el derecho mercantil
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EL DERECHO MERCANTIL
1.1 CONCEPTOS
PUNTO DE VISTA OBJETIVO:
Es el conjunto de principios, doctrinas, instituciones y normas jurídicas que rigen los actos objetivos de
comercio.
PUNTO DE VISTA SUBJETIVO:
Es el conjunto de principios, doctrinas, instituciones y normas jurídicas que rigen la actividad de los
comerciantes en su función profesional.
Actualmente se define al Derecho Mercantil como “el conjunto de normas jurídicas que rigen la actividad
profesional de los comerciantes, las cosas o bienes mercantiles y la negociación jurídica mercantil.
1.2 PRINCIPIOS QUE FUNDAMENTAN EL DERECHO MERCANTIL
Buena Fe: es la conducta arreglada a los imperativos éticos exigibles de acuerdo con la conciencia
social imperante;
Verdad Sabida: la palabra dada por las dos partes, se considera como verdad sabida;
Toda Prestación se presume Onerosa: ya que siempre va a existir el interés en el lucro;
Interés de Lucro: es decir que siempre se persigue una ganancia.
1.3 CARACTERISTICAS:
Es Internacional: ya que las relaciones comerciales no sólo se pueden dar en el ámbito nacional;
Es Adaptable: ya que el Derecho Mercantil se adapta a las circunstancias imprevistas en el tráfico
mercantil;
Es Rápido: ya que permite negociar en cantidad y en el menor tiempo posible;
Es Flexible: como consecuencia de ser poco formas y adaptable;
Es Poco Formalista: exige que la formalidad esté relegada a la mínima expresión, los negocios
mercantiles se concretan con simples formalidades, sin descuidar la seguridad jurídica y económica.
2. EL COMERCIO EN LA CONSTITUCIÓN POLITICA
El artículo 43 de la Constitución fundamenta el ejercicio del comercio, ya que en el se regula: “libertad de
Industria, comercio y trabajo. Se reconoce la libertad de industria, de comercio y de trabajo, salvo las
limitaciones que por motivos sociales o de interés nacional impongan las leyes”.
3. LOS SUJETOS DEL DERECHO MERCANTIL
Se dividen en dos: A) los comerciantes individuales; y B) los comerciantes sociales (Sociedades
Mercantiles).
3.1 EL COMERCIANTE INDIVIDUAL
Es la persona individual que en nombre propio y con fines de lucro por medio de una empresa realiza
actos de comercio. (ver Art. 2 C. de comercio.)
3.1.1 REQUISITOS
Ejercer en nombre propio, es decir actuar en el tráfico mercantil para sí, no para otro;
Con Fines de Lucro, ya que el comerciante no actúa con fines benéficos, sino que su finalidad es
obtener una ganancia que aumenta su fortuna personal;
Dedicarse a actividades consideradas como mercantiles;
Ser hábil para obligarse.
EXTRANJEROS COMERCIANTES
Los extranjeros pueden dedicarse al comercio en Guatemala, pero deben tener residencia en el país y
obtener autorización del organismo ejecutivo. La residencia se obtiene siguiendo un procedimientos
administrativo en la Dirección General de Migración. Obtenida la residencia se sigue otro procedimiento
administrativo en el Ministerio de Economía para recibir el permiso para dedicarse al comercio; cubiertos
estos requisitos el comerciante se inscribe en el Registro Mercantil y ya tiene los derechos y obligaciones
de un comerciante guatemalteco.
CONYUGES COMERCIANTES
Los casados pueden dedicarse en forma separada o en conjunto al comercio, y si lo hacen juntos los dos
son considerados comerciantes, a menos que uno de ellos sea auxiliar del otro. La única posibilidad legar
de limitar el derecho a la mujer ejercer el comercio está en código civil, en donde dispone que si las
actividades fuera del hogar causan perjuicio al cuidado de los hijos el marido puede oponerse
judicialmente.
PROFESIONALES EXCLUIDOS DEL TRAFICO COMERCIAL
PROFESIONES LIBERALES: los graduados universitarios no son considerados comerciantes;
LABORES AGROPECUARIAS Y SIMILARES: el agricultor no es comerciante siempre y cuando su
tráfico sea sobre productos que cultiva y transforma en su empresa agrícola;
ARTESANOS: no son considerados comerciantes cuando solo trabajen por encargo.
LAS PERSONAS DE DERECHO PUBLICO: el código de comercio establece que las personas
jurídicas que forman parte de la organización centralizada o descentralizada del estado no son
sujetos de derecho mercantil, aunque se dedique al comercio pero no son consideradas
comerciantes.
3.1.2 RESTRICCIONES LEGALES AL EJERCICIO DEL COMERCIO
Este tipo de comerciantes tiene legalmente en Guatemala la limitación de no poder dedicarse a
actividades de la banca, seguros y fianzas, ya que las sociedades que se dedican a ésta actividad la ley
establece un procedimiento de inscripción especial y un capital especial.
4. EL COMERCIANTE SOCIAL
ASOCIACIÓN Y SOCIEDAD:
Suele usarse éstos términos como sinónimos, pero la diferencia es de género a especie, la asociación
sería el género y la sociedad la especie.
SOCIEDAD CIVIL Y SOCIEDAD MERCANTIL:
Existen tres criterios para establecer la diferencia que existe entre una sociedad civil y una sociedad
mercantil, estos son
:
CRITERIO PROFESIONAL: establece que una relación jurídica tiene naturaleza mercantil cuando el
sujeto que interviene tiene la calidad de comerciante y con categoría de profesional se dedica al tráfico
comercial;
CRITERIO OBJETIVO: bajo esta idea, sin en una sociedad su objeto social lo constituyen actos
calificados por la ley como actos de comercio la sociedad es mercantil, en caso contrario, la sociedad es
civil.
CRITERIO FORMAL: establece que si al celebrarse el contrato de sociedad, si en el contexto del
instrumento público se adopta una de las formas establecidas en el código de comercio, la sociedad es
mercantil, de lo contrario la sociedad será civil.
4.1 LA SOCIEDAD MERCANTIL
“Es la agrupación de varias personas que, mediante un contrato, se unen para la común realización de un
fin lucrativo, crean un patrimonio específico y adoptan una de las formas establecidas por la ley”.
Es importante hacer una distinción entre lo que es Empresa Mercantil y Sociedad Mercantil; ya que la
empresa mercantil es una organización de capital y trabajo destinada a la producción o a la mediación de
bienes o de servicios para el mercado; y la Sociedad es la persona jurídica sujeto de derecho y
obligaciones.
4.1.1 CARACTERISTICAS
las sociedades mercantiles se constituyen por medio de un contrato, que según el artículo 16 del Código
de Comercio debe celebrarse en escritura pública, a ese contrato se le asignan los siguientes caracteres:
Es Real: ya que para que se perfeccione el contrato es necesario que se entregue la cosa objeto del
contrato, es decir las aportaciones;
El Plurilateral: ya que los socios se obligan entre sí en una misma posición cualitativa y a veces
cuantitativa;
Es Principal: porque subsiste por sí mismo;
Es Oneroso: ya que se recibe un beneficio como contrapartida del aporte;
Es Absoluto: ya que no está sujeto a condición alguna;
Es de Tracto Sucesivo (Ejecución Continuada): sus efectos se prolongan en el tiempo;
Es Solemne: ya que debe celebrarse en escritura pública como requisito esencial para su validez
según el artículo 1730 del Código Civil, 46 del Código de Notariado y 16 del Código de Comercio.
5. LOS AUXILIARES DEL COMERCIANTE:
“Es toda persona o institución que realice alguna actividad en el mismo sentido o con la misma finalidad
que el comerciante al que auxilia”.
5.1 RELACION JURIDICA ENTRE EL COMERCIANTE Y SUS AUXILIARES
En la relación jurídica que existe entre el comerciante y su auxiliar hay que distinguir la relación laboral y
la relación de la representación mercantil. La relación de trabajo une al comerciante y a su auxiliar y
corresponde al ámbito del Derecho de Trabajo. La relación de representación se concreta en actos
jurídicos que el auxiliar realiza en nombre del comerciante.
5.2 LOS FACTORES o GERENTES
El factor es un apoderado general del comerciante que tiene a su cargo la dirección de una empresa o de
un establecimiento y que negocia y contrata a nombre y por cuenta de aquél. En la práctica es poco usual
que se utilice el nombre de factor, generalmente se les denomina Gerente y Administrados, pero
jurídicamente es factor quien dirige un establecimiento sea cual sea el nombre que reciba.
Formas de Constituir Factor: puede ser por mandato con representación, por nombramiento o por
contrato de trabajo escrito.
Para ser factor se requiere tener la capacidad para representar a otra.
Las facultades del factor se deben señalar en el mandato, y si no hubiere mandato, por ley tiene
facultades para realizar todas las operaciones y contratos corrientes relacionados con el objeto de la
empresa.
Tiene prohibición de dedicarse en lo personal a actividades similares a las que constituyen el objeto
de la empresa que dirija.
La función del factor no concluye con la muerte de su principal, cesan por revocación del mandato,
cancelación del nombramiento, terminación del contrato o enajenación de la empresa.
5.3 DEPENDIENTES
Son las personas a quienes el comerciante encomienda el desempeño constante, en su nombre y por su
cuenta, de alguna (s) gestión (es) propia de una empresa. Existen dos clases de dependientes: A) los
encargados de atender al público dentro de un establecimiento; y B) los viajeros.
Los Dependientes Encargados de Atender al Público: están facultados para realizar las
operaciones que aparentemente estuvieren a su cargo y para recibir los ingresos por venta y
servicios que efectuaren.
Los Dependientes Viajeros: están autorizados para operar a nombre y por cuenta del comerciante
para recibir el precio de mercaderías que vendan.
5.4 LOS AGENTES DE COMERCIO
Es la persona que actúa de modo permanente en relación con uno o varios principales promoviendo
contratos mercantiles o celebrándolos en nombre y por cuenta de aquellos. Pueden ser de dos clases: A)
Dependientes: si actúan por orden o cuenta del principal; B) Independientes: si actúan por su propia
empresa y el vinculo que los une con el comerciante es un contrato de Agencia. (281-291 C.Co.)
5.5 LOS CORREDORES
Son aquellos que se dedican a poner en contacto a los interesados en la conclusión de un negocio, sin
estar ligado a ninguna de las partes por relaciones de colaboración dependencia o representación. Se
necesita autorización legal expedida conforme un Reglamento especial. (292-301 C. Co.)
5.6 LOS COMISIONISTAS
Son aquellas personas hábiles para ejercer el comercio que por cuenta ajena realiza actividades
mercantiles. Se necesita patente conforme a un reglamento especial y haber obtenido por parte del
comerciante el encargo de realizar determinado negocio. (303-331 C. Co.)
6. LOS DERECHOS DEL CONSUMIDOR
Los consumidores son aquellas personas que “consumen” las mercaderías o que hacen uso final de los
servicios que los comerciantes ofrecen.
6.1 PRINCIPIOS
El Derecho a la Satisfacción de las necesidades Básicas: el consumidor debe estar protegido
para tener acceso a los bienes y servicios esenciales;
El Derecho a la Seguridad: estar protegidos de los productos o servicios contra la salud o la vida;
El Derecho a estar Informado: recibir los datos necesarios al hacer una elección;
El Derecho a Escoger: por escoger entre una gama de productos y servicios ofrecidos a precios
competitivos.
7. CLASIFICACIÓN DOCTRINARIA Y LEGAL DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES
ATENDIENDO A LA IMPORTANCIA DE LA PERSONA O EL CAPITAL
Sociedades de Personas (personalistas): son aquellas en que lo más importante es la calidad de
los socios, ya que son conocidos dentro del medio comercial. Dentro de nuestra legislación estan: A)
Sociedad Colectiva (59); B) Sociedad en Comandita Simple (68); y C) Sociedad en Comandita por
Acciones (195).
Sociedades de Capital (Capitalistas): en éstas sociedades no importa la calidad del socio sino que
su aporte. Dentro de nuestra legislación está: A) La Sociedad Anónima (86).
Sociedades Intermedias (Personalista-Capitalista) Sociedad de Responsabilidad Limitada
conocida también como sociedad por cuotas, sociedad intermedio o justo medio (78).
ATENDIENDO EL GRADO DE RESPONSABILIDAD DE LOS SOCIOS FRENTE A LA OBLIGACIONES
Sociedades de Responsabilidad Ilimitada: en las que los socios por las obligaciones sociales
responden con lo que hayan aportado al capital social y con su patrimonio particular (ver arts. 59. 68
y 195 C. Co.)
Sociedades de Responsabilidad Limitada: en la que por las obligaciones sociales únicamente se
responde con lo que se aportó al capital social, excluyendo el patrimonio particular (ver arts. 78 y 86
del C.Co.)
ATENDIENDO A LA FORMA DE REPRESENTAR EL CAPITAL SOCIAL
Sociedad por Aportaciones o Cuotas:
Sociedad por Acciones:
ATENDIENDO A LA MANERA DE MODIFICAR, AUMENTAR O DISMINUIR EL CAPITAL SOCIAL:
Sociedad de Capital Fijo: son aquellas que para poder modificar, aumentar o disminuir su capital es
necesario que se decida por los socios en Asamblea General Extraordinaria y luego se autorice en
Escritura Pública.
Sociedad de Capital Variable: son aquellas en que el capital social es susceptible de aumento (por
aportaciones posteriores de los socios o por admisión de nuevos socios) o de disminución (por retiro
parcial o total de las aportaciones) sin modificar la escritura constitutiva.
SOCIEDADES DE HECHO, IRREGULARES Y CON FIN ILICITO
Sociedades de Hecho: en ésta sociedad no existe escritura de constitución de sociedad y como
consecuencia no podrá presentar solicitud para su inscripción en el Registro Mercantil.
Sociedad Irregular: es aquella que fue constituida en escritura pública pero no se presentó al
Registro Mercantil para su inscripción provisional o si se inscribió provisionalmente no se inscribió
definitivamente.
Sociedades con Fin Ilícito: son aquellas que por error son inscritas en el Registro Mercantil a pesar
de tener un fin ilícito o bien después de estar inscritas en el Registro Mercantil se dedican a
actividades ilícitas.
SOCIEDADES ESPECIALES
Son aquellas que además de regirse por las normas por las normas generales contenidas en el Código
de Comercio se rigen por su ley especial, siendo ellas: A) Bancaria; B) Seguros y Reaseguros; C)
Fianzas y Reafianzadoras; D) de Inversión; E) Bursátiles; F) Almacenes Generales de Depósitos.
CLASIFICACION LEGAL DE LAS FORMAS DE SOCIEDADES MERCANTILES
La Sociedad Colectiva: es una sociedad mercantil, de tipo personalista, que se identifica con una
razón social, en la que los socios, por las obligaciones sociales, responden de modo subsidiario,
ilimitado y solidariamente;
La Sociedad en Comandita Simple: es una sociedad mercantil de tipo personalista, que se
identifica con una razón social, que requiere de un capital fundacional y en la que coexisten dos tipos
de socios (comanditados y comanditarios) con diferenta grado de responsabilidad. (Los
comanditados responde en forma subsidiaria, ilimitada y solidaria; y los comanditarios responde de
forma limitada al monto de su aportación)
La Sociedad en Comandita por Acciones: es una sociedad mercantil de tipo personalista, que se
identifica con una razón social, que requiere un capital fundacional y en la que coexisten dos tipos de
socios con diferente grado de responsabilidad. (Los comanditados responde en forma subsidiaria,
ilimitada y solidaria; y los comanditarios responde de forma limitada al monto de las acciones de su
propiedad)
La Sociedad de Responsabilidad Limitada: es una sociedad mercantil que se identifica con una
razón o con una denominación, que tiene un capital fundacional dividido en aportes no
representables por títulos valores y en la que los socios limitan su responsabilidad por las
obligaciones sociales hasta el monto de sus aportaciones.
La Sociedad Anónima: es una sociedad formalmente mercantil de carácter capitalista, se identifica
con una denominación social, tiene un capital divido y representado en título llamados acciones y los
socios limitan su responsabilidad al monto total de las acciones que son de su propiedad.
8. SOCIEDADES DE RESPONSABILIDAD LIMITADA
Es una sociedad mercantil que se identifica con una razón o con una denominación, que tiene un capital
fundacional dividido en aportes no representables por títulos valores y en la que los socios limitan su
responsabilidad por las obligaciones sociales hasta el monto de sus aportaciones.
8.1 ORIGEN
Surge a fines del siglo XIX ante la necesidad de encontrar un tipo de sociedad que limitara la
responsabilidad del socio y fuera apropiada para pequeñas empresas, surgió como una forma intermedia
entre la colectiva y la anónima.
8.2 NATURALEZA JURÍDICA
En el derecho guatemalteco es una sociedad que parte de un punto intermedio entre la sociedad
colectiva y la sociedad anónima, por lo tanto es personalista y capitalista a la vez.
8.3 NUMERO DE SOCIOS
El artículo 78 limita el número de socios de ésta forma de sociedad a un máximo de veinte y además
excluye la existencia del socio industrial, lo que va acorde a la naturaleza jurídica que nuestro derecho le
asigna a ésta sociedad.
8.4 IDENTIFICACIÓN
Puede tener una razón o denominación social. Si los socios optan por el uso de la razón social esta se
formará con el nombre de uno de los socios o con el apellido de dos o más de ellos. Si optan por el uso
de la denominación social esta se forma libremente con la obligación de hacer referencia a la actividad
social principal. En ambos casos es obligatorio agregar la palabra “limitada” o la leyenda “Compañía
Limitada” . si se omites estos agregados el efecto es que los socias respondes subsidiaria, ilimitada y
solidariamente de las obligaciones de la sociedad. En caso de que en la razón social apareciere el
nombre de una persona extraña, es decir que no es socio, se le considera responsable de las
obligaciones sociales hasta por el monto de la mayor de las aportaciones de los socios.
8.5 CAPITAL FUNDACIONAL
Esta sociedad tiene un capital fundacional total ya que la ley establece que los montos totales deben
realmente pagarse para considerar a la sociedad fundada, éstos aportes no pueden representarse por
ningún título ni llamarse acciones. La ley no establece un monto mínimo de capital para fundar ésta
sociedad.
8.6 ORGANOS DE LA SOCIEDAD
ORGANO DE SOBERANIA: el órgano que expresa la voluntad social es la JUNTA GENERAL DE
SOCIOS reunida conforme la ley y el contrato de constitución. Se puede dar la Junta Totalitaria.
ORGANO DE ADMINISTRACIÓN: es obligatorio determinar en la escritura de constitución la forma
de administración y el nombre o los nombres de las personas que van a desempeñar esa función, ya
que la ley no establece una forma de suplir la forma de administración en el caso de haberse omitido
ese aspecto en la escritura.
ORGANO DE FISCALIZACIÓN: se puede establecer en la escritura de constitución que la
fiscalización se hará por medio de un consejo de vigilancia, sin embargo si se omite sobre este
consejo la ley le asigna un derecho a cada socio para solicitar de los administradores cualquier
informe sobre el desarrollo de los negocios de la sociedad.
9 SOCIEDAD ANONIMA
Es una sociedad formalmente mercantil, de carácter capitalista, que se identifica con una denominación
social y tiene un capital dividido y representado en títulos llamados acciones y en la que los socios limitan
su responsabilidad hasta el monto total de las acciones que son de su propiedad.
9.1 CARACTERISTICAS
Es una sociedad capitalista;
El capital se divide y representa por títulos valores llamados acciones;
La responsabilidad de los socios es limitada;
Hay libertad de transmitir la calidad de socio mediante la transferencia de las acciones;
Los órganos de la sociedad funcionan independientemente y cada uno tiene limitada sus funciones;
Se gobierna democráticamente por que la voluntad de la mayoría es la que da fundamento a los
acuerdos sociales;
10. CONTENIDO DE LA ESCRITURA DE CONSTITUCIÓN DE SOCIEDADES ANONIMAS
El contrato de constitución de sociedad anónima debe ser solemne, ya que debe celebrarse en escritura
pública según los establece el artículo 16 del Codigo de Comercio, el 1730 del Codigo Civil y el 46 del
Codigo de Notariado, de manera que la escritura debe contener lo siguiente:
Nombres y datos personales de los socios;
El objeto de la empresa o negocio del que toma su denominación;
Capital, número de valores y clases de acciones en que se divide;
El monto del capital suscrito en el momento de la organización y la parte efectivamente pagada;
La forma de administración, facultades de los administradores y atribuciones de la junta general de
accionistas;
Fechas de celebración de las sesiones ordinarias de la Junta General de accionistas;
Epoca en que debe formarse el inventario;
Parte de las utilidades que formaran el forndo de reserva;
El tanto por ciento de perdida que será causa de disolución de la sociedad.
10.1 APORTACIONES
Según lo estipula el artículo 27 del Código de Comercio las aportaciones pueden ser:
DINERARIAS: las cuales pueden ser Aportaciones Dinerarias en Efectivo, es decir la que se hace en
moneda de curso legal; y Aportaciones Dinerarias en Titulos Valores o de Crédito.
NO DINERARIAS: que pueden ser Aportaciones Dinerarias en Bienes, ya sean estos bienes
muebles o inmuebles; y Aportaciones No dinerarias en Industria.
10.2 OBJETO SOCIAL
El objeto social lo constituye la actividad a la cual se va a dedicar la sociedad, la que debe ser lícita,
posible y determinada. No debe confundirse el objeto del contrato de sociedad mercantil que se refiere a
las aportaciones de los socios con el objeto de la sociedad que se refiere a la actividad a la cual se
dedicará la sociedad.
10.3 DENOMINACIÓN SOCIAL
Las sociedades mercantiles se identifican mediante una razón o denominación social según la forma de
su constitución, es decir, que la razón y la denominación social son para las personas jurídicas como lo
que el nombre es para las personas individuales. La razón social se forma con los nombre completos o
con los apellidos de uno o varios socios y el agregado obligatorio “y compañía”; la denominación social se
forma con palabras que denoten su objeto social o con expresiones de fantasía. El uso de la
denominación es para la sociedad anónima y para la sociedad de responsabilidad limitada.
10.4 DOMICILIO
Es el lugar que eligen para que la sociedad ejercite sus derecho y cumpla sus obligaciones, debe fijarse
en la propia escritura. Es importante determinarlo ya que es uno de los criterios que determina la
competencia de los tribunales en caso de controversia judicial. Existen dos clases de domicilio, uno es el
Domicilio Social, que es el lugar que los socios eligen para que la sociedad ejercite sus derechos y
cumplan sus obligaciones y el otro es el Domicilio Fiscal, el cual se constituye para efectos puramente
fiscales como el cobro de impuestos.
10.5 DURACIÓN
Esta se determina por el plazo que se estipule en la escritura constitutiva de la Sociedad. Existen tres
tipos de plazos:
Plazo Determinado: es el que se le fija un momento temporal a la vida de la sociedad;
Plazo Indefinido: se da cuando no se señala momento alguno de terminación;
Plazo para Propósito u Objeto Determinado: se da cuando se constituye para un propósito u
objeto determinado pero cuyo plazo no sea posible determinar.
10.6 CAPITAL SOCIAL
“Es la suma de las aportaciones dinerarias y no dinerarias que los socios entregan total o parcialmente a
la sociedad mercantil con lo cual queda constituido formalmente el contrato de sociedad”.
10.6.1 PRINCIPIOS QUE LO RIGEN
Principio de Estabilidad: establece que la cifra del capital no puede ser libremente alterada, ya que
todo aumento sería un engaño para los acreedores y toda disminución del capital sería una
disminución de la garantía que tienen los acreedores;
Principio de Desembolso Mínimo: consiste en que una parte del capital suscrito debe estar
pagado;
Principio de Realidad: el capital representa una cifra de valores realmente entregados y
justipreciados por la sociedad;
Principio de Unicidad: el capital es una unidad económica a pesar de estar dividido en acciones o
en aportaciones;
Principio de Garantía: implica la necesidad de que exista con seguridad y en forma permanente un
capital mínimo.
Principio de Determinación: el monto del capital debe de precisarse en la escritura constitutiva de
la sociedad.
10.6.2 CLASES DE CAPITAL
Capital Fundacional: es el previo desembolso que se requiere para la constitución de una sociedad;
Capital Autorizado: es la suma máxima que la sociedad puede emitir en acciones sin necesidad de
formalizar un aumento de capital;
Capital Suscrito: es la suma total del valor nominal de las acciones que los accionista se han
obligado a pagar, del cual se debe pagar por lo menos el 25%.
Capital Inicial o Pagado Mínimo: Es la cantidad mínima de capital pagado con la cual puede
constituirse una sociedad anónima.
Capital Pagado o Integrado: es la suma del capital suscrito efectivamente pagado.
Capital Contable o Patrimonio Neto: es la diferencia entre el activo y pasivo.
10.7 PRORROGA
Es el acto por el cual los socios de una sociedad cuya duración está por llegar o llegó a su termino
manifiestan su voluntad de la misma continúe.
11. PATRIMONIO SOCIAL
“Es el conjunto de bienes, derechos, obligaciones y acciones de la sociedad, el cual puede aumentar o
disminuir atendiendo al éxito o el fracaso de la gestión económica de la empresa.
12. LAS RESERVAS
Son las que constituyen un porcentaje de las utilidades obtenidas en un ejercicio social que la sociedad
retiene para apuntalar la existencia y efectividad del capital social.
12.1 CLASES DE RESERVAS
Legal: son aquellas que la ley prevé que se deber hacer obligatoriamente y que según nuestra
legislación no debe ser menor del cinco por ciento de las utilidades obtenidas;
Voluntaria: son aquellas decididas por los socios y que no se encuentran previstas en ley;
Contractual: son aquellas que los socios estipulan en la escritura de constitución de la Sociedad
además de la reserva legal;
Especiales: se denominan así a aquellas reservas voluntarias que se establecen para un fin
específico.
13. DE LAS ACCIONES
Las acciones son títulos valores que representan una parte del capital social expresada en su valor
nominal y que confiere derechos y obligaciones al socio propietario. Las acciones pueden ser nominativas
y al portador.
13.1 SUSCRIPCION
La suscripción se refiere al acto mediante el cual el socio hace suyas determinado número de acciones
que representan parte del capital social. Según la ley el capital suscrito debe ser por lo menos el 25% del
valor nominal de las acciones que conforman el capital social.
13.2 VALOR
Nominal: es el valor por el cual efectivamente fueron emitidas;
Efectivo: es el valor que las acciones realmente adquieren según el giro de las operaciones del
negicio;
Bursátil: es el valor que se les da a las acciones en la bolsa de valores.
14. ORGANOS DE LA SOCIEDAD
La sociedad mercantil como persona jurídica necesita de ciertos órganos para poder manifestar su
función vital, éstos órganos son las Asambleas o Juntas Generales de Socios, los administradores y los
fiscalizadores.
14.1 ASAMBLEAS Y JUNTAS (ORGANO DE SOBERANIA)
La voluntad social reside en la reunión legal de los socios en Junta General o en Asamblea General. La
ley se reserva el calificativo de “Asamblea General” para la Sociedad Anónima y por analogía para la
Sociedad en Comandita por acciones; y el de “Junta General” para los demás tipos de sociedades.
CLASES DE ASAMBLEAS:
ASAMBLEA GENERAL ORDINARIA: se celebra por lo menos una vez al año; su finalidad conforme
al artículo 134 es la de conocer todos aquellos temas que son propios de la vida "ordinaria" de la
empresa: nombra administradores, enterarse de los negocios sociales, aprobar el reparto de
dividendos y en general resolver todo asunto que por su carácter no especial hacen que la persona
jurídica no se vea afectada en su estructura;
ASAMBLEA GENERAL EXTRAORDINARIA: se celebra en cualquier tiempo y sus resoluciones
generalmente afectan la existencia juridica de la sociedad. Por ejemplo si se va a aumentar el capital,
si se va a transformar o fusionar, es natural que se modifica la esctructura original de la sociedad.
ASAMBLEA TOTALITARIA: es aquella que se celebra sin convocatoria previa. Es necesario que se
encuentren reunidos la totalidad de los socios y que dispongan en celebrar la asamblea y que
aprueben la agenda por unanimidad.
ASAMBLEAS ESPECIALES: no son asambleas generales ya que no se reunen todos los socios. La
especial es la reunión de un determinado grupo de accionista en relación a la clase de acciones que
tienen en propiedad.
PROCEDIMIENTOS PARA LA CELEBRACIÓN DE LA ASAMBLEA:
La asamblea deberá se convocada con no menos de quince días de anticipación a la fecha de su
celebración, lo que se hace mediante avisos que se publican por dos veces en el diario oficial y e otro de
mayor circulación. La convocatoria la hace el órgano administrativo o el de fiscalización, si lo hubiere.
También pueden pedir la convocatoria los socios con derecho a voto y si se reusaren los administradores
a convocarla lo pueden hacer ante autoridad judicial.
14.2 ADMINISTRACIÓN
La administración de la sociedad es encomendada a uno o varios administradores, que pueden o no ser
socios y quienes tienen la representación legal de la misma. La forma de administración de la sociedad
se establece en la escritura social y el administrador por el hecho de su nombramiento tiene facultades
para representar judicialmente a la sociedad.
14.3 FISCALIZACION
La función de éste órgano es la de establecer el correcto funcionamiento de la sociedad de acuerdo con
la ley el contrato, así como velar por el cumplimiento de la voluntad social.
15 AUMENTO Y DISMINUCIÓN DEL CAPITAL SOCIAL
Debe ser resuelto por el órgano correspondiente, según el tipo de sociedad, implic el otorgamiento de una
de escritura que modifica el inicial negocio constitutivo, se debe de publicar por medio del Registro
Mercantil el aumento o disminución del capital con el objeto de garantizar los intereses de tercero, a
excepción de la sociedad de inversión.
15.1 FORMAS DE AUMENTO
Si se trata de sociedades por acciones, se hace emitiendo nuevos títulos o aumentos el valor de los ya
existentes; y en las sociedades no accionadas, aumentando los aportes por medio de una escritura de
ampliación.
El pago del aumento puede hacerse asi:
En dinero o en otra clase de bienes;
Por compensación de créditos que tengan en contra de la sociedad cualquier clase de acreedores; y
Por capitalización de utilidades o reservas.
15.2 FORMAS DE REDUCCIÓN
Si se trata de sociedades en las que el capital se divide en aportes, se autorizará la escritura e la que se
haga constar la reducción acordada. Si la reducción es en sociedades accionadas, la operación se hace
reduciendo el valor de las acciones o por amortización de alguna de ellas. En ambos casos el acuerdo de
reducción se publica por medio del registro mercantil y si no hay oposición dentro del plazo que señala la
ley se produce la inscripción en el registro.
16. DISOLUCIÓN
Es la verificación de las causas de suspención y resolución de las resoluciones jurídicas establecidas
para la constitución del fin común, puede disolverse respecto a uno de los socios o respecto a todos, de
aquí se deducen dos clases de disolución:
1. DISOLUCIÓN PARCIAL: es dos casos está contemplada legalmente la disolución parcial de una
sociedad: por exclusión o por separación de uno o más socios. En la primera el socio es separado de
la sociedad por incurrir en infracción al contenido de la escritura constitutiva o lo que establece el
código de comercio. En cambio la separación proviene de la voluntad del socio.
EXCLUSIÓN:
Hay causas de exclusión que operan para todo tipo de sociedades y son las contenidas en los artículos
29 y 39 del código de comercio, que se refieren principalmente a la negativa injustificada del pago del
aporte o el uso indebido de la razón de la razón social o de la denominación. Asimismo, la comisión de
actos fraudulentos o dolosos contra la sociedad en cualquiera de sus fomas, son causas de exclusión
conforme al artículo 226 del código de comercio.
PROCEDIMIENTOS DE EXCLUSIÓN:
El acuerdo de exclusión deberá ser tomado por la mayoría de socios reunidos para ese efecto. En la junta
o asamblea en que se decida la exclusión, el socio afectado no puede votar, pero si tiene voz ya que
nadie puede ser condenado sin ser oído. Posteriormente se comunica el acuerdo de exclusión al socio
quien tiene un plazo de treinta dias para presentar oposición en juicio sumario ante juez de primera
instancia civil.
SEPARACIÓN:
La separación proviene del socio. La ley establece la causas de separación para las sociedades
accionadas y para las sociedades no accionadas. En las sociedades accionadas se establecen como
causas de separación las siguientes: a) cuando no se reparten utilidades (art. 229) o cuando la sociedad
cambie de objeto, prorrogue su plazo, traslade su domicilio al extranjero, se transforme o se fusione (art.
231); y en las sociedades no accionadas son causas de separación las siguientes: a) por no estar de
acuerdo en modificar la escritura social (art. 16); b) por no estar de acuerdo con el administrador extraño
(art. 58); c) por no estar de acuerdo con la fusión de la sociedad (261); y d) cuando no se reparten
utilidades.
EFECTOS DE LA DISOLUCIÓN PARCIAL:
El socio excluido o separado es responsable ante terceros de todas las operaciones sociales
pendientes al momento de la separación o exclusión; y
la sociedad debe practicar una liquidación parcial del patrimonio con el objeto de pagarle al socio
todo lo que le corresponda dentro del haber social.
2. DISOLUCIÓN TOTAL: es la que implica la extinción total de la sociedad. El artículo 237 señala como
causas de liquidación las siguientes:
Vencimiento del plazo, salvo que se prorrogue;
Imposibilidad de seguir realizando el objeto social;
Por resolución de los socios tomada en junta o asamblea general extraordinaria;
Pérdida el mas del 60% de capital pagado;
Por fusión cuando las sociedades desaparecen.
17. LIQUIDACIÓN
Consiste en las operaciones necesarias para concluir los negocios pendientes a cargo de la sociedad,
para cobrar lo que a la misma se adeuda, pagar lo que se deba, vender el activo y transformarlo en
dinero y dividirse entre los socios el patrimonio.
18. FUSION
Es la unión de dos o más sociedades para formar una sola. La fusión de las sociedades se da en dos
formas:
FORMAS O PROCEDIMIENTOS DE FUSIÓN:
Por creación de una nueva sociedad y la disolución de todas las anteriores que se integran en una
nueva; o
Por la absorción de una o varias sociedades por otra, lo que produce la disolución de aquellas.
LA FUSIÓN EN EL DERECHO GUATEMALTECO:
Cada sociedad, según su forma mercantil, resuelve fusionarse, lo que constituye un acto unilateral de
voluntad de cada sociedad que se fusionará;
El acuerdo social se inscribe en el Registro Mercantil, siendo sufienciente para el efecto el acta
notarial en la que se transcriba dicho acuerdo; esta inscripción tiene carácter provisional y provoca la
actividad registral que manda hacer publicaciones en el Diario Oficial y en otro de mayor circulación
haciéndolo saber a terceros el acuerdo.
Transcurridos dos meses a partir de la última publicación, si no hay oposición o si se han satisfecho
las pretensiones de los acreedores que se oponen a la fusión se procede a autorizar la escritura.
18.1 CARACTERES DE LA FUSIÓN DE SOCIEDADES
Desaparición o extinción de todas las sociedades que se fusionan, menos de la que las absorbe.
Adquisición por la nueva sociedad del patrimonio de las otras;
No cesa por la fusión la responsabilidad de los socios colectivos y comanditados.
19. TRANSFORMACIÓN
Es la adopción por la sociedad de un tipo jurídico distinto al que se adoptó cuando se inició.
ESCISIÓN DE LAS SOCIEDADES
La escisión de las sociedades es una operación de división empresarial en la que se da un
desmembramiento de los medios de producción de una sociedad, en provecho de otra u otras que se
forman con base en el patrimonio de la sociedad escindida. Tiende a evitar el "gigantismo".
CLASES DE ESCISIÓN:
FALSA ESCISIÓN: ocurre cuando una sociedad cede parte de su patrimonio a otra que se forma, la
que le devuelve acciones o cuotas de capital, según el caso. La sociedad matriz sigue existiendo.
ESCISIÓN PURA: se conoce como tal aquella en que la sociedad matriz se extingue y de su
patrimonio de liquidación se forman otras.
20. EL REGISTRO MERCANTIL
Es una institución pública auxiliar del tráfico mercantil, destinada a la inscripción de las personas y
aquellos actos referentes a la negociación mercantil.
20.1 PRINCIPIOS REGISTRALES
Principio de Inscripción: lo que está sujeto a registro según la ley produce efectos ciertos y firmes
frente a terceros desde el momento en que se hace el asiento en el libro respectivo;
Principio de Publicidad: quiere decir que cualquier persona puede consultar los libros del registro
mercantil;
Principio de Fe Pública: por este principio lo que está escrito en el registro tiene verdad legal y se
tiene como cierto;
Principio de Rogación: el registrador solo actúa a petición de parte;
Principio de Legalidad: en virtud de éste principio en el Registro Mercantil se debe rechazar toda
solicitud o documento que no se ajuste a la ley;
Principio de Prioridad: está fundamentado en que primero en tiempo, primero en derecho;
Principio de Tracto Sucesivo: consiste que las anotaciones registrales se van haciendo en orden de
sucesión;
Principio de Determinación: consiste en que las inscripciones se deben hacer en forma clara, precisa
y concretas, sin dejar lugar a dudas;
21. PROCEDIMIENTO PARA LA INSCRIPCION EN EL REGISTRO MERCANTIL DE UNA SOCIEDAD
OBLIGACIONES PREVIAS DEL NOTARIO A LA CONSTITUCION DE LA SOCIEDAD
Investigar en el Registro Mercantil si aparece inscrita o no la razón, la denominación social o el
nombre comercial;
En caso de que los socios hayan hecho aportaciones dinerarias hacer el justiprecio;
En el caso de aportaciones dinerarias es necesario enviar una nota al Gerente del Banco que los
socios elijan a efecto de que se abra una cuenta con el nombre de la sociedad y el agregado "En
Formación" y que luego se constate que efectivamente se hizo el depósito ya que se debe certificar
éste extremo en la escritura constitutiva.
Obtener autorización especial por parte del Estado o autoridad competente en caso de que la
sociedad mercantil se dedique a actividades que necesiten ésta clase de autorización.
REALIZAR LA ESCRITURA DE CONSTITUCIÓN DE SOCIEDAD
Posteriormente el notario debe realizar la escritura constitutiva de sociedad debiendo observar los
requisitos que estipula el Código de Comercio y el código de Notariado. Una vez autorizado el contrato de
sociedad debe cumplirse el impuesto fiscal, que consiste en Q.250.00 en timbres fiscales que se colocan
en el primer testimonio, según lo estipula el artículo 5 inciso 17 de la Ley del Impuesto de Timbre Fiscal y
de Papes Sellado Especial para Protocolos.
SOLICITAR INSCRIPCIÓN PROVISIONAL DE LA SOCIEDAD
Dentro del mes siguiente a la realización de la escritura se debe solicitar al Registro Mercantil que se
inscriba provisionalmente la sociedad, para ello se debe presentar:
Dos fotocopias del primer testimonio de la escritura pública de constitución de sociedad debidamente
autenticadas;
Llenar el formulario para inscripción de sociedades en el Registro Mercantil;
Realizar el pago por inscripción en el Registro consistente en Q.250.00 mas el cuatro por millar en
base al capital de la sociedad.
INSCRIPCIÓN PROVISIONAL
Luego de presentada la documentación necesaria el registrador examina la escritura y verifica que llene
los requisitos legales. Si la escritura no llena los requisitos da audiencia por cinco días para que subsane
las deficiencia. En el caso que la escritura sí llene los requisitos legales el registrador hace la inscripción
provisional y la pone al conocimiento del público por medio de un aviso por cuenta del interesado
publicado en el diario oficial, para ello emite una resolución donde se ordena la publicación del edicto
respectivo. Luego de la inscripción provisional es conveniente realizar el trámite para obtener el NIT el el
Ministerio de Finanzas Públicas ya que servirá para tramites posteriores.
PUBLICAR EDICTO
Después de la inscripción provisional se hace la solicitud a través de un memorial para que se certifique
el edicto y con esto el registrador emite una resolución donde se ordena la publicación del edicto. En caso
de sociedades ilimitadas es forzoso publicar los nombre de los socios además del resumen del artículo
337 del Código de Comercio.
OPOSICIÓN
En caso de oposición a la inscripción de la sociedad se tramita en la vía de los incidentes ante juez de
primera instancia de lo civil del domicilio social. En cuanto a la oposición porque la razón social,
denominación o nombre comercial sean idénticos o semejantes a otro inscrito el registrador resuelve y
contra lo resuelto no cabe recurso alguno.
INSCRIPCION DEFINITIVA
Ocho días hábiles despues de la publicación del edicto el interesado debe hacer un memorial dirigido al
registrador mercantil solicitando:
Que se adjunte la publicación del edicto al expediente;
Que se realice la inscripción definitiva; y
Que estando inscrita definitivamente la sociedad se extienda por el registrador la patente de comercio
de sociedad correspondiente.
22. LA PERSONALIDAD JURÍDICA DE LA SOCIEDAD MERCANTIL. EFECTOS DE SU
RECONOCIMIENTO
La personalidad jurídica de la sociedad mercantil nace desde que se inscribe en el Registro mercantil,
esto significa que se han cumplido todos los requisitos legales dando origen al nacimiento de un nueve
ente jurídico. Los efectos que produce el reconocimiento de la personalidad jurídica a las sociedades son:
Se le reconoce como un comerciante;
Se le otorga a las sociedades una capacidad y autonomía jurídica para actuar;
Se le reconoce un patrimonio propio el cual se constituye por los aportes de los socios;
Se reconoce a la sociedad la facultad de adquirir derecho y de imporner obligaciones.
23. PROCEDIMIENTO PARA LA INSCRIPCIÓN EN EL REGISTRO MERCANTIL DE UNA SOCIEDAD
CONSTITUIDA EN EL EXTRANJERO PARA OPERAR TEMPORAL O DEFINITIVAMENTE EN
GUATEMALA.
Lo primero que hay que verificar es que la sociedad esté debidamente constituida en el país del cual es
originaria y que pueda establecer en otros países agencia o sucursales. Para establecerse en Guatemala
deberá:
Comprobar que esta debidamente constituida en su país de origen de acuerdo con sus leyes;
Presentar copia certificada de su escritura constitutiva y de sus estatutos;
Comprobar que ha sido debidamente adoptada una resolución por el órgano competente para estos
fines;
Constituir en la República un mandatario con facultades suficientes para realizar todos los actos o
negocios de su giro y para representar legalmente a la sociedad dentro y fuera de juicio. Si el
mandatario no tuviere esas facultades se le considera investido de ellas por ministerio de la ley.
Someterse a los tribunales y leyes de la república y no invocar derechos de extranjería;
Declarar que antes de retirarse del país llenaran los requisitos legales;
Presentar copia del último balance y estado de perdidas y ganancias;
El procedimiento de inscripción es el mismo que para las sociedades constituidas en el país, salvo que
debe solicitarse autorización por la vía del ministerio de Gobernación.
24. DE LA EMPRESA MERCANTIL
Es aquella que surge de la actividad comercial cuando una sola persona no es capaz de aportar capital,
trabajo, bienes y la coordinación que es indispensable en toda empresa mercantil. La empresa mercantil
la podemos justificar desde dos puntos de vista:
Económico: la existencia de la empresa mercantil se justifica por su finalidad de lucro;
Jurídico: se justifica su existencia por la producción de bienes y servicios para el mercado.
24.1 DENOMINACIÓN
La empresa mercantil ha recibido multiples denominaciones, tanto en la ley como en la doctrina se le
conoce como:
Negociación mercantil;
Establecimiento mercantil;
Casa de Comercio;
Hacienda
CONCEPTO:
Empresa mercantil es el conjunto de trabajo, de elementos materiales, de valores incorpóreos
coordinados, para ofrecer al público, con propósito de lucro y de manera sistemática, bienes o servicios.
NATURALEZA JURÍDICA:
Existen tres teorías que fundamentan la naturaleza jurídica de la empresa mercantil, estas son:
TEORIA ATOMISTA: según esta teoría la empresa es una yuxtaposición de ingredientes particulares
carentes de unidad jurídica, los que mantienen su individualidad.
TEORIA UNITARIA: la empresa es una entidad que sólo es dable estudiarla como totalidad que
sustituye a los elementos particulares que contribuyen a formarla.
TEORIA INTERMEDIA: conforme esta teoría, la empresa en principio, es una unidad, pero también
puede ser considerada en sus elementos. En nuestro sistema legal encontramos que se reconoce la
unidad de la empresa, pero si esta deja de funcionar injustificadamente, sus elementos dejan de estar
ligados a una unidad, la cual supone que pueden entrar en relaciones jurídicas en forma singular.
ELEMENTOS DE LA EMPRESA MERCANTIL
EL ESTABLECIMIENTO: se constituye por el lugar en donde tiene su asiento la empresa.
LA CLIENTELA Y LA FAMA MERCANTIL: la clientela es el conjunto indeterminado de personas
individuales o jurídicas que mantienen relaciones de mercadeo con la empresa, de la constancia de
esa clientela surge la fama mercantil o aviamiento.
EL NOMBRE COMERCIAL Y DEMAS SIGNOS DISTINTIVOS DE LA EMPRESA: los cuales se rigen
por la normas contempladas en el convenio centroamericano para la protección de la propiedad
industrial.
LOS CONTRATOS DE ARRENDAMIENTO: a veces los propietarios de empresas mercantiles tienen
en arrendamiento los locales en que realizan sus operaciones y estos contratos forman parte de la
empresa, de manera que si ésta es transmitida se entiende que se trasladan esos vinculos jurídicos.
EL MOBILIARIO Y LA MAQUINARIA: son los elementos de la empresa que dependerán de la
naturaleza y actividad a que se dedique.
LOS CONTRATOS DE TRABAJO: cuando en una empresa prestan sus servicios personas distintas
del comerciante, al realizarse la transmisión de la empresa también se involucran los contratos de
trabajo porque son parte natural de la empresa.
LAS MERCANCIAS, LOS CRÉDITOS Y DEMÁS BIENES: el elemento esencial de la empresa son
las mercaderías, las cuales se producen para ser vendidas, o el intermediario las adquiere para
revenderla. Asimismo los créditos a favor de su titular forman parte de la empresa.
NO NECESARIAMENTE TIENEN QUE CONCURRIR TODOS ESTOS ELEMENTOS PARA QUE SE DE
UNA EMPRESA, ALGUNA DE ELLAS PUEDEN TENERLOS TODOS Y OTRAS SE DESENVUELVEN
CON SOLO DOS O TRES ELEMENTOS.
TRANSMISIÓN DE LA EMPRESA
COMPRAVENTA DE LA EMPRESA: si el vendedor es una sociedad mercantil, se sigue el
procedimiento establecido para fusionar sociedades; y si el enajenante es un comerciante individual,
deberá publicarse en el Diario Oficial y en otro de mayor circulación, con dos meses de anticipación,
el último balance de la empresa por vender y el sistema establecido para solventar el pasivo.
USUFRUCTO Y ARRENDAMIENTO DE LA EMPRESA: ésta es otra forma de transmitir el uso y el
disfrute del mismo, tanto el usufructuario como el arrendatario tienen la obligación de conservar la
organización empresarial con el fin de garantizar los resultados de la gestión económica.
SIGNOS DISTINTIVOS DE LA EMPRESA
NOMBRE COMERCIAL: es el nombre propio o de fantasía, razón o denominación social con el cual
se identifica una empresa o establecimientos. El nombre comercial es objeto de propiedad y ésta se
adquiere mediante un trámite ante el Registro de la Propiedad Industrial, y se prueba el derecho con
certificación que se extiende cuando el nombre ha quedado inscrito.
LAS MARCAS: es un signo, una o varias palabras u otro medio gráfico o material susceptible de
distinguir un producto, una mercancía o un servicio de una perosona, con relación a satisfactores
similares de diferente persona. Tienen calidad de bienes muebles.
Para pretender la exclusividad sobre una marca debe concurrir lo siguiente:
NOVEDAD: debe ser original e imposible de confundirse con otras.
VERACIDAD: no deben inducir al consumido a obtener productos que no respondan a la realidad.
ESPECIALIDAD: la marca está relacionada con un producto o un servicio determinado.
CLASES DE MARCAS:
MARCAS INDUSTRIALES: están relacionada con el productor del satisfactor o mercancía;
MARCAS DE COMERCIO: están relacionadas con el intermediario, entre productor y consumidor.
MARCAS DE SERVICIO: son aquellas que cuya actividad principal no es ni la producción ni la
comercialización, sino que son la prestación de servicios.
EXPRESIONES O SEÑALES DE PROPAGANDA: es toda leyenda, anuncio, lema, frase,
combinación de palabras, diseño, grabado que con originalidad y características propias usa el
comerciante para atraerse clientela hacia una mercancía, servicio o hacia una empresa o
establecimiento.
PATENTES
CONCEPTO: es el derecho exclusivo que otorga el Estado para la protección de un invento.