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Problemas de precios de transferencia en la industria extractiva
Roberto SchatanDepartamento de Finanzas Públicas del FMI
Bogotá, Septiembre 30, 2015
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1. LOS PRINCIPIOS DE PRECIOS DE TRANSFERENCIA
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El concepto básico de precios de transferencia (PT)
• Principio de independencia (arm’s length)
• Pese a críticas, supongamos que el principio es correcto: operaciones relacionadas a precios de mercado no distorsionan base tributaria.
• Pero encontrar/acordar ese precio de mercado con frecuencia no es trivial
• Divergencia de interpretaciones del principio y sus reglas – la industria extractiva es buen ejemplo
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¿Qué aclara BEPS?
• Sección menor sobre commodities en reporte sobre PT• Método de precio comparable no controlado (CUP
siglas en inglés) --uno de los 5 métodos establecidos por la OCDE --es generalmente apropiado
• Precio registrado en bolsas, referente adecuado(ratifica práctica común)
• Permisible utilizar fecha de embarque para determinar fecha de operación controlada
• Acomoda reclamo de exportadores de granos– medida anti-abuso contra post-fechado de contratos
• Áreas grises – blanco de planeación agresiva (o arbitrariedad)
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Más por hacer
• Pero deja otro aspecto sin resolver: CUP debería ser método de preferencia, excepto estricta justificación
• Evitaría planeaciones con método cost-plus
• Incluso día de embarque es algo laxo
• Defiende (correctamente) la posibilidad de ajustes a precios, pero poco prescriptivo
(depende de hechos y circunstancias)
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2. PROBLEMAS DE APLICACIÓN DEL PRINCIPIO DE INDEPDENCIA (ARMS’ LENGHT)
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Transacciones relacionadas vulnerables
• La venta del producto
• Adquisiciones (bienes y servicios)
• Financiamiento
• Intangibles
• Enajenación del activo/concesión
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3. EL PRECIO DE VENTA
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Ventas
• Ventas a otra filial, frecuentemente en paraíso fiscal • ¿Cómo constatar que el precio sea consistente con el ALP?• Conforme a CUP: cotización de mercado para transacción
semejante(ej. LME)• Pero esa cotización típicamente no aplica directamente al bien
vendido al paraíso fiscal – hay actividades remuneradas entre la boca de mina/punto de entrega y cliente final, incluyendo las que realice (supuestamente) el intermediario en el paraíso fiscal.
• Necesario definir precio de referencia inicial y descuentos por actividades intermedias (en y fuera de paraíso)
¿Cuál precio de referencia?• ¿Precio spot, futuros? ¿Cuál bolsa? Publicaciones especializadas,
fuentes oficiales … Periodo de contratos … ; promedios, fechas … Principio: como lo hagan independientes …
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Ajustes al precio
• Por calidad, por cantidad … (¿margen como safe habor?)Ajuste por lugar de entrega:• Net back- pricing, transporte nacional-internacional, almacenamiento, a boca de
mina/pozo-punto de entrega • Dificultad: ej. Integración vertical en transporte nacional por falla de mercado• Situaciones de monopolio, precio en teoría resultado de negociación bilateral no
competitiva, pero contratos imperfectos, posibilidad de hold-up, incerteza, impedimento a la inversión privada, no hay precio de mercado factible.
• En ausencia de integración, industria sujeta a regulación• ¿Precios de transferencia debería seguir la misma lógica?• Precio tal que utilidad mayor asignada a actividad con mayor carga tributaria
Ajuste por transformación: • Ej.: del mineral al metal (refinación)
– (atención … si servicio no se aprovecha localmente, no hay fuente, ni retención)
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Cuota por intermediación
• Descuento explícito: % sobre precio a tercero, ej. comisión por colocar producto/venta
• Descuento implícito, triangulación ciega.– ¿Es que el servicio se presta realmente?
– ¿Como demostrarlo? Firma contratos insuficiente.
¿Qué hacer?: “tested party” la intermediaria (función más simple)
• Carga de la prueba, probar margen de mercado
• Obligación formal de documentar para deducir
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Coberturas
Coberturas con filial?
• Podría cuestionarse si se diversifica el riesgo cuando la cobertura es con parte relacionada
• La suerte de la subsidiaria no es necesariamente distinta a la del grupo
• ¿Caso donde falla el principio de independencia?
• Medidas de protección:
- negocio subsidiaria es extractivo, no financiero
- pérdidas por coberturas cedulares
- racionalidad comercial
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Agencia de representación
• Si intermediario es bróker, entonces la totalidad de la transacción es controlada y se debe reportar como tal
• Operación con agente o comisionista solo comisión es sujeto de PT
• Pero un sólo contrato con el cliente final
… conocido para principal (incluido precio final)
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4. COMPRAS
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Compras consolidadas
• Adquisiciones del grupo concentradas en una filial (en paraíso fiscal)
• Argumento podría justificarse en ciertas condiciones – compra de equipo especializado
• O para mejorar condiciones de contrato
• Pero utilidad de intermediaria debería ser su propia eficiencia – no un margen sobre los precios de mercado que individualmente consiguen las subsidiarias (mejor con BEPS)
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Adquisición de activos usados
• Esa común que subsidiarias adquieran activos de relacionadas que han sido enteramente amortizados
• Valorar a precio de mercado – posibilidad: factura original (de tercero) menos depreciación ya amortizada
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5. SERVICIOS
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Financieros
• Los proyectos de explotación minera con frecuencia se financian con mucha deuda y poco capital
• Medidas anti-abuso más efectivas que PT
• Sobreendeudamiento obliga re caracterización
• Varios modelos de capitalización delgada
• Pero estos se eluden con esquemas de financiamiento alternativos
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Gastos administrativos (ejemplos)
• Deducción a pro-rata de gastos de casa matriz
o Identificar servicio, comparable de mercado
• Gastos de gestión
o Diferencia con actividad de accionistas
• Asistencia técnica
o Que no se duplique con pago de activo, por ej.
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Conclusiones
• Cada uno de los aspectos comentados representa un reto en la aplicación de PT
• Y no son los únicos, es una lista; pero:
Destacan
• Coberturas internas al grupo
• La función de comercialización después de primera venta
• Sustitución de metodología de precio comparable
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Por último ….
• ¿Hay un enfoque común en la región de cómo enfrentar estas situaciones?