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TRUST & FONDATIONS
www.aupanama.com+507 610 947 16Calle 41 este, IPASA Tower, 3er floorPanama City, republique of Panama.
Plan général de la formation
Introduction
I/ Les Trusts
II/ Les Fondations
III/ Les Partnerships et Off-Shore
Loi du 27 juillet 2003 sur la reconnaissance des trusts
Le Luxembourg reconnait les Trusts créés à l’étranger sous certaines conditions
La convention de La Haye de 1985 s’applique aux Trusts même ceux entrés en vigueur avant la ratification de la convention
Les pays les plus accueillants
Panama
Liechtenstein
Les Iles Vierges Britanniques
I/ Les trusts
A/ Définitions
B/ Fonctionnement du Trust
C/ L’intérêt du Trust
I/ Les trustsA/ définition
organigramme
Protector Trustee Trust
Settlor
Beneficiary
Transfert de patrimoine
contrôle
gère
I/ Les TrustsA/ définition
le trust deed
Dans l’acte constitutif on trouve:
La loi applicable au Trust L’identité du ou des Trustees Les pouvoirs du ou des Trustees L’identité du Protector s’il y en a un Les pouvoirs du Protector Les règles d’administration des actifs La durée maximum du Trust La distribution finale des actifs
Dans l’acte constitutif on peut trouver:
L’identité du ou des bénéficiaires
I/ Les trusts A/ définition
le Settlor
Transfert son patrimoine au Trustee
Le patrimoine transféré est éliminé de son patrimoine
Peut se désigner comme bénéficiaire
Nomme le Trustee
Nomme le Protector
I/ Les trusts A/ définition
le Trustee
Nommé par le Settlor
Personne physique ou personne morale
Un Trustee unique ou plusieurs Trustees
Acquiert la propriété juridique des biens
Établissement des titres du Trust à son nom et pour son compte
gère, administre et contrôle les biens du Trust dans l’intérêt du ou des bénéficiaires.
I/ Les trusts a/ définition
le protector
Nommé par le Settlor
Personne physique ou personne morale
Contrôle la gestion du Trust par le Trustee
I/ Les trustsa/ définition
Beneficiary
Nommé par le Settlor
Personne physique ou personne morale
Un bénéficiaire unique ou plusieurs bénéficiaires
Peut être le Settlor lui-même
I/ Les trustsa/ définition
statut juridique
Le Trust n’a pas de personnalité juridique
Les actions judiciaires sont dirigées contre le Trustee
Le Trust est soumis à la loi du pays dans lequel il a été constitué et d’où il est administré
I/ Les trustsb/ fonctionnement du trust
le contact de la banque
La banque est en contact avec le Trustee.
Pour savoir s’il a le pouvoir d’administrer le Trust il faut vérifier le Trust Deed
I/ Les trustsb/ fonctionnement du trust
Les informations se trouvent dans :- le Trust Deed- Les documents annexes du
Trust Deed
I/ Les trustsb/ fonctionnement du trust
les pouvoirs du trustee
Pouvoirs généraux: Tous pouvoirs déterminés par la loi où le Trust a été constitué
Faire tout acte qu’il juge utile
Prendre toutes les mesures et exercer tous les droits et privilèges qui sont généralement attachés à la propriété de biens et d’actifs
Pouvoirs spéciaux qui peuvent être prévus dans le Trust Deed:
Vendre ou louer une bien immobilier qui constitue un des biens du Trust
Emprunter de l’argent
Ouvrir des comptes en banque
Investir et revendre des actifs
I/ Les trustsb/ fonctionnement du trust
pouvoirs du protector
les pouvoirs du Protector sont définis dans le Trust Deed, la plupart du temps il pourra :
Surveiller que le Trustee administre correctement le Trust
Nommer des Trustees
Révoquer des Trustees
Disposer d’un droit de véto lors de la distribution des fonds
I/ Les trustsb/ fonctionnement du trust
durée du trust
La durée du Trust est prévue au Trust Deed
Quand le Trust est irrévocable, la mort du settlor, sa banqueroute ou encore son absence de capacité juridique n’affectent pas les relations au sein du Trust
Quand le Trust est révocable, le Settlor peut révoquer le Trust à une date ultérieure
Dans la majorité des cas le Trust révocable devient irrévocable à la mort du Settlor
Sinon le Trust s’éteint quand:
La poursuite des objectifs est devenue impossible
Le bénéficiaire décède ou renonce et il n’y a pas de bénéficiaire de substitution
Le Trust perd la totalité de ses actifs
Le bénéficiaire et le Trustee sont réunis en une seule et même personne
I/ Les trustsc/ intérêts du trust
pourquoi créer un trust
Optimisation fiscale
Planification successorale
Protection du patrimoine
Organisation d’actifs
I/ Les trustsc/ intérêts du trust
où créer un trust
Les localisations les plus courants:
Panama Liechtenstein Iles Vierges Britanniques
Les autres localisations:
Delaware Jersey Gibraltar Suisse Singapour
I/ Les trustsc/ intérêts du trust
où créer un trust
Au panama
Pas de registre obligatoire pour les Trusts
Rédaction des documents dans la langue de son choix
Pas de taxes sur les opérations qui ne génèrent pas de revenus au Panama
Pas de contrôle des pouvoirs du Trustee
Pas de contrôle des bénéficiaires
I/ Les trustsc/ intérêts du trust
où créer un trust
Au Liechtenstein:
Pas de contrainte d’accumulation de revenu et de durée
Le Trust Deed peut être simplement déposé au Tribunal Princier
Possibilité d’empêcher les créanciers de priver les bénéficiaires de leurs avantages par voie judiciaire
Secret bancaire
Pas de communication sur les Trusts aux autorités étrangères pour des dossiers fiscaux
I/ Les trustsc/ intérêts du trust
avantages et inconvénients du trust
Avantages:
en plus des intérêts de créer un Trust il y a des avantages
Discrétion
Reconnaissance du Trust par des juridictions étrangères avec la convention de La Haye de 1985
Inconvénients:
Conditions liées à la reconnaissance des Trusts fixées par la loi du 27 Juillet 2003
II/ Les fondations
A/ Définition
B/ Fonctionnement de la Fondation
C/ L’intérêt de la Fondation
II/ les fondationsa/ définition
organigramme
Grantor/FounderPatrimoine
FoundationActifs: biens ou capitauxCouncil of
Foundation
Fiducie sur les fonds
Beneficiarie(s)Distribution des actifs
TransfertDe
Propriété
II/les fondationsa/ définition
Une entité légale sans membres, sans actionnaires ou associés
Enregistrée dans l’état duquel elle est créée/administrée
Constituée des actifs de toute sorte transférés par le Founder (or Grantor), au profit de bénéficiaires (Beneficiaries)
Gérée par un conseil, The Council of Foundation pour faire des bénéfices et tirer des avantages des fonds détenus en fiducie
(Accessoirement) surveillée par un protecteur (the Protector) qui veille à l’intérêt de la fondation et à la préservation des droits des bénéficiaires,
II/les fondationsa/ définition
L’acte de fondation et les statuts déterminent la formation de la fondation, par le Founder, et la loi applicable (proper law).
Les statuts de la fondation définissent (cf trust deed)
- La loi applicable et la juridiction- L’objet qui doit être réalisé et la durée- L’organisation de la fondation- Les compétences du Conseil de la fondation et autres organes
optionnels- Les conditions de gestion et de distribution des fonds
Les by-laws complètent l’acte de fondation et les statuts (acte interne non diffusé):
- l’objet de la fondation détaillé- l’identité et les classes des bénéficiaires
La Letter of Wishes du Founder, est un acte optionnel par lequel le Founder va expliquer plus largement ses volontés, ses motivations, les conditions de distribution et d’utilisation des fonds
II/ les fondationsa/ définition
le conseil de la fondation
Personne morale ou physique
Organe unique, nommé par le Founder
Est l’équivalent du Trustee dans un trust
Administre la Fondation
II/ les fondationsa/ définition
le protector
Personne morale ou physique, nommée par le Founder
Peut être succédé par un successor Protector
Surveille les actions du Conseil de la fondation
Selon les clauses qui sont dans l’acte de constitution de la fondation, il peut avoir un droit de veto:
• sur les décisions du Conseil de la fondation• Sur la distribution des actifs• sur la modification des bénéficiaires de la fondation
II/ les fondationsa/ définition
les BENEFICIARIES
Personne(s) morale(s) ou physique(s), unique ou multiples
Désignés par le Founder ou/et par le
Conseil de la fondation
Le Founder peut être bénéficiaire
Incompatibilité entre les membres du Conseil de la fondation et la qualité de bénéficiaire
II les fondationsa/ définition
statut juridique de la fondation
Une fondation n’a pas toujours de personnalité juridique: Toutes les fondations panaméennes l’ont Certaines fondations du Liechtenstein ne l’ont pas
si elles ne sont pas enregistrées au Registre de commerce
Si elle a une personnalité juridique, c’est une personne à part entière elle est elle-même propriétaire des fonds, sa propre responsabilité juridique est en jeu
Si elle n’a pas de personnalité juridique, le Conseil de la fondation est le propriétaire, et engage sa responsabilité
II/ les fondationsb/ fonctionnement de la fondation
le contact avec la banque
La fondation a un compte bancaire ouvert par le Conseil de la fondation
Le pouvoir du Conseil de la fondation est attesté par l’acte de la Fondation (Foundation Deed) et les Statuts.
La banque n’aura pas de lien avec le Founder ou les bénéficiaires de la fondation
La banque doit exiger la liste de tous les protagonistes de la fondation, avec le Founder s’il est le bénéficiaire économique
II/ les fondationsb/ fonctionnement de la fondation
identification du ou des bénéficiaires économiques
En général, le Founder et les bénéficiaires sont inscrits dans l’acte de la fondation.
En cas d’absence de bénéficiaire économique, la banque doit obtenir une déclaration d’absence de bénéficiaire économique, avec information sur l’identité du/des Founder(s) et des éventuels bénéficiaires de la fondation
Le Conseil de la fondation, en tant que fiduciaire des fonds ou en tant qu’agent domiciliataire de la fondation n’est pas lui-même un bénéficiaire économique.
Le Conseil de la fondation est un organe de contrôle des actifs qui doit à ce titre être identifié
II/ les fondationsb/ fonctionnement de la fondation
les pouvoirs du conseil de la fondation
Gestion des actifs par la propriété des actifs: actes d’administration, de disposition et d’aliénation
Distribution des actifs aux bénéficiaires
Désigner/modifier/révoquer/ajouter des bénéficiaires selon les règles fixées dans l’acte de la fondation et les statuts (fondation discrétionnaire)
II/ les fondationsb/ fonctionnement de la fondation
les pouvoirs du protector
Selon les termes de l’acte constitutif de la fondation et dans l’intérêt de la fondation:
• Peut s’opposer aux décisions prises par le Conseil de la fondation
• Droit de veto: peut s’opposer à l’ajout, la modification, et/ à l’exclusion d’un bénéficiaire de la fondation
• Droit de veto: peut s’opposer à la distribution des actifs
II/ les fondationsb/ fonctionnement de la fondation
durée de la fondation
Peut être indéterminée ou déterminée
Fin par la survenance de l’ évènement précis défini dans l’acte constitutif de la fondation (ex:la mort du founder)
Fin quand l’objet ne peut plus être réalisé ou que l’actif devient insuffisant
Peut être révocable par le Founder durant sa vie
Devient irrévocable à la mort du Founder
II/ les fondationsc/ intérêts de la fondation
pourquoi créer une FONDATION Protection d’avoirs sous la forme
• Holding d’une entreprise • ou d’un fond de pension
Exécution de distributions et provisions d’avantages au profit des membres d’une ou plusieurs familles pour faire face au coûts d’éducation, et de scolarité (matériel, alimentation, vêtements…)
-> family foundation
Financement d’institutions religieuses ou de charité, en dehors d’un contexte familial
-> mixed family foundation-> ecclesiatical foundation
Participation, financement de projets et institutions à but scientifique, artistique, charitable, écologique ou social
-> charitable and purpose foundations
II/ les fondationsc/ intérêts de la fondation
où créer une fondation
La loi applicable à la fondation dépend du lieu où est créée ou administrée la fondation
La fondation est en principe enregistrée dans un registre public
Il faut privilégier un Etat où la législation est souple pour assurer l’efficacité de la fondation
Les pays les plus accueillants:• - Le Liechtenstein (pays pionnier, structure la plus utilisée dans ce pays, avant le trust)
• - Le Panama ( Structure importée du Liechtenstein)
• - accessoirement les Antilles Néerlandaises
II/ les fondationsc/ intérêts de la fondation
créer une fondation AU PANAMA
Législation plus flexible que celle de Liechtenstein, avec application des règles de droit civil
Structure similaire aux sociétés panaméennes, avec personnalité juridique
Actif minimum:10.000 US$
3 membres minimum dans le Conseil de la fondation
Un lien minimum avec le Panama (siège de la fondation ou agent local)
Sécurité juridique de la fondation panaméenne
Documentation dans la langue de son choix
II/ les fondationsc/ intérêts de la fondation
avantages de la fondation
Actifs sortis du patrimoine du Grantor
Transfert souple des actifs à une structure juridique
Protection efficace des actifs (bouclier contre les créanciers du Founder et contre toute poursuite judiciaire)
Confidentialité
Economie fiscale et augmentation de la valeur des actifs par le cumul des avantages fiscaux (pas d’imposition sur le revenus, pas d’impôt sur les plus-values)
Liberté d’organisation et détaxation des successions (législations contraignantes évincées)
Le coût de la structure peut être élevé • Panama Foundation:
• 3500 US$ pour la mise en place • Et 500 à 10000 US$ par an
• Liechtenstein Foundation: • 8200 US$ pour la mise en place, • et 6000 à 15200 US$ par an
Les fondations ne sont pas forcément reconnues dans tous les Etats avec lesquels elles peuvent avoir des rattachements (nationalité du fondateur, des bénéficiaires, loi de l’état de résidence, ou de situation d’un immeuble)
II/ les fondations
III/ les sociétés off-shore et autres constructions
A/ Le Partnership
B/ La Société Off-Shore
C/ La Holding
III / sociétés off-shore et autres constructionsa/ le partnership
définition
Association de deux personnes minimum dans le but d’exercer des activités lucratives
Les Partners sont personnes physiques ou personnes morales
Les Partners ont le statut de copropriétaires
III/ sociétés off-shore et autres constructionsle partnership général (general partnership)
Pas d’enregistrement du Partnership
Tous les Partners ont les mêmes droits, les mêmes obligations et les mêmes pouvoirs
La responsabilité des Partners est illimitée et solidaire quant aux dettes du Partnership
Les créanciers peuvent effectuer des saisies sur les biens propres des Partners
Les revenus du Partnership sont imposés au niveau des Partners
III/ sociétés off-shore et autres constructionsle partnership limité (limited partnership)
Obligation d’enregistrement du Partnership
Au moins un Partner en charge de la gestion du Partnership (General Partner)
Sa responsabilité est illimitée
Les autres Partners (Limited Partners) ont une responsabilité limitée à leurs apports au capital du Partnership
Les autres Partners ne prennent aucune part active dans le contrôle et la direction du Partnership
Chaque droit et obligation des limited Partners sont contractuellement définis
Les revenus du Limited Partnership sont imposés au niveau des Partners
III/ sociétés off-shore et autres constructions
où créer un partnership
Aux USA
Au Royaume-Uni
Aux Iles Vierges Britanniques
Au Panama (Sociedad de Responsabilidad Limitada)
III/ sociétés off-shore et autres constructions
avantages du general partnership
Pas d’enregistrement du Partnership
Facilité de création du Partnership
Rapidité de création du Partnership
Possibilité d’investissements de gros montants
Pas d’impôts sur les sociétés
III / sociétés off-shore et autres constructionsles inconvénients du General Partnership
Responsabilité personnelle de tous les Partners
Responsabilité illimitée de tous les Partners
Responsabilité solidaire de tous les Partners
Incorporation de la part de revenus de chaque Partner sur sa déclaration de revenus
III/ sociétés off-shore et autres constructionsles avantages du limited Partnership
Peut être coté sur les marchés financiers
Possibilité pour le Limited Partner de céder sa participation avec le consentement des General Partners
Responsabilité des Limited Partners limitée à leurs apports
Pas d’impôts sur les sociétés
III / sociétés off-shore et autres constructionsles inconvénients du limited Partnership
Obligation d’enregistrement du Limited Partnership (manque de discrétion)
Paiement des frais d’enregistrement et d’entretien du Patnership
Interdiction pour les Limited partners de participer à la gestion et au contrôle du Partnership
III / sociétés off-shore et autres constructions la Société off-shore
1. définition
Société Off-Shore (OS)Dans un pays acceuillant
Société ou groupe de sociétés
dans une juridiction x
Biens immobiliers Capitaux
III / sociétés off-shore et autres constructionsb/ la société off-shore
1. définitionsociété exempte d'impôt, non autorisée à s'engager dans des affaires dans la juridiction de constitution
Ce sont des sociétés non résidentes. (Par opposition aux sociétés offshore, les sociétés dites « onshore » sont résidentes)
Types variables de sociétés off-shore: société avec un capital social société limitée par cautionnement Hybride société cellulaires protégées
Documentation : statuts, certificat d’incorporation, certificat «of incumbency», certificat « of good standings », les certificats d’actions nominatives ou au porteur, le registre des action ou livre des actionnaires, les procurations à des tiers
III / sociétés off-shore et autres constructionsb/ la société off-shore
1. définition La société Off-Shore est chez un agent
domiciliataire dans l’Etat où elle est constituée
Elle détient les actifs affectés par le bénéficiaire économique
Les administrateurs nommés par le bénéficiaire économique de la société Off-Shore gèrent la société
Les administrateurs donnent une procuration générale au bénéficiaire économique de la structure pour gérer lui-même la société et les comptes
III / sociétés off-shore et autres constructionsb/ la société off-shore
2. fonctionnement
Le contact avec la Banque
Les administrateurs de la société Off-Shore
Les titulaires de procurations données par les administrateurs selon les règles dans les statuts(power of attorneys dument)
Identification nécessaire du ou des bénéficiaires économiques
III / sociétés off-shore et autres constructionsb/ la société off-shore
2. fonctionnement
Les pouvoirs du représentant Créer un compte bancaire
Tous les actes d’administration et de gestion sur les actifs (dividendes, capitaux, biens mobiliers et immobiliers)
III / sociétés off-shore et autres constructionsb/ la société off-shore
2. Intérêts de la société off-shore
Pourquoi créer une société off-shore
Obtention de l'anonymat. Optimisation de la distribution de
dividendes Réduction de l'Impôt sur le revenu Diminution de l'ISF Protection de patrimoine (divorce,
etc ...).
III / sociétés off-shore et autres constructionsb/ la société off-shore
2. Intérêts de la société off-shore
Pays les plus connus où créer une société off-shore: Belize, Iles vierges britanniques (BVI),
Iles Caïmans, Delaware, Hong Kong, Panama, St Vincent et les Grenadines, Andorra, Bahamas, Bermuda, Guernsey, Jersey, Madeira, Marshall Islands, Netherlands Antilles, Nevis Singapore