k enu nnam el er in de İ sl am ceza huk uk un a ayk ın hük üm lef», AÜ H uk uk Fak ül tesi

Mecmuası, I I I ( An kar a 1946) s. 45- 47sFu ad Köp r ül ü, «L es i n st i tu ti on sj ur i di qu es t ur qu es au mo yen -age» TTK Belleten, I I /5- 6 ( 1938) , s. 41- 43; İ br ah imKefeso~lu, «Selçuklu lar», İ s lam Ansik loped isi , C. ıo, s. 390.

6 Ahmet Akgü nd üz, Osman lı K an un namel er i v e H uk uk i T ah li ll er i ; M er k ez v e Umumi K an un namel er , C. I , İ st an -

buI1990,s.46,48.7Hayret t i n Karaman , «Fı k ıh» Tü rk i ye D iyanet Vak f ı İ sl am Ansik loped isi , C. 13, s.11.

i T . Zaf er T un ay a, ..A tat ür kçü l ay ik li k p o l i t i k a s ı » A t at ü rk K on f er an s/ ar ı, I LI ( 1969) , A nk ar a. 1970, T IK , s. 2& -29.

117

--

Page 4: Erken Dönem Osmanlı Hukuku-Yaklaşım,temel sorun

8/2/2019 Erken Dönem Osmanlı Hukuku-Yaklaşım,temel sorun

http://slidepdf.com/reader/full/erken-doenem-osmanli-hukuku-yaklasimtemel-sorun 4/12

Er k en D ön em Osman lı H uk uk u: Yak laşım l ar . T emel Sor un lar

t ad ır . Bu grubun öncü lüğünü de H. İnalcı k ve Ahmet Mumcu yapmaktad ır . İ na1cık 'a gö -

re Osman l ı hukukunun en azından erken dönem inde şer 'i hukuk p rensip ler in in yan ında

ve daha büyük ö lçüde esk i Türk dev let an lay ışının b i r devamı o larak su l tan lar yoğun b i rşek i lde kend i ler in i kanun-koyucu statüdegörmüşler , ö r f ve töreden hareket le kanun laş-t ırma yoluna gi tm işl er d ir 9. Mumcu da benzer b ir gö rü şü d il e get i rmi ş ve "Osman lı h ü-kümdar ının ö rn hukukun kanun koyucusu " o larak tan ım lad ık tan başka I I . Mehmet 't en

i t i baren pad işah ın "hak im- i mu t lak " hale geld işin i ve kamu hukukunun tamamen onuniradesine göre düzen lenmeye başlad ığın ı" bel i r terek soruna şer ' i hukuk-ör f çat ışması

deği l de f ık ıh ve ö r fün karşı lı kl ı sı nı r la~n ın tan ınması şek l inde b i r i zahat get i rm işt i r lO.

F ı k ı h - ör f i l i şk isiSoruna yak ından bak ıld ığında bu yak laşım larda d ikkat i çeken en can al ıcı nok tan ın

örn hukuk i l e şer 'i h ukuk ( fık ıh ) ar ası ndak i b ağl an tın ın n i tel i ği ve en başında da şer 'ihukuktan ne an laşı lması gerekt iği sorusunun yat t ığın ı farketmek zor o lmayacakt ı r . D i -

ğer b i r i f adey le şer 'i hukukun kaynak lar ı , o r taya çı kı ş, i şley iş tarzı ve sını r lar ı i l e gele-neksel hukuk da den i leb i lecek o lan ö r f ve adet hukuku arasındak i bağlan t ın ın n i t el iği ,sorunun temel in i teşk i l etmekted i r .

İ l k önce f ıkhın ( İ sl am hukuku ) genel özel li k ler i ne bakmak t a yarar vardı r. Bu konu-

da b i r grup şark iyat çı i l e d iğer b i r grup şark iyat çı ve müslüman al im ler in meseleye yak-laşımlan ve vard ık lar ı sonuçlar i t ibar iy le b i r takım görüş ayr ıl ı k lar ına düştük ler in i hat ı r -

d a t utmak kayd ıy la bazı t emel nok t al ar ı h at ır l atmak yer i nde ol acak t ır l l. B una göre: 1.Fı k ıh , beşer i hukuk tan fark l ıd ır ve bu fark l ıl ığın en bel i rgin yan ı, kaynağı i t i bar i y le onun

iH ih i o lmasıd ır . Yan i o, Kur 'an ve had is yol uyl a vahye dayal ıd ır . 2. Beşer i h ukukt a mü -eyyideler in et k isi dünya hayat ı i l e sını r lı i ken f ık ı lı ta ( İ slam hukuku) i t aat ve i t aat sizl i -

ği n kar şıt ı ol an müeyyi del er öl üm ö tesi n e de t aşınmak t ad ır . Kanuna i t aat b ir iman vekul l uk vazi f esi ol ar ak t el akk i ed ilmek t ed ir . 3. Fık ıh ta kanun koyucu A ll ah 't ır , ku ll a-

r ın /inanan lar ın yetk isi sadece i lah i kanunu (hüküm) araşt ı r ıp keşfetmekt i r . Hükmü araş-t ırma hak ve yetk isine sah ip o lan lar ı n özel l i k ler i de bel i r l enm işt i r . Bun lar ın ict ihat lar ıkendi ler in i bağlamak la b i r li k t e bu ict ihat lar siyasalotor i t e i çin kanunlaşt ırma ve uygu -

lanacak "hükmü" bel i r leme açısından b i r kaynak o luşturur . 4. Fık ıh ta sistem, nazar iye-

l er ve kapsam ı gen i ş norm lar ü zer i ne b ina ed ilmey ip her meselen i n ay rı ayr ı el e al ın ıphükme bağlanması yön tem i , yan i meseled (kazu ist i k ) metod üzer ine o tu rmuştu r l2. Fı -k ıh ta hüküm ler ya Kur 'an veya Sünnet t ar af ın dan doğrudan b il di r i lmek t e ya da bun lar

9 H al il İ nal cık , «Osman lı h uk uk un a gi ri ş: Ör fi su lt an i h uk uk v e Fat ih 'i n k an un lan », AÜ Si yasal Bi l gi l er Fakü lı esiDergisi, C. X I II 12 ( 1958) , s. 104- 106.10Ahmet Mumcu , Osman lı D ev let i 'n de Si yaset en Kaı l, Ank ar a 1985 2b s. Bi r ey v e T op lu m y ay. s. 40,42.11 ı. Gol dzi her . «Fık ıh », İ sl am Ansi k lop ed isi , C. 4. s. 601- 608.; M . Fu ad K öp rü lü «Fık ıh », İ slam Ansik loped isi , C.

4. s. 608-621.121. Go ldz ih er . «Fı k ıh», İ s lam Ansik loped isi , C. 4. s. 602.; H ay ret ti n K ar aman «Fık ıh », T ür k iy e D iy an et V ak fı

İ slam Ansik loped i$i . C. B, s. 3.

118

-- -

Page 5: Erken Dönem Osmanlı Hukuku-Yaklaşım,temel sorun

8/2/2019 Erken Dönem Osmanlı Hukuku-Yaklaşım,temel sorun

http://slidepdf.com/reader/full/erken-doenem-osmanli-hukuku-yaklasimtemel-sorun 5/12

Yar d. Doç. Dr . Yun us KOÇ

üzer ine düşünme, kafa yorma ( ict ihad : k ıyas, i st idlal ) veya bun lardan b i r ine dayal ı i t t i -f ak ( i cma) yoluyla elde ed i lmek ted i r B . Bu açıdan bakı ldığında İslam hukuku Emevi ler

devr i boyunca ve Abbasi ler ' in son dönemine kadar gel işmiş ve i ler lemişt i r . Abbasi ler t inson dönem i ve Sekçuk lu lar devr inde f ıkh ın "du rak lad ığı " gö rülü r l4. Bu dev i rden i t iba-ren ar t ık müslüman akl ı d inamizmin i kaybetmiş, önceki mücteh i t ler in görüşler ine bağ-lanma b i r mecbur iyet hal in i alm ış ve bu mücteh i tler in gö rüş ve rey 'ler i bağlay ıcı o larakgörü lmeye başlamışt ı r15. Bu durak lamanın tar ih i , sosyolo j ik , kü l tü rel , siyasi vs b i rçok

sebebi bulunmakla beraber bu konular çalışmaıi ın sınır ları dışındadır.İ sl am hukukundaör f ve adet konusuna gel i nce, d in i n t emel esasl ar ın a uyan ör f ve

adet ler fukaha taraf ından hukukun kaynaklar ı arasında sayılmışt ı r . Buna göre akı ldan ve

i radeden kaynaklanarak öteden ber i tekrar lana gelen o lay, hal ve davranışlar eğer temelk ayn ak lar la çel işm i yor sa h ukul ô bi r mahi yet k azan ır . A ncakher h an gi bi r "ör f ya daadet i n İ sl am hukuku i çer i si n de geçer l i ol ab ilmasi i çi n de bunun i l im ve ah lak ına güve-n i l i r b i r hukukuçunun ( fak ih ) tasd ik inden geçmesi" gerekmekted i r l6.

Fı kh ın ve İslam hukukundaö r f ve adet in yer in i k ısaca tan ım lad ık tan sonra erken dö-

nem Osmanl ı hukukunu değer lend i rme konusuna yen iden döneb i l i r iz.

Er k en d ön em Osman lı h uk uk u

İ l k önce XVI . yü zyı lın i k i nci yar ısın dan öncek i ( k i "er ken dönem"den kast ed il en debudur ) ve sonrak i Osman l ı hukukunu b i rbi r inden ayr ımak gerek i r . Osman l ı hukuku i lei lgi l i o larak yukar ıda sı ralanan görüşlerde üzer inde duru lmayarak yanı lgı ve polemik le-re yol açan noktan ın bu ayr ımın yapılmamasından kaynaklandığı görü lmekted i r . Tar ih -t ek i b üt ün İ sl am top lum lar ın da d in i h ukukun hemen her coğraf yada az veya çok uygu -l andı ğı nı i n kar etmek mümkün deği l di r . Ancak bu t op lum lar ın kendi i ç d in am ik ler i , İ s-

lamiyet 'e geçiş süreçler i , siyasal örgüt lenmeler in in gerçekleşt iğ i coğrafyalardaki mevcut

durum lar , hukuk i açıdan değişik tercih veya zo run luluk icab ı fark l ı gel i şme mecralar ı -n ın doğmasına imkan vermişt i r . Osmanl ı coğrafyasına bakı ldığında bu etken ler in ve da-

ha başka fak tör ler in tesi r i y le i k i ay r ı dönem in var l ığı çok bel i rgin b i r halded i r . Selçuk -lu lar dönem i boyunca Türk top lumunda islam laşman ın ted r i cen gerçek leşm iş o lması .dolayısıyle Osmanl ı'n ın kuru lduğu coğrafyada, yoğun b ir konar-göçer hayat ın da get i r -

d iği şar t lar i l e şeh i r kü l tü rü ve onun d ini -hukuk i t emsi l ci si o lan fukahan ın etk isin in han -gi derecelerde seyret t iği so rusuna kesin b i r cevap vermek o ldukça zo r gözükmekted i r .

Top lum ve dev let i n i ht i yaç duyduğu i yi yet i şm i ş f ık ıh çıl ar konusunda bel i rl i bi r eksi k -

l iğin h issed i ld iğin i kran ik lere yansıyan o lay lara ve hukuk alan ındaki gel işmelere baka-rak i ler i sü rmek fazla abar t ıl ı b i r iddia o lmasa gerek i r . Belk i böy le b i r açığı en fazla h is-

13H. Karaman, age. s. 4.

14Faz lu r Rahman , Islam. (çev. M . Da~ .M . Aydın), İ stanbul 1981. Selçuk Yayınlar ı, s. 96.

15H. Karaman, age. s. 8.

16H . K ar am an , «A det ,., T ür ki ye D iyan et V ak fı I sl cu n A nsi kl ll P!d isi , C ., I . s . 3 7 2 .

ı 1 9

Page 6: Erken Dönem Osmanlı Hukuku-Yaklaşım,temel sorun

8/2/2019 Erken Dönem Osmanlı Hukuku-Yaklaşım,temel sorun

http://slidepdf.com/reader/full/erken-doenem-osmanli-hukuku-yaklasimtemel-sorun 6/12

E r k e n Dönem Osman l ı H u k u k u : Yak laşım lar . Temel So run lar

seden i l k Osman l ı su l tan lann ın Bu rsa ve İzn ik 'i n elde ed i lmesin i mü teak ip i l k i ş o larakburalarda medrese inşa et t i rmeler i tesadüfi o lmasa gerek i r . Böylece tar ih kaynaklar ında

ad ı sı kça geçen Tursun Fak ih , Yahşi Fak ih gib i simalardan sosyal , kü l tü rel ve siyasal ö r -gü t lenmede azami derecede faydalan ı lı rken gel işen ve gen işleyen ü lken in ih t iyaçlar ın ıkarşı lamak üzere yen i medreseler kuru lmaya çal ışı lmışt ı r . Uclardaki siyasal , sosyal vekü lt ü relor t amın yarat t ığı " insiyat i fi bey lere bahşeden " gel i şme i l k dönem Osman l ı hu-

kukuna da yansım ış o lmal ıd ır . Bu sebep le t op lumun iht i yaç duyduğu idar i , ad li ve kü l-

tü rel mekan izma, söz konusu or tamda o luşturu lduğu için hukuki alanda da beyler in , içe-r i sinde k ısmen İslam i unsu r lar ı da banndı ran p rat i k ve p ragmat ik gelenek-ör f ağı r lı k lıuygu lamalar ı hukukun temel in i o luştu rmuştur . Bu uygu lamalar ın ferman lar , ahkam def -

ter ler i ve bazı sancak kanunnameler i şek l inde yazıya geçi r i lmesi ve gelecektek i hukukiyapı iç in referans o luşturması sürecinde, fukahanın uhdesinde bu lunan ve yukar ıda bah-

si geçen "süzgeçten geçi rme ve tasd ik " şar t ın ın işleme imkan ı bulup bulamad ığı h iç denet deği ldi r . Ancak tay in ed i len kad ılar ı n, o r taya çı kan bu su l tan i ku ral lar ı uygu larkenbununla beraber kapasi t eler i ö lçüsünde f ıkh i kaideler i de d ikkate almalar ı mümkündü rveya en azından öyle o lması bek len i r . Bu konuda en bel i rgin m isal ler ceza ve top rak hu-

kuku alan lar ı nda gö rülen uygu lamalard ır . Ayr ı ca devşinne sistem i de d ikkat i çeken b i rbaşka örnekt i r . Dahası Aşıkpaşazade taraf ından Osman Bey dönemine at fen nakled i lenve tar ih i değer i t ar t ışı lı r o lmak la beraber en azından müel l i fi n kendi dönem in in (XV . yyik inci yar ı sı ) gö rüşünü yansı tması bak ım ında b i r hay li d i kkat çek ici o lan pasaj ı hat ır lat -mak gerek i r . Pasaj ı, konumuz açısından önem ine b inaen o lduğu gib i ak tarmak ta yaravard ır . "Osman Gazi 'nün Kanunı abkamın b i ld i rür " başl ığı al t ında yer alan bölüm şöy-

ledir:

"K ad ı k on ul dı. V e sü başı k on ul dı. V e bazar d ur dı. V e h ut be okun dı. Bu

halk kanun ister o ldular . Genn iyan ıdan b i r k i şi geld i. Ey idü r : " bu bazar ınbacı nı bana sat un ". Bu kavm eyi t di : "Hana var " ded il er . OLk i şi h ana var -dı. Sözi ni söyl ed i. Osman Gazi eyi dü r "bac n ed ir "? OL k işi eyi dü r : "Ba-zar a h er n e k im gel se ben an dan ak ça al ur ın ". Osman Gazi eyi dü r : "Se-n ün bu bazar eh li nd e al ır nu n m ı var k im ak ça i st er si n"? OL k işi eyi dü r:"Hanum bu t üred ir . Cem i ' v il ayet ler de vardı r k im pad işah ol an lar al ur ".Osman Gazi ey id ür "Tan r ı m ı buyurdu veya bey ler kendü ler i m i et di ". Yi -ne bu k işi ey idü r : "Tü red i r han ım ! Ezelden kalm ışdur " .Osman Gazi gayetk ak ıd ı. Eyi dü r: "bi r k i şi k im kazan a, gayrmun m ı ol ur ? K en di nü n mül ki

ol ur . Ben anun mal ın a nekodum k i bana akça ver deyem . Bi r e k i şi var gi t .A r tu k bu sözi b ana söyl eme k im sana zi yan ım değer ". Ve bu kavm ey it di -l er k im : "Hanum bu, bazar ı b ek l eyen ler e adet dü r , k im b ir n esneci k vere-ler" .Osm an Gazi eyidür : "İ rndi çün k i siz eyle dersiz, her k işi k im bi r yükgetü re, satan ik i akça versün; her k im satmasa h iç nesne vermesün . Ve herk i şi k im bu kanunumu boza, A ll ah anun d in i n ve dünyasın bozsun .Ve da-

120

Page 7: Erken Dönem Osmanlı Hukuku-Yaklaşım,temel sorun

8/2/2019 Erken Dönem Osmanlı Hukuku-Yaklaşım,temel sorun

http://slidepdf.com/reader/full/erken-doenem-osmanli-hukuku-yaklasimtemel-sorun 7/12

Yar d. Doç. Dr . Yun us KOÇ

h i her k ime k im b i r t ımar verem, anun el inden sebepsiz almayalar . Ve hemo l öl düğü vak i t ağl ın a verel er . Ve her kü çücük dah i ol ur i se verel er . H i z-

metkar lar ı sefer vak t ı o lı cak sefere varalar , t a o l sefere yaray ınca »17.

Bu met in b ize Aşıkpaşazade'n in eser in i kaleme ald ığı XV. yüzy ıl ın i k inci yar ı sındadah i i dar e ve t i car et hukukunda su lt an ı i n si yat i fi n konumu ve bey ler i n kanun -koyucustatü ler i konusunda hakim olan an layışı yansı tması açısından açık b i r f ik i r vermekted i r .

Kanun , kanun laşt ı r ma, kanunname

Diğer yandan y ine erken dönemde yazıya geçi r i l en ve "kanunnname" ad ın ı alan hu-

kuk ı norm lar ın muhtevası ve b içimsel özel l i k ler i de ipucu o luştu racak n i t el i k t ed i r . Ge-nel karakter l i , yan i imparator luğun tamamında car i o lan umumı kanunnameler arasındab i li nen en erken döneme ai t o lan ı Fat ih Kanunnamesid i r l8. İ çer i sinde yer alan bazı hü-kümler 1453 öncesine ai t o lmakla beraber kanunname 1488 tar ih in i taşı r . Buradan hare-ket le daha erken dönemlerden i t ibaren uygu lanan ve/veya ferman ve yasaknameler şek-l i nde yay ın lanan hüküm ler i n 1488 t ar i hi n de b ir ar aya get i ri l er ek el dek i n üshan ın sonşek l in i ald ığı söyleneb i li r . Bu umumı kanunnameler in yan ı sı ra b i r de sancak lar ı n öze]

kanunnameler i vard ır k i bun lar da her sancak ta car i o lan hususı uygu lamalar ı yansı tı r -

lar . Sancak kanunnameler i arasında da 1487 tar ih l i Hüdavend igar L ivası Kanunname-si 'n in en eskisi o lduğu tahmin 0lunmaktad ır l9.

Genel ve sancak kanunnameler in in başl ık lar ında, bunlar ın "Osmanl ı ö r f i kanun lar" ıo lduğunun bel i r t i lmesi d ikkat çek ic idi r20. Mesela y ine Fat ih Kanunnnamesi 'nin baş kıs-m ında yer alan "bu kanun atam ve dedem kanupudu r , ben im dah i kanunumdur " ibaresi

ö r fi kanunlarda car ı o lan "kanun koyucu "nun k im l iğin i bel i r t i r . Buna karşı lı k Hüdaven -d igar L ivası Kanunnamesi 'nde başl ık o larak "beyan -ı t af sl l -i kavan ın - i şer 'i yye- i mü -

t e'amele ve kava'i d- i r üsum -ı ör f iy ye- i mü te'ar ef e k i meb ii n i- i d ef at i r- i Osman i ye vemei ih iz- i ahkam-ı su l tan iyed i r " cümlesi yer almaktad ır21. Kanunnamenin başl ığındaki" kavan ın -i şer 'i yye- i mü te'amele" yan i uygu lanan şer 'ı kanunlar ibaresine rağmen içe-

r iğ ine bakı ldığında bunun d iğer sancak kanunnameler inden fark l ı o lmadığı ve daha çokör f i kaideler in adı geçen sancakta ald ığı mahal l i uygu lamalardan ibaret o lduğu görü lür .17Aşıkpaşazade, Tevar i h- i A l -i Osman , neşreden . N. Atsız, Osmanl ı Tar ih ler i , İ st an bu l 1949, T ür ki ye Yay., s. 104,

l 8Bu k anunnam e i lk önce Avustur ya'h m üsteşr ik F. Kr aeli tz tar afından yayınlanm ış ve daha sonr a Bar kan

t ar af ın dan d a Tür k i ye'd e n eşr ed ilm i şt i r. F. K r ael i tz, «Kan un name Su lt an Mehmed s d es Er ob er er s. D ie aı test enosman ischen St raf und F inanzgezetse», Mi tt ei l un gen zu r o sman i sch en Gesch i ch te i ( Vi en ne 1922) , s. 13- 48.; Ö.L . Barkan , Kanunlar, I st an bu l 1943, s. 387- 395. Met i n en so n o lar ak d a Akgü nd üz t ar af ın dan d a yay ın lan nu şt ır .

A . Akgündüz, Osman lı K an un namel er i i ,İ st an bu l 1990, T ür k D ün yası A raşt ır m al an V ak fı y ay ., s. 347- 357;A yn ca b kz. A bd ül kad ir Özcan , «Fat ih 'i n t eşk i lat k an un namesi v e n izam -ı al em i çi n k ar deş k at li m esel esi », İÜEd eb iy at Fakül t esi T ar i h D er gi si , XXX II I, s. 7- 56.

19Ö. L . Barkan, Kanunlar, s. 1-6.2oN. Bel di cean u t ar af ın dan yay ın lan an kan un namen i n b aşl ığı şö yl ed ir . " Ki t ab -\ k av an i n- i ' ör f ıy ye- i o sman i '''. N .

Beldiceanu, Co de d e l oi s cou tu mi ~ res d e Mehmed l l, Wiesb ad en 1967. v ar . I * v..

21Ö. L . Barkan , Kanunlar, s. i

121

-----

_.-

Page 8: Erken Dönem Osmanlı Hukuku-Yaklaşım,temel sorun

8/2/2019 Erken Dönem Osmanlı Hukuku-Yaklaşım,temel sorun

http://slidepdf.com/reader/full/erken-doenem-osmanli-hukuku-yaklasimtemel-sorun 8/12

Kanun Şer' Ör f 'AdetCeza Hukuku K022 1 14 4

MM23 1 9 5Top rak ve KO 32 2 8 5Ticaret Hukuku MM 36 4 16 5

-------------------------------------------------------------------------------------------

Toplam KO 33 16 20 5MM 37 13 21 5

Er k en D ön em Osman lı H uk uk u: Yak laşım l ar , T emel Sor un lar

Bü tün bu m isal ler erken dönem kanunnameler in in ö r fi - su l tan i karak ter in i vurgu la-ması bakımından önem arzetmektedir .

Erken dönem Osman l ı hukukunun n i t el iği i l e i l gi l i yap ılan tar t ışmalarda gözden ka-çan b i r başka nok ta da bu kanunname met in ler inde hüküm ler sı ralan ırken referans o la-rak ku l lan ı lan kavramlard ı r . Gerek Krael i tz ve Beld iceanu taraf ından yayın lanan nüsha-larda gerekse yine XVI . yüzyıl ın başlar ında o luşturu lan ve önceki lere göre daha detay l ıve iy i tasn i f ed i lm iş kanunname mecmualar ında referans o larak ku l lan ı lan "şer ' , kanun,ör f , ve 'adet " kavramlar ın ın z ikred i lme oran lar ın ı karşı laşt ı rmak mümkündür . Böyle b i rkarşı laşt ı rmada or taya çıkan tab lo b ize bazı ipuçar ı verecekt i r . Bu amaçla seçi len ik i ka-

nunnamenin karşı laşt ı r ı lması aşağıda veri lm işt ir .

Görü ldüğü gib i genel karakter l i erken dönem kanunnameler inde içer iğ i n isbeten ge-n iş o lan kanun t er im i i l e ör f ve 'adet sözcük ler in in d ini hukuku temsi l et t i ği kesin o lan

şer ' kav ramına nazaran çok daha sık b i r f rekansta zik red i lmeler i bu met in lerde geçenhüküm ler in hukuk i dayanağı konusunda açık b i r ver i sunmaktad ır .

Yine kanunname, ferman ve şer 'i yye sici l i gib i hukuk i norm ve uygu lamalar ı yansı -

tan met in lerde şer ' ve kanun kavramlar ı sıkça yanyana zikred i ld iği gib i bazen doğrudankanuna ve kanunnnameye at ıf l arda bulunu lduğu , herhangi b i r p rob lem in hamnde başvuru lması gereken kaynak o larak bu met in lere müraacat o lunması gerek t iği de bel i r t i l-

mek ted i r . Mesela M ihal i ç kad ısına gönder i len 1501 tar ih l i b i r hükümde yakalanan h ır -sızlar ın "şer ' le ve kanun la" suçlar ına göre cezalandır ı lmalar ına mani o lunduğunun Ka-p ı'ya b i ld i r i ld iğinden bah isle kad ı'n ın durumu tef t işi ve zan l ılar ı n h ırsı zl ık lar ı nın sab i to lması hal inde "hı rsuzluk lar ı na gö re kanunname muceb ince siyaset ler i ne ise icra o lu -

nup" cezalandırı lmaları istenmektedir24..

Herhangi b i r kav ram kargaşasına yol açmamak amacıyla yukar ıda geçen ter im ler -

22N. Beldiceanu, Cod e d e l oi s cou ıu mi er es d e Mehmed I f.

23Kanunname- i A l -i Osman , Mün ih n üsh ası, Bav yer a D ev let K üt üp han esi , T ür k çe yazmal ar n o. I II .24İ lhan Şahin -Fer idun Ernecen , I f. Bay ezi d D ön em i ne ai t 906/ 1501 T ar i hl i A hf dJm D ef ter i , İ st an bu l 1994, T ür k

Dün yası A raşt ır mal ar ı V ak fı Yay., s. 53. A yr ıca bk z. s. i m.

122

Page 9: Erken Dönem Osmanlı Hukuku-Yaklaşım,temel sorun

8/2/2019 Erken Dönem Osmanlı Hukuku-Yaklaşım,temel sorun

http://slidepdf.com/reader/full/erken-doenem-osmanli-hukuku-yaklasimtemel-sorun 9/12

Yar d. Doç. Dr . Yun us KOÇ

den kanunun Osmal ı met in ler inde hangi bağlamlarda ku l lan ı lmış o lduğuna da bakmakgerekir.

U r iel Heyd'in de tesb i t et t i ği üzere Osman l ı met in ler inde kanun (çoğ. kavanın) ter i -m i değişik an lamlarda ku l lan ı lagelmişt i r .Bun lar ı dör t başl ık al t ında toplamak mümkün-d " 25ur .

a. İ slam f ıkh ın ın o r taya koyduğu ku ral ve hüküm ler an lamında ku l lan ılması . Meselakanun-ı şer 'ı , kavanın- i şer ' iyye ter im ler inde olduğu gibi26.

b . Su lt an t ar af ın dan konulan kural ve yayımlanan kararnameler . Vi layet - i Kara-man 'da dah i bu kanun vaz' ol unmuşt ur (NO, var . 11 VE)veya kanun-ı su l tan ı muceb in-ce (KO, var 22vO) m isal ler inde o lduğu gib i .

c. Kanunname, Kanun- ı Yü rükan t er im ler inde o lduğu gib i yay ım lanan , uygu lananveya yasaklanan kural lar ın b i raraya toplandığı met in lere ver i len isim şekl inde de ku l la-nılmıştır.

d . Son o larak, yazı l ı vaya yazıya geçi r l imeksizin siyasal mekan izma taraf ında d ikka-

te al ınan ve geçer l i kabul ed i len geleneksel hukuk an lamında da ku l lan ıld ığı gö rülmek-ted i r . Mesele bu kanun kanuna muhal i f t i r cüm lesindek i i k inci kanun ter im i veya kanun-i kadimdir, ( KO, var . 16 VE) ve t imar l ar dan mü tef er r i k ol an re'ayay ı cem ' i tmek ka-nun-ı kad imdir (KO, var . 51 rO)cüm leler inde o lduğu gib i .

Metinlerde geçen adet kel imesin in de b i r i gelenek ve töre, d iğer i de vergi (adet -i ağ-nam şekl indeki ku l lan ımı gib i ) o lmak üzere ik i an lamda ku l lan ı ld ığın ı hat ı r latmak gere-k i r

Erken dönem kanunnameler in in bab ve fası l lar şek l inde tasn i f ine rağmen, maddele-re ayr ılmış o lmasa b i le b i rb i r in i tak ip eden cüm~elerhal inde sı ralanan kural ve kaideler ,zamanla tekrar lardan ar ındı r ılmış ve daha fonksiyonel hale get i r i lm işt i r . Kanunnamele-r in bu formu XV II . yüzy ıl ın başından i t ibaren değişmeye başlayacak ve k lasik fet va for -muna yan i soru-cevap şekl inde formüle ed i lmeye başlayacakt ı r . Y ine bu tar ih lerden i t i -baren fetva sisteminde meseleler ele al ını rken muhayyel k işi ad lar ı o larak formülasyon-da kul lanılan zeyd, 'arnr, h ind vs. türünden ter imler kanunnamelere girmeye başlayacak-t ır . Bü tün bun lar er ken dönemde gel i şen hukukl t erm inol oj i ni n de XVI I . yüzy ıl dan i t i-

baren değişt iğin in b i rer göstergesid i r . Hem içer i k hem de şek i lde gö rülen bu fark l ıl ık ,değişen sosyal , ekonomik ve siyasal şar t lar ın da tesi r i i le uygu lanagelen sistemin islamıaçıdan değer lend i r i l ip , yorumlanarak şeki l lend i r i lmesi an lamına gelmekted i r . D iğer b i ri fadeyle erken dönemde şart lar gereği n isbeten fukahanın dışında gel işen kanunlaşt ı rmasürecine, fukahanın kend i termino loj isiy le XVI . yüzyıl ın ik inci yar ısından i t ibaren ağı r -l ık l ı o larakdah i l o lması demekt i r . İ şt e bu sü reçle b i r li k t e Osman l ı hukukunun "şer 'i süz-

geçten geçme" işlem ine tab i t u tu lduğu söyleneb i li r . Buna bakarak Osman l ı hukukunun

2sUr iel Heyd , Studies in Ol d Ot tor nan Cr im i nat Law , ed. V . L. M enage, Ox for d 1973, s. 167.

16Baıku.~... ı

123

_.-- - - -~ -

Page 10: Erken Dönem Osmanlı Hukuku-Yaklaşım,temel sorun

8/2/2019 Erken Dönem Osmanlı Hukuku-Yaklaşım,temel sorun

http://slidepdf.com/reader/full/erken-doenem-osmanli-hukuku-yaklasimtemel-sorun 10/12

E r k e n Dönem Osman l ı H u k u k u : Yaklaşımlar. Temel Sorunlar

baştan sona kadar tamamen şer 'i o lduğunu iddia etmek de doğru o lmasa gerek i r . Top -l umun hukuken müslüman lar ve müslüman olmayan lar şek l in de i k i ye ay rılması, d in i

h ukukun güçl ü ol duğu özel l ik l e meden i ve ceza hukuku gibi al an lar dak i kanun ve uy-gu lamalar a bakarak Osman lı'n ın "t eok rat i k" b ir d ev let ol du~unu idd ia etmek de pek

do~ ru de~ i ld ir . Z ira en basi t sözlük an lamıyla teokrasi " otor i t en in , kayna~ ını do~udanTan r ısal gü çt en al an ku tsal b ir kast veya Tan r ı'n ın yer yü zündek i t emsi l ci si ol du~unainan ılan b i r yönet i ci t araf ından uygu land ı~ ı yönet im şek l i "dir2?. Oysa Osmanl ı'da su l -

t an lar zaman zaman d ini ve d ini mo ti f l er i si ya'Si meşru iyyet kayna~ ı o larak ku l lanmışo lsalar dah i o to r it en in kayna~ ı ku t sal deği l daha çok siyasi ve asker i güce dayanan dün -yev i b ir kar ak t er ar z eder .

Erken dönem kanunnameler in in ve hukukunun anaeksen inde bu ö r fi t emayül ve su l -tan i gelenek faktör ler in in a~ ı r l ık l ı o lması esasen bu yapın ın tamamen sekü ler o lduğu ved ini hukukun tamamen d ışında ve hat taonunla rekabet i çer i sinde bulundu~u , i k i hukuksistem in in b i rbi r in i d ışlad ığı an lam lar ına da gelmemekted i r . Ör f i -su l tan i hukuk hemkayna~ında hem de kend isin i meşru laşt ı rma sürecinde d in i hukuktan etk i lenmiş, ondanyarar lanmışt ır . Bu durum zaman zaman ik i kanad ın tamamen uyum içer i sinde bulundu-

~u , b i rbi r i yle çat ışmad ı~ ı ve çel i şmed i~ i düşüncesin i de yaratmamal ıd ır . Ayn ı şek i lded ini hukuk ( fı k ıh ) da hem kaynağında yan i Ku r'an ve Sünnet 't e hem de daha sonrak i uy-

gu lama ve teor i leşt i rme sürecinde gelenek (ör t ) hukukundan b içimsel ve içer ik bakımın-dan etk i lenm işt i r . N ihayet inde d ini hukuk içer i sinde yer ald ı~ ı b i li nen b i r çok norm hemPeygamber zamanında hem de daha sonrak i dönemlerde Arap toplumu ve komşu uygar-l ıklarda(Roma,Ir an,Mısır, Türk )yüzyıllardanberi yürür lükt eolanyazılı veya yazıl ı ol-mayan geleneksel hukuk kaideler in in d in i süzgeçten geçi r i lm iş hal id i r . Bi r başka i fadey-le Arap yar ımadası ve daha sonraAkden iz dünyasında İslam öncesi toplumlar ın hayat ı -n ı o rgan ize eden iç mekan izma ve hukuk an lay ışının İ slam i dönemde şer 'i l eşt i rme işle-

mi i le bazen kı r ılarak, de~ işt i r i lerek, bazen o lduğu gib i muhafaza ed i lerek var l ı~ ını meş-

ru laşt ı rdı~ ı görü lü r . Bunun yanında, tamamen yasaklanarak or tadan kald ır ı lan normla-r ı n bulunduğu gib i büsbütün yen i İ slam i norm lar ın ted r i cen yürü r lüğe soku ldu~u da b i r

gerçek t i r . Bu çerçevede erken dönem Osmal ı hukukundan bahsederken daha öncek imüsl üman t op lum larda el de ed ilm i ş t ecr üben in et k isi ve b ir b ak ıma da bu t ecrüben insa~ladığı avantaj gözden kaçırı lmamalıdır .

Sonuç

Osman l ı hukuku incelemeler inde d ikkate al ınması gereken nok talar ı n başında i l ko larak , yukar ıda k ı saca ana f i k i r ler in i sunduğumuz b i r inci ve ik inci grubun gö rüşler in -de pek önemsenmeyen veya önemsenmek istenmeyen konuların başında Osmanlı'ya ka-

2'L e n ou veau p et i ı r ob er ı, Paris 1994.

124

-_._----

Page 11: Erken Dönem Osmanlı Hukuku-Yaklaşım,temel sorun

8/2/2019 Erken Dönem Osmanlı Hukuku-Yaklaşım,temel sorun

http://slidepdf.com/reader/full/erken-doenem-osmanli-hukuku-yaklasimtemel-sorun 11/12

Yard. Do ç. Dr. Yu nu s KOÇ

dar islam dünyasındaelde edi lmi şolan teorik ve pratik hukuki tecrübeninetkisi gel i r.Böyle b i r t ecrüben in zay ıf da o lsa uclardak i si yasi , sosyal ve kü l tü relor t amın kendisine

has özel l ik ler iy le uyuştuğu ve erken dönemdeki kanun laşma sürecinde beyler in " insiya-t i f ku l lanma" eği l im in i güçlend ird iği göz ard ı ed i lmemel idi r .i k inci nok ta Osman l ı hukukunu baştan sona kadar tek eksende b i r bütün o larake ele

almak son derece yan ıl tıcı olmak t ad ır . Hukuk i al anda si yasal , ekonom ik , kü lt ür el vecoğraf i şar t lar ın et k isi yl e bey ler i n i n si yat i f ku ll anma eği l im in in yü ksek ol duğu er kendönem i le mederse ve u leman ın ar t ık kök leşt iği ı mevcu t siyasal ve hukuk i yap ıy ı so rgu -layab i lmek, test edeb i lmek ve süzgeçten geçi reb i lmek iç in gerek l i ve yeter l i en tel lektü -

el b ir i k im i el de et ti ği d önem olan XVI . yüzy ıl ın i k i nci yar ısın ı b ir i bi r i nden ayı rmaksı -

zın meseleye yaklaşmak sağlam sonuçlara u laşmamızı engel leyen b i r başka faktördür .çünkü XVI . yüzy ıl ın i k inci yar ı sından i t ibaren o r taya çı kan yen i sü reç, hukuk sistem in ien i yi yansı tan kanunname met i nl er i ve şer 'i ye si ci l er i ni n gerek f ormülasyon bi çim igerekse içer i k i t i bar i y le erken dönemden fark l ıd ır . Osman l ı ö r fi hukukunun neredeyse

" laik" o lduğunu söyleyen grup bu erken döneme ai t ver i ler i ku l lan ı rken " tamamen şer ' i "ol du ğu nu i fad e ed en gr up d a d ah a çok XV II . yü zyıl dan i ti bar en or taya çık an hu ku kmet in ler ine ve teor ik çerçeveye dayanmaktad ır . Böylece sadece kend i siyasal veya baş-ka gerekçeler ine ist inaden savunu lmak istenen görüşe uygun argümanı tar ih in bel i r l i b i r

d önem inden seçerek bunu büt ün dönem lere t eşm i l etmek ve buradan genel sonuçl arçıkar tmak gibi b ir d urum sergi l enmek t ed ir . Bu i se son derece eksi k ve b il imsel o lmak -

tan uzak b i r yak laşımdı r . Tar t ışma ih ti yacı duyulan konu larda kavram lar ı ve k rono lo ji ksapmalar ı d ikkate almamak b i li nçi o larak yap ıld ığında tar ih i sap t ırmaya matu f b i r ey -

l em olar ak n i tel endi r i leb il i r. D iğer t ar af tan t ar i hi şar t lar ı ve t op lum lar ın geçi r di ği ev -reler i d ikkate almadan genel lemelerde bu lunarak.Osmanl ı hukukunu ancak XIX. yüzyıl -da ve kendine has şar t larda Bat ı'da o r taya çı kmış b i r kav ram la izah etmeye çal ışmak dasorunu çözmeye yetmed iği gib i kavram kargaşasına yen i i laveler de get i rmekted i r .

Osman lı devl et in de XV I. yü zyıl ın i k in ci yar ısı ve XV II . yü zyıl dan i ti bar en or tayaçı kan ve er ken dönem in özel li k ler i nden ay rıl an yen i sü rece, med rese, u lema ve f uka-han ın yukar ıda bahset t iğim iz kont rol ve süzgeçten geçi rme işlem i i çin fonksiyonel , en -

t el lek tü el ve sayısal bak ımdan yet er li sev iyeye u laşm ış olmasın ın et ki si bü yü kt ür .Bunun yanı sı ra sistemin d in i açıdan sorgu lanması ve yorumlanmasında etk i l i o lan baş-ka si yasal , ekonom ik ve sosyal kaynak l ı i ç ve d ış had isel er de vardır . Bü tün bu f ak t ör -ler in Osman l ı dünya gö rüşüne, f i k r i yap ısına ve dolay ısı yla dev let in ve top lumun omur -gasın ı ol uşt ur an huk uk i yapıya t esi rl er i ayr ı bi r i ncel em e k on usudur . Şimdi li k bu

dönüşümün etk i ler in in imparator luk y ık ılana kadar devam et t iğin i hat t a, Cumhur iyetdönem ine de yansıdığını i f ade etmek le yet ineceğiz. Daha der in lemesine, objek t i f vef ar k l ı d önem lere ai t kanunname, şer 'i ye si ci l i v e başka hukuk I /t ar i hi kaynak l ar ı kar -şı laşt ı rmak suret iy le yapılacak araşt ı rmalar hem erken dönem hukuki yapısın ın daha iy i

a n l a t a l f t W 1U _ .d e d a h a so n r a k i d ö n e m d e g ö z l e m le n e n deAi i im in R e b e p . - n i t e l i k vesonyçenmn belirg in lejmesineyardımcı olacakt ı r . 125

Page 12: Erken Dönem Osmanlı Hukuku-Yaklaşım,temel sorun

8/2/2019 Erken Dönem Osmanlı Hukuku-Yaklaşım,temel sorun

http://slidepdf.com/reader/full/erken-doenem-osmanli-hukuku-yaklasimtemel-sorun 12/12

Erken Dönem OSman l ı H u k u k u : Yak laşım lar , Temel So run lar

KAYNAKÇA

Akgü nd üz, Ahmet . ( 1990) . Osman lı K an un namel er i ve H uk uk i T ah li l/ er i; M er k ez v e Umumi K an un -

nameler, C. i . İ st an bul : Fey V ak fı Yay.

Aşıkpaşazade. (1949). Tevar i h- i A l -i Osman , neşreden . N . Atsız, Osmanl ı Tar ih ler i . İstanbu l: Tü rk i yeYay.

A yn i A li . ( 1863) . Kavan fn -i A l-i Osman d er M ezam fn -i Def ter -i Di van . İstanbul : 1280 (1863) .

Bar k an , Ö. L üt fi . ( 1943) . x v- xv ı. A sır lar da Osman lı ım par at or lu ğu 'n da Zi rai Ek on om i ni n H uk uk i v e

Ma li Esaslan 1. Kanunlar, İstanbuL.

Bar k an , Ö. L üt fi . ( 1977) . «Kan un -n ame», Is lam Ansik lopedisi , C. 6. İ st an bu l: M i ll i Eği ti m Basım evi ,

s.185-196..

Beldiceanu, Nicora. (1967). Code de lo is coutumieresde Mehmed l l , Wiesbaden.Rahman, Fazlur. (1981). Islam, (çev. M. Dağ-M. Aydın) , İstanbul :Selçuk Yayın lar ı .

Goldziher , i . (1977) . «Fıkıh», Islam Ansiklopedisi ,C. 4. İstanbul :M i l l i Eğ i t im Basımevi , s.601-608.Heyd, Uriel . (1973). Studies in Old Ot tornan Cr iminal Law, ed . V . L . Menage, Ox ford .İna lc ık , Hal i l (1958) . «Osmanl ı hukukunagi r iş : Ör f i su l tan i hukuk ve Fatih ' in kanunlar ı», AÜ Siyasal

Bi lg i ler Fakül tesi Derg isi , C. XIII /2, s.102-126Kanunname-i Al - i Osman, Münih nüshası ,Bavyera Devlet Kütüphanesi ,Türkçe yazmalar no. l l l .Karaman, Hayrett in. (1988). «Adet», Türkiye Diyanet VakfıIslam Ansiklopedisi ,C.1. İstanbul: s. 369-

373Karaman, Hayrett in. (1996).«Fıkıh», Türk iyeDiyanet Vakf ı Islam Ansik lopedisi ,C. 13. İstanbul : s.1-

14.Kefesoğlu , İb rah im. (1980) . «Selçuk lular», Islam Ansik lopedisi , C. 10. İ st an bul: M il l i Eği ti m

Basımevi, s. 353-416.Koç, Yunus. (1997). Laf i ,xat ion par ecr i t des lo is ot tomaneset le rô le des codes de lo is: Etude accom-

pagnee de l 'ed i t i on du manuscr i t de Mun ich (XVe-XV le siecles) , Yayın lanmamış Doktora Tezi ,Universi te de Par is I , Par is .

Köprü lü ,M. Fuad. (1977) . «Fıkıh», Islam Ansiklopedisi ,C. 4. İstanbul :Mi l l i Eğ i t im Basımevi , s.608-621.

Köprü lü, M. Fuad. (1938) . «Us inst i tu t ionsjur id iques turquesau moyen-age», 1TK Bel/eten, C. I115-6, s. 41-76

Krael i tz , Freder ich. (1922) .«Kanunname Sul tan Mehmeds des Eroberers. Die i i l testen osmanischen

Straf und Finanzgezetse», Mittei lungen zur osmanischen Geschichte i Vienne, s. 13-48Mehmed Ar i f . (1912-13) . «Kanunname-i Al i - Osman», Tar ih- i Osmani Encümeni Mecmuası , fas.15-

19. İstanbul, s. 9-32.Mumcu, Ahmet . (1985) . Osmanlı Devlet i 'nde Siyaseten Katl . Ankara 2bs: Bi rey ve Toplum Yay .Özcan, Abdülkadir. (1982). «Fatih'in teşki lat kanunnamesive nizam-ı alem için kardeşkatl i meselesi»,

Iü Edeb iyat Fakü lt esi Tar i h Dergi si , S. XXXI II , s. 7-56.

Schacht, Joseph. (1986). I sl am Hukukuna Gi r i ş, ( çev . M . Dağ-M .Şener ) , Ankara: AÜ İ l ah i yat Fak .Yay.

Şahin, İ lhan - Emecen, Ferid un. (1994). l l . Bayezid Dönemineai t 906/1501 Tar ih l i Ahkam Def ter i , İ s-

tanbul :Türk Dünyası Araşt ı rmalar ı Vakfı Yay.Tunaya, T. Zafer . (1969) . «Atatürkçülay ik l ik pol i t ikası" ,AtatürkKonferansları, I I I A r ı kara:TTK Yay .s. 25-42.

Üçok , Coşkun . (1946) . «Osmanl ı kenunnameler inde İs lam ceza hukukuna ayk ır ı hükümler " , AÜHukuk Fakültesi Mecmuası, C. I I I.S. 1- 4. s.

126