Goed voorbereid op ‘5 voor 12’ situaties
27 maart 2013 BDO Maastricht
Ward Aerts, advocaat ondernemingsrecht AKD
©
120607-mp-ss-cw 1
Hoe veel risico loopt ú om ‘5 voor 12’?
120801-mp 2
Een onderneming kent vele financiële kruisverbanden
Belastingdienst
Ondernemerprivé
Bank
Uwonderneming
Individuelecrediteuren
©
120801-mp 3
Privé en zakelijk zijn nauw met elkaar verbonden
Eigenaar onderneming
Personal Holding B.V.
Werkmaatschappij B.V.
pensioen
salaris dividend
Privé
Zakelijk
©
Belastingdienst
Ondernemerprivé
Bank
Uwonderneming
Individuelecrediteuren
120801-mp
Aandachtspunten
1. Salaris
Uitgangspunt is dat het salaris van de bestuurder(s)
wordt vastgesteld door de algemene vergadering
het begrip “salaris” heeft ruime strekking.
2. Schriftelijke vastlegging
- vastleggen rechtshandelingen tussen enig
aandeelhouder en vennootschap
- sanctie: vernietiging (m.n. door curator)
4©
120801-mp
Aandachtspunten
3. Dividend
Jaarlijkse uitkeringen en tussentijdse uitkeringen
(bij besloten vennootschap) verplichte goedkeuring
bestuur
uitkeringstest: bestuur weigert goedkeuring indien …
sanctie: bestuur aansprakelijk tekort dat als gevolg
van uitkering is ontstaan (verrekening uitgesloten)
sanctie: aandeelhouder. Maximaal bedrag uitkering
(kwade trouw)
5©
120801-mp
Aandachtspunten
4. Decharge
bij uitkeringen
bij materiële rechtshandelingen (anders dan in
gebruikelijke uitoefening onderneming)
goede beschrijving van informatie die aan de
algemene vergadering is verstrekt
niet 100% waterdicht
6©
120801-mp
Belastingdienst
Ondernemerprivé
Bank
Uwonderneming
Individuelecrediteuren
7
Is de ‘Eigen financiering’ goed gedocumenteerd?
Eigenaar onderneming
Personal Holding B.V.
Werkmaatschappij B.V.
Privé
Zakelijk
1. Lening/rekening-
courant
2. Lening/rekening-
courant
3. Lening/rekening-
courant
4. Lening/rekening-
courant
©
120801-mp
Aandachtspunten
5. Ruime omschrijving van de zekerheden én van de
vordering(en) tot zekerheid waarvan deze strekken
omschrijving vordering
type zekerheden
decharge
“penny wise pound foolish”
8©
120801-mp
Belastingdienst
Ondernemerprivé
Bank
Uwonderneming
Individuelecrediteuren
9
Is de bank uw vriend?
Privé
Zakelijk
Eigenaar onderneming
Personal Holding B.V.
Werkmaatschappij B.V.
Bank
Debiteuren, machines,
voorraden, wagenpark,
intellectuele eigendom
1. Pandrechten
2. Pandrecht aandelen
3. Pandrechten/achterstelling
4. Pandrecht aandelen
5. Borgstelling/achterstelling/bijstortplicht
©
120801-mp
Aandachtspunten
6. De bank heeft haar zaken niet altijd op orde, dit
laatste kan juist wel in het belang van de ondernemer
zijn.
7. Bij borgstelling aandeelhouder privé: overeenkomst
tussen aandeelhouder en vennootschap maken.
8. Bijstortingsplicht (Deutsche Bank)
“Met ingang van 1-1-2010 dienen exploitatietekorten
en additionele liquiditeitstekorten door de aandeel-
houders te worden gefinancierd middels dienovereen-
komstige kapitaalstortingen.”
10©
120801-mp
Belastingdienst
Ondernemerprivé
Bank
Uwonderneming
Individuelecrediteuren
11
Leuker kunnen ze het niet maken!
Privé
Zakelijk
Eigenaar onderneming
Personal Holding B.V.
Werkmaatschappij B.V.
Belastingdienst
3. Bodembeslag2. Bodemvoorrecht
1. Fiscale eenheid VpB + OB
4. Bestuurdersaansprakelijkheid
©
120801-mp
Aandachtspunten
9. Het bodemvoorrecht is per 01-01-2013 gewijzigd (ten
gunste van de positie van de Belastingdienst)
10.Melden betalingsonmacht
voor bepaalde belastingen (m.n. LB + OB)
premies
verplicht pensioenfonds
melding uiterlijk 2 weken nadat belasting
behoorde te worden afgedragen of voldaan
sanctie: onbehoorlijk bestuur staat vast
12©
120801-mp
19
Belastingdienst
Ondernemerprivé
Bank
Uwonderneming
Individuelecrediteuren
13
Ook ‘individuele crediteuren’ kunnen doorpakken
Privé
Zakelijk
Eigenaar onderneming
Personal Holding B.V.
Werkmaatschappij B.V.
Individuele crediteur
2. Hoofdelijkheid/borg/garantie
1. Hoofdelijkheid/borg/
garantie
4. Bestuurders en/of
aandeelhouders
aansprakelijkheid
3. 403-verklaring/
comfort letter/
instandhoudingsverklaring
©
120801-mp
Aandachtspunten
11.Hoofdelijkheid en borgtocht wel regres
Onafhankelijke garantie geen regres
Wat is belang van ondernemer?
12.Valkuilen bestuurdersaansprakelijkheid
ontbreken ondeugdelijke boekhouding
geen of te late deponering jaarrekening
14 ©
120801-mp
Aandachtspunten
13.Verzekering tegen bestuurdersaansprakelijk?
let op voorwaarden
stem vooraf goed de bestuurdersstructuur af,
iedere (indirecte) bestuurder moet gedekt
worden.
uitlooprisico verzekeren!
hoe ten aanzien van aandeelhoudersaan-
sprakelijkheid?
14.Waarom tijdig de juiste structuur en (interne)
documentatie tot stand brengen? Pauliana, onrecht-
matige daad, onbehoorlijk bestuur.
15
120801-mp
Bestuurders- en aandeelhoudersaansprakelijkheid
16
Uw onderneming kent vele financiële kruisverbanden
Hierdoor ontstaan meer aansprakelijkheden dan de meeste ondernemers zich realiseren.
Eigenaar onderneming
Personal Holding B.V.
Werkmaatschappij B.V.
Privé
ZakelijkFiscale eenheid
403
Borgstelling/hoofdelijkheid/garantie
Aansprakelijkheid moedermaatschappij ogv
mededingingsrecht
Externe financiering
Interne financiering
©
120801-mp 17
Door beter structureren verkleint u de risico’s
Oude situatie
Personal Holding B.V.
Eigenaar onderneming
Werkmaatschappij B.V.
Privé
Zakelijk
Nieuwe situatie
Eigenaar onderneming
Personal Holding B.V.
Tussen
Holding I
B.V.
Top Holding
Tussen
Holding II
B.V.
Verkoop Productie Logistiek Retail Franchise
©
120801-mp 18
Waar zit de activa?
Privé
Zakelijk
Eigenaar onderneming
Personal Holding B.V.
Tussen
Holding
I B.V.
Top Holding
Verkoo
p
Product
ie
Logistie
k
• Debiteuren
• Klantenbestand
• Cash
• Merk
• Verkoop personeel
• Interne
crediteuren.
• Machines
• Grondstoffen
• Externe crediteuren
• Productie personeel
• Onroerend goed.
• Voorraad gereed
product.
• Interne crediteur/
debiteur.
• Logistiek
personeel.
• Onroerend goed.
Tussen
Holding
I B.V.
Top Holding
Verkoop Productie Logistiek
Tussen
Holding
I B.V.
Top Holding
Verkoop Productie Logistiek
• Debiteuren
• Klantenbestand
• Cash
• Verkoop personeel
• Interne crediteuren
• Grondstoffen
• Externe crediteuren
• Productie personeel
• Voorraad gereed
product
• Interne crediteur/
debiteur
• Logistiek personeel.
Merk
Machines
Onroerend goed
©
120801-mp 19
Haal bepaalde activa naar de holding (of een apartewerkmaatschappij).
Eigenaar onderneming
Personal Holding B.V.
Tussen
Holding I
B.V.
Top Holding
Verkoop Productie Logistiek
Privé
Zakelijk
1. Licentieovereenkomst 2. Lease c.q. Huurover-
eenkomst
4. Verpanding 5. Verpanding
3. Verpanding
6. Lease c.q. huurovereenkomst
7. Verrekeningsovereenkomst
8. Regresovereenkomst
9. Kosten verdelingsovereenkomst
©
120801-mp
Bestuurders- en aandeelhoudersaansprakelijkheid
20
Minder kruisverbanden leidt tot beter beheersbare risico’sen keuzemogelijkheden.
Eigenaar onderneming
Personal Holding B.V.
Werkmaatschappij I B.V.
Privé
Zakelijk
Fiscale eenheid
403
Borgstelling/hoofdelijkheid/garantie
Aansprakelijkheid moedermaatschappij ogv
mededingingsrecht
Externe financiering
Interne financiering
©
120801-mp 21
In vier stappen minimaliseren wij uw risico’s
2. Plan vanaanpak
1. Risico scan 3. Uitvoering4. Jaarlijksonderhoud
©
120801-mp
Contactgegevens
22
Ward AertsAdvocaat-partnerOndernemingsrecht / M&A
AKD advocaten & notarissenFlight Forum 15657 DA EindhovenPostbus 6665600 AR Eindhoven
T: +31 88 253 5721
F: +31 88 253 5620
M: +31 6 46 10 14 02
W:www.akd.nl
©