МИГИСТЕРСТВО ОБРАЗОВАНИЯ И НАУКИ УКРАИНЫ

ДОНЕЦКИЙ УНИВЕРСИТЕТ ЭКОНОМИКИ И ПРАВА Д. П. ФИОЛЕВСКИЙ

АДВОКАТУРА

2-е издание, дополненное и исправленное Учебник

Киев • Алерта • Прецедент • 2007

ББК 67.75 Ф61

СОДЕРЖАНИЕ

Рецензенты:И. Е. Замойский - д-р юрид. наук, профессор, Донецкий

университет экономики и права; Е. Г. Фролова - д-р юрид. наук, профессор Харьковского

национального университета Министерства внутреннихдел Украины; Т. Б. Вильчик - канд. юрид. наук, доцент

Национальнойюридической академии им. Ярослава Мудрого.

Утверждено Министерством образования и науки Украины (письмо №14/18.2-951 от 17.04.2006 г.)

Рекомендовано Ученым советом Донецкого университета экономики и права (прот. №73 от 28.03.2006 г.)

Фиолевский Д. П.Ф61 Адвокатура: Учебник. - 2-е изд. доп. и испр. - К.: Алерта;

Прецедент, 2007. - 537 с.

ISBN 978-966-8533-53-2 (Алерта) ISBN 978-966-520-102-1 (Прецедент)

В учебнике исследуются социально-философские факторы возникновения судебного представительства. Дается системное изложение и анализ институтов адвокатуры. Рассматриваются пути развития адвокатуры в Украине с целью обеспечения всех слоев населения доступной и качественной правовой помощью. Рассматриваются пути максимального повышения эффективности деятельности адвоката на всех стадиях судопроизводства. С учетом кардинальных изменений в экономике, технологиях и социальном сознании, акцентируется внимание на необходимости качественных изменений в подготовке адвокатов, стиле и методах их работы.

Учебник рассчитан на студентов вузов юридического направления уровней бакалавр-магистр, преподавателей и широкий круг читателей.

ББК 67.75

©Фиолевский Д. П., 2006©Фиолевский Д. П., дополнения и исправления, 2007ISBN 978-966-8533-53-2 (Алерта) ©ДонУЭП, 2006ISIJN 978-966-520-102-1 (Прецедент) ©Издательство "Алерта", 2007

Предисловие...................................................................................................6

Раздел I Философско-исторические истоки адвокатуры

§ I. Геоистория доримского судопроизводстваи профессиональной защиты.............................................................11

§2. Юстиция Древнего Рима....................................................................22§3. Ренессанс европейской адвокатуры..................................................29

Раздел II Украинская адвокатура: исторический очерк

§4. Исторический дуализм развитияукраинской адвокатуры.....................................................35

§5. Украинский адвокатура времен Советского Союза.............49

Раздел III /Адвокатура независимой Украины

§(), Отправные позиции адвокатуры \независимой Украины................................................................63х

§7, Международный фактор развитияукраинской адвокатуры.....................................................................72

§8, Адвокатура в контексте судебно-правовойреформы в Украине............................................................................80

§9. Организационно-этические проблемы украинскойадвокатуры..........................................................................................98

§10. Дискуссионные аспекты реформированияукраинской адвокатуры...................................................................108

Раздел IVПравовая основа адвокатской

деятельности в Украине011, Конституционно-правовой статус и принципы

деятельности украинской адвокатуры...........................................119§1Л, Виды правовой помощи.

Права и обязанности адвоката........................................................129$1 У Адвокат клиент: гармония взаимоотношений............................140

3

Раздел V Адвокат в уголовном процессе

§14. Нравственно-правовая основауголовно-правовой защиты...................................................152

§15. Адвокат-защитник: процессуально-правовой статус..........163

Раздел VIСоглашение о правовой помощи

в уголовном деле§16. Соглашение о правовой помощи - ответственный

юридический акт....................................................................171§17. Нестандартные ситуации при

заключении соглашения.......................................................183§18. Специализация адвоката в

уголовном судопроизводстве................................................195

Раздел VII Защитник на досудебном следствии

§19. Роль и задача адвоката-защитника надосудебном следствии ..........................................................211

§20. Гарантии, права и обязанности защитника надосудебном следствии ..........................................................216

§21. Стратегия и тактика защиты надосудебном следствии..........................................................237

§22. Поиск и использование защитникомдоказательств на досудебном следствии.............................246

§23. Этические аспекты на досудебном следствии....................254

Раздел VIII Защитник в суде

§24. Судебное заседание - решающая стадиясудопроизводства...................................................................268

§25. Защитник в судебном заседании...........................................273§26. Нестандартные ситуации в судебном заседании.................290

Раздел IXАдвокат в гражданском и

административном судопроизводстве§27. Общие черты гражданского процесса..................................318§28. Адвокат - клиент в гражданском процессе:

специфика взаимоотношений..............................................332§29. Особенности административного

судебного процесса...............................................................335

Раздел XОбжалование адвокатом судебных

решений и приговоров§30. Институт апелляции в украинском судопроизводстве.......340§31. Адвокат в кассационной инстанции.....................................354§32. Пересмотр судебных решений в порядке

исключительного производства............................................359

Раздел XIАдвокат на стадии выполнения судебных

решений§33. Представительство на стадии выполнения

судебных решений.................................................................367§34. Адвокат в хозяйственной сфере............................................376

Раздел XIIВспомогательные области знаний в

работе адвоката§35. Психологические аспекты адвокатской профессии.............384§36. Практическая психология......................................................409§37. Виктимология в защитительной практике...................................418§38. Этика неотъемлемая составная

профессионализма адвоката.................................................430§39. Назначение, роль и искусство судебной риторики..............460§40. Адвокатский этикет...............................................................476§41. Информатика на службе адвоката.........................................484

Заключение......................................................................................492Темы семинаров-практикумов.......................................................493Список литературы........................................................................507Терминологический словарь.........................................................516Указатель имен...............................................................................533

4

Матери моей, Фиолевской (урожд. Витковской)Анне Станиславовне, великомученице, которых

в Украине не счесть, посвящается.

Ей выпало пережить три войны и тристрашных голодомора, гибель на фронте

мужа, моего отца, тяготы немецкойоккупации и тяжкие послевоенные годы.

Вопреки бесчисленным бедам, она сумелавоспитать меня, спасла и вырастила еврейскую

девочку, родителей которой расстреляли немцы.Низкий поклон ей и всем украинским

матерям и вечная им сыновняя благодарность.

ПРЕДИСЛОВИЕ

В цивилизованных демократических государствах, в число которых стремится войти Украина, неотъемлемым фактором правовой системы и основным негосударственным институтом защиты личности, ее прав и свобод есть адвокатура.

Развитие адвокатуры в суверенной Украине, равно как и в других постсоветских республиках, сильно осложнено тем обстоятельством, что на протяжении минувшего столетия на территориях этих государств, в сущности, вторично происходит возвращение к системе диаметрально противоположных социально-правовых ценностей.

Парадоксально, однако после семидесятилетнего существования советской правовой системы ряд бывших советских республик, делая шаг вперед с целью адаптации к европейской цивилизации в области права, в сущности, делают два шага назад, возвращаясь к правовой системе, которая существовала на их территориях в период Российской империи.

Такие "нововведения" нынешней судебной реформы, как суды присяжных, апелляционные суды, неизменяемость судей, реальное равенство участников судебного процесса, независимая адвокатура и т.п., во многом повторяют шаги6

Российской судебной реформы 1864 г. В то же время, это движение вперед сравнительно с организацией судебной п правоохранительной системы в бывшем советском государстве.

Отношение государства к адвокатуре, прессе дает представление об истинных ценностях, признаваемых властью. Решительный поворот международной общест-венности в послевоенный период к таким ценностям, как личность, ее права и свободы, утверждение принципа уважения к правам человека, озвученнное Уставом ООН, дало мощный толчок развитию соответствующих институтов и, прежде всего, адвокатуры.

Сильным стимулом в этом направлении стал период "перестройки" в СССР, а потом и развал советской тоталитарной системы.

Уже в августе 1990 г. в Нью-Йорке Восьмым Конгрессом ООН принимаются "Основные положения о роли адвокатов", целью которых было осуществление морально-политического влияния на правовую политику государств-участников относительно адвокатуры.

К сожалению, украинские юристы-ученые оказались как-то не очень расположенными к этой давней и признанной всем миром профессии. Отдельные работы по этой теме появились на книжных полках и в студенческих библиотеках лишь в последнее время и, в основном, благодаря отдельным энтузиастам: А. Д. Святоцкому, В. В. Медведчуку, Михеенко, Т. В. Варфоломеевой и авторам-практикам И. Ю. Гловацькому, Я. П. Зейкану. Но, за исключением последних авторов, эти работы касались в основном исторических аспектов адвокатуры. К сожалению, работ, которые бы имели непосредственное отношение к учебному процессу, крайне недостаточно...

Между тем, отсутствие полноценных учебных изданий ПО адвокатуре отрицательно сказывается на подготовке юристов-адвокатов, готовых к высокоинтеллектуальной и самоотверженной работе на избранном поприще, хотя, как свидетельствует практика, интерес к адвокатской профессии не уменьшается.

Предлагаемый учебник - "Адвокатура" является результатом многолетней работы автора в направлении

7

накопления и обработки многих научных, литературных и практических материалов с целью предоставления преподавателям и студентам, которые стремятся овладеть профессией адвоката, обоснованных рекомендаций, которые, по мнению автора, будут оказывать содействие успеху на этом нелегком пути.

Учитывая то обстоятельство, что большинство авторов заметных изданий об адвокатуре, напечатанных в последнее время, концентрируют внимание на истории адвокатуры, в этой работе историчность рассматривается лишь как фон для освещения вопроса философско-социальной природы защиты в суде.

Не является также главной целью учебника предоставление будущим служителям Фемиды универ-сальных рецептов решения тех или других дел. Основной задачей автор усматривает вооружение будущих специалистов знанием писаных (а кое-где и неписаных) законов, которые действуют в сфере судопроизводства, судебной защиты прав и интересов людей, и умению их эффективного использования. Будет оказывать содействие этой цели объемный массив практических материалов, подобранный таким образом, чтобы иллюстрировать мысли и выводы, а также побуждать к активным, порою нестандартным, решениям в ситуациях, которые постоянно сопровождают сферу судопроизводства.

Принимая во внимание продолжительный собственный опыт работы в качестве следователя и адвоката, а также учитывая нынешнее состояние соблюдения (игнорирования) законности правоохранительными органами, деятельность адвоката-защитника на стадии досудебного следствия подается в учебнике отдельным разделом и сопровождается исследованием всех особенностей работы адвоката в этот ответственный период.

В работе приведено около 70 примеров из адвокатской практики разных времен, но все они объединены единым замыслом - будить мысль и побуждать к беспрерывной и напряженной работе юриста-адвоката, без которой, собственно, нет и профессионала высокой пробы. Каждый пример завершается выводом в виде резюме автора с 8

коротким анализом мотивации и действий адвоката в конкретной ситуации.

Безусловно, было бы намного целесообразнее издавать учебник базируясь на на новом законе об адвокатуре, которого с нетерпением почти 15 лет ждут как украинские адвокаты, так и прогрессивное общество страны. Но учитывая качественный состав вновьизбранного парламента, его чрезмерную политизированность и огромное количество нерешенных вопросов, автор не питает надежды на скорое принятие такого закона. Тем временем, учебный процесс не останавливается.

Учебник учитывает неотвратимость появления нового закона, который безусловно будет содержать положения, присущие современному прогрессивному евро и общемировому законодательству о месте и роли адвокатуры в судопроизводстве и обществе страны. Поэтому есть абсолютная убежденность в том, что в новом законе будет лишь изменена нумерация отдельных норм, содержание и дух которых будет сохранен.

Преподавание учебной дисциплины "Адвокатура" автор считает целесообразным начинать в 10 семестре для бакалавров, которые приобретают базовое высшее юридическое образование, и завершать на первом курсе магистратуры (специалистов). За время обучения они усвоили основы судопроизводства по такими учебным дисциплинам, как "Судебные и правоохранительные органы Украины", "Гражданское право, "Уголовное право", "Гражданский процесс", "Уголовный процесс", "Административное судопроизводство", "Хозяйственное Право" и "Хозяйственный процесс" и другим, приобрели определенный опыт во время производственной практики, ЧТО позволило им сознательно избрать определенную специализацию в диапазоне адвокат, следователь, судья, работник правоохранительных органов.

Учебник подготовлен для преподавания нормативной дисциплины "Адвокатура" шифр 70101. Книга состоит из 12 разделов и 41 сквозного параграфа. Это дает возможность более гибкого распределения параграфов с их привязкой к конкретным темам независимо от разделов. Программа

9

рассчитана на 81 час аудиторных занятий: 18 лекционных тем и 9 - практических занятий.

К каждой теме прилагается перечень контрольных вопросов и список вспомогательной литературы. Среди источников учебной литературы к каждой теме автор старался указывать лишь те, которые являются доступными в вузовских и городских библиотеках. Для тех, кто желает выйти за пределы конкретной темы, рекомендован более широкий перечень литературных источников.

Работа адвоката предусматривает постоянное общение с людьми, которые находятся в стрессовых ситуациях. Знание адвокатом психологических законов во время работы с людьми облегчает его работу и делает ее продуктивнее. Поэтому автор считает необходимым пробудить у будущих адвокатов интерес к психологическим знаниям и побудить их к усвоению и активному использованию их в будущем.

С этой целью в учебник введен раздел XII "Вспомо-гательные области знаний в работе адвоката". Кроме психологических аспектов работы адвоката, в разделе речь идет об использовании такого самостоятельного раздела криминологии, как виктимология, а также о роли и месте в работе адвоката профессиональной этики, этикета, судебной риторики.

Учитывая нынешнее состояние информационного развития в мире, автор считал необходимым обратить внимание на использование адвокатом передовых информационных технологий с целью облегчения работы, ее ускорения и эффективности.

В работе широко использованы работы ученых-юристов, философов: В. А. Бачинина "Морально-правовая философия. Исторический обзор", И. Ю. Гловацкого, коллективная работа научно-преподавательского состава Национальной юридической академии им. Ярослава Мудрого "Этика" и др.

Автор искренне признателен рецензентам: канд. юрид. наук Т. Б. Вильчик, профессорам И. Е. Замойскому и Е. Г. Фроловой за критическую и доброжелательную оценку учебника и критические замечания.

РАЗДЕЛ IСОЦИАЛЬНО-ИСТОРИЧЕСКИЕ ИСТОКИ АДВОКАТУРЫ

§1. ГЕОИСТОРИЯ ДОРИЙСКОГО СУДОПРОИЗВОДСТВА И ПРОФЕССИОНАЛЬНОЙ ЗАЩИТЫ

Поиск справедливости в человеческом обществе - это вечная тема. Даже в те времена, когда люди еще не только не знали такого слова, как справедливость, но и были довольно далекими от формирования общественного пред-ставления о такой моральной категории, столкновенье индивида с грубым насилием со стороны себе подобных, испытание потерь и убытков по воле более сильного и Т.П. не могло не порождать негодования и осознания несправедливости совершенного последним.

Великое множество и разнообразие идей, учений и школ, которые возникали в разных, далеких одна от другой странах, вращались вокруг определенных проблем, которые беспокоили человечество, будили мысль и побуждали к поиску путей их решения. Такими, по мнению В.А. Бачинина, были: сущность государства и права, отношения личности и государства, природа власти и справедливости, причины склонности людей к преступлениям*.

Полное осознание этой философской проблемы, вплоть до попытки ее решения, было по силам лишь обществу, культура которого поднялась к пониманию необходимости выделения из многообразия идей, школ и направлений таких, которые максимально отвечали бы состоянию развития данного общества, его национальному духу и ментальности.

По теории немецкого философа Гегеля "ось мировой истории" совпадает с появлением и жизнью Иисуса Христа,

* Бачинин В. А. Морально-правовая философия. Исторический обзор: Учеб. пособие - X.: Ун-т внутр. дел., 1996. - 134 с.

11

а затем история делится на два периода, из которых -первый до Христа и второй - после него. Намного позднее, критически развивая теорию Гегеля, К. Ясперс создал концепцию мировоззрения, по которой ось исторического процесса действительно существует, но начало и конец периода существования такой оси охватывается шестью столетиями - с VIII по II ст. до н.э.

Именно на этот период истории приходится могущественный всплеск развития человеческой мысли, философских учений и школ, культуры. Именно на этот период приходятся первые попытки дать определение понятию справедливости, которые совпадали по своей сути, вне зависимости от расстояния и времени.

Наиболее давними, документально удостоверенными попытками сформулировать понятие справедливости были - созданная семитскими племенами и иудеями - Библия, произведения философов Китая и Греции.

Формирование древнекитайской цивилизации относят к началу XIII столетия до н.э. Одно из положений, существующих к тому времени, относительно импе-раторской фамилии, провозглашало, что, когда правитель оказывался несправедливым и порочным, то Небо могло лишить его сакральной благодати.

Выдающийся китайский мыслитель Лао-цзи считал нецелесообразным бороться с естественным бедствием или переделывать природу, но воспринимать ее такой, какая она есть. В соответствии с учением его ученика Конфуция (Кун-цзи 551-479 гг. до н.э.), мудрым и совершенным есть тот, кто "не делает другим того, чего себе не желает", кто уважает старших, почтительный с равными, владеет чувством обязанности и справедливости, стремится к знаниям.

Сюда следует также отнести ряд положений конфуциантства, датированных серединой I тысячелетия до н.э. Конфуций считал за благодеяние, когда учитель в личном поведении - вежливый, на службе - точный, человечный и справедливый к людям.

Одним из древнейших, известных на это время, письменных источников, где авторы обращаются к понятию12

справедливости, есть Библия, которая берет свое начало в XIII ст. н.э. и завершается в II ст. н.э. "Бог - это еще и верховный Судья, строгий, но справедливый (курсив мой. -Д. Ф.).

Именно в десяти заповедях Моисея и заповедях иудейского царя Соломона изложены требования, которые были для того времени верхом справедливости.

Яркими и завершенными в своем совершенстве на те времена (V-VI ст. до н.э.) в вопросах культуры и философии были достижения греческих философов. Так, греческие досократики считали, что лишь через меру и справедливость человеку открывается путь к космическим гармониям и высшему совершенству. Платон (427-347 г. до н.э.) считал, что "добропорядочность как идея совпадает со справедливостью, то есть с правильным соотношением душевных сил". К добропорядочности же он относит три основные греческие черты: мудрость, храбрость и сдержанность или воздержание. Это означает, что понимание несправедливости в народе существовало уже, задолго до того когда мыслители того времени пришли к необходимости дать научную теоретическую оценку данному социальному явлению.

Именно Платону принадлежит попытка сформулировать определение понятия справедливости в общественной жизни. Для него - это такое социальное устройство, где присутствуют мудрое разделение труда между сословиями, где всякий успешно занимается своим делом и существует твердый и надежный правопорядок.

Постепенно общество в разные периоды и в разных формах, путем введения определенных обычаев и санкционированных государством правил поведения, стремилось ограничить индивидов, предрасположенных к проявлениям эгоизма, который опирался на грубое насилие, то есть - к несправедливости.

Поскольку единой оценки поведения индивида в обществе не существовало, то и понятие справедливости не всеми воспринималось одинаково. Поэтому возникали и разные позиции относительно содеянного индивидом действия. Отсюда возникновение общественной необхо-

13

димости, а со временем и появление судебного института, который бы от лица государства защищал обиженных и наказывал преступников. Только с появлением суда возникала необходимость обвинения или защиты самого поступка и того, кто его совершил.

Интересным в этом смысле оказывается взгляд на справедливость выдающегося китайского мыслителя Конфуция, который, твердо отстаивая абсолютное всевластие высших и старших, требовал от них гуманного и справедливого отношения к низшим, имея свое собственное представление об этих категориях.

Практика осуществления судебных функций царями или их наместниками, а потом и феодалами, в контексте возникновения защитной деятельности, не представляет интереса, поскольку эти судебные процедуры не имели таких признаков судопроизводства, как состязательность. Даже судопроизводство легендарного царя иудеев Соломона, при всей мудрости его решений, не могло оказывать содействие возникновению профессиональной защитной деятельности.

В этих нескольких коротких пассажах спрессованы тысячи лет и великое множество путей развития человека и общества к возникновению таких институтов, как государство, право, суд, обвинитель и защитник. Сам собой напрашивается единый вывод - возникновению правовых критериев предшествовало обретение определенной общественной культуры - морали и нравственности, общественного представления о справедливости.

Понятие справедливости и само слово стали основанием праворегулирующей системы, именованной юстицией (Justitia), что на латыни означает - справедливость.

На протяжении многих столетий люди осуществляли "правосудие" собственными силами, наказывая обидчиков из мести в ответ на ущемление интересов члена своей семьи, племени, клана. С образованием государства возник вопрос о введении определенного порядка, что вынудило правителей возложить функцию наказания виновных на специальные государственные органы - суды.

Внимательно исследуя сохраненные документальные источники глубокой древности, мы можем по крупицам14

строить свое представление и свои знания о возникновении и функционировании судов разными народами в разные времена.

Еще в 10 библейских заповедях мы находим высказывания, имеющие сугубо судебный характер, которые сохранились в неизменном виде и первозданном назначении до наших времен. Одна из заповедей Моисея гласит: "Не лжесвидетельствуй". И сегодня лжесвидетельство признается преступлением, наказыва-емым в судебном порядке.

Изучая евангельские проповеди Иисуса Христа -гигантской исторической фигуры, в той части, где он трактует библейскую заповедь Моисея "Не убивай", мы находим такую установку: "Кто скажет брату своему "пустая голова", подлежит суду". Из этого высказывания можно сделать лишь один вывод, что на территории Иудеи до завоевания последней Римом существовали суды. Скорее всего это были религиозные суды, поскольку иудейский государственность базировалась на религиозных основax. Кроме гою, нам известно, что сам Иисус Христос был осужден к смертному наказанию единолично прокуратором Иудеи Понтием Пилатом, который в своем решении полностью опирался на требование Синедриона -высшего религиозного органа Иерусалима. Свое несогласие с несправедливым, на его взгляд, решением Синедриона и отмежевываясь от него, Пилат подчеркнул выражением, которое навеки вошло в историю и стало символом Пассивного отмежевания от участия в определенных действиях: "Я умываю руки".

Существуют литературные источники, которые свидетельствуют о наличии судов и института защитников м Египте, по сведений относительно такого высокого развития юстиции, как в Греции, а затем и в Риме, нет. Древний Египет В исследованный период истории также достиг значительной степени юридического развития. Существовали постоянные суды. Процесс с устного и гласного, которым он бывает на низших ступенях культуры, уже превратился в письменный и тайный. По свидетельству греческого историка Диодора Сицилийского (80-29

15

до н.э.), обе стороны дважды обменивались исковыми бумагами, и лишь после этого постановлялось решение. "Таким образом, - говорит Диодор, - египтяне решают все иски, считая, что речи защитников сильно затемняют справедливость". В соответствии с его утверждением, египтяне опасались, чтобы искусственные ухищрение и красноречивость ораторов "не побудили судей смягчать суровость законов и относиться с меньшим вниманием к требованиям справедливости".

Действительно, ни в гражданском процессе, ни в уголовном адвокатура не допускалась в Египте. Но уже то обстоятельство, что египтяне были знакомы с темными сторонами адвокатуры, свидетельствует о том, что у них она существовала раньше и является доказательством того, что она сохранялась для исключительных случаев. Так, из одного папируса мы узнаем об участии адвокатов в гражданском процессе, который происходил между жрецом и греческим наемным воином. Защитниками были два грека. После подачи просьб и объяснений сторон, адвокаты также предоставили по одному писаному мемуару. Таким образом, в Египте адвокатура, достоверно, появилась в древнейшие времена, но была почти совсем уничтожена, не успев развиться.

В старинной Индии правосудие вершилось царем в качестве верховного судьи и коллегиальными судами. Процесс базировался на принципах устности, гласности и состязательности, как в гражданских, так и в уголовных делах. Новейшими достижениями доказано, что древней Индии была известна адвокатура, причем обязанности правозаступничества и представительства объединялись в одном классе лиц.

У древних иудеев право отождествлялось с религией. Судьи считались наместниками Иеговы. Главной их обязанностью были - беспристрастность и милосердие. Судопроизводство осуществлялось на принципах устности, гласности и состязательности, а права подсудимых тщательно ограждались. При таких обстоятельствах возникновение адвокатуры было не только возможным, но даже неизбежным. В качестве защитника мог оказаться кто-16

нибудь из желающих. Это допускалось безоговорочно и даже считалось священным долгом.

В более поздние времена адвокатура приняла другую форму. По талмудическому праву, при судах Синедриона находились лица, которые готовились стать судьями и имели звания кандидатов. Они были присутствующими на заседаниях и могли говорить речи в защиту подсудимых. Будучи специалистами, они больше приближались к адвокатам. Но, поскольку они выступали не по приглашению подсудимых и без предварительного соглашения с ними, то их все-таки нельзя признать адвокатами в нынешнем понимании этой профессии.

Со временем в еврейском языке появляется слово "адвокат", заимствованное из латыни. Это, наверное, указывает на то, что иудеи стали заимствовать у греков и римлян институт судебной защиты, близкий к адвокатуре.

Поразительными оказались успехи в развитии ораторского искусства Афин, где демократия достигла наивысшего развития среди государств древнего рабовладельческого мира.

Непосредственный толчок к взлету ораторского искусства дали знаменитые законы Солона. Эти законы предусматривали, что каждый афинянин должен лично защищать свои интересы в суде. Судебный процесс Греции к тому времени делал возможным и принимал к вниманию искусство ораторского изложения перед судом позиции сторон. Поскольку далеко не все были способные защищаться в суде самостоятельно, это привело к появлению логографов, которые составляли выступления по судебным делам.

Реальным толчком к возникновению и развитию институтов представительства и защиты, которые со временем стали основным содержанием адвокатской деятельности, а затем и предвестником формирования этого сословия, следует считать появление судов, где в качестве основного принципа была внедрена состязательность.

Защита от обвинения при помощи другого лица приобрела свое развитие в Греции с появлением судов. Произошло это не сразу.

172 - 7-481

Если истец или ответчик желал лично отстаивать свои интересы, но не мог надлежащим образом построить свою речь, он мог воспользоваться помощью диктографа или логографа. Роль последних сводилась к составлению речей, которые заучивали и самостоятельно произносили в суде истец или ответчик. Если учесть, что среди "профессионалов" в этом деле упоминаются такие имена, как Интифон, Лизий, Исократ, Эсхил и Демосфен, то станет понятным, что это было дело благородное и доступное далеко не всем. Одним из наиавторитетнейших знатоков исторического происхождения и организации адвокатуры вообще и на территории русской империи, в частности, признается автор многих работ и публикаций на упомянутую тему Е. В. Васьковский (1866-1928). Одна из его работ - "Организация адвокатуры" - довольно интенсивно используется авторами многих учебных пособий и исследований об адвокатуре. Этот факт лишь подтверждает авторитетность русского теоретика адвокатуры. К сожалению, тяжело вспомнить работу на исследуемую тему, где бы надлежащим образом оценивались бы утверждения Е. Васьковского относительно философии адвокатского промысла.

Профессия адвокат имеет довольно давнюю историю. Исследуя философию адвокатской профессии и ее происхождение, никак не обойтись без экскурса в анналы древнегреческого судебного процесса. Именно на примере Греции хорошо прослеживаются пути и логика возникновения и определенные стадии профессии, которой суждено было со временем превратиться в нынешнюю адвокатуру.

На фоне утверждения Е. В. Васьковского о том, что формированию и развитию адвокатуры предшествовал период ее существования в стадии "незначительных зародышей", именно на примере Греции можно наблюдать классические постепенность и поступь от абстрактного красноречия к привлечению ораторов для выступлений в судах. Осмысленным фактором трансформации красноречивого человека в судебного оратора было сознание греческого общества, метко выраженное выдающимся греческим философом Аристотелем: "Стыдно18

не уметь защищать себя рукой, но еще более стыдно не уметь защищаться словом".

На первых этапах развития судопроизводства в Греции состязательность превалирует в форме самозащиты от обвинения. Так, в судебном процессе над Сократом упоминаются три обвинителя, но не названо ни одного адвоката. Сократ защищался сам и был осужден к смертной казни через принятие цикуты, что он и выполнил.

Тенденция к использованию защитников на суде вступает в силу с развитием ораторского искусства в Греции на фоне его востребованности в политической и судебной сферах.

Сначала формы участия в судебном процессе в качестве защитника имели вспомогательный и прикладной характер. Но упомянутая форма помощи была лишь одной из функций будущей адвокатуры. Она была неудобной и ненадежной, так как оставляла истца с глазу на глаз с судом в наиболее трудное для него время - на период Судебного разбирательства дела. Еще менее удобной и полезной оказывалась помощь логографа либо диктографа і- уголовном процессе, где с течением времени появились обвинители в виде категоров или синегоров, среди которых фигурируют имена таких выдающихся исторических фигур, как Перикл, Демосфен и др.

Однако при полном осознании подобных осложнений, греческое правосудие в вопросе дальнейшего развития адвокатуры выше обозначенных достижений не поднялось.

История давней Греции и, соответственно, греческий язык не оставили нам слова, которое полностью отражало бы суть адвокатской профессии, и потому можно сделать вывод, что Греция до завоевания ее Римом в полной мере не подошла к созданию занятия, которое мы теперь называемадвокатурой.

Неспособность Греции к тому времени подняться к более значительным высотам в этом конкретном деле имеет свои исторические причины и объяснения. Прежде всего, это низкий уровень развития экономических правоотношений. Существуют такие утверждения о том, что греческие тираны, желая достичь равенства в обществе,

19

"...конфисковывали имущество знати, издавали законы, защищали бедняков в суде" (курсив мой. - Д. Ф.). Но, исходя из исторических данных, можно утверждать, что здесь речь идет, конечно же не о профессиональной защите, на манер адвокатуры в римском судопроизводстве. В Греции действовал также суд Гелиеи, созданный Солоном, где в качестве присяжних выступали 600 гелиастов -представителей демоса.

В то же время существуют исторические факты о допустимости обвинителя на судебных процессах греческой гелиеи. Так, на суде, который проходил в 490 г. до н.э. относительно Мильтиада, проигравшего битву союзникам персов и осужденного к уплате всех расходов и огромного штрафа, обвинителем выступал Ксантип. О наличии в судебном процессе защитника сведения отсутствуют.

Как уже упоминалось, афинское судопроизводство требовало, чтобы стороны лично выступали перед судом в свою защиту. При таких обстоятельствах важное значение приобретала профессия логографа, который специализировался на составлении речей для выступления сторон на процессе. Среди названных ранее имен знаменитых логографов Греции выделялся Лисей, которому приписывается авторство в 200-х судебных речах, из которых к нашему времени сохранилось 34. Солоном были созданы специальные суды, которые рассматривали споры землевладельцев с аристократами.

Судебная речь в античной Греции складывалась с вступления, которое было рассчитано на то, чтобы завоевать доброжелательность и внимание судей. После выполнения такой обязательной процедуры, оратор приступал к изложению обстоятельств в выгодном для себя свете. Неотъемлемой частью выступления была полемика с другой стороной, которая не всегда была идеалом корректности. Заканчивалась речь выводом. Объективно, структура речи нынешних судебных ораторов полностью сохраняет практику античных светил.

С течением времени укоренилась практика, когда суд разрешал, чтобы рядом с обвиняемой стороной на защиту ее интересов выступало другое лицо - синегор. Такая20

мера была вынужденной, поскольку нередко судебную должность занимал человек не очень компетентный в законодательстве. Это уже был реальный шаг к появлению адвокатов, В целом, греческая адвокатура была далекой от существующей, но представляла собой уже тот зародыш, который по Е. Васьковскому, проложил путь к высшим формам этой профессии.

Внимательное изучение наследства Платона дает нам основания признавать не только факт наличия профессии адвоката в греческом судопроизводстве, но и утверждать о ЄГ0 решающей роли в судебном процессе.

И своей последней работе "Законы" Платон, говори о необходимости жесткой борьбы против преступлений, называет среди главных, на его взгляд, видов правонарушений: подрыв религии, неуважительное отношение к родителям, похищение имущества а также бесчестное поведение в суде. Исходя из этого, он требовал применения смертного наказания за святотатство, покушение на убийство, преступление против родителей И бЄ0ЧЄСТНОЄ выступление адвоката в суде из корыстных мотивов

Из ЭТОГО можно сделать следующий вывод:1) профессия адвоката в период написания Платоном

своего произведения "Законы" уже существовала;2) Платону были известные факты бесчестных

выступлений адвокатов из корыстных мотивов;3) услуги адвокатов имели платный характер;4) от выступления адвоката зависело слишком много,

иначе, чем можно объяснить требование смертного наказания за бесчестность выступления.

Можно предположить, что над Платоном всю жизнь тяготела смерть его учителя Сократа, которого, по мнениюПлатона, безосновательно обвинили и осудили к смерти.Н аверное, значительную роль при этом сыграли бесчестныевыступления обвинителей в суде.

Значительно высших ступеней в деле развития юриспруденции и адвокатуры, в частности, достигла римская юстиция.

21

§2. ЮСТИЦИЯ ДРЕВНЕГО РИМА

Возникновение и утверждение легисакцийного судебного процесса (legis astsones - законные действия) в Древнем Риме (III—II ст. до н. э.) стало периодом рождения адвокатуры. Рассмотрение дел проходило в две стадии, из которых первая - рассмотрение дел претором- имевшее целью подготовить дело к рассмотрению, авторая - рассмотрение по сути. Новый процесс означалрассмотрение дела на основе закона, то есть, - былурегулирован определенными нормами и предписаниями.

Дальнейшие изменения в судопроизводстве совер-шенствовали процесс и внедряли отношения судебного представительства. Новая форма судопроизводства оказывала содействие возникновению института довери-тельства и представительства, а со временем и адвокатуры.

Здесь необходимо предостеречь от отождествления понятий адвокатура и представительство, которые, к тому времени, по своей сути понимались как совсем разные институты. Римское право очень ясно указало это различие, очертив цель представительства. "...И то обстоятельство- говорится в институциях Юстиниана, - что от чужогоимени не разрешалось ни судиться, ни отвечать насуде, служило причиной немалого неудобства, поэтомулюди начали судиться через поверенных. Поскольку иболезненность, и возраст, и необходимость путешествия,и много других причин часто мешают им вести свои делалично". Введение института представительства былозначительным прогрессивным шагом как в осуществлениисудопроизводства, так и в направлении создания профессиональной адвокатуры. Представителем могло быть любое лицо, которому верил доверитель. От представителя не обязательно требовалось знание законов.

Несравненно более широкие требования выдвигаются к адвокатуре. С развитием экономических правоотношений, увеличением количества законодательных актов и осложнением законодательства возникает потребность в специалистах, которые бы приняли на себя выполнение тех22

или иных поручении от людей, лишенных возможности разобраться в запутанных лабиринтах законов. Так, постепенно появляются люди, которые избирают такую деятельность своей профессией, - адвокаты.

Самое первое определение представительства на терри-тории Европы было дано в 1890 г. немецким юристом-ученым Барнау: "Представительство - ведение дел за других". С этим много ученых не соглашались, считая его слишком широким по смыслу. К таким принадлежал и Е. В. Васьковский, который отмечал: "Действительно, что такое представительство по своей сути? Оно не что иное, как один из частных видов института гражданского права, которое носит название представительства и состоит из того, что одно лицо (представитель, поверенное) осуществляет любые юридические действия вместо другого (того, которое представляют, доверителя), причем все следствия деятельности первого переходят на другого".

Широкая востребованность института доверительства поясняется жизненной необходимостью поручать, в определенных случаях, осуществление определенных юридических действий тому или иному лицу в интересах другого лица. "Он (институт) предоставляет возможность, - говорит Гордон, - осуществлять через представителей свою юридическую деятельность таким лицам, которые сами не могут этого сделать через любые естественные, юридические и моральные препятствия (болезнь, отдаленность места деятельности, отсутствие дееспособности, неумение защищать свое дело на суде и т.д.)"-

О высоком уровне римской юриспруденции свиде-тельствуют фундаментальные документы относительно развития представительных функций вообще и осуществления их адвокатом, в частности.

Как видим, главной целью представительства римляне считали лишение истца необходимости личной явки в суд, нередко, по разным мотивам, очень отягощающим пострадавшего или истца.

Если за основу адвокатуры брать модель, которая сформировалась в рамках романо-германской правовой

23

системы, к которой, де-юре, принадлежит и Украина, то все исследователи и достаточно солидные издания сходятся на том, что адвокатура в том виде, как она существует сегодня, возникла на территории Рима времен республиканского периода, где-то на рубеже Ш-П столетий до нашей эры. Во всяком случае, мы имеем данные о законе Лициния, датированном 204 г. до н. э.

Название профессии происходит от латинского advokatus (advokare) "призываю на помощь". В эту эпоху адвокатура действовала как частный институт. В императорском Риме адвокатура приобрела состояние особой корпорации при суде, с четким регулированием условий адвокатской практики, прав и обязанностей адвокатов. Дисциплинарный надзор осуществлялся судом.

С течением времени, определение сути термина "адвокат" пополняется и трактуется не всеми одинаково. В. Даль дает следующее определение адвоката: "... правовед, берущий на себя ведение тяжб и защиту подсудимого", в Малой советской энциклопедии адвокат - это юридический консультант. В "Словаре иностранных слов" представленный термин трактуется как перевод с латинского advocatus: "Адвокат [нем. Advokat < лат. advocatus < advocare - 1) призывать на помощь] - 2) поверенный по судебным делам, защитник на суде; 3) выступающий устно или письменно в защите чего-л.". В более позднем издании советских времен - "Юридический энциклопедический словарь": "Адвокат (лат. Advocatus от Advoco призываю, приглашаю - призываю, приглашаю)". Как видим, даже на территории одного государства -Советского Союза перевод и толкование слова "адвокат" были довольно неоднозначными. "Современная украинская энциклопедия" на русском языке трактует слово адвокат как "...лицо, профессия которого - оказание юридической помощи гражданам и организациям, в том числе, защита их интересов в суде". Но, в целом, есть достаточные основания отвергнуть все сомнения в том, что: профессия именно с таким названием обрела свой официальный статус на территории Римской империи, где основным языком была латынь, и это занятие было связано, прежде всего, с судом, а его сутью было предоставление помощи24

в виде консультирования и защиты с использованием юридических знаний.

Литературные и документальные источники сви-детельствуют, что в период республиканского Рима лицо, которое выполняло адвокатские функции, характеризовалось определенными критериями, которые определялись соответствующим менталитетом общества. В качестве адвоката чаще всего призывалось лицо, которое владело знанием законов и было опытным в слове. Адвокат не обязательно был профессиональным, но существовал за счет оплаты его работы клиентами, то есть людьми, которые пригласили его для предоставления правовой помощи. Нередко в качестве адвокатов на защиту своих друзей или знакомых выступали довольно знатные в Риме люди. И, в конце концов, адвокат действовал лишь в интересах клиента, то есть лица, которое пригласило его для ведения дела.

Философию адвокатской деятельности Древнего Рима можно было бы высказать в короткой формуле известного римского ритора и литератора М. Ф. Квинтилиана (35-100 г. н. э.), который считал, что "уголовный защитник - это ...муж добрый, опытный в слове". Эта формула отображала отношение римлян к адвокату, как защитнику в уголовном деле, то есть, к профессии, которая приобрела общественного и юридическое признание на территории Рима, а потом и Европы.

Вполне естественно, что в само понятие "добрый" римляне вкладывали несколько иной смысл, нежели это делаем мы, современные еврожители. Но вообще нынешнее трактование слова "добрый" во многом совпадает с римским. История донесла до нас воспоминания и соображения таких мыслителей Древнего Рима, как Лукреций, Цицерон, Сенека, Марк Аврелий, Апулей и др., из которых можно сделать вывод, что, в целом, толкование понятия "добрая", из разных времен упомянутых авторов, не очень изменилось.

Если же затронуть другую составную определения Квинтилиана, то оно дает четкое представление о том, что успех адвоката в уголовном процессе целиком зависел

25

от умения владеть словом. Именно красноречивости и умению завладеть аудиторией предоставлялось главное, преобладающее значение в судебном процессе. Судебные процессы Древнего Рима по резонансным делам, как правило, собирали большое количество местной аристократии, которая знала толк в ораторском искусстве и могла надлежащим образом оценить удачное выступление на судебной арене.

Ныне аналогичный подход к оценке адвокатского мастерства исповедуют правовые системы, где широко практикуется рассмотрение уголовных дел судом присяжных. Философия института суда присяжных состоит в том, что люди, привлеченные к осуществлению судопроизводства, решению человеческой судьбы, а иногда и жизни, не могут быть профессиональными юристами. Их оружием на этом очень ответственном поприще остаются собственный опыт, чисто человеческие качества, генетическое или воспитанное чувство совести. И, вполне естественно, эмоции. Именно эти свойства присяжных и являются теми объектами, на которые направлены все усилия сторон в судебном процессе и, прежде всего, их представителей в лице адвокатов. Данное обстоятельство оказалось могущественным катализатором появления истинных ораторских талантов на судебном поприще.

История Древнего Рима сохранила нам сведения об участии адвокатов в делах, которые рассматривались и решались как единолично разными правителями, выполнявшими по своему статусу и судебную функцию, так и в судах. Так, в делах, где суд вершился проконсулами Рима или судом, в качестве представителей интересов своих доверителей допускались адвокаты. Если защиты требовало лицо, не имевшее возможности пригласить платного защитника, в качестве представителя допускались родственники или знакомые. Так или иначе деятельность адвоката всегда была связана с судопроизводством.

Первоначальные, более или менее подробные, упоминания об адвокатуре, как о занятии благородном и достойном, относятся к середине первого столетия новой эры существования человечества. Но точкой отсчета, из 26

которой начал официально и по прямому назначению использоваться сам термин "Advokat < лат. advocatus < advocare" следует, по мнению автора, считать последний век до нашей эры. Так, известный римский мыслитель, политический деятель, литератор и официальный наставник и воспитатель будущего императора Рима Нерона, Сенека (Луций Анней), убитый своим воспитанником в 65 году н.э., был адвокатом.

Определенное представление о роли адвоката в римском обществе можно составить, прочитав "Апологии. Метаморфозы. Флориды" Апулея. На судебном процессе он, обращаясь к проконсулу Рима Максиму Клавдию и членам сената, говорит: "...и вот здесь, адвокаты Емилиана с бранным словом набросились на меня и стали предъявлять обвинение в занятии магией, а под конец, в убийстве моего пасынка Понтиана".

Приведенная цитата дает определенное представление, о том, что:

во-первых, институт адвокатуры существовал и действовал в судах, которые вершились, в том числе, и единолично (члены сената играли роль присяжных лишь с совещательным голосом);

во-вторых, адвокаты, выполняя роль представителей своего доверителя на суде, пользовались этим довольно свободно и не только с целью защиты своего доверителя, но и обвиняли от его имени.

В то же время, из дальнейших высказываний Апулея можно сделать вывод, что обвинительная роль была все же неприсущей для адвоката функцией. Несколькими строками ниже можно прочитать: "...Итак, упрямо избегая опасной роли обвинителя, он (Максимилиан. - Д. Ф.) крепко держится за безобидную (курсив мой. —Д. Ф.) роль адвоката".

То есть, уже в те далекие времена (I—III ст. н.э.) закладывался и действовал фундаментальный принцип адвокатуры, который и ныне живой и незыблемый -обвинение во всех его формах не является функцией адвоката. Адвокат лишь защищает. Он не может прибегать к обвинению кого-либо даже в тех случаях, когда этого

27

требуют интересы его клиента. Это совсем не означает, что адвокат лишен права и возможности обратить внимание суда на такие обстоятельства, которые ухудшают состояние его подзащитного инкриминированием последнему каких-то преступных или аморальных действий, содеянных другими. Для этого есть довольно много способов и приемов, которые отнюдь не подменяют фундаментальных этических принципов адвокатуры.

О Марке Лициние Крассе нам известно, что это был известный полководец, который подавил восстание Спартака. Но мало кому известно, что Красе в 71 г. до н.э. выступал в суде защитником интересов Гая Ораты, а его процессуальным соперником в этом деле был известный политический деятель Рима Марк Антоний по прозвищу Orator, который защищал интересы другого клиента. Значительный взнос в дальнейшее развитие юриспруденции вообще и адвокатуры, в частности, сделали такие выдающиеся исторические фигуры Рима, как Цицерон, Юстиниан, Ульпиан и другие.

Таким образом, суть адвокатуры составляли опреде-ленные фундаментальные критерии:

а) адвокат - это профессиональный юрист, то естьчеловек, который владеет знанием законов и имеетопыт в ведении гражданских и уголовных дел;

б) адвокат не является государственным служащим иживет за счет оплаты его работы клиентами, то естьлюдьми, которые приглашают его для предоставленияправовой помощи;

в) адвокат действует лишь в интересах клиента - лица,которое пригласило его для ведения дела;

г) адвокат руководствуется законами государства поместу выполнения своих обязанностей;

д) адвокат придерживается правил этики, наработанныхпрактикой и корпусом юристов по месту выполнениясвоих обязанностей.

Государству, в котором динамично развивается экономика, нужны стабильные законы, обеспечивающие это развитие. Ему выгодно, когда в стране есть достаточное количество грамотных юристов, способных обеспечить 28

население качественными услугами во всех сферах бытия. Это снижает число злоупотреблений, преступлений и таким образом снижает количество личных трагедий, что, в свою очередь, обеспечивает стабильность в обществе. Так считали юристы Древнего Рима. Именно благодаря этим взглядам мир получил четкую и научно обоснованную правовую систему, которая стала основанием юрис-пруденции наиболее развитых государств Евразии.

Вывод: Рим создал все предпосылки для возникновения и развития профессии под названием адвокат. Но, в силу определенных обстоятельств - расцвета тирании, нашествия варваров, упадка и падения Рима, здесь не состоялось объединения людей этой профессии в сообщество по профессиональным признакам. В Риме были адвокаты, но не было адвокатуры.

§3. РЕНЕСАНС ЕВРОПЕЙСКОЙ АДВОКАТУРЫ

Средневековье с его опустошительными варварскими войнами, феодальными тенденциями и пасмурным торжеством инквизиции надолго остановили ход цивилизации на европейском пространстве. Были разрушены и забыты бесчисленные памятки культуры и цивилизации. Не обошло стороной это тяжелое время и сферу судопроизводства, как одну из ветвей разрушенных цивилизаций.

В период европейского Возрождения становление адвокатуры происходило в разных странах по-разному. На пепелище продолжительного разрушительного Средне-вековья, остатки которою еще тяготели над Европой к началу XVI столетия, появлялись новые народы и рождались государства, перед которыми открывались неотвратимые перспективы будущего социального и государственного прогресса.

Прорвав блокаду варварства на благодатной апеннинской земле где-то в начале XI столетия, эпоха Возрождения постепенно, обходя с большой трудностью

29

заповедники средневековья и феодализма, неустанно и победно завоевывала европейские пространства.

С появлением государственного устройства и судебных учреждений возрождался, основанный на берегах Тибра и сохраненный историческими анналами, институт судебной защиты - адвокатура.

В Англии роль первых защитников в спорах приписывают т. н. фехтовальщикам, которые предлагали свои услуги, странствуя из города к городу еще в XIII в. Официальная роль защитников (баристеров) в суде была признана впервые королем Англии Эдвардом. Следует знать, что именно английская адвокатура обратилась к более или менее узкой специализации в определенных областях права, о которой упоминается в работе И.Ю. Гловацкого. Это: 1. Конституционное право; 2. История права; 3. Право судопроизводства; 4. Имущественное право; 5. Публичное право.

Адвокатуре Германии отводится исключительная давность происхождения - к временам христианства. Но лишь во времена возрождения она испытала свое юридическое признание и законодательное оформление. И хотя упоминания об адвокатуре встречаются в более ранних законах, одними из важнейших вех возрождения немецкой адвокатуры признаются законы от 1555 г., которым вводилась присяга, от 1654 г., которым признавалась морально-этическая составная адвокатской деятельности, и Баварский уголовный кодекс 1753 г.

Исторически ранние шаги в смысле внедрения адвокатуры сделаны галлами, которые населяли территорию нынешней Франции. Как это нередко происходит в истории, прогрессу народов способствуют кровопролитные войны. Галлы за свой прогресс в правовых вопросах заплатили большую цену. Иногда встречается: "К чести римлян, они после завоевания ими Галлии, не вводили там свое право против воли местного населения. Оно добровольно воспринимало римское право как свое"*. Едва ли здесь

* /. Ю. Гловацький. Діяльність адвоката-захисника у кримінальному процесі.

зо

уместно ссылаться в честь римлян. Жестокость, проявленная Юлием Цезарем после завоевания Галлии, чрезвычайно впечатляющая - более миллиона уничтоженного населения и отрубание рук каждому десятому мужчине. После этого говорить о добровольности восприятия римского права, мягко выражаясь, не очень уместно. Галлам не оставалось другого выбора, и они восприняли римское право, а отсюда и юриспруденцию.

После завоевания Галлии франками, франко-римская система и стала основой будущего французского права. Следует знать, что инквизиция уже знала и использовала институт адвокатуры avoues, то есть должностных церковников, которые вели дела инквизиции, выступали обвинителями в церковных судилищах и выполняли некоторые административно-управленческие функции. Так вот, возникнув в XII в. в статусе avoues и изменив на протяжении полутора веков добрых десяток наименований (clamatores plaideurs, process plaid emperlies, conteurs plaideurs, chevaliers es luis), французская адвокатура приобрела свою нынешнюю форму и почтенное состояние, с определенными изменениями сохраняющееся и теперь.

Важно напомнить о главном - сама адвокатская среда была и остается во Франции элитным корпусом, который пополняет парламент (достигало 300 адвокатов) и ряды высших членов правительства.

Необходимо отметить, что путь адвокатуры к своему общему признанию в России был нелегким и даже тернистым. Все, без исключения, диктаторы рассматривали представителей этой профессии почти как своих личных врагов, Россия не была исключением. Екатерина II в снос время писала: "Адвокаты и прокураторы у меня не законодательствуют и никогда законодательствовать не будут, пока я жива, а после меня будут поступать моим началам". Чуть позже Николай I, наставляя князя Голицина, изрек: "А кто погубил Францию, если не адвокаты. Нет, князь, пока я буду царствовать, России не нужны адвокаты, проживем и без них". Такие взгляды властвовали не только и крепостной России, но и на просвещенном Западе. "Я желаю, заявлял Наполеон Бонапарт, - чтобы можно было

31

отрезать языка адвокату, который пользовался ним против правительства". А чуть раньше в соседней Германии Фридрих Великий именовал адвокатов "пиявками". В.И. Ленин (Ульянов) открыто оскорблял своих коллег, обзывая последних "буржуазной сволочью". И. В. Сталин характеризовал адвокатское сословие нецензурно.

И все же, несмотря на резко отрицательное личное отношение к адвокатуре, большинство упомянутых правителей вынуждены были пойти на признание такого института, как защита прав обвиняемого или подсудимого. И поступали они так отнюдь не по собственной воле. Прогрессивно настроенные государственные и политические деятели, а со временем и целые слои общества, понимали, что инквизиционное судопроизводство несовместимо с созданием свободного демократического государства, наличием демократических идей, зовущих к равенству, свободе, справедливости.

Существование истинно справедливого судопроиз-водства возможно лишь при наличии независимой адвокатуры - института защиты от обвинения. История ренессансной адвокатуры - это три ступени развития этого института. Первая - адвокатура как частное ремесло. В этот период адвокаты представляют собой разрозненную массу или объединяются на основах цехового устройства. Этот период характеризуется отсутствием единых для всех писаных правил и какого-либо руководства со стороны государства. Это, так сказать, хаотичная предпринимательская самодеятельность, переходный период к более управляемому состоянию.

Право гордиться наиболее почтенным возрастом адвокатуры Старого света принадлежит Великобритании. Корни сугубо английской модели профессиональной организации восходят к началу XIV ст. Какого-либо единого правительственного нормативного акта относительно развития и деятельности адвокатуры в Англии не существует. Если придерживаться классического трехступенчатого развития адвокатуры в мире, то придется признать, что - английское так и осталось на второй цеховой ступени развития. Двухкамерная модель с делением на баристеров и солистеров, которые, в свое 32

время, объединились с аторнеями, сохраняется уже довольно длительное время. В сравнении с солистерами, баристеры считаются привилегированной кастой с правом выступать во всех судах, в том числе и высочайших.

Первыми на европейском пространстве от цехового устройства отказались Германия (1780), Франция (1790). На ЭТОЙ стадии адвокат представляет собой государственного служащего. В Прусии вплоть до конца XIX ст. функции адвокатов полагались на особых членов суда. Вполне естественно, что такое построение адвокатуры не Отвечало истинным потребностям судебной защиты. Государственные адвокаты не были свободными в выборе позиции и, соответственно, не пользовались доверием со стороны клиента.

быстрее всех в Европе свой путь к профессиональной независимости преодолели адвокаты Франции. Могущественным толчком превращения адвокатуры I высокоразвитую, самоуправляемую и свободную организацию были бурные события, происшедшие во Франции под влиянием либеральных идей французских просветителей.

Большую услугу судебным ораторам Франции XVIII ст. сделал парламент государства, создав суд присяжных. "Судебное красноречие Франции во многом обязано своими успехами суду присяжных и состязательной форме рассмотрения уголовных дел", - утверждают авторитетные специалисты.

Французские адвокаты оказались в более благоприятных условиях, чем их зарубежные коллеги. Во Франции уже в середине XVIII столетия был создан орган, который давал возможность развивать политическое красноречие. Таким органом был парламент.

Именно эти условия способствовали тому, что французские мастера судебного слова вписали яркие страницы в историю мирового судебного красноречия... они сумели усвоить все лучшее от основоположников мирового судебного ораторского искусства, которыми следует считать Демосфена, Эсхина, Ликурга, Цицерона, Гортензия и Катона. Но усвоить чужой опыт - это еще далеко не залог успеха. Говоря о требованиях, которые выдвигаются к

333 - 7-481

адвокатам, наш земляк, известный судебный оратор М. П. Карабчевский, в свое время писал: "От адвоката-оратора требуют серьезной юридической и общелитературной подготовки, живого, наблюдательного ума и значительной дозы творческого инстинкта, способного, так сказать, одухотворить и вызвать к жизни немые страницы объемных форматов дела". Слова справедливого восхищения в адрес адвокатской ораторской школы Франции написал и известный русский судебный деятель и литератор К. К. Арсеньев.

Классическая модель европейской адвокатуры в разныхвариантах воссоздает, так сказать, двухпалатное построение.

Англия, Франция, дореволюционная Россия пошлипутем деления адвокатского состояния на т. н. стряпчих и

адвокатов. Адвокат в подавляющем числе староевропейскихгосударств - это элитная ступень адвокатской иерархии,

которой можно достичь при определенных условиях:наличие определенного стажа, сдача экзамена и т. п. Такая

конструкция создает положительный стимул стремленияк занятию высшей ступени в иерархической системе

адвокатуры.Об адвокатуре США невозможно говорить, как о едином

организме, управляемом каким-то федеральным законом или иным нормативным актом. Здесь уместно вспомнить знакомые слова из украинской классики: "Каждому городу нрав и права". У каждого штата государства есть свое понимание статуса адвоката. Между этими представлениями довольно значительное несоответствие. Главной чертой американской конституции, как и отдельных штатов, есть ударение не на вопросах регламентации или развития адвокатуры, а на декларации права обвиняемого на защиту. Характерным для организации адвокатуры США есть создание на добровольных основах сильных местных ассоциаций штатов, которые, снова же таки добровольно, объединяются в Американскую ассоциацию адвокатов, существующую около 130 лет. Федерации и ассоциации штатов не являются зависимыми от Федеральной ассоциации. Но рекомендаций последней в вопросах из юридической этики считают за нужное придерживаться.

РАЗДЕЛ IIУКРАИНСКАЯ АДВОКАТУРА:ИСТОРИЧЕСКИЙ ОЧЕРК

§4. ИСТОРИЧЕСКИЙ ДУАЛИЗМ РАЗВИТИЯ УКРАИНСКОЙ АДВОКАТУРЫ

На основании анализа исторических источников ученые утверждают, что уже в Киевской Руси роль защитников и судах выполняли родные, приятели сторон - послухи (лица, которые могли удостоверить какие-либо факты из предыдущей жизни обвиняемого).

Признать упомянутую форму участия при решении судьбы своих близких зародышем адвокатуры в Украине было бы очень смелым предположением, поскольку история не донесла до нас сведении о существовании в то время судов. Судейская функция выполнялась князем и его ставленниками на местах. Но это уже было реальным шагом к формированию судопроизводства в будущем. Лишь в конце XIII столетия на южной окраине Суздальской земли возникает Московское княжество. Это событие, как нам известно, состоялось более чем на полтысячелетия раньше Люблинской унии.

В то же время в летописях отмечается, что перелом в жизни русских славян происходит при Владимире целиком и связанный он с принятием христианства, сильно повлиявшем на государственное строительство и общественный быт страны. В правовые понятия Христианство внесло новые элементы церковного и римского права*

Итак, неопровержимым (это зафиксировано ведущими российскими историками)** является тот факт, что христи-анство оказалось именно тем историческим проводником,

* Большая Энциклопедия / Под. ред. С.Н. Южакова. - СПб.г: Книгоиздательское Т-во "Просвещение", 1904 . - Т. 16. - С. 514.

** Там же, С. 515 516.

35 j»

через который отдельные положения римского права стали известны в Киевской Руси еще в начале второго тысячелетия. Положения Римского права, а затем и сведения о существовании адвокатуры, стали достоянием Киевской Руси благодаря усилиям Владимира Мономаха в деле принятия христианства. События, которые состоялись в XII-XIII ст., - постоянная междоусобная борьба за власть среди мономаховичей, привели к расколу населения и оттоку значительной его части в лучшие, более спокойные места и к значительному ослаблению Киевской Руси.

Из середины второго тысячелетия пути правобережной и левобережной Украины надолго разойдутся, а мечта о воссоединении страны почти полтысячелетия будет оставаться лишь в сердцах порабощенных украинцев.

По-разному, в зависимости от "патроната" земель украинских, развивалась и судебная система. Правобережная Украина была надолго аннексирована Литовско-польским княжеством. Поэтому все государственные институты строились здесь по образцу метрополии. Известно, что за третьим литовским уставом обязанности воеводы были тройными: воинские, административные и судебные. Каждый воевода сам решал, как ему поступать - допускать кого-либо к суду или нет. Известно также, что начиная с Люблинской унии, то есть из середины XVI ст., история т. н. Литовской Руси полностью определяется политическими и правовыми установками Польши, которая в то время руководствовалась Литовскими уставами и Магдебургским правом.

В то же время, существуют определенные докумен-тальные подтверждения того, что Магдебургское право проникало и на территорию левобережной Украины и произошло это задолго до того, как Украина попала в полную зависимость от Москвы. "...Образец такого самоуправления (речь идет о Магдебургском праве. -Д. Ф.) в торговом и промышленном сословии Петр нашел в старом европейском муниципальном городском строе, который уже перешел в Малороссию в виде Магдебургского права"*.

* Костомаров Н. И. Русская история. Господство дома Романовых. -Петроград: Издательство П. П. Сойкина. - Т. 3. - С. 26.

36

Нормы же Магдебургского права регулировали не Только организацию управления города, но и гражданско-правовые отношения, порядок судопроизводства и судоустройств, устанавливали степени криминального наказания. И хотя сборник феодального городского Права і. Магдебурга был издан еще в XIII ст., на момент Объединения Украины с Россией, он представлял собой довольно прогрессивный документ.

Естественно, что Магдебургское право, при всей своей прогрессивности, к тому времени не могло быть воспринятым до конца украинской психологией. Для пас важно зафиксировать, что Украина, даже будучи разорванной на части, никогда не оставалась низшей на интеллектуальном уровне от своих поработителей.

Существование института адвокатуры на разных территориях Украины, независимо от их принадлежности и политической ориентации, не могло быть оторванным от системы судопроизводства и судоустройства метрополии.

История развития судопроизводства и судоустройства, а следовательно, и украинской адвокатуры в правобережной Украине, ровно как и в левобережной, не дает оснований дли выводов относительно бурного развития упомянутых институтов.

И правобережной части Украины дело вплотную подошло к подготовке в 1743 г. проекта кодекса "Правил, но которым судится малороссийский народ", но ему не суждено было стать юридическим актом и, если он и применялся, то скорее как обычный ( от обычай) документ.

Интересно, что "Правила" впервые в Украине обратились к термину "адвокат". Кодекс имплементировал такие положения, как принятие присяги, необходимость соблюдения этических норм, относительно конфиденциаль-ности, предполагалась безвозмездная помощь для несостоятельных.

В левобережной части Украины развитие событий складывалось не лучшим образом из-за несоблюдения Россией соглашения об украинской автономии. Фактически империя игнорировала соглашение между ею и Украиной о сохранении на территории последней автономного

37

устройства. Здесь действовало имперское законодательство и судебная система с ее "ходатаями" и "стряпчими" - людьми, которые часто имели весьма туманное представление об истинных целях и задаче адвокатуры.

О судах, которые существовали в дореформенной царской России, много сказано и написано выдающимися русскими юристами и историками: М. И. Костомаровым, А. Ф. Кони, А. П. Чеховым и др. Фактически суды были своего рода вотчинами, которые отдавались на откуп назначенным судьям без надлежащего образования и каких-либо познаний в юриспруденции. Знаменитое грибоедовское: "А судьи кто?", сказанное в адрес тогдашних вершителей обывательского суда, целиком относилось и к судьям государственным.

Находясь в составе Русской империи, Украина одной из первых, ощущала на себе все нововведения на территории метрополии. Более того, как российская окраина, граничившая на западе с более развитыми европейскими государствами, Малороссия должна была служить неким "санитарным кордоном" против проникновения на территорию России крамольных идей. Не случайно произошло так, что талантливые и трудолюбивые представители Украины оказались едва ли не наиболее активными творцами и проводниками русских реформ всех времен. Поэтому историю украинской адвокатуры невозможно отделить от Судебной реформы 1864 г., которая положила начало деятельности института присяжных поверенных на всей территории Русской империи. Наверное, мало кто знает, что о создании в России суда присяжных, неотъемлемой составной которого всегда была адвокатура, мечтал и великий Пушкин. Еще в тридцатые годы XIX в. он, опережая будущее, в своем письме к Соболевскому писал: "...После увольнения (раскрепощения. - Д. Ф.) крестьян у нас появятся гласные процессы, присяжные и др.".

Мы с благодарностью и гордостью можем сегодня отметить, что основное бремя осуществления Судебной реформы 1864 г. на территории Русской империи вынес на своих плечах выдающийся деятель Российской империи, украинец по происхождению Сергей Иванович Зарудный. 38

Интересная деталь: все русские самодержцы с определенным страхом и опасениями относились к адвокатуре, усматривая в ней едва ли не революционный институт. Этот страх подогревался распространенным в России слухом, будто адвокатами были Мирабо, Марат и Робеспьер, хотя в действительности это относилось лишь к последнему. Тем весомей возникает перед нами фигура Сергея Ивановича Зарудного, который сумел, ради поднятия авторитета создаваемой ним присяжной адвокатуры, добиться от Александра II "Высочайшего повеления", датированного 22 февраля 1866 г. "О сохранении за камер-юнкерами и камергерами придворного звания при поступлении их в число присяжных поверенных".

Важную роль в осуществлении судебной реформы в России отводит А.Ф. Кони и представителю старинного украинского рода, "давшему российскому обществу несколько деятелей, которые выделяются умом и твердостью, моральной цельностью характера и глубокой любовью к отечеству", Павлу Евграфовичу Ковалевскому, который руководствовался в своей деятельности "человеколюбием, уважением к личности ближнего и отвращением к угнетению".

Приятно сегодня также сознавать, что среди наиболее авторитетных адвокатских коллегий на гигантском пространстве царской России значились - Харьковская и Одесская.

Исторически Россия уже приблизилась к созданию института судебной защиты, хотя и сделала это со значительным опозданием, сравнительно с другими европейскими странами. Понимание необходимости судебной защиты уже ощущается в более ранних законодательных актах. "Памятник из законов", применяемый с середины XVIII века в главе LXIII "Осуждение" содержит такое: "...Когда по всем правам натуральным каждому причина ознаменается и к обороне своей и оправданию допущен бывает, в чем никому запретить не можно, ниже не объявя причины наказание совершит; ибо надлежит челобитчику и ответчику определить термин, когда с оным в суд явиться и потом со

39

оным в суд вступать", что в переводе со старославянского означает: "Когда по всем правам естественно каждому объявляется причина и он допускается к защите и оправданию, в чем никому запрещать невозможно, недопустимо совершать наказания; так как надлежит истцу и ответчику определить срок, когда появиться в суд и тогда приступать к суду" и немного далее: "...Но понеже к свидетельствованию явные и довольные требуются доказы, того совета Судье надлежит в смертных делах пристойным наказанием его наказать опасаться, но толь паче наказать, понеже лучше есть 10 виновных освободить, нежели одного невиновного к смерти приговорить". Это следует понимать так: "Но когда для засвидетельствования нужны явные и достаточные доказательства, то судье следует в смертных делах (речь идет о смертном приговоре) остерегаться наказывать обозначенным наказанием, тем более, что лучше 10 виновных освободить, чем одного невиновного осудить к смертной казни". Речь идет о высокой ответственности судьи, в особенности в делах, где возможное наказание в виде лишения человека жизни, а также о необходимости каждому предоставить право "ограждаться" от обвинения.

Именно благодаря реформе 1864 года в Имперской России рождается институт присяжных поверенных, заменивший ходатаев, "писак" и "строчилок", отиравшихся в судах, восполняя отсутствие профессиональных юристов. Присяжные поверенные, то есть лица, которым доверялось вести дела во всех судах на территории России, вступая в коллегию, приносили присягу. Нужно сразу указать, что существование присяжного поверенного вне границ любой коллегии не предполагалось законом, хотя такое понятие, как Совет присяжных, еще значительное время было присуще лишь трем наиболее крупным центрам - это Санкт-Петербург, Москва и Харьков. Обращает на себя внимание такое обстоятельство - ни специальная литература, ни печать того времени не содержат свидетельств о недовольстве прогрессивного российского общества корпоративной организацией присяжных поверенных.

В то же время заслуживает внимания атмосфера высокого уважения присяжных поверенных к своему40

руководящему органу, к чести и достоинству своей профессии. Считалось, что "на присяжного поверенного возлагается обязанность защищать честь, достоинство и привилегии того состояния, к которому он принадлежит. Вместе с тем он обязан считать для себя правилом, что любое посягательство на сословие - есть посягательством на него лично и наоборот, что всякое посягательство на него, как члена адвокатуры, есть посягательством на все сословие".

Подытоживая сказанное, необходимо, на наш взгляд, указать, что поддержанные царским правительством титанические усилия преданных своему делу талантливых и честных людей в свое время не были напрасными. Русская адвокатура организационно и качественно выросшая в элитный корпус юристов, по своими морально-этическим принципам и требованиям оставила позади некоторые европейские адвокатуры. Относительно дисциплины присяжных поверенных, то она была настолько строгой, ЧТО ПО свидетельству А. Н. Маркова, "... такой строгой и беспощадной дисциплины не знает ни одно сословие в России".

Именно такая организация способствовала появлению на судебной арене России плеяды настоящих ораторских талантов, слава о которых не увяла и до настоящего времени. Среди них также навсегда запечатлены имена представителей Украины. Это - Сергей Александрович Андреевский, выпускник Императорского Харьковского университета, Николай Платонович Карабчевский, с блеском закончивший юридический факультет С.-Петербургского университета, Александр Яковлевич Пасовер с г. Умани, Николай Иосифович Холева с г. Керчи.

Адвокатура, в нынешнем понимании, была создана на территории Русской империи в соответствии с IX Разделом Судебных Уставов (1864 г.) в форме коллегиума присяжных поверенных и параллельно практикующих частных поверенных. Адвокатура сформировалась как отдельная категория лиц, которые владеют процессуальными правами, именно с момента принятия данного акта. В особенности значительной была роль адвокатов в криминальном процессе. Это пояснялось тем, что широкие гражданско-

41

правовые отношения в России, к тому времени, были еще в зародыше. С другой стороны, именно состояние дел в уголовном судопроизводстве требовало серьезного оздоровления. Именно адвокатура должна была стать эффективным средством, которое позволило бы путем гласной критики существующих в судопроизводстве взяточничества и самоуправства и возбуждением сознания общества, принудить представителей судебной системы повернуться лицом к беспристрастности и справедливости.

В дореформенной России Украина числилась в составе регионов, которые входили в так называемый Западный край. Сюда входили девять губерний западной части европейской России, из которых 6 - белорусских и литовских (Северо-западный край) и 3 - украинских (Юго-западный край).

В этих губерниях адвокатура была создана и действовала на почве польских конституций 1726 и 1764 гг. и литовского Устава. В соответствии с этими актами, адвокаты были не только при главных (губернаторских) и низших (уездных и городских) судах, но и при судах духовных.

Введение адвокатуры в Западном крае не дало желательных результатов, поскольку адвокаты не пользовались уважением у населения. Об этом красноречиво свидетельствуют печатные периодические издания того времени: "..Трудно встретить сословие более несимпатичное в западной России, чем адвокаты" -писалось в "Киевлянине".

В таком виде адвокатура существовала в Западном крае до того времени, пока царским Указом от 25 июля 1840 г. действие русских гражданских законов было распространено на эту территорию. Таким образом место адвокатов занял действующий на территории всей империи, институт, предшествовавший Судебной реформе 1864 г.

Присяжными поверенными не могли быть:а) лица, которые не достигли двадцатипятилетнего

возраста;б) иностранцы;в) лица, провозглашенные несостоятельными должни-

ками;42

г) такие, что находятся под следствием, а такжеосужденные. Созданная Судебными уставами 1864 г. присяжная

адвокатура действовала, опираясь на ряд принципов:1) совместительство правозаступничества с судебным

представительством;2) относительная свобода профессии;3) отсутствие связей с магистратурой;4) частично сословной организации, а частично

дисциплинарной подчиненности судам;5) определение гонорара по согласию.Эксперимент относительно создания собственной

модели адвокатуры, по мнению автора, оказался одним из самых удачных как на территории России, так и на территории Европы. В русле судебной реформы 1864 г. на базе судебных округов были созданные независимые Советы присяжных поверенных. Присяжных - потому, что принимали присягу. Совет создавался там, где существовало достаточное количество адвокатов для создания коллегии. Члены последней избирали председателя. Коллегия самостоятельно решала все свои внутренние вопросы. Присяжные поверенные пользовались определенными преимуществами. Лишь им разрешалось для ведения конкретного дела выезжать в суды, находящиеся за пределами собственного округа. В самом деле, целесообразно ли и оправдано позволять незрелому и неопытному адвокату презентовать тот или другой регион за его пределами или в высочайших судебных инстанциях? По мнению автора, - нет.

Такая организация адвокатуры позволила Советам присяжных еще до конца XIX столетия обрести довольно высокий вес в обществе. Коллегиями были наработаны довольно прогрессивные этические требования, которые не утратили своей актуальности и сегодня. Были разработаны мероприятия корпоративной ответственности нарушителей этических требований. Как бы там не было, но В. И. Ульянову (по неизвестной причине) не удалось стать присяжным поверенным. Его карьера ограничилась помощником присяжного. Отсюда, наверное, и его лютая ненависть к русской адвокатуре.

43

Следует подчеркнуть, что творцом присяжной адвокатуры в Русской империи был выходец из неимущей украинской семьи, уроженец Купянского района Харьковской губернии, математик по профессии Сергей Иванович Зарудный, который сумел достичь высоких государственных постов в царской России. Как отмечал в своих воспоминаниях А. Ф. Кони, "...первый камень к возведению величественного здания Судебных Уставов был заложен - и душою, страстною и неутомимою, всего дела стал Зарудный". Именно благодаря ему в России был основан институт присяжных поверенных, которому было суждено развиться в нынешнюю адвокатуру.

Введение в действие Судебных уставов сразу обнаружило недостаточное количество присяжных поверенных. Это привело к тому, что параллельно с коллегиями процветала самодеятельная и совсем не управляемая законом, частная адвокатура в лице разнообразных ходоков, в основном, по гражданским делам.

В мае 1874 г. рядом с присяжной адвокатурой официально рождается институт частных поверенных. Частные поверенные присягу не принимали. Для того, чтобы стать частным поверенным и получить право на участие в проведении гражданских дел, как у мировых судей, так и в общих судебных учреждениях, необходимо было получить особое свидетельство, которое предоставлялось судом, в округе которого частный поверенный осуществлял ходатайство по делу. Этими же судами накладывалось дисциплинарное взыскание на частного поверенного, который совершил недостойный поступок. Ст. 406-19 Судебных уставов запрещала предоставлять звание частного поверенного женщинам.

С 1890 г. в России постоянно развивается коллективная форма работы в виде юридических консультаций. 3-го марта 1890 г. было принят закон, который ограничивал допуск в адвокатуру евреев. Они могли, таким образом, практиковать лишь в качестве помощников частных поверенных или стряпчих. Следует отметить, что этот дискриминирующий закон не вызвал коллективного протеста элитных правоведов России.44

Таким образом, адвокатура в России состояла из двух групп: присяжных поверенных - ассоциации адвокатов, которые принимали профессиональную присягу, и частных поверенных, которые занимались адвокатской практикой индивидуально. Профессиональные объединения присяж-ных поверенных создавались по территориальному признаку, то есть по принадлежности к конкретному окружному суду. Совет и Общее собрание присяжных были органами самоуправления.

Совет создавался там, где существовало достаточное количество адвокатов для создания коллегии. Она избирала Председателя и самостоятельно решала все свои внутренние вопросы. В отличие от присяжных поверенных, которые пользовались правом выступать в любом суде Русской империи, частные поверенные могли выступать лишь в судах, которые предоставили им такое право. Работа адвоката состояла из подготовки исков и выступлений перед судом в гражданских делах, а также в осуществлении защиты из уголовных дел.

Распределение адвокатуры на присяжную ичастную, по мнению автора, представлял собой, к томувремени, наиболее прогрессивную и демократическуюмодель адвокатуры в Европе. Никак не ограниченнаяпроцессуальная гласность и независимость присяжныхадвокатов, которые дали России целую плеядупрофессиональных ораторских светил, которые открытоподдавали сокрушительной критике крепостническуюсуть имперской политики, толкнули власть пойти назначительные ограничения прав адвокатов. Контрреформы1874 г. несколько ослабили адвокатуру. В конце XVIIIстолетия относительно адвокатуры стал использоватьсяновый термин состояние (сословие), что означалоСообщество юристов, которые "объединены образованием и обхождением и выполняют специфическую общественную функцию". Между гем, к тому времени о наличии такого состояния можно было говорить лишь по отношению к адвокатуре Санкт-Петербурга, Москвы и Харькова. В других регионах России фактически адвокатура не состоялась из-за недостатка просвещенных юристов. Действовали, в основном, лишь отдельные адвокаты, но никак не "сообщества профессионалов".

45

Женщины в России вплоть до Февральской революции 1917 года к юридической практике в качестве присяжных поверенных не допускались. Де-юре, реформы 1864 г. не мешали женщинам стать присяжными поверенными, но им запрещалось посещать лекции по праву в университете. Статус же присяжного поверенного предусматривал наличие университетского образования.

Все попытки имперствующих лиц и царского правительства ограничить гласность судопроизводства и свободу адвокатской профессии уже не могли повлиять на окрепший и высокоразвитый корпус русской адвокатуры, которая, вдобавок, была активной средой на политической арене России.

Лишь несколько примеров из практики русской адвокатуры, способных создать правдивое представление о смелости, остроумии и, наконец, изящности мышления и эффективности адвокатов того времени, которые постоянно выступали в политических и резонансных судебных процессах.

Пример №1.Судили священника, который совершил тяжкое

преступление, в котором он полностью был изобличен, а сам он не отрицал своей вины. Защиту подсудимого осуществлял знаменитый в те времена адвокат Ф. Н. Плевако.

После громовой обвинительной речи прокурора выступил адвокат. Он медленно поднялся с места, бледный и взволнованный. Речь его состояла всего с нескольких фраз... "Господа присяжные заседатели! Дело ясное. Прокурор во всем абсолютно прав. Все эти преступления подсудимый совершил и в них сознался. О чем здесь спорить? Но я обращаю ваше внимание вот на что. Перед вами сидит человек, который ТРИДЦАТЬ ЛЕТ отпускал на исповеди все ваши грехи. Теперь он ждет от вас: отпустите ли вы ему его грех? " Присяжные признали подсудимого невиновным.

Резюме:Это был тонкий, но безупречный психологический

расчет. Адвокату в данном деле было не на что рассчитывать, кроме как на прозрачный намек каждому46

из присяжных на его собственные грехи, о которых подсудимому было хорошо известно. И это безотказно сработало.

П р и м е р № 2.Старенькая украла железный чайник, стоимостью

дешевле 50 копеек. Поскольку она была потомственной почетной гражданкой, то подлежала суду присяжных. То пи по наряду, то ли по собственной прихоти защитником старушки выступал присяжный поверенный Плевако.

Прокуроры боялись Плевако. Поэтому, желая опередить своего грозного защитника, обвинитель решил СОМ сказать все, что можно было сказать в защиту подсудимой: "Бедная старенькая, горькая нужда, кража незначительная, подсудная вызывает не негодование, а лишь жалость. Однако собственность священна! Все наше благоустройство держится на собственности, итак, когда мы разрешим людям это игнорировать, то страна погибнет".

Поднялся Плевако. "Много бед, много испытаний Пришлось пережить России за ее более чем тысячелетнее существование, более, чем озабоченно, произнес адвокат. Печенеги терзали ее, половцы, татары и поляки. Все стерпела, все преодолела Россия, только крепнула и росла от испытаний. Но теперь, теперь...старенькая украла старый чайник стоимостью 30 копеек. Этого Россия уже, конечно, не выдержит, от этого она погибнет бесповоротно "*.

На что, кроме саркастической улыбки по поводу своего обвинительного пафоса, мог рассчитывать прокурор после такого выступления адвоката?

Р е з ю м е :Обстоятельства дела и хитроумное выступление

обвинителя не оставляли адвокату ничего другого как обратиться к сокрушительной иронии, которую он с блеском и выразил.

Подсудимую признали невиновной. ..

* Кони А. Ф. Отцы и дети судебной реформы // М.: Издание Т-ва Сытина И. Д., 1914.- С. 260.

47

Пример №3.В 1915 году в С-Петербурге рассматривалось судебное

дело по иску прокуратуры к сатирической газете "Свисток". Редакцию обвиняли в печатании "мерзких карикатур и пасквилей на царствующих персон и государственных мужей ".

Со стороны прокуратуры участие в судебном заседании принимал известный тогда своими монархическими взглядами прокурор Камышанский (позднее был расстрелян большевиками). Защиту интересов редакции осуществлял присяжный поверенный О. Грузенберг. После пылкого обвинительного выступления прокурора, который считал, что за печатание "карикатур и пасквилей " газету следует закрыть и взыскать с редакции в виде штрафа очень большую сумму денег, суд предоставил слово присяжному поверенному Грузенбергу.

Присяжный начал свое выступление в защиту интересов редакции довольно необыкновенным способом. "Вообразите себе, господа присяжные, - сказал он, - что я стою себе на улице и кусочком мела рисую на заборе фигуру осла. Именно в это время ко мне подходит какой-то прохожий и говорит: "Как вам не стыдно, господин поверенный, рисовать на заборе уважаемого господина прокурора Камышанского? "

В зале звучат гневные восклицания в адрес адвоката. Кричит возмущенный прокурор. Суд напоминает господину адвокату о необходимости уважать присутствующих. Адвокат О. Грузенберг спокойно продолжает: "Господа присяжные, прошу вас ответить самим себе на вопрос - кто в данном случае преступник, я, без всяких плохих намерений рисовавший мелом ослика, либо дурак, узревший в моем рисунке не осла, а уважаемого господина прокурора? ...Такая лее ситуация усматривается и в иске прокурора, — продолжил свое выступление адвокат -редакция печатает на страницах газеты какие-то мерзкие безымянные карикатуры и смешные фигурки, а господин прокурор обнаружил в них сходство с высокой царственной персоной. Так кто же здесь больше виновный? Итак, прошу суд привлечь к ответственности за оскорбление царственного лица господина прокурора Камышанского ".48

Р е з ю м е :Оказавшись в очень затруднительном положении

(оскорбление царствующей персоны было в то время довольно серьезным обвинением), адвокат не стал на полном серйозе опровергать самого факта печатания в газете карикатур, а избрал путь сатирического нивелирования самого метода доказывания прокурором иска. Удовлетворяя иск прокурора, судья дал бы повод думать, что он разделяет мнение последнего о сходстве карикатур с царствующим лицом.

Суд отказал прокурору в иске.О весомой роли присяжной адвокатуры в судах

присяжных времен Российской империи свидетельствуют оправдательные приговоры по громким делам, которые теперь именуют резонансными и к которым было приковано внимание как высшей власти, так и всего общества. Довольно вспомнить такие политические процессы, как "Дело Веры Засулич", "Дело Люторических крестьян", спровоцированное чорносотенской общностью, дела Бейлиса и много других.

§5. УКРАИНСКАЯ АДВОКАТУРА ВРЕМЕН СОВЕТСКОГО СОЮЗА

С приходом к власти в Петербурге Временного правительства во главе с юристом по специальности О. Керенским были сделанные определенные шаги относительно либерализации адвокатуры в России. Так, были отменены все ограничения на доступ евреев к адвокатуре, а с июля 1917 г. Временное правительство приняло закон, который отменял половое неравенство в этом вопросе - женщинам разрешалось заниматься адвокатской деятельностью.

Приход к власти большевиков во главе с В. Ульяновым (Лениным, также юристом по специальности) знаменовал собою начало сокрушительной якобинской оргии победителей изнуренной голодом и озлобленной затяжной

49

кровавой войной толпы, которой умело манипулировали вчерашние политкаторжане и политэмигранты. Здравый смысл уступил место злобной ненависти ко всему, что было связано с царизмом.

Октябрьские события 1917 года привели к созданию на территории бывшей имперской России "государства рабочих и крестьян" во главе с большевиками, под руководством которых была, рядом с другими госу-дарственными институтами, "до основания" разрушена и старая судебная система. Вместе с тем, народы новообразованного государства на десятилетие были ввергнуты в хорошо организованную систему беззакония и террора.

Именно В.И. Ленину принадлежат слова: "Безусловной обязанностью пролетарской революции было не реформировать судебные учреждения, а совсем уничтожить, смести до основания весь старый суд и его аппарат". Выполняя эту ленинскую установку, революционные экстремисты реализовали требование вождя с буквальной точностью, потопив все демократические достижения, осуществленные передовыми представителями русской интеллигенции, в ее же крови.

Судебная система Русской империи была заменена системой разных "троек" и трибуналов, сформированных из безграмотных и озлобленных деклассированных элементов, уполномоченных вершить быстрый и беспощадный суд над всяким, кто не вписывался в образ революционера. Неизбежно в эту революционную мясорубку попадали и сами вчерашние исполнители ленинской воли.

После распада СССР общество получило возможность познакомиться со страшной "судебной" статистикой ленинско-сталинского периода, когда расстрел признавался обычным повседневным явлением, а многолетние сроки "социальной изоляции" - едва ли не главным методом решения народнохозяйственных задач. С нынешних позиций очевидно, что вести речь о достойном месте профессиональной этики юриста, в европейском понимании этого понятия, в тот период было просто неуместно, да и опасно. Все выдающиеся теоретики марксизма50

начисто отвергнули попытки морализировать будущую постреволюционную систему правосудия. Значительное ни и мание этому вопросу уделялось основоположниками марксизма К. Марксом и Ф. Энгельсом, однозначно признававшими лишь наличие классовой морали, имея в виду "мораль" пролетариата и основанную на ней диктатуру.

К чему привело теоретическое обоснование права на существование классовой диктатуры пролетариата сегодня хорошо известно. Умело манипулируя огромными массами безграмотных, голодных и утомленных войной людей, большевики воспользовались захватом власти для того, чтобы создать бездушные жернова, в которых погибло значительное большинство их же творцов.

Одним из наиболее непримиримых приверженцев террора и откровенным врагом старой адвокатуры как социального понятия, был А. Я. Вишинский. Выступая В качестве Прокурора СССР на собрании московской коллегии защитников 21 декабря 1933 г., он высказался следующим образом: "Революционное насилие есть одновременно и проявлением высокого акта человеческой воли, направленной на то, чтобы построить новый, более высокий общественно-экономический уклад жизни. В этом оправдание революционного насилия, в этом оправдание наших репрессий, какими бы они не были временами резкими и решительными. В этом оправдание тех ударов нашего закона, в виде наших уголовных репрессий, которые мы бросаем на головы и наших врагов и недисциплинированных, непокорных пролетарскому государству, сынов самого рабочего класса".

Приведенная цитата бывшего Прокурора СССР лучше десятков самых красноречивых документов говорит о характере репрессий и состоянии духа тогдашних юристов. Именно Л. Я, Вишинскому принадлежит возрождение, де-юре известного со времен инквизиции, зловещего тезиса: "признание - царица доказательств". Признания же добивались, как стало общеизвестным теперь, любой ценой.

Из частично раскрытых архивов органов НКВД узнаем о незаурядной активности последних в раскрытии

51

заговоров против советской власти и лично против "вождя всех времен и народов" И. В. Сталина, которая превзошла, наверное, все известные к тому времени исторические рекорды уничтожения собственного народа. Исследования дают основание для ужасных выводов этой продолжительной практики карательных органов "страны советов", которая обошлась странам, которые добровольно вошли в состав Советского Союза, в миллионы замученных и уничтоженных безвинных людей.

Наставляя адвокатов, как следует выполнять свою профессиональную обязанность по защите в судебных инстанциях, и развивая цитированную выше мысль, первый "законник" государства поучал адвокатов "...уметь отстаивать свою точку зрения и бесстрашно выступать в борьбе за то, во что он верит, выходя не из интересов клиента, а из интересов социалистического строительства, из интересов государства. Профессиональная этика адвоката в том смысле, как ее воспринимает цивилизованный мир, была отброшена напрочь и забыта, как вредный "пережиток капитализма".

В то же время, было бы несправедливым полностью отрицать попытки отдельных ученых и практиков возвратиться к вопросам этического плана в деятельности адвокатуры, хотя бы в разрешенных системой границах.

Значительный вклад в развитие юридической профес-сиональной этики советского периода внесли ученые-юристы: М. М. Полянский, Ю. Элькинд, М. С. Строгович, а позднее В. В. Леоненко, О. С. Кобликов и другие.

Создание новой политической власти в России привело к изменению направления развития государства, вообще, и адвокатуры, в частности. Большевики отвергли вековые традиции, в соответствии с которыми правовая система должна была считаться с этическими ограничениями. Право стало трактоваться как продолжение политической власти, а этико-правовые институты объявлялись буржуйскими выдумками.

Начиная с первых дней послереволюционной России, адвокатура прошла очень сложный путь своего развития. Учитывая то обстоятельство, что новым фактическим52

диктатором России оказался юрист по специальности и помощник присяжного поверенного в прошлом В. И. Ленин (Ульянов), который люто ненавидел все адвокатское сословие, легко объяснить все мытарства, которые прошла в своем развитии советская адвокатура.

24 ноября 1917 г. был принят Декрет №1 "О Суде", КОТОРЫЙ отменял адвокатуру, прокуратуру, отделы Криминальных расследований и практически всю судебную систему царской России. Без карательных органов, которые много лет в советском государстве именовались как судебные и следственные учреждения, новое государство существовать не могло. Но, если большинство юридических учреждений должно было быстро перестраиваться на новых революционных основах, то восстановление адвокатуры революционное законодательство не предусматривало вообще. В связи с этим, общее собрание московской кол-легии присяжных поверенных постановило продолжение адвокатской деятельности на основе законодательства 1864 г.

Согласно ОТ. 3 Декрета №1 "О Суде", на роль обвинителей и защитников допускались "все незапятнанные граждане обоего пола, пользующиеся гражданскими нравами". В таком неопределенном состоянии адвокатура просуществовала до принятия 7 марта 1918 г. Декрета № 2 "О Суде", который ограничил круг лиц, могущих выполнять функцию защиты. Приписывалось организовывать при местных Советах коллегии правозащитников с довольно ограниченными возможностями. Но и последние создавались крайне медленно.

В 1918 г. Совнарком издал декрет, которым предписывал местным Органам власти создать единую, организованную корпорацию защитников в рамках субсидируемых государством коллегий правозащитников. Основной целью государства в это время было - разорвать связь материального характера между адвокатом и его клиентом, что и было достигнуто. Это имело своим последствием полную потерю адвокатом заинтересованности и обязанности твердо отстаивать интересы клиента.

В ноябре 1918 г. ВЦИК принял Положение "О народном суде", которое заменило существующие законы о судах

53

и адвокатуре. Коллегии правозащитников заменялись коллегиями обвинителей, защитников и представителей сторон в гражданском процессе. Члены новых коллегий превращались в государственных служащих с оплатой, размер которой устанавливался местными Советами и приравнивался к окладам судей народных судов. Клиенты вносили плату за услуги на счет Комиссариата юстиции, из бюджета которого и выплачивалась заработная плата.

Запрещалось обращаться за юридической помощью к адвокату непосредственно. Обращения об обеспечении адвокатом должны были направляться руководству коллегии или в суд, а уже эти инстанции назначали адвокатов. Главной целью всех перечисленных здесь нормативных актов было полное сосредоточение в руках государства рычагов влияния на судебные органы путем максимального ослабления роли защитника.

Из конца 1918 г. защитника, за редким исключением, перестали допускать к участию на предварительном следствии. Если по Декрету №2 "О Суде" присутствие адвоката допускалось при проведении в суде всех уголов-ных дел, то по Положению "О народном суде" 1918 г. судьи имели право не допускать защитника в суд с целью представления интересов клиента, за исключением небольшого количества случаев, когда на суде присутствовал обвинитель или когда дело рассматривалось судом в составе 6 заседателей.

11 мая 1920 г. Совнарком издает постановление "О регистрации лиц с высшим юридическим образованием", в соответствии с которым, в трехдневный срок, после опубликования данного постановления, указанные лица обязаны были зарегистрироваться в подотделах учета и распределения рабочей силы по месту проживания. Лица, которые не зарегистрировались в указанный срок, считались дезертирами и наказывались судом. Таким образом, деятельность адвокатов заменяется трудовой повинностью.

В июне 1920 г. на третьем Всероссийском Съезде работников юстиции принимается решение о внесении изменений в Положение "О народном суде РСФРР" от 30 54

ноября 1918 г., согласно которому коллегии защитников и обвинителей заменяются системой периодического привлечения юристов к проведению дел. Но уже 21 октября 1920 г. ВЦИК принимает дополнение к Положению "О народном суде РСФРР", полностью упразднившее коллегии Правозащитников. Как результат, буйно расцветает подпольная адвокатура, которая не очень устраивает новуювласть.

Ми четвертом Всероссийском съезде деятелей советской юстиции комиссар юстиции Д. Курский излагает перспективы дальнейшего развития адвокатуры: "Или мы создадим организацию адвокатов, которая будет находиться под нашим контролем, или возьмет верх частная практика". Именно на этом съезде была предложена для обсуждения реформа адвокатуры.

25 мая 1922 г. принимается Положение "Об адвокатуре". Оно лишь в общих чертах озвучивало идею создания коллегий защитников и потому уже 5 июня 1922 г. Наркомюстом принимается более детальное Положение "О коллегиях защитников". Коллегии создавались в каждой губернии при губернских судах, а надзор за их деятельностью возлагался на суд, исполком и прокуратуру. Итак, после десятков неудачных попыток выдумать что-то новое, большевики возвратились к форме организации адвокатуры, созданной реформой 1864 г. Различие состояло лишь в том, что новой власти адвокатура требовалась еще менее, чем царскому режиму. Но она была вынуждена ее терпеть с целью придания своим действиям видимость законности. Поэтому, возвратившись к разрушенной дореволюционной модели, большевики ввели к адвокатуре тройной государственный надзор.

Поскольку учебные заведения, которые готовили юристов, бездействовали, то вполне естественно, что членами новых коллегий были, в основном, т.н. "буржуазные специалисты", которые получили образование в дореволюционные времена. При этих условиях правящая партия большевиков, желая сохранить тотальный контроль над адвокатурой, вводила в состав коллегий, в основном на руководящие посты, большевиков. Чаще всего, это были

55

люди необразованные и темные, единым достоинством которых было - преданность большевистской идее. Эта тенденция сохранилась на протяжении существования советской системы, вплоть до ее распада. В адвокатуру, будто в штрафной батальон, на должность заведующих юридическими консультациями, как правило, направлялись изгнанники и "погорельцы" из прокуратуры, судов и даже милиции. Коллегии возглавляли виходцы из партийных органов или высших судебных и прокурорских структур.

С конца 1927 г. предпринимаются попытки превратить коллегии в т. н. трудовые коллективы, которые не имели успеха. В 1934 г. был подготовлен проект закона об адвокатуре, напечатанный в журнале "За социалистическую законность" за 1935 год под №1. Наряду с коллективной формой организации адвокатуры, предполагалась воз-можность частной адвокатуры. Но этому закону не суждено было родиться.

В бурные времена этой организационной неопределенности делались попытки деформировать фундаментальные принципы существования адвокатуры. На страницах государственного издания "Еженедельник Советской Юстиции" в 1927 году появилось заявление прокурора Б.Я. Арсеньева, которое он сделал в московском клубе ответственных работников юстиции о том, что утверждения будто можно защищать при любых обстоятельствах, есть оправданием лжи в речах защитников. Упомянутое заявление спровоцировало дискуссию, которая распространилась далеко за ее границы.

Одной из таких, довольно смелых в условиях того времени, попыток стать на пути прокурорского утверждения оказалась, уже упоминавшаяся прежде робота М. М. Полянского, - "Правда и ложь в уголовном процессе". В упомянутой работе автор подверг довольно смелой для тех времен и обоснованной критике позицию прокурора Б. Я. Арсеньева, а также выступил против так называемой "теории моральной разборчивости" Е. Васьковского. Последний утверждал: "Поскольку для общества важно, чтобы защитник его интересов на суде - адвокат не предоставлял поддержки аморальным требованиям и не56

оказывал содействие торжеству неправды над правдой, то в момент, когда он убедится в неправоте принятого ним процесса, он обязан отказаться от дальнейшего его ведения".

М. М. Полянский безоговорочно отверг, как безусловно ошибочное утверждение, что "адвокаты играют на суде роль уполномоченных общества подобно тому, как прокуроры представляют собой уполномоченных государства".

Одним из известнейших авторов искажения адвокатской идеи, ее идеологизации и выхолащивания был А. Я. Вишинский. Выступая на собрании московской коллегии защитников 21 декабря 1933 г., он высказался таким образом: "Вы старше нас на два дня, хотя во многом мы вас опередили и перегнали и прежде всего в деле осуществления задач, которые полагаются на органы пролетарской диктатуры. Нужно расти, товарищи, и как можно скорее". И немного дальше, формулируя основную, на его взгляд, обязанность адвоката, А. Я. Вишинский продолжал, что адвокат должен "...вести свою защиту таким образом, чтобы поднять ее на высоту интересов пролетарского государства - вот в чем состоит эта позиция; защищая обвиняемого, не выпускать из поля зрения, что советское государство окружено врагами, что оно не освободилось еще полностью от многих остатков капиталистического класса, что стараются подорвать это государство из середины, что всякое сколько-нибудь серьезное преступление имеет антигосударственный характер ... принципами советской защиты должны быть принципы социалистического строительства".

Но на этом "советы" главного прокурора советского государства не закончились. В том же докладе он высказался уже совсем откровенно. Коснувшись знаменитых политических судебных дел Шахтинского процесса и Промпартии, А. Я. Вышинский сказал: "В этих процессах наши защитники сумели предоставить все свои аргументы на защиту подсудных, не отходя от принципиальной основы, общей с обвинением, со всем государством, с позиции именно интересов социалистического строительства, интересов государства

57

пролетарской диктатуры". И еще, он на грани откровенной угрозы призывал: "Какой бы ошибочной не казалась защитнику позиция обвинителя, он (адвокат, уточн. автора) должен помнить, что перед ним - представитель советской власти... что в результате того, как он будет отбивать удары своего соперника, он будет оказывать содействие организации, формированию общественной мысли, что он может объективно, даже сам того не желая, стать флагом обывательских, мещанских, контрреволюционных, вражеских советской стране расположений духа". Попробовал бы адвокат после такой установки Генпрокурора подвергнуть критике государственного обвинителя.

Итак, по мнению руководства государства адвокатом мог быть тот, кто умеет отстаивать свою точку зрения и бесстрашно выступать в борьбе за то, во что он верит, выходя не из интересов клиента, а из интересов социалистического строительства, из интересов госу-дарства. Профессиональные принципы адвокатуры в том виде, как их воспринимает цивилизованный мир, были отброшены и забыты.

При таких обстоятельствах, большевикам нужно было создать видимость законности во время судебной расправы с политическими противниками. Для этого в судебном процессе должен был присутствовать адвокат, но такой, который был бы абсолютно контролируемым и ручным. Более того, власть стремилась найти в адвокатах своих помощников в массовых расправах. Но путем наполнения коллегий адвокатов юристами дореволюционного уровня достичь желаемого было нелегко.

16 августа 1938 года был принят Закон "О судо-устройстве СССР, союзных и автономных республик". Наркомюст СССР, которому была подчиненная адвокатура, 22 декабря 1938 г. издал директиву "О работе коллегий защитников". Этот документ начал систему мероприятий по окончательному преобразованию адвокатуры в верноподданическое учреждение.

Утвержденное 16 августа 1939 г. новое Положение "Об адвокатуре" 1939 года было "типичной" моделью для всех 58

следующих законов о корпорациях. Адвокатам запретили совмещать работу в госучреждениях на полную ставку с работой в адвокатуре, что вынудило последних выбирать между работой в госсекторе и работой в адвокатуре. Все вопросы, связанные с деятельностью адвокатов, стали решаться общими собраниями членов коллегии адвокатов и се президиумом. Эти органы избирались тайным голосованием.

Надзор за деятельностью адвокатуры со стороны государственных органов было передано Наркомату юстиции СССР, республиканским Наркоматам юстиции и региональным управлениям Наркомюста.

23 апреля 1940 г. утверждается инструкция НКЮ СССР №47 "О порядке прохождения стажерами практики в юридических консультациях коллегий адвокатов". Стажеры проходили практику на протяжении одного года после чего, при успешном выполнении стажерской программы, президиум коллегии адвокатов зачислял стажера в число членов коллегии адвокатов, а иногда и до окончания срока стажировки. Народному комиссару юстиции СССР и Народному комиссару юстиции союзной республики принадлежало право отвода принятых президиумом адвокатов. Так осуществлялся контроль со стороны органов юстиции за кадровым наполнением адвокатуры.

Периодически власть напоминала адвокатам, что они находятся под особым контролем государства. Так, Приказом Народного комиссариата юстиции СССР № 65 "О контроле за принятием в адвокатуру СССР" от 22 апреля 1941 г. было осуществлено обследование работы ряда коллегий адвокатов, по выводам которого установлено, что "... Президиумы коллегий формально относятся к принятию в члены коллегий адвокатов и нередко принимают в коллегию без проверки материалов о предыдущей деятельности вступающих в коллегию. Из-за такого несерьезного отношения к принятию в адвокатуру в ее ряды проникают лица, которые не отвечают ни политическим, ни деловым требованиям".

За годы войны количественный состав адвокатуры значительно сократился. Юридическая помощь инвалидам

59

войны и членам их семей по определенным категориям дел предоставлялась бесплатно. С этой целью НКЮ СССР письмом № Д-21 от 6 марта 1943 г. вменил в обязанность президиумов коллегий для предоставления такой помощи выделять наиболее квалифицированных адвокатов.

Во время войны возникла необходимость трудо-устраивать инвалидов войны, часто еще молодых людей, которых война сделала неспособными к выполнению физической работы, а определенных профессий они еще не успели приобрести. В это время были созданы двухлетние юридические школы, куда направлялись инвалиды со средним образованием для получения профессии юриста. Многие из этих людей работали судьями, прокурорами, адвокатами, со временем завершили образование в высших учебных заведениях и стали специалистами высокой квалификации.

После смерти И. В. Сталина и исторического XX съезда КПСС, на котором был разоблачен и осужден культ личности Сталина, коммунистической партией, которая была втянута своим вождем в практику своеволия и беззакония, были сделаны определенные шаги по повышению законности в государстве. Вполне естественно, что эти шаги были очень осторожными и нерешительными. Высочайшим законом в государстве, где тотальной силой была единая и неизменная на протяжении почти тридцати лет КПСС, - оставалось слово партии. На этой волне 25 декабря 1958 г. были приняты Основы уголовного судопроизводства Союза СССР и союзных республик. С этого времени защитник допускался к участию в деле с момента окончания предварительного следствия для ознакомления подзащитного с материалами дела. Предполагалось право адвоката-защитника на встречу со своим подзащитным с глазу на глаз.

Принятию Основ предшествовала широкая дискуссия относительно дальнейшего развития института судебной защиты. Важным достижением этого, первого столь масштабного документа по вопросам судопроизводства, было решение вопроса о допущении адвоката-защитника в уголовный процесс со стадии предварительного 60

следствия. Вершиной советских перестроек в сфере уголовного судопроизводства было принятие Уголовно-процессуального кодекса. В Украине этот кодекс был утвержден 28.12.1960 г. Одним из важнейших нововведений этого документа было допущение адвоката к участию в уголовном судопроизводстве на стадии предварительного следствия с момента его окончания. Указами Президиума Верховного Совета СССР от 31 августа 1970 г. и от 31 августа 1972 г. были внесены изменения, которые развивали институт защиты в уголовном процессе.

Среди многих функций адвокатуры участие адвоката-защитника в уголовном процессе на предварительном следствии была одной из важнейших. Уже в 1972 г. адвокаты Украины принимали участие на стадии предварительного следствия более чем в 45,4% уголовных дел от общего количества - в республике.

В дальнейшем, вплоть до распада Советского Союза, законодательство об адвокатуре практически не менялось, по нельзя было не заметить повышения роли адвокатуры в судопроизводстве и изменения отношения к ней со стороны общества. Можно с уверенностью утверждать, что в последние 15-20 лет существования коммунистической империи, при наличии правовой позиции, грамотный и боевой адвокат (а такие в советские времена были) способен был добитися довольно ощутимых результатов. Даже тогда, когда его отчаянным врагом в отстаивании сфабрикованного дела выступала всемогущая прокуратура. То есть, можно сделать вывод - от адвоката кое-что зависело.

Периодически Верховный Суд СССР возвращался к вопросам обеспечения прав обвиняемого на защиту. 16 июня 1978 г. состоялся Пленум Верховного Суда СССР "О практике применения судами законов, которые обеспечивают обвиняемому право на защиту", где подчеркивалось, что суды обязаны обеспечивать подсудимому возможность защищаться всеми установленными законом средствами и способами от предъявленного обвинения, а также указано, что нарушение права на защиту следует считать существенным

61

нарушением норм уголовно-процессуального закона, которое влечет за собой отмену судебного решения.

В последние годы существования советского государства осуществились ожидания нескольких поколений ученых и практиков-юристов, а, отсюда, и населения огромного государства. Состоялись события, которые имели большое значение и для укрепления роли адвокатуры и для развития и либерализации судопроизводства. 10 апреля 1990 года первым Президентом СССР (он же и Генеральный секретарь ЦК КПСС) был подписан Закон СССР "О внесении изменений и дополнений к Основам уголовного судопроизводства Союза ССР и союзных республик". Этот закон воплотил мечту нескольких поколений советских ученых-юристов, отображенных в десятках монографий и диссертаций.

Защитник допускался к участию в деле с момента предъявления обвинения, а в случаях задержания лица, которое подозревается в совершении преступления или применения к нему мер в виде взятия под стражу, - с момента объявления ему протокола задержания или постановления о применении этой меры предупреждения, но не позднее 24 часов с момента задержания.

Это был чрезвычайно важный шаг на пути к укреплению законности на территории СССР. С этих пор, у подозреваемого или обвиняемого на ранних этапах расследования допускался профессиональный защитник, который пользовался правом присутствовать при предъявлении обвинения, принимать участие в допросах подозреваемого или обвиняемого, а также других следственных действиях, выполняемых с их участием; знакомиться с протоколом задержания, постановлением о применение мер предупреждения; с момента допущения к участию в деле защитник получал право также после первого допроса задержанного либо содержащегося под стражей подозреваемого, обвиняемого иметь с ним свидания с глазу на глаз без ограничения их количества и продолжительности.

РАЗДЕЛ IIIАДВОКАТУРА НЕЗАВИСИМОЙУКРАИНЫ

§6. ОТПРАВНЫЕ ПОЗИЦИИ АДВОКАТУРЫ НЕЗАВИСИМОЙ УКРАИНЫ

Адвокатура новой независимой Украины начала свой путь не на пустом месте. Вопреки пренебрежительному отношению к ней как к институту, который советская система вынуждена была терпеть под давлением международного общества, наперекор процессуальным ограничениям адвоката в советском судопроизводстве, а может и благодаря последним, в тоталитарном государстве выросло и закалилось в процессуальных баталиях поколение юристов довольно высокого уровня.

60-90-тые годы XX столетия стали периодом пересмотра уголовно-процессуальных стандартов в направлении либерализации положений относительно полномочий адвоката-защитника на предварительном следствии и в судопроизводстве. Начиная же с середины 70-х годов, с адвокатом, как процессуальной фигурой (стиснув зубы), вынужденные были всерьез считаться следственные и судебные органы.

И хотя прокуратура и де-юре и де-факто оставалась главным отрядом партии в судопроизводстве, и именно на нее возлагалось расследование наиболее ответственных, с точки зрения КПСС, уголовных дел, а судебная система, как и раньше, полностью контролировалась КПСС, суды нередко переступали рамки табу относительно идеализации позиции прокурора в судебном процессе, и не последнюю роль в таких незапланированных шагах занимали адвокаты.

Больше того, последние десятилетия минувшего века относительно места адвокатуры характеризовались таким образом, что, чаще всего, центром юридической мысли в районных центрах считалась именно юридическая

63

консультация. И совсем не потому, что там работали самые умные. Дело в том, что, обладая без преувеличения огромной властью, прокуроры не сильно утруждали себя "тонкостями и нюансами" в правовых вопросах, а сама система лишала судей и следователей самостоятельности в принятии профессиональных решений.

Следователь и судья действовали под внимательным надзором прокурора района. Последний, будучи членом райкома партии, мог действовать самостоятельно лишь в определенном диапазоне, не переступая границ партийной дозволенности.

Все это с годами превращало даже умных людей у послушных исполнителей партийной воли. Такая зависимость притупляла желание мыслить творчески и самостоятельно.

Государственный обвинитель (как правило, помощник прокурора) приходил в судебное заседание с категоричным приказом требовать определенной степени наказания и не мог отступить от указания прокурора, не посоветовавшись с ним. Это нередко приводило к тому, что просидев в судебном процессе несколько дней или месяцев и лично убедившись в том, что дело расследовано некачественно и практически развалилось на глазах участников судебного заседания, государственный обвинитель в своем выс-туплении вынужден был отстаивать позицию, заданную прокурором, будто никакого судебного заседания и вовсе не было.

Нередко и сам государственный обвинитель, прекрасно оценивая свое бессмысленное положение, бессильно и беспомощно разводил руками - так, мол, приказали...

Среди этой серой и покорной массы юридических чиновников, которые добровольно избрали свой путь, адвокатура была островком свободной мысли, независимой от партийных указаний. Это позволяло адвокатам открыто бороться в рамках уголовного судопроизводства, отстаивая права подзащитного вплоть до самых высоких судебных инстанций и часто довольно успешно.

Пример №4.Сигал Дмитрий Захарович, инвалид войны, а это были

шестидесятые годы минувшего столетия, работал 6464

продавцом в одном из донецких магазинов хозяйственных товаров. После одного из громких Пленумов ЦК КПСС, которая, в очередной раз, решила "усилить борьбу с преступностью ", народ, как водится, крикнул - одобряемо, а правоохранительные органы резво бросились бороться С теми, на кого "рассердилась" КПСС. На этот раз она снова "рассердилась" на Бронштейнов, Рабиновичей и других "опасных преступников". На этой волне и выло возбуждено дело о кражах социалистического имущества в особо крупных размерах на Днепропетровской лакокрасочной фабрике. К уголовной ответственности было привлечено больше сотни людей. Дело насчитывало более чем шестьсот томов. Среди других оказался привлеченным к уголовной ответственности и осужден к 15 годам лишения свободы Д. 3. Сигал.

Это дело представляет интерес почти классической хрестоматийностью по иезуитскому использованию зловещего положения уголовно-процессуального кодекса о праве суда возвращать дело на дополнительное следствие.

Ко мне, как к адвокату, с просьбой заняться этим делом обратились родственники осужденного, после отбытия последним 7 лет в тех еще, советских, лагерях. Фактически, я брался за дело без всякой надежды на успех, так как все сроки обжалования прошли, а пыль давности густо покрыла все огрехи следствия. Родственникам осужденного, которые уверяли меня в полной невиновности Д. 3. Сигала, я верил не очень - обычная позиция родных: осудили невиновного. Я согласился взяться за работу на условиях: ознакомлюсь с делом, но если буду убежден в дальнейшей безосновательности обжалования, выхожу.

Ознакомившись с делом, я не поверил собственным глазам. В шестистах томах дела я обнаружил неполных 6-7 листов с показаниями бывшего заведующего складом фабрики, где он мимоходом упоминал фамилию осужденного. Ни одного прямого доказательства вины Д. 3. Сигала в похищении соцсобственности, ни очных ставок в деле не было. Дважды суды рассматривали жалобу несчастного, истерзанного войной человека. Дважды судьи не находили вины в действиях последнего

65

и отправляли дело на дополнительное следствие, но ни один судья не отважился освободить последнего из-под стражи. И дважды следователи прокуратуры, не выполнив ни одного следственного действия, направляли дело в суду с прежней юридической квалификацией. Третий состав суда не выдержал прокурорского напора, махнул рукой на собственную совесть и осудил Д. 3. Сигала к 15 годам лишения свободы.

Забегая заведомо вперед, прибавлю, что пройдя все официальные инстанции, я попал на прием к тогдашнему Председателю Верховного Суда Украины В. Г. Зайчуку. Довольно внимательно выслушав меня, он спросил: вы хоть понимаете, чего вы от меня требуете? Шестьсот томов дела, 7 лет осужденный отбывает наказание, а вы утверждаете, что он невиновный! Я ответил, что готов нести ответственность за каждое слово своей жалобы. Так на жалобе появилась резолюция: "истребовать". Дело было истребовано, а со временем и появился протест Председателя Верховного Суда. Все решения судов относительно Д. 3. Сигала были упразднены, а дело снова направлено на дополнительное расследование. На этот раз следователь вынужден был прекратить дело из-за отсутствия доказательств о наличии в действиях Д. 3. Сигала признаков преступления. Я лично забрал несчастного из Днепропетровского следственного изолятора и привез домой.

Человеку, которому по бездушию и злой воле должностных лиц пришлось без вины потерять 7 лет жизни, инвалиду Великой Отечественной войны, в соответствии с советскими законами, выплатили заработную плату аж за два месяца и никто перед ним не извинился за допущенные ошибки, и никого не было наказано. Закон тщательно охранял правоохранителей от своего же народа. Д. 3. Сигал умер через 8 месяцев после освобождения его из-под стражи.

Р е з ю м е :1. Ни одного утверждения клиента, какими бы они не

казались сомнительными, адвокат не имеет права отвергнуть с порога, без тщательного изучения дела.66

2. Личная убежденность адвоката в невиновностиклиента, базирующаяся на тщательном изучении и анализематериалов дела - это бесспорный аргумент в пользутвердой и последовательной борьбы за установлениеистины в деле.

3. Ни один приговор или другое решение суда не должновосприниматься адвокатом как истина в последнейинстанции.

П р и м е р № 5.Во второй половине семидесятых годов минувшего

столетия в одном из больших областных центров Украины было сфабриковано уголовное дело против К. Известную благодаря своей публичной профессии женщину обвинили в убийстве собственной матери. Следователь районной прокуратуры, грубо попирая закон и все этические правила следствия, взял подозреваемую под стражу, а уже потом, чтобы оправдать свои действия, сфальсифицировал доказательства, подгоняя их под собственную версию обвинения. Позорную роль в этом деле сыграли судебные медики, которые, в унисон следователю, подгоняли свои выводы под позицию следствия.

Под давлением прокуратуры районный суд осудил К. за убийство собственной матери к 10 годам лишения свободы. Это было не только строгое и незаслуженное криминальное наказание. За человеком, как страшная химера, прикованная к ней судебным приговором, неотступно катилась мрачная слава матереубийцы. Последнее было страшнее приговора. Это был суд собственных детей и близких, это была профессиональная смерть человека, принадлежащего к публичной сфере и гуманной профессии.

Стойкость и мужество самой осужденной, вера в нее ее близких и чрезвычайная настойчивость адвоката, с одной стороны, великое множество откровенных нелепостей и черных пробелов в следствии, тщательно собранных адвокатом, - с другой, вопреки откровенному сопротивлению областной прокуратуры, вынудили Прокурора Украины в порядке судебного надзора внести протест, следствием которого явилась отмена приговора районного суда и всех других судебных инстанций и

67

направление дела, как тогда водилось (водится и теперь), на дополнительное расследование.

Следователь прокуратуры, для проформы, подверг допросу в качестве свидетелей медиков, которые фигу-рировали в деле и раньше, и подтвердил предыдущую квалификацию действий обвиняемой - ст. 94 УК УССР, а прокурор направил дело в суд. Во время рассмотрения дела в новом составе судей, где прокуратура отчаянно отстаивала свою предыдущую позицию, невероятными и нестандартными усилиями адвокату удалось преломить ход дела. С К. было снято обвинение в убийстве, а сама она была освобождена из-под стражи в судебном зале. К. незаконно находилась под стражей 2 года и 6 месяцев. Никого не было наказано, а следователь получил повышение по службе. Но это уже было вне полномочий адвоката.

Изложение судебного разбирательства дела и действия адвоката будет продолжено.

Резюме:Мы еще будем не раз обращаться к теме адвокат -

судебный эксперт. Но уже на данном этапе следует акцентировать внимание на том, что адвокат, взявшись за дело, лишен права принимать на веру вывод любой экспертизы, если она работает на обвинение. Когда же он не ощущает себя способным проверить экспертные выводы, лучше за дело не браться.

Нередкими были выступления адвокатов и против произвола местных партийных руководителей. Районные судьи, которые, как правило, были рядовыми членами КПСС, не находили в себе мужества противоречить воле партийного вельможи. Не рисковал этого делать и прокурор. Адвокаты решались вступать в такое опасное противоборство и нередко побеждали.

Пример №6.В моем архиве сохраняется досье одного такого дела.

Во времена существования коллективных сельских хозяйств (колхозов) действовала система - председателем колхоза назначался коммунист, который твердо проводил политику партии на селе. Ему не обязательно было иметь соответствующее образование или опыт работы. Такой себе Шолоховский морячок-Давыдов. Выполняя волю 68

партии, эти люди разоряли, разваливали коллективные хозяйства, а иногда и пропивали их. Потом их выгоняли, но то потом.

В восьмидесятые года минувшего столетия, после развала одного из таких хозяйств Доброполъского района Донецкой области, в райкоме решили направить туда председателем коммуниста П., который исправно работал в другом хозяйстве.

Последний согласился и за три года поднял разваленное хозяйство, сумел вывести его из хронических должников, дать надежду людям. И тогда хорошее хозяйство понадобилось для очередного ставленника райкома. П. вызвали в райком, где первый секретарь предложил ему перейти в другое хозяйство. П. категорически отказался это сделать.

Тогда секретарь райкома вызвал прокурора и начальника милиции района и поставил перед ними задачу проверить работу П. и найти факты беззакония, в общем, посадить.

Гак возникло дело о расхищении колхозного имущества, а па скамье подсудимых оказались 4 бригадира и женщина, заведующая птицефермой.

В этом деле мне пришлось осуществлять защиту П. Не вдаваясь в подробности дела, следует отметить, что необоснованность и надуманность дела были такими очевидными, что государственный обвинитель вынужден был отказаться от обвинения по статье 84 ч. 2 УК УССР

расхищение колхозного имущества в значительных размерах.

Между тем судья (кстати молодая беременная женщина), желая угодить районному начальству, осудила П, на шесть чет лишения свободы, а 4 бригадиров, вся жизнь которых была связана с трудной сельской работой и за спинами которых были многодетные семьи, осудила к 4 годам лишения свободы.

Адвокатами приговор был обжалован в Донецкий областной суд. Не поддавшись давлению партийных кабинетов с требованиями оставить приговор в силе, судебная коллегия изменила приговор и отвергнув обвинение в расхищении, назначила П. наказание в виде

69

двух лет лишения свободы условно, а другим - до одного года условно. Оправдательных приговоров тогда не практиковали.

Во всяком случае, на момент развала советской сверхдержавы адвокатура по своей образованности, партийной незангажированности, дисциплине, боевитости и моральной неразвращенности представляла собой едва ли не найэлитнейшую часть советских юристов. На конец восьмидесятых адвокатура уже не воспринималась как "штрафной отряд", куда спихивали все отребье, от которого избавлялись правоохранительные органы. Появились первые сложности с трудоустройством в адвокатуру.

В эти времена основу адвокатуры составляли областные коллегии адвокатов. Частной адвокатуры, разумеется, в советские времена быть не могло. Коллегии адвокатов объединяли все районные юридические консультации определенной области, которые были основным рабочим звеном в системе адвокатуры, ее опорной ячейкой.

Коллегии адвокатов несли на себе бремя безвозмездной помощи во всех делах по назначению следственных органов и судов. Де-юре власть признавала, что работа адвокатов по обслуживанию потребностей следователей и судов должна оплачиваться государством. Существовали определенные нормативные акты, которые предусматривали специальные бюджетные ассигнования на оплату работы адвокатов. Однако за 30 лет работы адвокатом я не помню ни одного дела, которое было бы компенсировано государством таким образом.

Вполне естественно, что обеспечение дел по назначению было (как, кстати, это есть и теперь) постоянной проблемой заведующего юридической консультацией. В то же время нельзя было допустить даже и мысли о том, чтобы оставить без внимания хотя бы один запрос следователя или судьи. Такой случай однозначно расценивался как чрезвычайный.

Руководство областной коллегией адвокатов осу-ществлялось Президиумом, который избирался общим собранием адвокатов области. Выбирались также комиссии по качеству работы, по этическим требованиям. Нужно отметить, что коллегии адвокатов выдвигали довольно жесткие требования к качеству работы адвокатов.70

Плановые проверки коллегий проводились регулярно, но предполагались и внеплановые проверки качества. І Інтенсивно работали и комиссии по этическим вопросам.

В общем, следует сделать однозначный вывод, что советская система оставила независимой Украине довольно доброкачественное наследство в виде хорошо организованной, закаленной в противостоянии с все-властной прокуратурой, дисциплинированной и высокоэтичной адвокатуры.

Адвокаты, из которых складывалась советская адвокатура, не были развращены в вопросах гонорарной практики. К тому времени существовали определенные расценки за предоставление юридической помощи, за границы которых адвокат не мог выходить. Но ни один человек, который посетил юридическую консультацию, не покинул ее без надлежащей помощи, не говоря уже о пожилом человеке или инвалиде. Мораль адвоката советской школы, вне всяких сомнений, была на несколько порядков высшей сравнительно с нынешними адвокатами, а, в особенности, - частными.

Безусловно, было бы несправедливо идеализировать советскую адвокатуру в целом. В многочисленном адвокатском сословии, как и всяком другом срезе общества, все їда находится место и для людей непорядочных, нечестных, но, когда такие персонажи являются исклю-чениями, это только подчеркивает общий вывод.

Нельзя замалчивать и той тенденции советской адвокатуры, которая выразилась в фактическом восприятии наилучших традиций дореволюционной адвокатуры, которая, в свое время, была с порога отброшенна офици-альной коммунистической идеологией. Это и принцип недопустимости разрыва соглашения по инициативе адвоката по мотивам антисоциальности позиции подзащитного и г. п., п подчинение позиции защиты государственным интересам в ущерб интересам подзащитного и др.

71

§7. МЕЖДУНАРОДНЫЙ ФАКТОР РАЗВИТИЯ УКРАИНСКОЙ АДВОКАТУРЫ

Отношение государственной власти к адвокатуре и прессе - это безошибочный тест на демократичность и законопослушность. Он дает четкое представление об истинных ценностях, продекларированных и признанных властью. История неоднократно подтверждала: сильная независимая адвокатура, равно как и независимая печать, несовместимы с любым тоталитарным или авторитарным режимом. Сама суть адвокатской профессии обрекает ее на открытую и непримиримую борьбу с беззаконием, откуда бы оно не исходило, в том числе и с провластным правовым нигилизмом.

Решительный поворот международной общественности в послевоенный период к таким ценностям, как личность, ее права и свободы, и закрепление принципа уважения к правам человека в Уставе ООН дало сильный толчок развитию соответствующих институтов и, прежде всего, адвокатуры.

Либерализация уголовного процесса, в особенности после принятия Устава ООН и Декларации прав человека, беспрекословно повлияла и на философию адвокатской профессии. Предоставление человеку, который задержан по подозрению или обвинению в совершении преступления, права немедленно воспользоваться услугами адвоката, значительно расширило возможности последнего и, соответственно, ответственность как перед клиентом, так и перед обществом.

Последнее, в свою очередь, принудило адвоката овладевать такими качествами, как современная образованность, высокая культура, публичная смелость, узкая и углубленная специализация, этичность.

В украинском языке (точнее, на всем постсоветском правовом пространстве) слова "адвокат", "адвокатура" употреблялись в нескольких значениях. Во-первых, слово 72

"адвокат" очерчивало юридическую профессию. Это юрист, который профессионально занимается предоставлением правовой помощи всех видов, в том числе, осуществляет защиту или представительство в суде и в других государственных органах в интересах своих доверителей. Под словом "адвокатура" понимают корпус юристов, которые избрали данную профессию.

Наше представление об адвокатуре, ее функции и правовой статус несколько отличается от западно-европейского или сугубо американского понимания данного института. Во многих странах слово "адвокат" употребляется для определения и отделения адвокатов ОТ многочисленной армии поверенных или судебных представителей. Это вызвано, прежде всего, другими, по структуре и назначению, построениями судебных учреждений и процессуальных требований, которые отвечают определенным правовым системам.

В западноевропейских государствах, которые большей Частью исповедуют романо-германскую или британско-континентальную правовые системы, максимально развитым остается институт представительства. Этого, прежде всего, требовали динамично прогрессирующие частное право, предпринимательство и рыночная экономика.

Представительство не требует специального юриди-ческого образования или правовых знаний. Представителем может быть любое лицо, которое пользуется доверием доверителя. Он может быть уполномоченным выполнять любые действия, которые осуществляются во многих сферах правоотношений.

Экономически развитое демократическое государство безусловно заинтересовано в наличии сильного корпуса юристов-адвокатов, поскольку этот фактор есть залогом высокого правосознания народа, минимизации коррупции и других преступных проявлений. Поэтому государство оказывает содействие созданию в стране такой организации адвокатуры, которая бы обеспечивала свободу и независимость процессуального положения адвокатов, достойные условия их работы, охрану их чести и достоинства.

73

В августе 1990 г. в Нью-Йорке Восьмым Конгрессом ООН принимаются "Основные положения о роли адвокатов", целью которых было распространение морально-политического влияния на правовую политику государств-участников относительно адвокатуры.

Основные положения этого документа стали основанием "Стандартов юридической профессии", принятых Международной ассоциацией юристов в сентябре 1990 г. Оба документа довольно четко определяют статус адвокатуры как важного социально-правового института в сфере защиты прав и свобод человека.

Красной нитью через весь документ проходит принцип о соблюдении положений Устава Организации Объединенных Наций о праве всех людей мира на создание условий, при которых будет соблюдаться законность, а уважение к человеку и его правам и свободам без размежевания за признаками расы, пола, языка и религии будет возрастать.

Эта идея находит свое отображение и в подходах международной правовой общественности по вопросам допуска к адвокатской деятельности. В ст. 10 "Основных положений о роли адвокатов" говорится о недопустимости любой дискриминации при допуске к адвокатской деятельности по признакам расы, пола, этнического происхождения, религиозных убеждений, политических и других взглядов, наличия собственности, места рождения, экономического или другого состояния. Безоговорочно поддерживается установка на то, что "... каждому человеку, который имеет необходимую юридическую квалификацию, должно быть предоставлено право стать юристом и осуществлять юридическую практику без ограничений" (п. 1 "Стандартов" МАЮ).

Придерживаясь международных принципов,Украина с первых же дней своей независимости избрала курс на сближение правовой системы государства с европейской путем реформирования судебной системы, правоохранительных органов, адвокатуры. Конечной целью преобразований ставится максимальное приближение украинского законодательства к международным 74

стандартам и реорганизация правоохранительной системы с целью максимального гарантирования прав человека в Украине.

28 апреля 1992 года Постановлением Верховной Рады Украины было одобрено в основном Концепцию судейско-правовой реформы. Этим документом поручалось Кабинету Министров Украины, Комиссии Верховной Рады Украины по вопросам законодательства и законности, Верховному Суду Украины на протяжении 1992 года подготовить и представить на рассмотрение Верховной Рады Украины проекты законов о судоустройстве и адвокатуре, о внесении изменений и дополнений в Уголовно-процессуальный и Гражданско-процессуальный кодексы Украины отно-сительно единоличного судебного разбирательства криминальных и гражданских дел, о судебной проверке законности ареста или удержания под арестом гражданина, обеспечения подозреваемому и обвиняемому права на защиту. Продолжить интенсивную работу по подготовке Уголовно-процессуальных, Гражданско-процессуальных, Криминальных, Гражданских кодексов Украины, Кодекса об административных правонарушениях, Кодекса законов О труде, Хозяйственного (торгового) кодекса Украины. Подготовить предложения о создании при Верховной Раде Украины Института законодательства и правовой реформы.

Кабинету Министров Украины поручалось до 1 января 1993 года разработать и представить на рассмотрение Верховной Рады Украины соответствующие нормативные акты по вопросам материально-технического, жилищно-бытового обеспечения судей и следователей, об Обеспечении судов и правоохранительных органов помещениями, пригодными для выполнения их функций.

Намечалось в 1993 году начать, а в 1994 году завершить формирование основ финансирования и материально-технической базы, переход на компьютерные системы ведения кодификации правовых актов.

Обосновывая концепцию, взвешивая условия и факторы, которые влияют на необходимость проведения судейско-правовой реформы, в Постановлении отмечалось: "Принятие Декларации о государственном суверенитете

75

Украины и Акта провозглашения независимости Украины, а также реальное обеспечение прав и свобод граждан, утверждение верховенства закона обуславливают необходимость проведения судейско-правовой реформы".

Необходимость судейско-правовой реформы была обусловлена и тем, что суды республики, вся система юстиции и действующее законодательство, которое регулирует деятельность правоохранительных органов, переживают глубокий кризис, вызванный многими факторами, которые отрицательно влияли на их деятельность. Суды не всегда надежно охраняли права и свободы человека, представляя собой инструмент командно-административной системы и вынужденные быть проводниками ее воли. Суд не имел власти, а власть бесконтрольно пользовалась судом. Судейско-правовая реформа должна была привести судебную систему, а также все области права в соответствие с социально-экономическими и политическими изменениями, которые состоялись в обществе.

К сожалению, произошло так, что на протяжении почти 10 лет после принятия Концепции реформа происходила вяло и не системно. О Концепции было практически забыто, во всяком случае, о ней никто не вспоминал. И лишь с приближением выборов Президента, начиная с 2002 г. реформирование приобрело скачкообразный характер при полном игнорировании концептуальной очередности этапов.

Создание новых правоохранительных структур опережало законодательное обеспечение их деятельности. Так, Указом Президента в Украине было создано Национальное бюро расследования, что впоследствии было признано неконституционным. Без серьезной предварительной подготовки была создана Государственная служба исполнения уголовных наказаний. Не оправдывает себя в том виде, как она создана и функционирует, Государственная исполнительная служба и т. п.

Тем временем жизнь юридического сообщества в Европе и во всем мире не стояла на месте. В 1998 г. в Страсбурге состоялось пленарное заседание 12 государств-76

участников, где был утвержден и принят Деонтологический кодекс: Кодекс правил осуществления адвокатской деятельности адвокатов Европейского сообщества.

В конце концов, начали намечаться некоторые сдвиги законодательного характера и в Украине. Так, 27 июня 2001 г. был принят Закон Украины "О внесении изменений в Уголовно-процессуальный кодекс Украины", который дополнил действующий УПК статьей 16-1: "Состязательность и диспозитивность". Данная норма уравнивает в процессуальных правах защитника и прокурора при рассмотрении уголовного дела в суде. Дополнения к статье 61-1 этого же закона урегулировали вопросы, связанные с отводом защитника от участия в деле. 7 января 2002 г. Украина получила Закон "О судоустройстве". Приняты были и другие законодательные акты в этом русле. Но поспешность в их подготовке, дефицит специалистов-юристов в Верховной Раде каждый раз приводили к пересмотру свежих законов или внесению в них масштабных изменений, пользуясь литературным приемом, еще до высыхания чернил на листах газет.

Европейский курс Украины требует более гибкой и совершенной организации адвокатуры с целью повышения ее доступности для населения и качества обслуживания. В то же время, для удовлетворения потребностей населения в юридических услугах и обеспечения его доступной правовой помощью в государстве сделано далеко не все.

На момент написания учебника, уже около десяти лет длятся вялые дискуссии о разработке нового закона об адвокатуре, принятие которого должно решить эту и много других проблем.

Непоследовательностью и несогласованием действий отдельных ветвей власти в Украине создана искусственная ситуация, которая отрицательно влияет на работу существующей ассоциированной адвокатуры Украины. Именно она, будучи единым хранителем стабильности и этических традиций в сфере судопроизводства, поддается дискриминационным действиям со стороны государства.

К сожалению, тенденция поверхностного и легко-мысленного форсирования судебно-правовой реформы

77

не отошла в прошлое вместе с командой предыдущего Президента.

20 марта 2006 г. Президентом Украины подписан Указ "О плане мероприятий по усовершенствованию судебного устройства и обеспечению справедливого судопроизводства в Украине соответственно европейским стандартам".

Первым пунктом (а их всего - 2) Президент вменяет в обязанность Кабинета Министров утвердить План мероприятий на 2006 г. относительно усовершенствования судебного устройства и обеспечения справедливого судопроизводства в Украине соответственно европейским стандартам.

Одним из пунктов Плана мероприятий (4) Президент требует "С целью повышения эффективности судебной защиты:

1)обеспечить сопровождение в Верховной РадеУкраины проекта закона "Об адвокатуре" (новаяредакция) относительно создания условий дляпредоставления качественной правовой помощи;

2) подготовить и подать в установленном порядкепроект закона о безвозмездной правовой помощи сцелью гарантирования и эффективного обеспеченияреализации права на правовую помощь для наиболеенезащищенных слоев населения. Поручено это делоМинистерству юстиции Украины и Министерствуфинансов Украины".

Складывается впечатление, что к разработке Плана мероприятий никак не причастны профессионалы от юриспруденции. Попытка создать еще одну государственную структуру - это наихудший вариант решения проблемы безвозмездной и качественной юридической помощи. Умножение чиновничьего аппарата никогда не служило улучшению состояния дел в любой отрасли.

Попытки отдельных государств подменить адвокатуру государственными служащими ни к чему не привели. Достаточно вспомнить не оправдавшие себя шаги, предпринятые в этом направлении Германией и Францией в конце XVIII века. В Пруссии вплоть до конца XIX в. 78

функции адвокатов возлагались на особых членов суда. На этой стадии адвокат представлял собой государственного служащего. В обеих государствах от этого пришлось отказаться и воспринять классическую модель адвокатуры.

Еще одна попытка была предпринята в первые годы существования Советского государства. Положение "О народном суде", принятое в ноябре 1918 г., заменяло существующие законы о судах и адвокатуре. Коллегии правозащитников заменялись коллегиями обвинителей, защитников и представителей сторон в гражданском процессе. Члены таких коллегий превращались в государственных служащих с твердой заработной платой, размер которой устанавливался местными Советами и приравнивался к окладам судей народных судов. Эта новелла просуществовала менее полугода и была упразднена.

Можно легко предсказать будущее этой идеи в нынешней Украине. Масса людей, даже не собиравшихся к адвокату, узнав о создании бесплатных консультационных пунктов, пожелает воспользоваться представившейся возможностью пожаловаться за государственный счет. В считанные дни такие пункты окажутся переполненными посетителями, образовавшими очереди на месяцы и более вперед. В тоже время чиновник, получающий оклад, перегружать себя не станет, поскольку он получит заработную плату, не зависимо от числа принятых посетителей. Через месяц выяснится, что нужно увеличивать штаты и повышать содержание консультантов, "изнемогающих" от перегрузки.

Элементарная некомпетентность при решении вопроса выльется украинским налогоплательщикам в хорошую копейку, НЄ принеся ожидаемой пользы.

§8. АДВОКАТУРА В КОНТЕКСТЕСУДЕБНО-ПРАВОВОЙ РЕФОРМЫ В УКРАИНЕ

Доступность качественной правовой помощи -неотвратимое требование времени. Конституция Украины гарантирует каждому право на защиту своих прав и интересов с использованием правовой помощи со стороны специалистов в области права. Это обязывает власть создать надлежащие условия для эффективной реализации конституционных требований.

Сегодня в Украине предоставлением юридических услуг и оказанием правовой помощи занимаются созданные еще в советское время юридические консультации, территориально привязанные к районам и объединенные в областные коллегии адвокатов, так сказать, -статусная адвокатура и частный сектор, образованный самостоятельными адвокатскими структурами и частными адвокатами.

Между территориальной (статусной) и частной адвокатурами складываются вполне естественные конкурентные отношения, в которых первая - поставлена государством в худшие условия, а вторая - пользуется неписанными, но ощутимыми преимуществами.

Именно на территориальные юридические консультации ложится бремя предоставления правовой помощи в делах по назначению следователей и судов. В процентах к общему количеству уголовных дел, обеспечиваемых адвокатами районных ЮК, группа дел "по назначению" составляет в среднем по Украине 8-12 %. Большинство из этих дел являются практически безвозмездными и выполняются адвокатами по инерции на условиях вынужденной "благотворительности". Власть независимой Украины по аналогии со своей советской предшественницей не спешит с решением вопроса об оплате адвокатам труда, обеспечивающего бесперебойную работу следователей и судов. Ни следователи, ни суды к частным конторам и адвокатам с требованиями о назначении адвокатов не 80

обращаются, так как проконтролировать последних в случае отказа со ссылкой на занятость, невозможно.

Такая же ситуация складывается и с обслуживанием льготных и неимущих слоев населения, дверь для которых открыта лишь в районных ЮК. Частные фирмы такими вопросами себя не обременяют. Более того, большинство юридических фирм, отгорожены от обедневшего населения охраной на входе в помещение. Сегодня можно с уверенностью констатировать, что бремя предоставления правовой помощи обедневшим слоям населения ложится на областные коллегии адвокатов, которые существуют вопреки дискриминационной, относительно них, политике государства.

Рынок правовых услуг требует регулирования со стороны государства в виде закона, который создал бы цивилизованные, современные, морально-взвешенные и финансово взаимовыгодные правила в сфере этих неординарных и непростых правоотношений между субъектами предоставления услуг и их потребителями. Необычность упомянутых правоотношений состоит в том, что основная их масса возникает и свершается непосредственно в сфере судопроизводства на всех его стадиях.

Статья 59 КУ, непосредственно касающаяся данной темы, провозглашает: "Каждый имеет право на правовую помощь. В предусмотренных законом случаях эта помощь предоставляется бесплатно. Каждый свободный в выборе защитника своих прав". Каждое из перечисленных конституционных положений, а их три, несет особую смысловую нагрузку и четко определяет спектр вопросов, которые надлежит решать всем ветвям власти.

Первое - "Каждый имеет право на правовую помощь" - это конституционная декларация, предусматривающая создание в государстве условий, при которых каждый мог бы удовлетворить свое право, то есть, получить необходимую правовую помощь в любом месте и в любое время. Это означает, что правовая помощь по Конституции Украины является доступной, ничем не ограниченной и реальной.

81

Доступность правовой помощи гарантируется наличием сети юридических учреждений, способных обеспечить население страны доступной, всесторонней и качественной юридической помощью. Естественно, что "доступность" предусматривает, в том числе, и ценовой критерий.

Второе положение цитированной статьи Конституции провозглашает: "В предусмотренных законом случаях эта помощь предоставляется безвозмездно". Это означает, что законодательной власти надлежит позаботиться об:

а) разработке и утверждении механизма предоставления безвозмездной правовой помощи;

б) определении круга лиц и случаев, предполагающихбезвозмездную правовую помощь

в) предусмотрении в Государственном бюджете средствна оплату такой помощи.

Отсутствие четкого решения хотя бы одного из этих моментов способно свести на нет всю идею и создать условия для злоупотреблений. Нерешение первого момента, "а" - будет означать, что дело может попасться в руки чиновников, а это, как свидетельствует практика, наиболее плохой метод решения вопроса. Все будет развиваться по законам жанра - как ни работай, а зарплата идет. Это означает - "разбазарить" средства, если они будут когда-нибудь выделены на упомянутые потребности. Отсутствие таких средств в Государственном бюджете - "б" - означает оставить все как есть, то есть ограничиться декларациями.

К сожалению, вынужден констатировать, что за 9 лет существования Конституции Украины Парламент с законодательным решением проблемы обеспечения населения доступной правовой помощью не справился.

Ни для кого не является секретом, что именно отсутствие доступной правовой помощи оказалось причиной многочисленных личных и коллективных трагедий, имевших место на территории Украины за время обретения независимости.

Лишь теперь, когда последствия состоявшихся трагедий стали непоправимыми, появились признаки внимания к вопросу о доступной правовой помощи, в том числе у отдельных парламентариев. 82

Эпоху независимости Украины национальная адвокатура, встретила как институт со стабильно действующими в течение нескольких поколений установками и тенденциями. Нет потребности доказывать, что, уничтожив в свое время досоветскую организацию адвокатуры, большевики, вволю и безрезультатно ни наэкспериментировавшись, возвратились к организации территориальных коллегий по дореволюционному образцу.

Опыт советских предшественников не стал уроком дни настоящих реформаторов. Верховная Рада Украины нерпою созыва за недостатком юристов в ее составе по ошибке считала, что старые коллегии адвокатов могут быть успешно заменены тысячами частно практикующих адвокатов и юридических контор. Все это привело к потере корпоративного контроля за деятельностью адвокатов. Как следствие, имеем резкое падение дисциплины адвокатов, качества правовой помощи, резкое и не всегда Обоснованное превышение ее стоимости. Ни общество, ни правоохранительная система от первых шагов такого опыта Ожидаемого выигрыша не получили.

И Украине, к сожалению, еще не стала постоянно господствующей аксиома - сильная адвокатура - это серьезный стабилизирующий фактор в обществе И государстве. Реальная возможность гражданина Обратиться к профессиональному адвокату и получить верное и исчерпывающее разъяснение закона, а при необходимости, и надежную квалифицированную помощь в восстановлении нарушенных кем-либо, в том числе и Государством, прав, есть универсальным, испытанным столетиями, стабилизирующим инструментом, без которого существование современного общества и истинно демократического правового государства невозможно.

Именно отсутствие доступной и качественной правовой помощи привело к тому, ЧТО миллионы крестьян не смогли получить свои земельные паи и, таким образом, попадали в кабалу к НОВЫМ латифундистам. Именно из-за юридической неграмотности населения, с одной стороны, и отсутствия доступной правовой помощи - с другой, стали возможными большие финансовые аферы и криминальные эксперименты

83

над населением страны со скупкой акций и т.п. Это привело к серьезной нестабильности и целиком обоснованному негодованию населения. Вполне естественно, что в современных развитых странах Европы при наличии достаточного корпуса адвокатских формирований подобных явлений произойти просто не могло.

Украина в этом вопросе не одинока. Синдром подхода к адвокатуре как к третьестепенному занятию, присущий почти всем постсоветским республикам. Правящей партии Советского Союза, как, в конце концов, и любой тоталитарной силе, отнюдь не нужна была независимая адвокатура. Теперь взгляды на роль адвокатуры несколько изменились, но засилие в правительственных структурах представителей советского периода, продляют существование упомянутого синдрома.

Правовое государство, а Украина, по определению ст. 1 Конституции Украины, есть именно такой, обязано гарантировать своим гражданам право на доступную, качественную и действенную правовую помощь. Это возможно лишь при следующих условиях:

а) в стране налажена система подготовки достаточногоколичества и высокого качества юристов;

б) существует сильная и независимая ассоциированнаяна добровольных основах и принципах полногосамоуправления, адвокатура;

в) на законодательном уровне обеспечено, с однойстороны, право каждого человека на своевременнуюи качественную правовую помощь, с другой -законодательный запрет любых попыток со стороныдолжностных и служебных лиц препятствоватьвыполнению адвокатом или другим уполномоченнымна то лицом своих обязанностей по оказаниюправовой помощи физическим и юридическим лицам.

Относительно качественной подготовки достаточного количества юристов - это забота Министерства образования и науки. Право на получение правовой помощи, каждым, кто в ней нуждается, установлено Конституцией Украины.

Неотложным же требованием относительно полного обеспечения населения доступной, качественной и действенной правовой помощью есть: 84

1, Создание при минимальном вмешательстве вдействующую модель украинской адвокатурыусловий, при которых последняя была бы способнаполностью обеспечить доступность правовойпомощи всех, кто в ней нуждается; Определения ( спривлечением профессионалов) четкого круга лиц,правовая помощь которым должна предоставлятьсяна льготных основаниях и в каком объеме.

2. Установление партнерских договорных отношениймежду государством в лице КМУ с профсоюзомадвокатуры о полном и качественном обеспечениильготной части населения доступной правовойпомощью, которое, собственно, и теперьосуществляет действующая, ассоциированная вобластные коллегии, адвокатура.Вторым пунктом данного соглашения следуетпредусмотреть обеспечение дел по назначениюследователей и судов с оплатой выполненной работыза счет государства в соответствии с КонституциейУкраины и уже существующим ПостановлениемКМУ3.Предоставление Законом права каждому на свободный выбор защитника, по его усмотрению, из числа лиц, состоящих в ассоциации адвокатов, как это имеет место в других правовых государствах Европы.

Следует признать, что путь к решению главноговопроса -- создание максимально эффективной системыпредоставления доступной, качественной и действенной правовой помощи, пролегает через осторожнуюи взвешенную реорганизацию уже имеющейсяадвокатуры в такую модель, которая без привлечениязначительных государственных средств, была бы способнанайоптимальнейшим образом обеспечить поставленнуюзадачу.

Возможно ли это? Безусловно. Через осознание парламентариями и членами правительства простой истины: речь, идет не о льготах или каких-либо уступках для адвокатов, как это всегда воспринималось в советские времена, И центре внимания стоит забота о собственном,

85

веками отторгнутом от права и правды народе. Важно, чтобы и законодатели, и чиновники поняли, что никто не застрахован от возможной ситуации, когда единым надежным помощником может оказаться грамотный, опытный и никем не запуганный адвокат. К счастью, или к величайшему сожалению (время рассудит), 2005 год предоставил чиновникам довольно высоких рангов и парламентариям возможность ощутить преимущества наличия в государстве независимой адвокатуры.

Суть реформирования адвокатуры. Организационная модель адвокатуры должна гармонично согласоваться с менталитетом народа, его социальными достижениями и возможностями и, в то же время, именно она, адвокатура, должна быть ца шаг впереди своего общества, указывая ему путь уважения и доверия к Конституции и Законам Украины.

Решение вопроса об обеспечении населения доступной по ценам и безвозмездной правовой помощью состоит в поддержке региональных коллегий адвокатов, которые объединяют районные юридические консультации. Именно эту адвокатуру можно назвать статусной адвокатурой, то есть такой, на которую будет опираться государство при решении деклараций, заложенных в ч. 1 ст. 59 КУ. Это вопрос более чем актуальный, он жгучий.

На момент завершения работы над учебником существует несколько проектов законов об адвокатуре и о доступной правовой помощи, каждый из которых предлагает свой путь решения данной проблемы, считая его наиболее оптимальным. В действительности же, каждый из них лишь частично решает декларованные Конституцией задачи. Почти все проекты содержат положения, сознательно неприемлемые для создания новой модели адвокатуры. Прежде всего, речь идет о запрограммированной, в случае принятия Закона, принудительной принадлежности адвоката к определенному республиканскому объединению. В одном случае - к Всеукраинской палате адвокатов (ВПА), а во втором - к Национальной профессиональной палате адвокатов Украины (НППАУ).86

Авторы Научно-практического комментария к ЗУ "Об адвокатуре" справедливо утверждают, что "...адвокатура объединяет всех лиц, которые приобрели права сниматься адвокатской деятельностью" и дальше: "Признак добровольности, по их утверждению, состоит в том, что определение рода занятий лицом, которое имеет высшее юридическое образование, является, безусловно, добровольным". На этом фоне очень загадочным выглядит вывод авторов о том, что: "...добровольность объединения адвокатов в адвокатуру непосредственно снизывается с обязательностью принадлежности к ней тех, кто получил статус адвоката (курс. мой. - Д. Ф.)". К сожалению, последняя фраза не вносит ясности в вопрос: авторы констатируют состояние вещей или выступают за обязательность вступления в объединение. Учитывая, что один из авторов возглавляет Союз адвокатов Украины, следует полагать - последнее.

Порочность этого положения состоит в том, что, закладывая в фундамент будущей адвокатуры благородные основы "верховенства права и уважения к правам человека", авторы отказывают самим адвокатам в уважении к их праву - добровольности выбора вступления в ту или иную ассоциацию. С другой стороны, оба проекта подходят к организации адвокатуры не снизу, а сверху, то есть, с создания республиканского органа, под который и будут формироваться будущие местные ассоциации. Позиция автора на этот счет изложена в ряде публикаций на эту гему.

В советские времена именно такая организация разрешала держать адвокатуру в довольно жестких рукавицах. А если к этому прибавить, что председатель областной коллегии назначался на условиях обязательного согласования кандидатуры с обкомом КПСС, то послушание адвокатуры в принципиальных вопросах обеспечивалось безоговорочно. Адвокатура независимой Украины не может базироваться на принципах принудительной принадлежности к любому объединению. ' это противоречило бы принципу независимости адвокатуры и конституционным положениям о добровольности

87

вступления и объединения граждан в любой союз или ассоциацию.

В то же время автор однозначно придерживается мнения о необходимости такого всеукраинского объединения, созданного на основе добровольности.

Только очень приблизительным представлением об адвокатской работе можно объяснить рекомендации отдельных авторов относительно комплектования адвокатского корпуса. В частности, предлагается стаж работы претендента в адвокаты в качестве судьи, прокурора, следователя, нотариуса, юрисконсульта, помощника судьи (!?), помощника прокурора (!?) отождествлять со стажем помощника адвоката. Сюда же относятся и специалисты со стажем преподавателей юридических дисциплин профессионально-технических, высших и последипломных учебных заведений, работники научно-исследовательских учреждений работников органов государственной власти и местного самоуправления, предприятий, учреждений и организаций, если такие должности требовали высшего юридического образования.

По смыслу Проекта, адвокат - это не профессия, а, так себе, несложное ремесло, которое может осуществлять практически любой юрист. Автор категорически выступает против такого дилетантски-упрощенного подхода к адвокатской профессии.

Чтобы ощутить различие в культурном уровне между нашими парламентариями и их коллегами с ЕС, приводятся модели обретения адвокатского звания в государствах с несравненно более давними традициями в данных вопросах.

Примером для формирования адвокатского корпуса может быть Франция, где действует одна из наиболее давних в Европе адвокатура. В соответствии с последними поправками, которые действуют на территории этого государства и в ее протекторатах, с первого января 1992 г. обязательными условиями для принятия в адвокаты являются: наличие французского гражданства или гражданства одной из стран ЕС; высшее образование (магистр) лишь того учебного заведения, которое 88

признается Францией; сдача адвокатских экзаменов - двух письменных и одного устного; прохождение годового теоретического курса с последующей сдачей экзамена в предварительном формате. После выполнения всех указанных процедур претендент допускается к принятию присяги. Но и это еще не все. После принятия присяги претендент на звание адвоката проходит стажировку на протяжении двух лет и лишь после этого получает Свидетельство адвоката с последующей регистрацией в качестве члена коллегии адвокатов (! членство в коллегии адвокатов является обязательным).

Чтобы попасть в число баристеров в Англии по установленным в XIX столетии правилам кроме высшего образования требовалось иметь стаж практики не менее 3-х пег, а при отсутствии высшего образования - не менее пяти. И ЛИШЬ после 16 лег практической деятельности в качестве баристера кандидат мог приобрести звание "serjant of law".

Последняя четверть XX столетия оказалась переломной даже дня такого консервативного государства, как Советский Союз. Тезис О необходимости создания "СИЛЬНОЙ" адвокатуры, выдвинутый в преддверии XIX Партконференции КПСС (1988 г.), уже признавал, что адвокатура требует другой, более весомой роли в обществе и государстве. "Конференция придает важное значение роли адвокатуры как самоуправляющейся ассоциации по оказанию юридической помощи гражданам, государственным предприятиям и кооперативам, представительству их интересов в суде, других Государственных органах и общественных организациях. Должно быть расширено участие защитников на Предварительном Следствии и В судопроизводстве", - было записано и ее резолюциях.

Автор всегда был и остается стойким приверженцем ассоциированной адвокатуры с целью ее качественного и организационного усиления и всегда выступал за воплощение высоких профессионально-этических требо-ваний к адвокатам и соответствующую ответственность последних перед своими коллегами. Резко выступал (в том числе и в советские времена) против засорения адвокатуры

89

людьми, которые скомпрометировали себя в других органах.

Итак, тенденция к сохранению ассоциированной адвокатуры на базе существующих областных коллегий адвокатов - оправданна. В самом деле, можно ли назвать адвокатурой некое количество частных контор или частных адвокатов, необремененных корпоративной ответственностью? Конечно, нет. Иное дело, оправданным ли будет, при помощи закона, силком загонять всех адвокатов под одну крышу?

Как же соединить воедино принцип добровольности с предпочтительной корпоративностью, которая призванная гарантировать, с одной стороны, высокое качество правовых услуг, добросовестность адвоката, его порядочность и надежность, а с другой - его правовую и социальную защиту?

При решении этой проблемы возникают едва ли не важнейшие вопросы, имеющие однозначно публичный характер адвокатской деятельности. Какие обязанности принимает на себя лицо, которое получило лицензию адвоката? Кто контролирует качество оказываемых услуг личную порядочность адвоката? Перед кем несет ответственность адвокат за недобросовестное выполнение своих обязанностей, за недисциплинированность и непорядочность, дискредитирующих профессию? Ведь каждый юрист-профессионал, который стал на путь адвокатского служения, обязан осознавать свою прямую принадлежность к конституционному определению адвокатуры, как единой структуры, на которую возложено оказание правовой помощи населению Украины.

Разрешение проблемы обеспечения населения Украины качественной правовой помощью, в том числе и защитой от обвинения, состоит не в создании каких-то надуманных структур, затратного и малоэффективного контроля над этими структурами, как это предлагается отдельными проектами. Прежде всего, следует позаботиться о развитии самоуправляемой и истинно независимой адвокатуры - единой силы, по мнению автора, которая повседневно решает вопрос обеспечения населения правовой помощью, 90

и 1ом числе и безвозмездной. Естественно, речь не идет о частной адвокатуре, которая, несомненно, также имеет при но на существование.

безусловно, адвокатура есть особым профессиональным звеном в системе судопроизводства и требует Нестандартного организационного оформления. Являясь носи гелем профессиональных тайн, осуществляя Постоянную процессуальную причастность к тайнам досудебного следствия и "святая-святых" судопроизводства материалов судебного дела, личность адвоката вырастает м фигуру, от которой, в значительной мере, зависит авторитет правоохранительных органов и судебной власти. Тяжело себе вообразить разрушительные последствия для адвокатуры, а отсюда и для всего судопроизводства, е< ни адвокат окажется свободным от обязанности сохранять в тайне конфиденциальную информацию своего подзащитного. С этого момента подрывается основа основадвокатуры.. Профессиональная конфиденциальность,а отсюда, и целесообразность существования всего института теряет свой смысл. А что представляет собой судопроизводство без адвокатуры, мир уже знает.

Нынешняя организация адвокатуры многих европейскихСтран в основном опирается на сильные региональныеколлегии: провинций, земель, штатов. Последние же надобровольных началах объединяются в ассоциации вмасштабах страны. То есть, осуществляется восходящийпринцип "снизу вверх", когда сильные провинциальныеколлегии способны создать национальный союз с чистопредставительскими полномочиями, отвечающимиобщим интересам. Такая организация позволяет, с одной стороны, избегать командной централизации, а с другой, поддерживать нормальным климат и соотношение на провинциальном уровне.

И странах, построивших правовое государство (США, Германия, Франция, Англия, Швейцария и т.п.), исключено участие адвоката как в суде, так и на досудебном следствии, если последний не имеет соответствующего статуса принадлежности к одной из адвокатских корпораций, независимо от желания обвиняемого или

91

подсудимого. Последние имеют право избирать себе защитника лишь из состава местных адвокатских объединений. Принадлежность к профессиональной ассоциации уже сама по себе предусматривает высокий профессионализм и корпоративную ответственность.

Так, во Франции, лишь начиная с 1991 г., действует Национальный совет адвокатуры - коллегиальный орган, который осуществляет регулирование вопросов, касающихся этических сторон адвокатской деятельности. При этом следует подчеркнуть, что ст. 114 УПК Франции ставит в обязанность магистрату разъяснять обвиняемому его право выбирать себе защитника лишь из числа адвокатов, или числа адвокатов-стажеров или числа поверенных, а в случае невозможности сделать выбор -самому назначить защитника, если обвиняемый подал об этом ходатайство.

В Италии, Франции, Японии, Англии к участию в судах вышестоящих инстанций допускаются даже не все адвокаты, которые принадлежат к определенной ассоциации.

В Германии каждый адвокат обязан открыть свое бюро при том определенном высшем земельном суде или земельном суде, где он допущен к адвокатской практике. Адвокаты, которые действуют в округе того ли другого высшего земельного суда, создают одну коллегию адвокатов. Существующие в ФРГ коллегии адвокатов создают Федеральную ассоциацию. Все допущенные к адвокатской деятельности юристы США объединены в ассоциацию юристов штата, а последние в Федеральную ассоциацию, играющую значительную роль в жизни государства.

Какая же модель адвокатуры приемлема для независимой Украины? Жизнь учит - все новое - это хорошо забытое старое. Одним из важнейших вопросов нового Закона Украины "Об адвокатуре", есть, в том числе, и урегулирование упомянутого вопроса, который должен решаться в комплексе с созданием новой модели адвокатуры в Украине.

Сравнение моделей адвокатуры европейских стран с институтом присяжных, введенным русской реформой 92

1КМ г., склоняет автора к последней, как наиболее приемлемой форме организации адвокатуры в Украине, С использованием некоторых полезных нововведений из практики организации адвокатуры в других государствах.

Так вот, чтобы обойти вечные грабли, хотя бы в дин ном вопросе, следует воспользоваться собственным историческим и мировым опытом организации адво-катского сословия. В русле судебной реформы 1864 г. к царской России на базе судебных округов был создан институт адвокатуры в форме присяжных поверенных, которые объединялись в независимые Советы присяжных поверенных. Наряду с такой ассоциированной адвокатурой не возбранялись и функционировали конторы частных поверенных. Раньше уже упоминалось о том, что автором и творцом присяжной адвокатуры в Российской империи был украинец по происхождению Сергей Иванович Зарудный.

На наш взгляд, деление адвокатской общины Украины на присяжных и частных адвокатов, само по себе, довольно безболезненно и легко решает вопрос построения адвокатуры в Украине, поскольку не требует никаких условий от государства, за исключением законодательного урегулирования статуса присяжных и частных адвокатских объединений. Избрав по завершении высшего юридического образования адвокатуру, каждый сам волен выбирать, по какому следовать пути, - в присяжную адвокатуру либо в частную. Принимать Присягу будут лишь те адвокаты, кто, при условиях выполнения определенных требований (надлежащие образование и стаж работы в адвокатуре, незапятнанность имиджа) заслуживает звания Присяжного.

Предоставление коллегиям присяжных адвокатов определенных преимуществ в профессиональной деятельности (право презентовать собственный регион при оказании правовой помощи за пределами региона и государства; ведение дел, содержащих государственную тайну, представительство интересов клиента в Верховном Суде и Высших специализированных судах, пользование статусом неприбыльных и некоммерческих объединений) в обмен на определенные обязательства перед государством и обществом (гарантированное обеспечение коллегией

93

присяжных адвокатов услуг по делам по назначению следственных органов и судов, предоставление безвозмездных услуг определенным слоям населения) автоматически решает много спорных вопросов.

Будет ли предоставление определенных преимуществ коллегиям присяжных перед частной адвокатурой конституционным? Не приведет ли такая постановка вопроса к ограничению прав гражданина при выборе защитника? Ответ на поставленные вопросы абсолютно категоричен - ни в коем случае. Как уже отмечалось выше, своего рода протекционизм государства относительно определенных структур практикуется во многих странах лишь потому, что он преследует конкретную цель -обеспечить квалифицированную правовую помощь гражданам. Кстати, украинский государственный нотариат имеет определенные преимущества перед частными конторами, и это никого не ущемляет.

Общеизвестно деление английских адвокатов на солистеров и баристеров, из которых лишь последние пользуются правом выступать во всех существующих в Великобритании судебных инстанциях. Солистеры же лишены такой возможности.

Относительно ограничения права выбора защитника на свой вкус. По мнению автора, предоставление обвиняемому или подсудимому возможности избирать защитника из состава высокопрофессионального контингента адвокатов отнюдь не может рассматриваться как ограничение его конституционных прав. Конституция Украины декларирует право на защиту от обвинения, но не предусматривает права требовать адвоката на заказ. Это уже дело Закона.

Что же до возможной очередной реакции со стороны Конституционного Суда Украины, подобной к решению в деле Солдатова, то, собственно, оно поэтому и появилось, что не было четкости в Законе. Такие "столпы" демократии как Англия, Германия, Франция, Италия и, наконец, США, в делах уважения к правам человека отнюдь не уступают Украине. В то же время, как было указано выше, в этих странах допускается выбор защитника на свой вкус лишь из состава коллегий (ассоциаций) адвокатов,94

и это не расценивается как нарушение прав обвиняемого как подсудимого. Итак, дело за четким законодательным определением.

Главный аргумент в пользу внедрения определенного протекционизма к коллегиям присяжных адвокатов СОСТОИТ в том, что такая мера отвечает требованиям Конституции Украины. Так, ст. 36 КУ устанавливает, что право граждан на добровольное объединение сохраняется ...за исключением ограничений, установленных законом в интересах национальной безопасности и общественного порядка, здравоохранения население или защиты прав и свобод других людей". Необходимость обеспечения "прав и свобод других людей", а тем более, людей, которые находятся под следствием или судом, ставит государство перед необходимостью создать какие-то рамочные правила организации адвокатуры, которые бы, с одной стороны, гарантировали обеспеченность адвокатами бесперебойной работы следственных органов и судов, а, с другой, -не касались внутренней демократии адвокатуры и не ограничивали бы ее независимость.

Что же дифференциации полномочий, то и здесь мы не будем пионерами. Лишь присяжные в России пользовались правом презентовать свой округ за его пределами, я уже не говорю - за пределами России. Частные поверенные были лишены такой возможности.

Итак, организационная модель украинской адвокатуры, но мнению автора, должна отвечать следующим і реновациям объединения строится:

а) исключительно на добровольных основах; попринципу ОТ областной коллегии к центру;

б) взаимоотношении республиканского центра сколлегиями регулируются Положением, принятым наобщих собраниях коллегий присяжных адвокатов.

Стержневая цель будущего Закона Украины "Обадвокатуре" закрепление статуса адвокатуры какорганизации, призванной обеспечить выполнение консти-туционной функции, сформулированной ст. 59 КУ, и определить фундаментальные основы развития адвокатуры.

95

Такими основами, на наш взгляд, должны быть:1. Для оказания помощи физическим и юридическим

лицам в деле защиты от обвинения, а также для предоставления им правовой помощи при решении дел в судах и других государственных органах в Украине действуют Областные коллегии присяжных адвокатов и частная адвокатура.

2. Коллегии присяжных адвокатов создаются на основе Закона путем добровольного объединения адвокатов региона при содействии органов местного самоуправления (обеспечение на льготных основах арендным помещением районнных юридических консультаций и Президиумов областных коллегий адвокатов).

3. На основании соглашения между правительством и республиканским объединением адвокатуры коллегии присяжных адвокатов обеспечивают предоставление правовых услуг во всех делах по назначению следственных органов и судов на условиях оплаты из Государственного бюджета согласованной суммы стоимости предоставленных услуг.

4. К адвокатам, являющимся членами Областных коллегий присяжних, применяется законодательство о налогообложении некоммерческих и неприбыльных субъектов.

5. Исключительно присяжные адвокаты пользуются правом ведения дел и представительства за пределами своей области и страны, а также в Верховном суде и в Высших специализированных судах Украины.

6. Ранг присяжного адвоката присваивается прези-диумом региональной коллегии присяжных адвокатов лицу, которое имеет стаж работы в качестве адвоката в составе коллегии не менее 10 лет, либо такой же стаж работы в качестве частного адвоката. Решение Президиума становится действительным после утверждения его общим собранием адвокатов и Высшей Квалификационной Комиссией при Совете Министров Украины.Претендент в присяжные адвокаты принимает присягу.

Статус частного адвоката приобретается путемполучения свидетельства на право заниматьсяадвокатской деятельностью.7. Коллегии адвокатов, с целью защиты своихобщих профессиональных интересов на уровнеправительственных учреждений, усовершенствованияорганизации деятельности ради более надежногообеспечения конституционных прав физическихи юридических лиц в соответствии с ст. 59 КУ,обмена информацией и распространения связейс зарубежными адвокатскими ассоциациями,на добровольных основах объединяются вреспубликанскую ассоциацию адвокатов наосновании Положения, утвержденного на общихсобраниях адвокатов Украины или их выборныхпредставителей.Такая конструкция является приемлемой для всехсторон. Государство в лице следственных органов исудов лишается постоянной головной боли относительнообеспечения права на защиту по делам по назначениюи предоставлению безвозмездных услуг определеннымслоям населения. Построение коллегии присяжныхпо принципу двух уровней адвокатов - присяжных идоприсяжных создает моральный стимул для качественногороста адвоката, продиктованного стремлением к званиюприсяжного адвоката и быть признанным в элитной лиге.Возникнут благоприятные условия для появления нагоризонтах Украины настоящих мастеров судебного слова,которых мы, к сожалению, не видим уже давно.

Что же определенных преимуществ перед частной адвокатурой, то после появления Закона в указанном формате последние будут владеть альтернативой и полной свободой выбора - идти в коллегии присяжных или выбирать частный сектор целиком сознательно и добровольно.

Предложенная модель предусматривает, что контроль за соблюдением этических канонов в деятельности отдельного адвоката или любой адвокатской конторы будет полагаться на адвокатское объединение, куда входит адвокат или

977 - 7-481

контора со всеми, вытекающими отсюда последствиями. При наличии такой системы мы сможем говорить о независимой, самоуправляемой, профессионально и морально достойной адвокатуре в Украине.

Итак, что нужно сделать, чтобы нынешняя адвокатура оставила после себя не менее яркие имена и воспоминания, как и существовавшая до кровавого пролетарского трактора, прокатившегося по всей досоветской интеллигенции. Прежде всего, нужно достичь современного понимания самого назначения института адвокатуры как обществом, так и государственной властью (читай Парламентом). Следует усвоить, что главная суть, философия, судебной защиты состоит не в том, чтобы защитить от наказания преступника ли помочь ему добиться смягчения наказания. Не на первом месте здесь и юридическая помощь в гражданском деле. Главное, что оправдывает существование института адвокатуры, - это максимальная возможность противодействия осуществлению судебной ошибки, цена которой осуждение и наказание невиновного, это предоставление народу уверенности, что человек может рассчитывать на помощь от любого своеволия, в том числе и со стороны государства. Все остальное - прикладное.

Отсюда вытекают и общие задачи адвокатуры и конкретные обязанности адвоката, выполнять которые ему надлежит после получения им лицензии на право заниматься адвокатской деятельностью.

§9. ОРГАНИЗАЦИОННО-ЭТИЧЕСКИЕ ПРОБЛЕМЫ УКРАИНСКОЙ АДВОКАТУРЫ

Специалист в области права. Словосочетание, вынесенное в подзаголовок, ныне является официальным термином, который введен в практику судопроизводства решением Конституционного Суда Украины № 1-17/2000 от 16 ноября 2000 г. На наш взгляд, даный термин в том значении, которое ему придано упомянутым решением КС, не отвечает конституционным требованиям и потому не98

МОЖЄТ применяться при решении тех, сугубо практических, Вопросов, для которых оно собственно и придумано.

Такая оценка проблемы вызвана произвольным, на наш взгляд, толкованием конституционного положения О роли адвокатуры в Украине и разнобоем во взглядах на данную проблему высших судебных инстанций Украины. Достижение полной ясности в этом вопросе тем более необходимо потому, что применение даного решения Конституционного Суда Украины приостановлено Решением Пленума Верховного Суда Украины, состоявшимся 24 октября 2003 г., которым судам Украины рекомендуется "... не допускать участия "специалистов в области права" к участию в уголовных делах до решения данного вопроса на законодательном уровне...".

На такой шаг Пленум ВС Украины вынужден был пойти в том числе и потому, что введение в практику абстрактного по своей сути и, по мнению автора, не очень уместного термина - "специалист в области права", внесло в работу следственных органов и судов, с одной стороны, неуправляемый хаос, а, с другой, - создало широкую возможность определенного характера злоупотреблений в сфере судопроизводства, широко раскрыло двери для доступа к уголовно-процессуальным действиям людей случайных и, порой, готовых на все внеэтические и аморальные поступки.

Одна из важнейших составных адвокатской деятельности это оказание правовой помощи по защите от обвинения. И этом смысле, на наш взгляд, Решение Конституциного Суда Украины не отвечает букве Конституции страны. Предоставление нрава привлекать к ведению в суде уголовных дел, тик называемых, "специалистов в области права", свидетельствует о недостаточно полном понимании адвокатской профессии. Происходит подмена понятий в стремлении устранить error juris ограничения права на свободный выбор защитника, решением Конституционного суда создается error fakti допуск к выполнению сугубо профессиональных адвокатских функций каждого, кто имеет высшее образование, чем на законодательном уровне допускается возможность значительного ухудшения качества правовой защиты от обвинения.

99

Очевидно, что автор нового термина - "специалист в области права" под таким определением имел в виду дипломированного правоведа. Данное определение квалификации так же, как и специалист в области медицины или медик, ни о чем конкретно не говорит. Ныне существует добрая полусотня областей права, которые настолько далеки друг от друга, что правовед-ученый в области теории государства и права едва ли объяснится со специалистом по административному или хозяйственному праву, а специалист по финансовому праву ни при каких условиях не согласится консультировать по вопросам -патентного.

Как в медицине врач-терапевт не возьмется за операцию на сердце, так доктор юридических наук в области экологического права не станет в уголовном процессе защищать подсудимого, обвиненного в убийстве. Кому-то никак не хочется признать, что адвокат-защитник - по своими знаниям, опытому, психологии и установкам - это отдельная, весьма сложная и слишком специфическая, не похожая ни на какую другую, юридическая профессия.

Теперь следует откровенно признать, что, защищая право на свободный выбор защитника, который само по себе не может вызвать возражений, Конституционный Суд Украины не углублялся в тонкости практической реализации благих намерений и отнюдь не проникался прогнозированием возможных последствий собственного решения. Возможно, такой стиль работы является единственно приемлемый для суда конституционной юрисдикции США, где право уточнять или толковать решение оставляют за собой законодатели отдельных штатов. Идеализм решений Конституционного Суда в Украине при множестве неурегулированных законом вопросов способен приводить к возникновению серьезных проблем в правоприменительной практике. Что в данном случае и произошло.

Абстрактное определение - "специалист в области права" с подачи Конституционного суда набрало силу официального термина. Появился новый, непредусмотренный Конституцией и Законами Украины, 100

субъект уголовного процесса с широким кругом полномочий. Это привело к настоящему хаосу в уголовно-процессуальной практике. Общеукраинское негодование конкретных, а не абстрактных, специалистов в области права нашло свое выражение в решении уже названного Пленума верховного Суда Украины.

И своих оценках относительно упомянутого решения Конституционного Суда автор не является исключением. Выход из искусственно созданной Конституционным ( удом Украины ситуации, как представляется автору, СОСТОИТ в незначительном исправлении - к определению "специалист в области права" следует прибавить лишь несколько слов: "из состава коллегии адвокатов". То есть, I будущем законе об адвокатуре право на свободный выбор адвоката может быть сформулировано следующим образом: подозреваемый, обвиняемый или подсудимый, согласно Конституции Украины, для защиты от обвинения, имеет право на избрание адвоката на свое усмотрение из числа адвокатов местной или новой другой коллегии адвокатов в Украине при условии, что избранный адвокат дает согласие и способен приступить к выполнению своих обязанностей в установленный процессуальным законом срок.

В случае, если избранный обвиняемым или подсудимым адвокат не дает согласия или лишен возможности прибыть и установленный срок для выполнения своих обязанностей, президиумом коллегии по требованию следователя или суда назначается адвокат из местной коллегии адвокатов.

Таким образом, с одной стороны, будет гарантированное им Конституцией Украины право подозреваемого, обвиняемого или подсудимого на избрание адвоката по своему желанию, а с другой, будут обеспечены качество и ответственность при предоставлении правовой помощи.

Присяга адвоката. Действующий ЗУ "Об адвокатуре" и некоторые из опубликованных проектов одним из условий обретения адвокатской профессии считают принятие претендентом в адвокаты Присяги адвоката. Собственно, против принятия Присяги будущим (а тем более присяжным) адвокатом возражений нет. Дело

101

в другом. Не пришло ли время искренне ответить на вопрос: играет ли сегодня Присяга роль сдерживающего и дисциплинирующего фактора в повседневной практике?

Первое впечатление от ознакомления с предложенными Проектами ЗУ "Об адвокатуре" и материалами их обсуждения - это удивление. Присяга, то есть фактор, который, по замыслу ее авторов, должен занять весомое место в становлении и укреплении жизнедеятельности адвокатуры (иначе, зачем тогда она есть в проекте?), оказалась совсем неинтересной для участников обсуждения и не вызвала ни одного критического замечания. Так сказать, присяга - это нечто такое формальное, а ее содержание - это уже дело совсем второстепенное. Между тем, присяга - это клятва, нарушение которой предусматривает определенную ответственность, в зависимости от органа, перед которым она складывается. За нарушение воинской присяги судят. Невыполнение судейской присяги влечет за собой взыскания и включается Конституцией к обстоятельствам, которые являются основанием для увольнения судьи. За нарушение адвокатом Присяги также предусмотрена ответственность - вплоть до лишения свидетельства на право заниматься адвокатской деятельностью.

Поскольку свидетельство на право заниматься адвокатской деятельностью выдается государством, то следует считать, что и Присяга принимается перед государством. Это обстоятельство заставляет более ответственно отнестись к ее содержанию. Присяга должна стать действительно клятвой на верность Закону, на честность и верность профессиональным канонам. Понимание общих задач адвокатуры подскажет слова будущей Присяги, поможет ответить на такие вопросы: какова цель принятия Присяги при вступлении к адвокатуру; какой должна быть Присяга адвоката; и, наконец, является ли Присяга адвоката сугубо корпоративным документом?

Ныне Присяга звучит следующим образом: "Я, ..., клянусь в своей профессиональной деятельности строго придерживаться законодательства Украины, международных актов о правах и свободах человека, норм адвокатской этики, с высокой общественной102

ответственностью выполнять возложенные на меня обязанности, быть всегда справедливым и принципиальным, честным и внимательным к людям, строго сохранять адвокатскую тайну, всюду и всегда беречь чистоту звания адвоката, быть верным присяге".

Первая фраза Присяги принципиальных замечаний не вызывает, но, по мнению автора, перед связкой "международных актов" целесообразно вставить слова "признанных Украиной". То есть, адвокат присягает выполнять не все международные акты, а лишь признанные Украиной.

Кроме того, принимая Присягу, будущий адвокат клянется придерживаться не только международных актов о правах и свободах человека, а всех, признанных Украиной, международных актов.

Относительно "строгого" соблюдения норм адвокатской этики, хотелось бы заметить, что этическая норма - это моральная, а не правовая категория, и упоминание о "строгости" здесь, на наш взгляд, несколько неуместно. Лучше бы было изложить данную фразу таким образом: "строго придерживаться законодательства Украины, признанных Украиной международных актов, уважать нормы профессиональной и общечеловеческой этики ".

Дальнейшие формулировки, на наш взгляд, требуют определенной ревизии. Адвокат торжественно клянется ...с высокой гражданской ответственностью выполнять возложенные на него обязанности. Что представляет собой определение "высокая гражданская ответственность"? Когда речь идет о политике, общественном деятеле, предъявление подобного требования целиком оправданно. Безответственное лицо в следующий раз не изберут. Однако, всегда ли совместимы профессиональные и процессуальные требования к адвокату с "высокой гражданской ответственностью"? Руководствуется ли в своей деятельности адвокат (защита на досудебном следствии, представительство в суде) какими-то иными критериями кроме профессионального долга и требований Закона, которые сами по себе проникнуты духом "высокой гражданской ответственности". И вообще, существует ли

103

подобная ответственность адвоката и может ли она быть высшей в сравнении с законом, собственной совестью и судом адвокатского общества? Не говоря уже об ответственности перед судебной властью. Если кто-то считает, что существует, то в какой форме и где критерии?

Между тем, Конституция Украины, определяя характер деятельности адвокатуры, тем самым, довольно конкретно определяет ее место и роль в государстве. Статья 59 Основного Закона провозглашает: "...Для обеспечения права на защиту от обвинения и предоставление правовой помощи при решении дел в судах и других государственных органах в Украине действует адвокатура".

С появлением данной конституционной нормы деятельность адвоката должна считаться конституционной, со всеми вытекающими отсюда последствиями. Поэтому, считал бы логичным и целесообразным стандартную фразу - "с высокой гражданской ответственностью выполнять возложенные на меня обязанности" заменить словами: "с высоким гражданским сознанием и профессиональной ответственностью достойно выполнять возложенную на меня конституционную обязанность по защите прав и свобод граждан ".

Правовая ссылка на Конституцию Украины призвана, по мнению автора, не только повысить осознание присягающим его причастности к высокому государственному делу, но и напомнить всем, с кем в том или ином деле сталкивается адвокат, о соответствующем понимании конституционности дела, которое выполняет адвокат в силу своей профессии. Эту мысль, на наш взгляд, следует последовательно проводить среди чиновников и судей, которые по старой традиции склонны видеть в адвокате второстепенное лицо на ниве юриспруденции. Чиновник любого ранга обязан осознать, что, препятствуя адвокату выполнять его профессиональную обязанность, он попирает Конституцию Украины.

Действующий Закон Украины "Об адвокатуре" включает в Присягу адвоката фразу, где претендент в адвокаты клянется, между прочим, и в том, что он обещает "... быть всегда справедливым и принципиальным".104

Такие качества, как справедливость и принципиальность звучат очень привлекательно и, казалось бы, как можно возражать против наличия последних у нашего украинского адвоката. В самом деле, справедливость и принципиальность - это весьма достойные черты, которые в абстрактном понимании к лицу всем, в том числе и адвокату-человеку. Но помощь, которая предоставляется ВО время защиты от обвинения, иная правовая помощь это далеко не всегда поиск справедливости. Трудно отыскать элемент справедливости в действиях адвоката, который, добросовестно выполняя свою профессиональную обязанность, выискивает обстоятельства, смягчавшие бы уголовную ответственность жестокого маньяка, которого он защищает по назначению суда. Мало кому така позиция адвоката покажется справедливой. Между тем, адвокат действует так, как ему повелевает Закон.

Еще нелепее требовать от адвоката справедливости, когда он защищает преступника по просьбе последнего. Ради шутки говорят, что ученый - это человек, который за государственные средства удовлетворяет собственное любопытство. Адвокат не может позволить себе роскошь в поисках абстрактной справедливости на средства своего клиента, если это не вызвано интересами последнего.

Заключая договор об оказании юридической помощи (ведение дела на досудебном следствии или в суде), адвокат еще не имеет полного представления о предстоящем деле. И далеко не всегда случается так, что позиция адвоката в конкретном деле выглядит справедливой. Более того, существует множество ситуаций, когда поддержание целиком законных требований клиента не воспринимается как справедливость. Однако отказ посетителю в оказании правовой помощи из соображений предполагаемой несправедливости его требований можно было бы расценивать как нарушение права на защиту. С другой стороны, это означало бы, что адвокат должен был бы лишаться каждого второго клиента. В суде всегда есть две стороны, но справедливой оказывается лишь одна. Поэтому клятва адвоката всегда быть справедливым - это, деликатно говоря, такая себе узаконенная государством

105

романтизированная неправда. Иное дело, честное выполнение своих профессиональных обязанностей, где справедливости место всегда найдется.

Международные деонтологические положения отно-сительно деятельности адвоката не содержат такого требования, как справедливость. И совсем не потому, что там забыли о таком критерии. Справедливость - это не правовая, а моральная категория. Кстати, и самого определения справедливости не существует, как не может существовать справедливости "вообще". О справедливости, как моральной категории, можно говорить лишь в конкретной ситуации и по конкретному делу. В неоднократно упомянутом уже комментарии, где речь идет о Присяге, для комментирования справедливости не нашлось ни одного слова. И это совсем не потому, что авторы ошиблись. В самом деле, легче отказаться от применения этой категории, чем ее комментировать.

В присяге французских адвокатов звучат следующие слова: Присягаю как адвокат выполнять свои функции с достоинством, добросовестно, независимо, честно и гуманно. Однако, одно дело "честно выполнять свои функции" и совсем иное - "быть справедливым". От немецких адвокатов присяга требует "соблюдения адвокатом морально-этических норм и добросовестного выполнения своих обязанностей". В Единых Правилах этики адвоката мы не находим требования "быть справедливым и принципиальным".

Еще сложнее говорить о справедливости адвоката в конкретном деле, которое расследуется следователем либо рассматривается судом. На данном процессуальном отрезке пути, относительно действий участников процесса, уместно употребление таких критериев, как законность, добросовестность, предубежденность, неполнота и т.п. Время такой категории, как справедливость, наступит с появлением решения суда. И именно тогда окажется, что есть две справедливости, так как только одна сторона остается удовлетворенной этим решением.

Адвокаты же принимали участие в деле с обеих сторон и, таким образом, адвокат, выступавший на стороне,

106

проигравшей дело, в глазах стороны проигравшей, вполне естественно, будет несправедливым адвокатом. Больше гою, нередко так и бывает, что дело выиграет сторона, которая не должна была бы торжествовать, так как дело решено несправедливо, то есть вопреки обстоятельствам или закону. Оба адвоката давали присягу "...всегда быть справедливыми". Есть ли в данном случае основания Обвинить кого-то из двух адвокатов в нарушении присяги? Естественно, нет.

Литература и архивы не сохранили сведений, когда бы адвокат был привлечен к ответственности за несправедливость позиции. Раритетная литература сохранила лишь один случай, когда Московский Совет присяжных запретил присяжному поверенному практику па том основании, что последний сознательно аморально оспаривал справедливый иск, хотя и его возражения были юридически обоснованны.

Но и здесь не идет речь о несправедливости адвоката, а о сознательной аморальности оспаривания адвокатом справедливого иска, с чем можно было бы и поспорить.

Такой же непродуманной и неуместной представляется клятва "...всегда быть ... принципиальным". Принци-пиальность, как врожденная или приобретенная черта человека, при выполнении функций защитника в равной степени и приемлема, и - не всегда. То есть, принципиальность - это относительная категория. И "железная" принципиальность и абсолютная беспринципность это проблемы самого человека. В работе адвоката свободные упражнения в собственной принципиальности недопустимы. Здесь все усилия служат одной цени достижению максимального эффекта в пределах выполнения конкретной задачи - оказания максимально качественной правовой помощи.

Нередко в работе случается так, что целиком оправданная принципиальность адвоката натыкается на абсолютное противодействие клиента. Если это противоречие преодолеть не удается, адвокату остается заявить клиенту о несогласии с последним и предложить ему выбор - отказаться от данного защитника, либо продолжать

107

договорные отношения. Итак, принципиальность адвоката относительно решения ключевых вопросов осуществления защиты по конкретному делу подчиняется воле клиента. Практика знает случаи, когда адвокат шел va banc на какой-либо принципиальный шаг против воли подзащитного. Такой риск может позволить себе защитник в деле, где хуже чем есть, быть уже не может, а облегчение позиции представляется возможным, или абсолютно неопытный адвокат. Поэтому принуждать адвоката клясться в вечной принципиальности, по мнению автора, также не оправданно.

На наш взгляд, более приемлемым был бы следующийтекст Присяги адвоката: Я____________, беря на себяобязанности адвоката, торжественно клянусь:

В своей профессиональной деятельности с высоким сознанием гражданского долга и профессиональной ответственностью честно и добросовестно выполнять доверенную мне конституционную обязанность по защите прав, свобод и законных интересов граждан и юридических лиц, неуклонно придерживаться Законов Украины, а также признанных Украиной международных актов, правил адвокатской этики, сохранять адвокатскую тайну, оберегать звание адвоката, блюсти честь своей корпорации, быть верным Присяге.

§10. ДИСКУССИОННЫЕ АСПЕКТЫРЕФОРМИРОВАНИЯ УКРАИНСКОЙ АДВОКАТУРЫ

Реформирование адвокатуры - это лишь один из аспек-тов судебно-правовой реформы в Украине. Функциониро-вание судебной системы без наличия сильной адвокатуры ныне не представляется реальным.

В конце концов, все вынуждены признать аксиому: сильная адвокатура - это незаменимый и весомый общественно-государственный институт, стабилизирующая роль которого в правовом государстве неоспорима. Реальная возможность гражданина обратиться к108

профессиональному и независимому юристу и получить компетентное и исчерпывающее разъяснение закона, а при необходимости и надежную квалифицированную помощь в восстановлении нарушенных кем-либо, в том числе и государством, прав - является универсальным, столетиями испытанным, стабилизирующим инструментом, без которого существование современного общества и истинно демократического государства невозможно. Здесь будут анализироваться спорные моменты отдельных проектов ЗУ "Об адвокатуре" и предложено собственное видение путей совершенствования организационной модели адвокатуры вУкраине.

/. Адвокатура как инструмент осуществления конституционной правоохранительной функции. Значение адвокатуры в Украине определяется следующими критериями:

а) роль, отведенная ей Конституцией Украины;б) обеспеченность высококачественными кадрами;в) полнота законодательного закрепления статуса

и общих принципов деятельности адвокатуры, атакже гарантий адвоката при исполнении своихпрофессиональных обязанностей.

Роль и место адвокатуры четко определено ст. 59 Высшего Закона государства: "предоставление правовой помощи при решении дел в судах и других государственныхорганах".

Назревшим и актуальным является вопрос об организационной модели адвокатуры. Концептуально, она должна обеспечить выполнение адвокатурой своего КОНСТИТУЦИОННОГО назначения надежно гарантировать оказание населению страны и бизнес структурам правовой помощи всех видов и помощи по защите от обвинения.

Вопрос об организационной форме адвокатуры широко обсуждался на страницах научных изданий и в прессе. Па суд общественности было представлено ряд проектов законов, которые так или иначе затрагивали рефор-мирование института адвокатуры в Украине.

Существует довольно устоявшееся понимание, что термин "адвокатура" - это понятие обобщающее, которое

109

не обязательно отождествляется с понятием адвокатуры как организационного объединения адвокатов - юридического лица. Однако нет единства в понимании характера адвокатских объединений. Так, авторы Комментария к ЗУ "Об адвокатуре" утверждают: "...анализ особенностей формирования, организации деятельности не дают основания рассматривать адвокатуру как объединение граждан, пользуясь терминологией действующего законодательства, и, в частности, как общественную организацию". Разночтения по этому поводу существуют.

Напрашивается необходимость единого понимания и толкования термина "адвокатура" именно в органи-зационной характеристике. Данный термин, по мнению автора, имеет несколько значений в зависимости от темы использования последнего.

Термин "адвокатура" может использоваться для определения:

а) института адвокатуры (вообще): напр., институтадвокатуры берет свое начало с давних времен. Япойду работать в адвокатуру;

б) организационной формы объединения для оказанияправовой помощи и защиты прав граждан вУкраине: напр.: правовую помощь можно получить вюридической консультации, фирме;

в) учебной дисциплины "Адвокатура".С учетом вышесказанного, трактовка первого варианта

термина "адвокатура" представляется следующей:Адвокатура как историческая категория - это давнее

занятие, профессия, суть которой состоит в предоставлении платной профессиональной юридической помощи в суде или иных инстанциях.

Адвокатура Украины - это сословие юристов-адвокатов, на которых Конституцией Украины возложена функция оказания правовой помощи физическим и юридическим лицам в отстаивании конституционных прав и законных интересов при решении дел в судах и других государственных органах, а также - физическим лицам в защите от обвинения.

С целью максимально эффективного выполнения данной конституционной функции адвокаты добровольно110

объединяются в профессиональные непредпринимательские, некоммерческие объединения - региональные коллегии Адвокатов.

Адвокаты, не желающие работать в региональных объединениях, избирают форму частной деятельности.

2. Слишком перегруженным в отдельных проектах, на наш взгляд, предлагается определение понятия "адвокат". Гак, в проекте закона, предложенным Союзом адвокатов Украины, читаем: 'Адвокат - это гражданин Украины, который имеет высшее образование по специальности "Правоведение" или "Правоохранительная деятельность" ПО просветительно-квалификационному уровню не ниже специалиста, полученное в Украине в высшем учебном заведении, аккредитованном по этой специальности, или приравненной к ней на основании международных договоров, стаж работы по специальности юриста или помощника адвоката не менее двух лет, или закончивший двухлетнюю Школу адвокатской подготовки, сдал квалификационные экзамены, прошел стажировку Соответственно ст. У этого Закона, принял Присягу адвоката Украины, получил свидетельство на право заниматься адвокатской деятельностью, является членом Национальной профессиональной палаты адвокатов Украины и включен в Единый реестр адвокатов Украины ".

Приведена лишь часть первая упомянутой статьи. на наш взгляд, определению термина "адвокат", больше будет соответствовать следующая редакция: 'Адвокат это лицо, которое получило свидетельство на право заниматься адвокатской деятельностью и включено в Единый реестр адвокатов Украины ".

Перегружать определение термина "адвокат" многочисленными предпосылками и формальностями, предшествующими получению свидетельства, на наш взгляд, является излишним. Обстоятельства, заслуживающие внимания, могут быть изложены в других нормах Закона, где регламентируются условия и порядок принятия в адвокатуру.

Включение в Единый реестр адвокатов должно осуществляться Минюстом Украины автоматически и

111

одновременно с выдачей свидетельства на право заниматься адвокатурой без любых дополнительных действий со стороны адвоката. Наличие в государстве такого Реестра действительно необходимо. Возможность выезда адвокатов в другие регионы и страны для ведения дел, требует от последних осознания того, что они представляют не только собственную персону, а, в определенной мере, корпорацию, народ и государство. Случаи некорректности адвоката, нарушения ним этики, по инициативе суда страны пребывания, заносятся в компьютер для информирования структуры, которую представлял адвокат, с целью принятия определенных мер относительно нарушителя, вплоть до исключения из Реестра, что может иметь последствием лишение права заниматься адвокатской практикой.

Целесообразно, на наш взгляд, ввести статью о выдаче свидетельства на право занятия адвокатской деятельностью в следующей редакции.

Свидетельство на право заниматься адвокатской деятельностью выдается лицу, которое:

- имеет высшее образование по специальности "Правоведение " по просветительно-квалификацион-ному уровню магистра (специалиста), стаж работы до трех лет в качестве помощника адвоката, сдавшему квалификационные экзамены;

- имеет высшее образование по специальности "Правоведение " по просветительно-квалификацион-ному уровню магистра (специалиста), стаж работы по специальности юриста не менее трех лет, прошедшему стажировку в адвокатуре сроком не менее двух лет, сдавшему квалификационные экзамены;

- имеет высшее образование по специальности "Правоохранительная деятельность" по просве-тительно-квалификационному уровню магистра (специалиста), при наличии трехлетнего стажа работы в качестве юриста, прошедшему не менее одного года стажировки и сдавшему квалификационные экзамены.

112

3, Помимо затронутых здесь моментов, касающихся излишней громоздкости в определении термина "адвокат", в данном определении делается попытка использования Закона с целью автоматического зачисления в Союз адвокатов Украины каждого, кто решил заниматься адвокатской деятельностью.

Точно так же трактуется вопрос членства в НППАУ в уже упомянутом комментарии к ЗУ "Об адвокатуре": "...адвокатура объединяет всех лиц, которые приобрели право заниматься адвокатской деятельностью, ... признак добровольности заключается в том, что определение рода занятий лицом, имеющим высшее юридическое образование является, безусловно, добровольным" и дальше: "...добровольность объединения адвокатов в адвокатуру непосредственно связывается с обязательностью принадлежности к ней тех, кто приобрел статус адвоката". Определена и форма такой "обязательной принадлежности" - это Национальная профессиональная палата адвокатов Украины, поэтому сам факт получения от государства лицензии на право заниматься адвокатской деятельностью, фактически, есть уже вступлением в НППАУ.

Эта позиция настойчиво протягивается и в других нормах проекта от САУ: "НППА Украины - это всеукраинская, профессиональная, независимая, само-управляющаяся организация, которая на основах обязательного членства (курс, мой - Д. Ф.) объединяет всех лиц, которые, соответственно этому Закону, приобрели право заниматься адвокатской деятельностью". Слову "добровольность" здесь места не нашлось. Едва ли подобная точка зрения может быть совместима с конституционным положением о праве на выбор занятий, а, тем более, закреплена в ожидаемом Законе.

Прежде всего, следует отметить неконституционности подобных требований. Так, ст. 36 Конституции Украины предусматривает: "Граждане Украины имеют право на свободу объединения в политические партии и общественные организации для осуществления и защиты своих прав и свобод и удовлетворения политических,

113

экономических, социальных, культурных и других инте-ресов, за исключением ограничений, установленных законом в интересах национальной безопасности и общественного порядка, здравоохранения населения или защиты прав и свобод других людей" (выдел, мной —Д. Ф.).

Здесь не может быть разночтений и свободных толкований. Основной Закон предусматривает лишь право и не содержит ни единого слова об обязательности членства или вступления в любое объединение. Делается попытка законодательно создать какой-либо негосударственный, независимый и, в то же время, "национальный" орган с почти министерскими полномочиями. Естественно, с такой постановкой вопроса относительно создания адвокатского самоуправления согласиться невозможно.

Организационная модель украинской адвокатуры, по мнению автора, должна отвечать следующим требованиям:

а) объединение строится исключительно на добровольных началах по принципу - от областнойколлегии к центру;

б) центр (не обязательно в г. Киеве) наделяетсяпредставительскими полномочиями без праваиздавать общеобязательные нормативные акты;

в) взаимоотношения республиканского центра сколлегиями регулируются Уставом, принятым наобщих собраниях коллегий адвокатов.

Стержневая цель будущего Закона "Об адвокатуре" - закрепление статуса адвокатуры как организации, призванной обеспечить выполнение конституционной функции, - предоставление правовой помощи, в том числе и в виде защиты от обвинения, и назвать фундаментальные основы развития адвокатуры.Такими основами, на наш взгляд, должны быть: 1. С целью обеспечения конституционных прав на защиту от обвинения и предоставления физическим и юридическим лицам доступной правовой помощи при решении дел в судах и других государственных органах в Украине действуют Областные коллегии присяжных адвокатов и частная адвокатура. 114

2, Коллегии присяжных адвокатов создаются на основе ЭТОГО Закона путем добровольного объединения адвокатов региона при содействии органов местного самоуправления (обеспечение на льготных основах арендным помещением для районных юридических консультаций и областного Президиума коллегии адвокатов).

1, Коллегии присяжных адвокатов на договорных началах между Кабинетом Министров Украины и профсоюзом адвокатов Украины обеспечивают предоставление правовой помощи льготным катего-риям населения, а также по делам по назначению следственных органов и судов.

4. К адвокатам, которые являются членами Областных коллегий присяжных адвокатов, применяется законодательство о налогообложении некоммерческих и неприбыльных субъектов.

5. Исключительно присяжные адвокаты пользуются правом ведения дел и представительства за пределами своей области и страны, а также правом ведения дел и представительства в Верховном суде Украины и в Высших специализированных судах Украины.

6. Ранг присяжного адвоката присваивается Квалифи-кационной комиссией при Областной коллегии адвокатов лицу, которое имеет высшее юридическое образование по уровню специалиста (магистра), десятилетний стаж работы в качестве адвоката в составе коллегии или пятнадцатилетний стаж работы В качестве частного адвоката и утверждается ВКК при Совете Министров Украины.

7. Коллегии адвокатов, с целью защиты своих общих Профессиональных интересов на уровне Правительственных учреждений, усовершенствования Организационной деятельности адвокатуры, успешного обмена информацией и распространения связей с зарубежными адвокатскими ассоциациями, на добровольных началах объединяются в республиканскую ассоциацию адвокатов на основании Положения, утвержденного на общем собрании коллегии адвокатов.

115

8. Параллельно с ассоциированной адвокатурой в стране действует частная адвокатура. Деятельность частного адвоката единолично либо в составе частной юридической фирмы осуществляется на основании свидетельства на право занятия адвокатской деятельностью без принятия Присяги.

9. Решения Высшей квалификационной комиссии при Кабинете Министров Украины относительно требований в вопросах профессионального соответствия, профессиональной дисциплины и адвокатской этики, зарегистрированные Министерством юстиции Украины, являются обязательными для всех лиц, осуществляющих адвокатскую практику в Украине, независимо от их организационного статуса.

Такая конструкция будет взаимовыгодной для всех сторон. Государство в лице следственных органов и судов лишается постоянной головной боли относительно обеспечения права на защиту по делам по назначению. При наличии в коллегии присяжных двух уровней адвокатов - присяжных и доприсяжных, появляется стимул для профессионального самосовершенствования с целью достижения звания присяжного адвоката и попасть в элитную лигу. Возникнут условия для появления на горизонтах Украины настоящих мастеров судебного слова, которых мы, к сожалению, не видим уже давно.

Что же некоторых преимуществ ассоциированной адвокатуры перед частной, то после появления Закона в нарисованном формате, последние будут владеть альтернативой - вступать в коллегии присяжных на условиях принятия на себя корпоративных обязанностей или выбирать частный сектор целиком сознательно и добровольно.

При предложенной модели контроль за соблюдением этических канонов в деятельности отдельного адвоката, любой адвокатской конторы будет осуществляться адвокатским объединением, где работает адвокат или юридической консультацией со всеми вытекающими отсюда последствиями. На республиканском уровне вопросы о116

нарушении частными адвокатами требований относительно профессионального соответствия, профессиональной дисциплины и правил адвокатской этики будут возлагаться на ВКК при КМ Украины. При наличии такой системы мм сможем говорить о сильной статусной адвокатуре в Украине.

Независимо от судьбы изложенных предложений, Следует задержаться на отдельных тенденциях в юридической литературе относительно неадекватной оценки адвокатской профессии. Некоторые авторы стараются механически уравнять высшее образование по специальности "Правоведение" с юридическим образованием по специальности "Правоохранительная деятельность". С этой целью выше дается определение термина "адвокат".

Не очень уместным представляется и механическое уравнивание стажа работы - "по специальности юриста" со стажем "помощника адвоката" не менее двух лет. Поглощение термином "юрист" десятков различных по своей специфике занятий является не только некорректным, но порой и просто примитивным. В обоих случаях предлагается стажировка. На наш взгляд, данная позиция характеризует авторов как людей, мягко говоря, не очень приближенных к адвокатской профессии. Не следует забывать, что наиболее острой и стрессовой частицей адвокатской работы является ведение уголовных дел на досудебном следствии и в суде. Здесь огромный массив специфики и тонкостей, с которыми ни одна другий юридическая профессия не сталкивается. Поэтому и о содержательная ценность "стажа юридической профессии", вообще, И работы и качестве помощника адвоката, некорректна. Также непонятным является требование к ТЄМ, кто работал помощником адвоката, дополнительно стажироваться на протяжении 6 месяцев.

Очевидно, было бы достаточным для лиц с высшим образованием по специальности "правоведение" поработать помощником адвоката до трех лет. То есть, может быть предусмотрена возможность представления ходатайства о сокращении трехгодичного срока. С несколько иными

117

требованиями следует подходить к лицам, получившими высшее образование по специальности "правоохранительная деятельность". Здесь на первый план выходит фактор перелома психологии от криминологического мышления к правозащитному. Для лиц данной категории овладение философией адвокатуры, погружение в правозащитную психологию, должно обязательно начинаться с работы в качестве помощника адвоката. Практика доказала, что именно неспособность или отсутствие желания перестройки обвинительной психологии у лиц, пришедших в адвокатуру из правоохранительных структур, является наибольшей проблемой.

РАЗДЕЛ IVПРАВОВАЯ ОСНОВА АДВОКАТСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ В УКРАИНЕ

§11. КОНСТИТУЦИОННО-ПРАВОВОЙ СТАТУС И ПРИНЦИПЫ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ УКРАИНСКОЙ АДВОКАТУРЫ

Тему основных принципов деятельности украинской адвокатуры целесообразно рассматривать в контексте вопроса о статусе адвокатуры, согласно Закону Украины «0б адвокатуре", которая вызывает живую полемику среди ученых - юристов. Заочная дискуссия в основном длится вокруг определения формы организации адвокатуры.

Закон определяет адвокатуру как "...добровольное, профессиональное, общественное объединение, призванное в соответствии с Конституцией Украины оказывать содействие защите прав, свобод и представлять законные интересы граждан Украины, иностранных граждан, лиц без Гражданства, юридических лиц, предоставлять им другую юридическую помощь". Сразу же нужно отметить, что законодатель в ст. 1 действующего ЗУ "Об адвокатуре" не точно отображает Конституцию УССР, на которую он ссылается.

Статья 159 К УССР определяла функцию адвокатуры следующим образом; "... Для предоставления юридической помощи гражданам и организациям действуют коллегии адвокатов в случаях, предусмотренных законодательством, юридическая помощь гражданам предоставляется бесплатно".

Действующая Конституция Украины определяет место адвокатуры более точно и не оставляет места для произвольного толкования, как это было допущено

119

Конституционным Судом Украины по делу № 1-17/2000 по конституционному обращению гражданина Г. И. Солдатова. Статья 59 действующей КУ устанавливает: "Каждый имеет право на правовую помощь. В случаях, предусмотренных законом, эта помощь предоставляется бесплатно. Каждый является свободным в выборе защитника своих прав.

Для обеспечения права на защиту от обвинения и предоставление правовой помощи при решении дел в судах и других государственных органах в Украине действует адвокатура".

В то же время существует некая неопределенность относительно статуса адвокатуры, которая влечет за собой негативные последствия как для самих адвокатов, так и для населения, которому предоставляется правовая помощь. Речь идет об отнесении адвокатских объединений к предпринимательским организациям со всеми вытекающими отсюда последствиями - взыскание налогов, а следовательно, и повышение стоимости правовых услуг.

Еще с советских времен длится дискуссия относительно определения статуса адвокатуры. Некоторые ученые полагают, что адвокатура, учитывая публичность деятельности и наличие элементов государственного руководства последней, стоит ближе к государственным учреждениям*. Такая точка зрения таит в себе определенную опасность и проторяет путь к полному огосударствованию адвокатуры, что возвратило бы нас к Германии времен Фридриха Великого или провальных попыток советских "реформистов", которые делались в начале тридцатых годов минувшего века.

Законопроект №5132-1 "О внесении изменений в Закон Украины "Об адвокатуре", предложенный народным депутатом А. Белоусом, яркое тому свидетельство.

С другой стороны, наличие таких определений, как добровольность, полное самоуправление на основах демократии, экономическая независимость от государства

* В советское время таких взглядов придерживались П. А. Чельцов, С. В. Натрускин. Сейчас эту точку зрения склонен поддерживать О. Д. Святоцкий.

120

не причисляет адвокатуру автоматически и к сугубо общественным объединениям в контексте законодательного определения последних.

Законодатель возлагает записанную в Конституции функцию на адвокатуру, уже именно этим отводя ей особое место в сфере защиты прав гражданина и человека. Имеете с тем, заключительную фразу ст. 59 КУ, по мнению автора, следует рассматривать как конституционную установку об ограничении круга лиц, которые могут быть допущены к "...обеспечению права на защиту от обвинения и предоставление правовой помощи в судах и других государственных органах". Исходя из этого, имеем все основания считать адвокатуру организацией, на которую возложено выполнение особой конституционной функции.

Адвокатская деятельность направлена исключительно на:1) предоставление юридических услуг по защите

конституционных прав;2) предоставление юридических услуг исключительно

посторонним лицам;3) Предоставление услуг в сфере досудового следствия

и судопроизводства;4) предоставления юридических услуг в сфере

досудового следствия и судопроизводства за определенное вознаграждение;

5) обеспечения государственного заказа в делах по назначению следователей и судов.

Данные элементы коренным образом отличают адвокатуру от всех других общественных объединений не только по форме, по и по смыслу.

Реализация 3 и 5 пунктов возможна лишь при условии установления определенных правовых отношений госу-дарства с адвокатским корпусом. На данное время эти отношения действуют в одностороннем порядке. Государство через определенные императивные нормы уголовно-процессуального законодательства устанавливает порядок обеспечения адвокатской защитой определенного круга лиц по требованию следователя или суда. Так, ст.5 ЗУ "Об адвокатуре" устанавливает, что среди других функций адвокаты "...исполняют свои обязанности (курс.

121

мой. —Д. Ф.) соответственно Уголовно-процессуальному законодательству в процессе дознания и предварительного следствия". Таким образом, следует констатировать, что присутствие адвоката в деле предрешено Законом. Однако в Законе не говорится о компенсировании государством затрат на выполнение вмененных в одностороннем порядке обязанностей. Этот вопрос регламентируется Постановлением КМ Украины №821 от 14.05.1999 г. и почти никогда не выполняется.

Будущему Закону предстоит более четко урегулировать данный вопрос. Демократическое правовое государство, которым себя задекларировала Украина, заинтересовано в сильной независимой адвокатуре, как в одном из элементов правовоохранительной системы, где ей должно быть отведено место единого профессионального негосударственного партнера, наделенного конститу-ционной функцией - оказание правовой помощи и защита от обвинения, предъявляемого следователем, и от нарушения прав со стороны органов государственной власти и служебных лиц.

В силу неизбежности существования такого учреждения, государство оставляет за собою право законодательного регулирования общих принципов организации и деятельности адвокатуры и определения надлежащего статуса данного института.

От четкой деятельности адвокатуры в определенной мере зависит:

1) стабильность работы следственных органов и судов;2) реальная доступность граждан к правовой помощи,

осуществляемой адвокатами.Государство должно сделать лишь один шаг навстречу

своим гражданам. Этим шагом должно стать принятия Закона Украины "Об адвокатуре", который по аналогии с действующим Законом должен ограничиться 18-20 статьями, четко определяющими статус адвокатуры, ее функции и общие принципы организации.

Ныне назначение, принципы и организационные формы деятельности адвокатуры урегулированы Конституцией Украины, действующим Законом Украины "Об адвокатуре". 122

Отдельные моменты разрешаются Постановлением КМ Украины № 821 от 14.05.1999 г., Решением Конституционного Суда Украины. Согласно ст. 4 Закона, адвокатура Украины осуществляет свою деятельность на принципах верховенства закона, независимости, демократизма, гуманизма и конфиденциальности.

Принцип верховенства права в деятельности адвокатуры находит свое выражение в том, что к выполнению любого поручения клиента, от юридического консультирования до ведения дела в наивысшей судебной инстанции, адвокат руководствуется конституционным принципом равенства всех перед законом и обязательности закона для всех, независимо от должности.

Отмечая пятнадцатилетие с момента обретения Украиной независимости и избрания курса к правовому государству, следует констатировать: ныне мы находимся на той же точке, где мы находились до провозглашения независимости, а в отдельных вопросах и удалились от намеченной цели.

Адвокаты, которым надлежит отстаивать упомянутый принцип для других, на себе, в первую очередь, ощущают удивительно живучую с советских времен тенденцию к неравенству перед законом.

В первую очередь, это неравенство находит свое отображение в пренебрежительном и небрежном отношении к адвокатам, одним из примеров такого отношения является отсутствие соответствующего внутренним переменам в Украине и мировым тенденциям закона об адвокатуре.

Отстаивая принцип верховенства права в повседневной работе, адвокат опирается, в первую очередь, наКонституцию И Законы Украины. Однако отсутствие стойких градаций уважительного отношения к этому основополагающему Закону государства и правовой нигилизм государственных служащих всех уровней, и, соответственно, аналогичное отношение со стороны граждан угрожающе тормозит движение к правовому государству. Хотелось бы надеяться, что важным шагом к истинной реализации равенства перед законом станет создание административных судов, главной обязанностью

123

которых является защита и восстановление прав граждан во взаимоотношениях с властью и ее представителями во время исполнения последними своих служебных полномочий.

Принцип независимости - это деятельность адвокатуры в правовом пространстве, которое исключает любые внеправовые ограничения относительно адвоката во время выполнения последним своих обязанностей по оказанию правовой помощи. Здесь уместно привести требования международной ассоциации юристов, которые, следует надеяться, будут имплементированы в законодательство Украины.

"Стандарты независимости юридической профессии МАЮ" в разделе "Права и обязанности юристов" определяют данные категории не столько для адвокатов, сколько для властных структур, которые, соответственно, не должны препятствовать адвокатам использовать в своей работе перечисленные права, но и исполнять обязанности. Приведем лишь некоторые из них.

В соответствии с этими принципами адвокат не должен отождествляться или идентифицироваться властью и обществом с его клиентом либо с делом клиента, независимо от того, насколько популярной или напротив может быть это дело (п. 7 Стандартов).

Ни один адвокат не может подвергаться криминальным, гражданским, административным или другим санкциям или угрозам, их применению из-за того, что он давал советы или представлял интересы клиента в соответствии с законом (п. 8 Стандартов).

Ни суд, ни административный орган не должны отвечать отказом в признании права юриста, который имеет необходимый допуск к практике в данном регионе, представлять в этом суде или органе интересы своего клиента (п. 8 Стандартов).

Гарантия независимости адвокатов при ведении ими дел клиентов, которые находятся под стражей, должна обеспечиваться предоставлением им свободной, объективной и конфиденциальной юридической помощи, в том числе должно обеспечиваться право на посещение этих лиц. Гарантии и средства предостережения должны 124

обеспечиваться так, чтобы не допускать любых возможных предложений о тайном зговоре с властью, установок, полученных от власти, или зависимости от них юриста, который действует в интересах лиц, лишенных свободы.

В связи с осуществлением своей профессиональной деятельности юристы не должны лишаться свободы верования, озвучивания собственных мыслей, права собираться или объединяться в союзы (п. 14 Стандартов) и т. н. Речь идет о необходимости при принятии нового Закона "Об адвокатуре" согласовать его положение со Стандартами МАЮ.

Демократизм как принцип деятельности адвокатуры находит свое применение в вопросах организации и развития отношений, с одной стороны, с государственными учреждениями, а, с другой - с адвокатами или их объединениями в пределах государства.

Адвокат имеет право заниматься адвокатской деятельностью индивидуально, открыть свое адвокатское бюро, объединяться с другими адвокатами в коллегии, адвокатские фирмы, конторы и прочие адвокатские объединения, которые действуют соответственно этому Закону, и уставам адвокатских объединений.

Адвокатские объединения действуют на основе добровольности, самоуправления, коллегиальности и гласности. Регистрация адвокатских объединений ведется в органах Министерства юстиции Украины в порядке, определенном Кабинетом Министров Украины. Адвокатские объединения письменно сообщают местным органам власти о своей регистрации, а адвокаты - о получении свидетельства на право заниматься адвокатской деятельностью.

Порядок образования, деятельность, реорганизация и ликвидация адвокатских объединений, структура, штаты, функции, порядок расходования средств, права и обязанности руководящих органов, порядок их избрания и прочие вопросы, которые относятся к их деятельности, регулируются уставом соответствующего объединения. Регулирование вышеперечисленных организационных процедур не должно быть прерогативой нового закона

125

об адвокатуре, как это предлагалось в отдельных законопроектах.

Новый Закон, как это, кстати, имеет место и в дей-ствующем Законе "Об адвокатуре" может констатировать лишь общее правило - адвокатские объединения являются юридическими лицами. Адвокаты и адвокатские объединения открывают расчетный и прочие счета в банках на территории Украины, а в установленном действующим законодательством порядке - и в иностранных банках, имеют печать и штамп со своим наименованием.

Гуманизм. Этот, один из важнейших общечеловеческих принципов современного сосуществования, является очень актуальным именно в адвокатской деятельности. Даже в ситуациях, когда у любого общества или отдельной его части возникают сомнения относительно целесообразности самого применения упомянутого принципа, адвокаты, в силу своей профессии, остаются гуманистами.

Упомянутый принцип не следует отождествлять с всепрощением и избирательностью его использования. Гуманность адвоката совсем не требует его сердечного отношения к подзащитному, который совершил тяжкое преступление. Правом на гуманное отношение к себе в такой же, если не большей степени, пользуется и потерпевший от преступления.

Тем более принцип гуманизма никак не соотносится с добросовестным выполнением адвокатом своих обязанностей по предоставлению правовой помощи. Независимо от своих моральных взглядов и направлений, адвокат при любых обстоятельствах должен придерживаться закона и этических требований своей профессии.

Принцип конфиденциальности в адвокатской профессии закреплен в ЗУ "Об адвокатуре". Ст. 9 гласит: Адвокат обязан сохранять адвокатскую тайну. Предметом адвокатской тайны является вопрос, по которому гражданин или юридическое лицо обращалось к адвокату, суть консультаций, советов, разъяснений и другие сведения, полученные адвокатом при осуществлении своих профессиональных обязанностей.

Данные предварительного следствия, которые стали известны адвокату в связи с выполнением ним своих126

Профессиональных обязанностей, могут быть разглашены только с разрешения следователя или прокурора. Адвокаты, виновные в разглашении сведений предварительного следствия, несут ответственность в соответствии с действующим законодательством.

Адвокату, помощнику адвоката, должностным лицам адвокатских объединений запрещается разглашать сведения, которые составляют предмет адвокатской тайны, и использовать их в своих интересах или в интересах третьих лиц.

Принцип адвокатской конфиденциальности - это один из китов, на котором зиждется адвокатура в целом. Отсутствие или малейшее ослабление данного принципа Превратило бы институт адвокатуры в абсолютно бесполезную затею.

Гарантии и социальные права адвокатской деятельности. Статья 10 ЗУ "Об адвокатуре" гласит: "Профессиональные права, честь и достоинство адвокатаохраняются законом". Запрещается любое вмешательство и адвокатскую деятельность, требование от адвоката, его помощника, должностных лиц и технических работников адвокатских объединений сведений, которые составляют адвокатскую гайну. По этим вопросам они не могут быть допрошены как свидетели.

Документы, связанные с выполнением адвокатом поручения, не подлежат досмотру, разглашению или изъятию без его согласия. Запрещается прослушивание телефонных разговоров адвокатов, в связи с оперативно-розыскной деятельностью, без санкции Генерального прокурора Украины, его заместителей, прокуроров Республики Крым, области, города Киева.Не может быть внесено представление органом дознания,

следователем, прокурором, а также вынесено отдельное постановление суда относительно правовой позиции адвоката в деле. Правовая позиция адвоката это личное мнение последнего, которое зиждется на обстоятельствах дела, учитывает позицию подзащитного, а также требования закона.

Адвокату гарантируется равенство прав с другими участниками процесса. Уголовное дело против адвоката

127

может быть возбуждено только Генеральным прокурором Украины, его заместителями, прокурорами Республики Крым, области, города Киева. Адвоката нельзя привлечь к уголовной, материальной и другой ответственности или грозить ее применением в связи с оказанием юридической помощи гражданам и организациям в соответствии с законом.

Адвокат и его помощник пользуются правом на отпуск и на все виды помощи по государственному социальному страхованию. Взносы в государственное социальное страхование уплачиваются адвокатом и его помощником наравне с лицами, занимающимися деятельностью, основанной на личной собственности физического лица и исключительно на его работе.

Назначения и выплата адвокату и его помощнику помощи и пенсий по государственному социальному страхованию ведутся соответственно законодательству по социальному страхованию и социальному обеспечению.

Оплата работы адвоката осуществляется на основании соглашения между гражданином или юридическим лицом и адвокатским объединением или адвокатом. В случае участия адвоката в уголовном деле по назначению и при освобождении гражданина от оплаты юридической помощи из-за его малообеспеченности, оплата работы адвоката осуществляется за счет государства в порядке, установленном упомянутым выше Постановлением Кабинета Министров Украины. Порядок назначения адвоката для оказания юридической помощи гражданам определяется уголовно-процессуальным законодательством.

Если договор разрывается досрочно, оплата работы адвоката производится за фактически выполненную работу. В случае ненадлежащего выполнения поручения по требованию гражданина или юридического лица, заключивших договор с адвокатом или с адвокатским объединением, внесенная плата возвращается им полностью или частично, а при возникновении спора - по решению суда. Порядок оплаты работы помощника адвоката определяется соглашением между ним и адвокатом или

128

адвокатским объединением. Заработная плата помощника адвоката не может быть низшей от установленного государе гном минимального размера заработной платы.

§12. ВИДЫ ПРАВОВОЙ ПОМОЩИ.ПРАВА И ОБЯЗАННОСТИ АДВОКАТА

Виды правовой помощи, которая предоставляется профессиональными адвокатами, определены ЗУ "Об адвокатуре". Адвокаты дают консультации и разъяснения но юридическим вопросам, устные и письменные справки относительно законодательства; составляют заявления, жалобы и прочие документы правового характера; удостоверяют копии документов по делам, которые они ведут; осуществляют представительство в суде, в других государственных органах, перед гражданами и юриди-ческими лицами; предоставляют юридическую помощь предприятиям, учреждениям, организациям; осуществляют правовое обеспечение предпринимательской и внешне-экономической деятельности граждан и юридических лиц, исполняют свои обязанности соответственно уголовно-процессуальному законодательству в процессе дознания и предварительного следствия.

Адвокат может осуществлять и другие виды юриди-ческой помощи, предусмотренные законодательством.

Консультационная работа адвоката. В перечне наименований видов деятельности, содержащемся в Законе, консультационная работа представляет собой наиболее объемный, и в такой же мере важный, сектор деятельности адвокатуры. Это основной вид работы юридических консультаций в общем диапазоне услуг, оказываемых населению. С консультативной работы начинаются все другие виды юридической практики: предоставление советов, справок, составление юридических бумаг и документов, достижение согласия о дальнейшем сотрудничестве, заключение соглашений о проведении тех или иных дел в суде и т. п.

129

Представление посетителя об уровне профессионализма адвоката, о его умении и желании работать заинтересованно и эффективно складывается именно на стадии знакомства с последним при первой встрече в процессе получения юридической консультации. Впечатление, которое осталось у клиента во время первой беседы, решает судьбу дальнейших отношений с адвокатом.

Визит к адвокату - это всегда вынужденное событие. Человек, который принял решение о посещении юридической консультации, взвесил все свои возможности и, как правило, приготовился к определенным затратам времени и средств, а главное, к выгодному для себя изложению вопроса, ставшего причиной обращения к услугам адвоката.

Наибезнадежнейшее для посетителя и наибезперспективнейшее, с точки зрения адвоката, дело может быть разъяснено таким образом, что посетитель, несмотря на отрицательный для себя результат, выйдет признательным и удовлетворенным от общения с адвокатом. И можно не сомневаться, что при случае, он снова обратится именно к этому адвокату. Главное - быть с клиентом честным, внимательным к его проблеме, не создавать себе имидж путанными и бесконечными разъяснениями типа: дело у вас безнадежное, но здесь можно еще подумать, может что-то и выйдет, и на это пойдут определенные затраты, правда, ничего пообещать не могу, но следует попробовать, и т. п.

Все эти обстоятельства должен учитывать адвокат. Главная специфика адвокатской деятельности состоит в том, что адвокат во время работы всегда действует в интересах других людей. Он должен выполнять свою работу грамотно, добросовестно и эффективно, поскольку, как правило, данная работа оплачивается. Перспектива дальнейших отношений целиком зависит от первой встречи. Внешний вид адвоката, сконцентрированность внимания к рассказу визитера, его искренняя профессиональная заинтересованность, постановка уместных и целенап-равленных вопросов - ничто не ускользнет от придирчивого взгляда последнего.

И, напротив, неоднократное отвлечение во время рассказа к телефонным разговорам, переговоры с130

коллегами, неуместные шутки и т. п. сработают не в пользу адвоката, и через некоторое время станет известно, что Клиент обратился к другому. Деонтологический кодекс I разделе "Отношения с клиентами" устанавливает, что адвокат консультирует и защищает своего клиента быстро, доброкачественно и старательно. Он берет на себя ответственность за выполнение функций, которые ему поручили. Это означает, что консультируя посетителя, адвокат принимает на себя ответственность за правильность предоставленной консультации и за последствия в случае, если консультация окажется неверной, что привело к необоснованным расходам времени и средств.

Следует отмстить, что далеко не все адвокаты склонны к такому роду деятельности, как консультативная работа. Кому-то больше по душе мобильная манера деятельности ВИЗИТЫ к следователям, работа в судебном заседании и т. д, Но следует знать, что именно повседневная рутинная консультационная работа предоставляет адвокату широкуювозможность каждый день сталкиваться с новыми жизненными ситуациями в разных сферах деятельности. А необходимость предоставления компетентной консультации побуждает к систематическому ознакомлению с десятками законодательных и правительственных актов и делает адвоката максимально опытным и проинформированным во многих областях права.Консультационная работа требует от адвоката умения

ответить на любой вопрос и в любой области права. Но ЭТО совсем не означает, что адвокат это такая себе живая энциклопедия и носит в памяти все кодексы и законы. Главное достоинство адвоката-консультанта - знать, где искать ответ па тот или иной вопрос. Сегодня, при наличии комі потерной техники и великого множества поисковых правовых систем, отыскать любой законодательный акт это дело секунд. Но для этого нужна повседневная практика.

Именно в процессе юридической консультации возникают гражданские, трудовые, криминальные или административные дела. В свою очередь, возникновение обоснованной необходимости в инициировании судебного

131

дела влечет за собой потребность в тех или иных бумагах, истребование которых принимает на себя адвокат.

Подытоживая тему, следует отметить, что одним из самых полезных и эффективных для молодого адвоката в смысле расширения познаний в области законодательства, практики его применения, обретения умения общения с посетителем является именно консультационная работа.

Соглашение об участии адвоката в деле. Нередко процесс консультирования завершается просьбой клиента дать согласие на участие в том или ином деле. В общем, это нормальная ситуация. Раньше чем дать согласие на ведение данного дела, адвокат должен учесть ряд обстоятельств: собственную компетентность в специфике дела, занятость, перспективу и т. п. Суть конкретного дела, которое принимает на себя адвокат с учетом этических требований, может иметь разнообразный характер.

Чаще всего дело, которое предлагают адвокату, по своим требованиям отвечает правовым и моральным критериям. Такое дело требует от адвоката лишь достаточного запаса знаний в конкретной области права и опыта ведения дел данной специфики. "Стандарты" обращают внимание на то, что "адвокат не соглашается брать на себя ведение дела, если он знал или должен был знать, что не имеет необходимой компетентности; в худшем случае он должен сотрудничать с адвокатом, который имеет такую компетентность. Адвокат может не принимать дело, если он не имеет возможности вести его быстро, принимая во внимание иные обязательства".

Возьмем категорию дел, которые возникают в связи с дорожно-транспортными происшествиями. Здесь, кроме знания норм гражданского и уголовного права, необходимо быть хорошо осведомленным в специфике дела, то есть, хорошо ориентироваться в механизмах ДТП, тонкостях расследования дел, уметь проверять заключения и расчеты экспертов. Если данные требования в компетенции адвоката, а претензии клиента справедливые и обоснованные, тогда работа над делом будет, скорее всего, эффективной.

Но даже в таком деле могут быть нюансы, противоречащие совести адвоката и его собственным 132

жизненным принципам. Не исключаются обстоятельства, когда клиент оказался главным виновником дорожно-транспортного происшествия, которое повлекло за собой тяжелые последствия, - человеческие жертвы и значительные материальные потери для потерпевших. Но, воспользовавшись тяжелым положением потерпевших, он сумел найти "общий язык" с инспекторами ГАИ и следователем и теперь стремится через суд, с помощью адвоката, добиться взыскания с потерпевших собственных убытков. Обо всех теневых нюансах клиент поделился с адвокатом. Для адвоката возникает ситуация морального выбора, которая решается им в зависимости от его жизненных принципов и конкретных обстоятельств. В данной ситуации адвокат вынужден действовать соответственно своим моральным принципам, не нарушая при этом этично-правовых требований. Узнав об истинных обстоятельствах дела, адвокат:

а) соглашается взяться за дело, которое заведомоявляется несправедливым, учитывая откровенноепризнание клиента о своих "закулисных" делах синспекторами ГАИ и следователем;

б) отказывается от участия в деле (от заключениясоглашения) на стороне данного клиента, ссылаясьна какие-то надуманные обстоятельства (например,занятость).

Чтобы действовать по п. (б), адвокат должен быть уверенным, что его клиент действительно является единым виновником ДТП. Отказ возможен при условии, что адвокат, по своим принципам, не может помогать в достижении несправедливой, хотя, с формальной точки зрения, и обоснованной цели. Естественно, последний вариант является приемлемым далеко не для каждого адвоката, а липи» для того, кто может позволить себе "роскошь" отказаться от заработка по своим моральным взглядам.

Не исключается и такое, когда клиент после заключениядоговора сознается адвокату об истинных обстоятельствах

дела. При таких условиях у адвоката не остается выбораон обязан добросовестно исполнять свой долг, пусть и

133

без эмоционального пафоса, и без большого уважения к собственному клиенту. Остается еще одна возможность решить последнюю ситуацию - отказаться от уже заключенного договора, сославшись на неискреннее поведение клиента, но здесь следует учитывать следующие обстоятельства:

а) закон запрещает отказываться по инициативеадвоката от выполнения заключенного договора;

б) адвокат уже владеет конфиденциальной информациейдоверителя. Односторонний отказ от соглашениятаких условиях может иметь отрицательныепоследствия для адвоката.

В первые годы существования советского государства даже делались попытки теоретически обосновать право адвоката на отказ от защиты интересов обвиняемого, подсудимого (уже принятого дела) по мотивам "соцбрезгливости", однако, как показало дальнейшее развитие событий, ни законодательство, ни адвокатская практика не пошли по этому пути. Закон Украины о внесении изменений в Уголовно-процессуальный кодекс (21.06.2001 г.) пошел путем укрепления статуса защитника на предварительном следствии и установил, что устранение адвоката в этот период ведения дела осуществляется по решению суда.

Не следует забывать, что философия судебной защиты состоит не в том, чтобы помочь преступнику избежать наказания или помочь ему добиться смягчения наказания. Не на первом месте здесь и юридическая помощь в гражданском деле тому, кто в ней нуждается. Главное, что оправдывает существование института адвокатуры, - это максимальная возможность недопущения судебной ошибки, цена которой - осуждение и наказание невиновного, это укрепление в людях уверенности, что человек может рассчитывать на помощь от своеволия кого-либо, в том числе, и государства.

Приведенные размышления и аргументы должны укрепить понимание того, что согласие адвоката на ведение дела - это ответственный шаг, продуманное и взвешенное решение, принятое с учетом всех обстоятельств относительно своих фактических и профессиональных134

возможностей, относительно качественного и беспрепятственного ведения дела.

Такое решение предшествует заключению соглашения об оказании правовой помощи. Само согласие еще не порождает каких-то обязанностей у адвоката. На данном этапе он свободен в окончательном решении вопроса относительно заключения соглашения, но после юридического оформления последнего, адвокат лишается права на отказ от договоренностей за редчайшими исключениями, предусмотренными Законом.

Принципы деятельности адвокатуры - это не одно и то же, что принципы работы адвоката. В Законе Украины "Об адвокатуре" принципы работы адвоката подаются в виде обязанностей. "При осуществлении своих профессиональных обязанностей, - говорится в Законе, - адвокат обязан неуклонно придерживаться требований действующего законодательства, использовать вес предусмотренные законом средства защиты прав и законных интересов граждан и юридических лиц и не имеет права использовать свои полномочия во вред лицу, в интересах которого принял поручение, и отказаться от принятой на себя защиты подозреваемого, обвиняемого, подсудимого".

Адвокат, по требованиям приведенного раздела "Стандартов", может действовать свободно, честно и бесстрашно, в соответствии с законными интересами Клиента*.

Для успешного выполнения очерченной законом задачипредоставления доступной и качественной правовойпомощи. Закон Украины "Об адвокатуре" формулируетобязанности адвоката и обеспечивает его достаточно исчерпывающим комплексом прав.

Профессиональные права и обязанности адвоката. Права и обязанности адвоката определяются основной функцией его профессии предоставления быстрой и качественной правовой помощи человеку, нуждающемуся в таковой. На сегодня практика знает следующие формы

* "Стандарты юридической профессии", принятые Международной ассоциацией юристов в сентябре 1990 г.

135

правовой помощи: разовая юридическая консультация; юридическая помощь на постоянной основе; выполнение обязанностей персонального адвоката; правовое обслуживание юридических лиц; представительство в органах государственной исполнительной власти и в общественных организациях; представительство в судах; правовая помощь на досудебном следствии в уголовных делах; правовая помощь в судах по уголовным делам.

Каждый из приведенных здесь видов адвокатской деятельности может, при определенных обстоятельствах, трансформироваться в любой иной.

При осуществлении профессиональной деятельности адвокат согласно ст. 6 ЗУ "Об адвокатуре" имеет право:

- представлять и защищать права и интересы граждан и юридических лиц по их поручению во всех органах, предприятиях, учреждениях и организациях, к компетенции которых входит решение соответствующих вопросов;

- собирать сведения о фактах, которые могут быть использованы как доказательства в гражданских, хозяйственных, уголовных делах и делах об административных правонарушениях, в частности: запрашивать и получать документы или их копии от предприятий, учреждений, организаций, объединений, а от граждан - с их согласия;

- знакомиться на предприятиях, в учреждениях и организациях с необходимыми для выполнения поручения документами и материалами, за исключением тех, тайна которых охраняется законом;

- получать письменные выводы специалистов по вопросам, которые требуют специальных знаний;

- применять научно-технические средства соответ-ственно действующему законодательству;

- докладывать ходатайства и жалобы на приеме у должностных лиц и соответственно закону получать от них письменные мотивированные ответы на эти ходатайства и жалобы;

- присутствовать при рассмотрении своих ходатайств и жалоб на заседаниях коллегиальных органов и давать объяснения относительно сути ходатайств и жалоб;

136

выполнять иные действия, предусмотренные законодательством.

Адвокат не имеет права принимать поручение об оказании юридической помощи в случаях, когда он в данном деле предоставляет или раньше предоставлял юридическую помощь лицам, интересы которых противоречат интересам її пил, которое обратилось с просьбой о ведении дела, или принимал участие как следователь, как лицо, которое проводило дознание, прокурор, общественный обвинитель, судья, секретарь судебного заседания, эксперт, специалист, представитель потерпевшего, гражданский истец, гражданский ответчик, свидетель, переводчик, понятой, а также, когда в расследовании или рассмотрении дела принимает участие должностное лицо, с которым адвокат находится в родственных отношениях.

Адвокат может иметь помощника или нескольких помощников из числа лиц, которые имеют высшее юридическое образование. Условия работы определяются контрактом между адвокатом (адвокатским объединением) и помощником адвоката с соблюдением законодательства о труде.

Помощник адвоката может выполнять поручения в делах, которые находятся в проведении адвоката, кроме тех, что относятся к процессуальным полномочиям последнего.

Не могут быть помощниками адвоката лица, указанные в части второй ст. 2 Закона, то есть, адвокат не может работать в суде, прокуратуре, государственном нотариате, органах внутренних дел, службе безопасности, органах государственного управления. Адвокатом также не может быть лицо, которое имеет судимость.

Формы осуществления тех или других видов деятельности целиком определяются самим адвокатом. единым требованием К любым формам или методам является соответствие последних закону и правилам профессиональной этики.

Во время беседы с подзащитным, свидетелем, доверителем может возникнуть необходимость зафик-сировать разговор на звукозаписывающем устройстве. Следует помнить, что и Закон, и правила профессиональной

137

этики предусматривают наличие согласия собеседника на запись его разговора.Несоблюдение такого требования может вызвать, с одной стороны, недоверие собеседника, его обиду, а с другой - потерю ценных сведений или важного свидетеля. Это касается и процедуры съемки на фото или видеопленку. Ссылки на то или иное лицо в выступлении с речью или в процессуальном документе также должны быть согласованы с ним, с целью предотвращения определенных неприятностей или досадных ошибок.

Обязанности адвоката во время предоставления правовой помощи предусмотренные ст. 7 Закона Украины "Об адвокатуре".

При осуществлении своих профессиональных обязанностей адвокат обязан неуклонно придерживаться требований действующего законодательства, использовать все, предусмотренные законом, средства защиты прав и законных интересов граждан и юридических лиц и не имеет права использовать свои полномочия во вред лицу, в интересах которого принял поручение, или отказаться от принятой на себя защиты подозреваемого, обвиняемого, подсудимого.

Первая позиция в перечне обязанностей - придержи-ваться требований действующего законодательства, на первый взгляд, особых объяснений не требует. Но здесь нельзя обойтись без отдельных предостережений. Когда интересы клиента совпадают с требованиями Закона - все очень просто. Но практика рябит случаями, когда пожелания клиента не вписываются в рамки Закона, и тогда он разными способами подталкивает адвоката к действиям, которые расходятся с принципом соблюдения требований действующего законодательства. Вот здесь и возникает необходимость выработки в себе привычки уметь сказать твердое и короткое - "нет". Первый же случай, когда адвокат не сумеет противопоставить сомнительным предложениям клиента твердое "нет" - это путь к необратимому.

Следующая позиция - "использовать все преду-смотренные законом средства защиты прав и законных 138

Интересов граждан и юридических лиц" включает в себя, с одной стороны, безупречное знание Закона и предусмотренных средств защиты прав, а с другой -безграничное пространство для проявления разумной инициативы и взвешенной, но принципиальной активности и деле, направленных на поиск в рамках Закона средств защити законных прав клиента.

Единственным ограничением в этом смысле является Вторая часть данной позиции - адвокат не имеет права использовать свои полномочия во вред лицу, в интересах которого принял поручение.

Заведомо кабальным, но полностью оправданным является требование Закона об отсутствии у адвоката права отказаться от принятой на себя защиты подозреваемого, обвиняемого, подсудимого. Данная позиция имеет собственную историю и не всегда воспринималась единодушно. Были периоды, когда от адвоката требовалось отказываться от принятой на себя защиты интересов, если адвокат пришел к выводу, что последняя противоречит общественной морали. С течением времени споры по этому поводу прекратились, поскольку официальная позиция государства, выражена в Законе, была заявлена официально

нет, адвокат лишен права в одностороннем порядке расторгнуть соглашение и оставить подзащитного без защиты по любой причине, за исключением болезни или непреодолимых обстоятельств.

Адвокат не имеет права принять поручение об оказании юридической помощи в случаях, когда он в данном деле оказывает или раньше оказывал юридическую помощь лицам, интересы которых противоречат интересам лица, обратившегося С просьбой о ведении дела, или принимал участив как следователь, лицо, которое проводило дознание, прокурор, общественный обвинитель, судья, секретарь судебного заседания, эксперт, специалист, представитель потерпевшего, гражданский истец, граж-данский ответчик, свидетель, переводчик, понятой, а также когда в расследовании или рассмотрении дела принимает участие должностное лицо, с которым адвокат находится в родственных отношениях.

139

§13. АДВОКАТ ~ КЛИЕНТ: ГАРМОНИЯ ВЗАИМООТНОШЕНИЙ

В соответствии с действующими Правилами адвокатской этики (далее Правила), клиентом считается лицо, права и свободы которого адвокат защищает или чьи законные интересы он представляет, или непосредственно предоставляет правовую помощь в других формах, предусмотренных действующим законодательством.По мнению автора, это определение подлежит

уточнению. Лицо, с которым заключено соглашение об оказании правовой помощи, становится клиентом с момента подписания соглашения сторонами. Может произойти так, что между подписанием соглашения и началом работы по оказанию правовой помощи пройдет некоторое время, в течение которого адвокат не выполняет никаких действий по оказанию правовой помощи в силу обстоятельств дела или из-за отсутствия конкретной потребности, но это совсем не означает, что на этот период действие заключенного соглашения прекращается, а лицо, с которым оно заключено перестает быть клиентом. Ситуация:

Н. заключил с адвокатом соглашение на предста-вительство в суде. Дело назначено слушанием на 26 июня. Однако на следующий день после заключения договора Н. заболел. Дело приостановлено и будет назначено после выздоровления Н. Адвокат никаких действий в соответ-ствии с соглашением не выполнял, но это не означает, что Н. на время болезни перестал быть его клиентом. Если соглашение не разорвано в связи с болезнью, Н. может в любой момент обратиться к своему адвокату за помощью относительно своего дела.

Итак, под термином "клиент", в нынешнем его понимании в адвокатской среде, считается человек, с которым заключено соглашение на ведение дела на досудебном следствии или в суде, или предоставления иной правовой помощи. Иногда можно услышать: "это мой вечный клиент" - чаще всего так называют человека, 140

который длительное время посещает адвоката по какому-то бесконечному делу, хотя все юридические ниточки между мим и другой стороной давно уже разорваны.

Как же находят друг друга клиент и адвокат, какими путями приходят они к согласию о сотрудничестве? Как создается юридическая основа предоставления адвокатом любой формы юридической помощи клиенту? Вопрос О принятии адвокатом поручения на ведение дела ио заключении соответствующего соглашения совсемнепростой, как с точки зрения профессиональной, так и сэтической, что и определяет его место в данном разделе.

Встречи и общения адвоката с потенциальным клиентом в уголовном деле лежат вне границ Уголовно-процессуального кодекса. Между адвокатом и посетителем пока что не существует отношений, которые базируются на взаимных правах и обязательствах. В это время действуют нормы этического характера.

Но именно первая встреча формирует у сторон будущего соглашения определенные впечатления друг от друга и определяет направление дальнейших отношений.Поэтому необходимо более детально остановиться нанюансах процедуры заключения соглашения об оказанииправовых услуг.

Следует отметить довольно твердые критерии нрав-ственности в этом вопросе, которые властвовали в адвокатуре Украины периода Российской империи XIX-XX столетий. В "Правилах адвокатской профессии в России" вопросам принятия уголовного дела к защите был посвящен специальный раздел - "Недопустимые способы приобретения дела", где особое внимание отводилось Корпоративной деликатности вопроса приобретения дел и их оформления. В частности, говорилось, что "только отсутствием моральной брезгливости можно объяснить то унизительное состояние, в которое ставит себя присяжный поверенный, покупая за деньги протекцию и заступничество с целью получения, возможно, большей прибыли из профессиональной своей деятельности".

В основе такого подхода лежала истина: адвокат, заключая соглашение об оказании юридической помощи, не

141

имеет морального права выискивать и затягивать клиента любым способом и обещать последнему положительный исход по делу, поскольку решает дело лишь суд.

Справедливости ради следует отметить, что адвокатура советского периода представляла собой высокообразованную и высокопрофессиональную часть юристов, которая владела довольно стойкими моральными традициями. Постоянное третирование адвокатуры как профессии, унизительное отношение к адвокатской работе со стороны государственных органов и партийных чиновников вынуждали адвокатов всегда находиться в состоянии поиска новых форм работы, постоянно повышать профессионализм и тщательно придерживаться этических норм во взаимоотношениях с коллегами, участниками следственного и судебного процесса. Это было необходимо еще и потому, что каждый ошибочный или некорректный шаг адвоката мог оказаться поводом для жесткой реакции прокурора или суда, что не обещало ничего хорошего. Президиумы коллегий адвокатов давали в таких случаях очень резкие оценки с "оргвыводами", вплоть до исключения из коллегии.

Неправдой было бы утверждать, что в те времена в коллегиях работали лишь высокие моралисты. И тогда случались люди, расположенные к "легким" заработкам, склонные к заманиванию клиентов, не отягощая себя этическими рассуждениями, вплоть до перехвата их на подходах к юридической консультации. Однако это было скорее исключение из правил, чем постоянная практика. Во всяком случае, этические правила требовали от адвоката не настраивать клиента на необоснованно мажорное расположение духа, а ориентировать его на реально возможные последствия.

В беседах с будущим клиентом следует быть предельно честным, воздерживаться от излишней доверчивости и любых обещаний, кроме одного - добросовестной работы и собственных знаний. Корректно, но твердо остановите попытки клиента перевести разговор в русло интимных перешептываний и заверений на предмет будущей благодарности за работу. Если, не считаясь с вашими 142

замечаниями, клиент назойливо старается оставить вам Конверт "на затраты", советую повысить голос и, не КАСАЯСЬ конверта руками, так, чтобы это почувствовали присутствующие, если они есть, принудите его возвратиться И забрать подношение. Уместным будет сказать: "Унижаемый! Вы кое-что забыли на столе, возвратитесь и заберите!". Это один из элементов адвокатской "техники безопасности" и, как свидетельствует практика, далеко не лишний.

Клиенты "попадают" к адвокату разными путями и при разных обстоятельствах. Соответственно, клиент бывает:

а) персональный - пришедший именно к тому адвокату,которого он знает (кто-то рекомендовал, простослышал благоприятные отзывы);

б) случайный - знакомство во время дежурства, прииных непредвиденных обстоятельствах;

в) протеже - по чей-то протекции или просьбе;г) по назначению.Персональный клиент - это, как правило, лицо, которое

владеет определенной информацией о данном адвокате, твердо знает, чего хочет и более или менее подготовлен к разговору с ним. Чаще всего это люди самоуверенные, состоятельные, с собственными принципами и взглядами. От персонального клиента следует ждать самых неожидаемых сюрпризов. Поэтому адвокату во время первой встречи следует уделить время выяснению вопросов: каким образом и при каких обстоятельствах клиент узнал именно о нем.

Это нужно не ради абстрактного любопытства или удовлетворения собственной любознательности. Наличие такой информации, а также способ ее изложения незнакомцем дадут возможность составить определенное представление о характере, намерениях, пожелании посетителя, что, возможно, удержит вас от поспешного решения вопроса о дальнейшем сотрудничестве. При первом свидании не помешает и определенная осторожность в высказываниях и, вообще, в восприятии собеседника.

143

Пример №7.На прием в юридическую консультацию пришла среднего

роста, суховатого телосложения, постбальзаковского возраста дама. Она осмотрела сидящих за столами адвокатов и решительно направилась к столу, за которым работал адвокат Ф. "Я к вам", - сообщила она, назвав его по имени и отчеству. Следует сказать, что Ф. был одним из тех адвокатов, к которым очередь не убывала. Он пригласил женщину сесть и, по своему твердому правилу, начал выяснять у посетительницы, каким образом она узнала об адвокате Ф.

Краева, так условно назовем незнакомку, рассказала, что у них имеется общая знакомая, которая в большом восторге от Ф. Но, поскольку знакомая, по мнению посетительницы, человек не очень большого ума, то она побывала на нескольких судебных заседаниях с участием Ф., чтобы лично убедиться в его достоинствах. Я решила, что вы, как адвокат, подходите мне. Сама она, как оказалось во время беседы, главный бухгалтер одного из строительных трестов, против руководства которого (в том числе и против нее) возбуждено уголовное дело по обвинению в злоупотреблениях должностным положением и во взяточничестве.

Безапелляционный тон и плохо скрываемая несдер-жанность при характеристике следователя настораживал адвоката и отнюдь не настраивала Ф. на поспешное принятие дела. Он предложил даме отложить решение вопроса на следующий день, надеясь выяснить у следователя некоторые нюансы дела. Но Краева сообщила, что на утро следующего дня назначено выполнение ст. 218 УПК, то есть ознакомление с материалами дела, и следователь ждет их обоих. Ф. очень нехотя согласился.

Соглашение об участии на предварительном следствии было оформлено, и назавтра пришлось ехать к следователю С, которого, кстати, Ф. хорошо знал как молодого, но перспективного работника и порядочного человека. После оформления поручения клиентка положила на стол конверт с деньгами "на расходы", но Ф., который всегда держал клиента на определенном расстоянии, решительно144

отверг попытку "купить его на корню" и приказал Краевой Немедленно забрать деньги, если она хочет продолжать сотрудничество. Дама крайне неохотно выполнила требование. Чувствовалось, что она не привыкла к "осечкам" подобного рода. Все в ней указывало на то, что она привыкшая к роли всадника, а не коня.

К подробностям дела мы еще будем возвращаться неоднократно. Но, забегая наперед, следует отметить, что десятки раз потом Ф. клял час, когда он вопреки собственной интуиции взялся за это дело. Краева оказалась человеком не совсем обычным. В этой хрупкой женщине кипела энергия нескольких вулканов. Она была ассом в своей профессии. Кроме того, она постоянно находилась в состоянии агрессии, вынуждая собеседника постоянно защищаться. В довершение всего сказанного, Краева в отношениях с другими не знала правил, вернее признавала для себя лишь одно правило - собственные интересы.

Между прочим, она рассказала, что год тому в трест приезжал ревизор из Киева. Она его очень хорошо приняла, разместила в однокомнатном номере наилучшего отеля и ежедневно вволю "заряжала" его холодильник марочным коньяком и закусками. Но ревизор, не побрезговав ее хлопотами, составил такой акт, которого заслуживала робота бухгалтерии. Обозленная Краева, не выдавая своего расположения духа, посадила ревизора в вагон СВ и оставила ему хороший узел на дорогу, а сама позвонила Є киевскую милицию и, перечислив в заявлении все, что было у него в узле, в том числе и счет магазина, попросила содержать взяточника. В итоге ревизора посадили на 4 года лишения свободы.

С первых же шагов работы над делом Ф. понял, что pat юшать с клиенткой будет очень непросто. Она вела себя агрессивно, по поводу и без него, ссорилась со следователем, оскорбляла его, провоцируя последнего на соответствующие действия. "С вашим куриным умом, говорила она следователю, - вы никогда не найдете оснований для моего обвинения". И как только следователь срывался и повышал голос, она сразу же садилась и писала жалобу начальнику следственного отдела, ссылаясь при

145in /-ни

этом на присутствие адвоката. На замечания адвоката она не реагировала и заявляла, что он обязан ее во всем поддерживать. Складывалась крайне гнетущая и бесплодная ситуация. Следователь заболел, и его положили в больницу с диагнозом туберкулез.

Р е з ю м е :Выводом в этой поучительной истории, к которой мы

еще не раз будем обращаться в учебнике, может стать следующее: дача согласия на участие в деле — это крайне ответственный, тщательно взвешенный акт, где учитываются не только обстоятельства дела, но и личные качества клиента;

Прежде чем дать клиенту согласие на сотрудничество в его деле, нужно:

а) досконально выяснить, каким образом клиент вышелименно на Вас;

б) проверить ссылки на знакомых и выяснить упоследних все про нового знакомого;

в) взять за твердое правило воздерживаться отпринятия денег помимо квитанции "на расходы",то есть придерживаться официальных финансовыхвзаимоотношений. Щедрость клиента - этотривиальная попытка взять адвоката "на крючок"и сделать его своим послушным орудием;

г) реально взвесить свои силы и знания, которыхтребует специфика преступления;

д) если вы выяснили для себя, что взялись за"непосильную ношу", сделайте все для того, чтобыне разрешить подзащитному понять ваше состояниеи постарайтесь дипломатично отойти от дела.

Прежде чем человек получит статус клиента, он для адвоката обычный посетитель. Взглянув в окно своего кабинета, знакомый судья иронически поговаривал: "О, истец пришел за истиной". Персонаж известного произведения Ильфа и Петрова утверждал, что люди характеризуют и оценивают себе подобных сквозь призму собственной профессии: сапожник по сапогам, часовщик по часам. Если исходить из истины, что в каждой шутке есть доля правды, то следует согласиться с тем, что и у адвоката146

Со значительным опытом работы по первому взгляду на Человека может сложиться о нем определенное мнение.

Способность увидеть в человеке то, что он, временами, хочет старательно скрыть, почувствовать то, что человек камуфлирует заготовленными словесными тирадами, дается годами общения, умением расположить посетителя к откровенности доброжелательностью, независимо от личного восприятия последнего и, главное, овладеть наукой слушать и слышать человека.

К адвокату человек приходит с каким-то болезненным для него делом. Кого-то незаслуженно обидели, кого-то обворовали, у кого-то отобрали самое дорогое, а кто-то сам хочет обобрать, воспользоваться чьей-то неопытностью, бывают ситуации, когда претензии посетителя целиком законные, а слушать его гадко и неприятно, или напротив, требования не имеют под собою никакой правовой почвы, а слушаешь с глубоким сочувствием.

Во всяком случае, посетитель не должен ощутить никакою недоверия, насмешки над своей позицией, или натолкнуться на скептическая улыбку. Мы никогда не можем быть уверены, что уже все познали и все поняли. Поэтому любая позиция посетителя имеет право на свое существование и заслуживает на внимание. Случаются и казусы, то есть такие случаи, когда не грех и посоветоваться с коллегами.

П р и м е р № 8.И юридическую консультацию вошла нарядно к с

претензияей одетая пожилая дама. Осмотрев Присутствующих, она уверенно направилась к столу, где работал наиболее молодой адвокат. Строгий и загадочный вид дамы, а в особенности таинственная загадочность ее лица не могли не обратить внимания присутствующих. Адвокат вежливо пригласил посетительнице стул и приготовился слушать. Женщина подозрительно осмотрелась на присутствующих в комнате людей и, наклонившись к адвокату через стол, начала шепотом что-то рассказывать, ежесекундно озираясь на дверь. И і рассказа загадочной дамы адвокат узнал, что ее сын каждую ночь делает попытки пробраться в комнату, где

147Ю'

она отдыхает. Она уже обращалась в милицию и даже ходила в редакцию местной газеты. Никто помочь ей не хочет, а сын продолжает свои домогательства.

Опытный адвокат, вне всяких сомнений, обратил бы внимание на некоторые довольно странные манеры экзальтированной дамы, но наш новобранец целиком серьезно сел составлять заявление в прокуратуру. Именно в это время в консультацию вошел явно встревоженный молодой мужчина, как потом оказалось, сын странной посетительницы. "Мама, — с досадой произнес он, — вы опять за свое...". Извинившись перед адвокатом, он осторожно поднял ее со стула и, извинившись еще и за маму, вывел ее из консультации. Как оказалась позднее, посетительница находилась в том деликатном и трудном состоянии, которое по-разному, но очень болезненно, переживают с годами все женщины.

Резюме:Случается, что к адвокату обращаются люди, которые

страдают психическими заболеваниями. Не всегда можно и отличить больного человека от здорового. Поэтому не следует спешить с выводами, а более того, с составлением документов. Осторожно и вежливо следует задать несколько вопросов и оценить адекватность ответов посетителя.

Не случайно психология является обязательной учебной дисциплиной в юридических вузах. Но психология - это наука о поведении психически здоровых людей. В то же время, нередко случаются ситуации, когда целиком здоровый человек производит впечатление психически неполноценного и, наоборот, не всегда удается отличить больного человека от здорового. Поэтому юрист должен не только хорошо ориентироваться в типах темпераментов и разновидностях характеров, но и разбираться в психиатрических отклонениях и аномалиях. Конечный вывод о состоянии человека, когда это окажется необходимым, сделает врач. Но нередко такие субъекты сначала оказываются клиентами юристов.

Пример №9.Заведующий юридической консультации Ф. обычно

приходил на работу за полчаса до начала рабочего дня.148

Как то, подойдя к двери своего кабинета, он увидел на стуле .молодую женщину, в несколько несвойственном для женщины виде. Одежда на ней была помятой, волосы непричесанные и, казалось, ее лицо, очень кого-то напоминавшее, в этот день еще не встречалось с водой, Пойдя в комнату, Ф. припомнил, что несколько лет тому по просьбе знакомого он консультировал девушку по фамилии, назовем ее, Панова. Она тогда жаловалась на своего отчима, что тот грубо ругается и мешает ей работать дома над диссертацией. Девушка просила совета, как выселить его из квартиры. Ф. припомнилось, что тогда девушка производила впечатление не совсем психически уравновешенного человека, о чем он и сообщил своему знакомому. С того времени она не появлялась. И вот, снова...

Ф. отворил в коридор дверь и увидел Панову в таком же состоянии, как и несколько минут раньше. Она будто замерла. Глаза выжидательно и настороженно смотрели на него,

Панова, вы ко мне, - обратился Ф. к неожидаемой визитерке. -Да, а вы меня помните? - Заходите, у вас что-то случилось? - спросил Ф. и пригласил ее сесть.

Панова что-то порылась в сумке, а когда повернулась К Ф., он увидел в ее руках небольшой спортивный топорик, повернутый в грязную от крови тряпку.

Ф. замер от неожиданности и невольно отступив на шаг, спросил у Пановой: "Что это у вас?" Панова спокойно положила топорик на стол перед собой и, неглядя на ф„ ска шла: "Я, кажется, убила человека". Здесь было От чего насторожиться. Ф. сел напротив Пановой, и, будто невзначай, отодвинул от нее топорик ближе к себе, а затем попросил посетительницу рассказать обо всем, что с ней произошло.

Панова рассказала, что она закончила работать над диссертацией. Научным руководителем ее работы был научный сотрудник института Н. Во время работы над диссертацией у них сложились близкие отношения, и Н. обещал Пановой вступить с ней в брак. Вчера они

149

договорились встретиться в его комнате в общежитии для вичитки уже законченной диссертации. Во время чтения Н. стал приставать к ней и склонять к близости. Она отказывалась, и тогда Н. стал применять к Пановой силу. Она же схватила топорик и ударила его несколько раз по голове. После этого оделась и ушла из общежития.

"Если это все правда, — осторожно начал адвокат, -то вас, наверное, уже ищут ". "Я знаю, — ответила Панова, - и согласна пойти в милицию при одном условии - вы меня будете защищать в суде". Ф. пообещал Пановой, что возьмет ее защиту на предварительном следствии и в суде на себя, и спросил, согласна ли она позвонить в милицию. Панова попросила Ф. сделать это самому.

Следователь Киевского райотдела, выслушав Ф., сказал, что действительно такое событие имело место и Панову уже ищут. Ф. Попросил следователя подъехать к юридической консультации и зайти одному, чтобы спокойно сопроводить Панову в машину, не привлекая внимания посетителей, что и было исполнено. Забегая вперед, сообщу читателю, что следователю все обстоятельства этого события уже были известны. Оказалось, что Н. из каких-то, наверное, не очень порядочных соображений, поместил под кроватью магнитофон для записи всех нюансов интимных отношений с Пановой. Именно эти записи и стали главным доказательством совершения последней преступления.

Резюме:Приведенный здесь случай из практики дает

представление о разнообразии жизненных ситуаций в адвокатской работе. Каждый такой случай требует умения и опыта, сдержанности и адекватности в поведении самого адвоката. В данном случае перед таким испытанием оказался профессионал с солидной практикой за спиной, и он сумел поступить взвешенно и корректно.

При всем уважении к посетителю и его интересам не следует спешить с абсолютным доверием ко всему, что он рассказывает. Отдельные адвокаты, обнаружив готовность представлять интересы клиента в суде и ощутив на себе магическое влияние гонорара, настолько проникаются150

позицией своего доверителя, что утрачивают границы разумного и даже разрешенного.

Итак, определенные знания из психологии, наблюда-тельность и максимальная внимательность к лицу потенциального клиента это, в том числе, и элементпрофессиональной техники безопасности адвоката, исвоеобразная гарантия ОТ ошибки при решении вопроса браться ли эа то или иное дело.

РАЗДЕЛ VАДВОКАТ В УГОЛОВНОМПРОЦЕССЕ

§14. НРАВСТВЕННО-ПРАВОВАЯ ОСНОВА УГОЛОВНО-ПРАВОВОЙ ЗАЩИТЫ

Тема моральных основ судопроизводства и адвокатуры, как институтов, которые воплощали и продолжают воплощать ожидание народов на отыскание справедливости во всех сферах бытия, подробно освещена в первом разделе работы, где речь идет о нравственно-правовой почве юстиции.

Украинский народ является одним из тех, кто выстрадал право на справедливость в собственном молодом государстве. Осуществляемая в Украине судебно-правовая реформа в завершенном виде обещает обеспечить каждому гражданину реальную возможность защитить свои права настолько, чтобы считать это справедливым даже тогда, когда его претензии не будут удовлетворены в судебном порядке.

Для этого нужно достичь такого уровня судопроизводства, где бы исключалась любая возможность своеволия судьи или исключалась возможность судебной ошибки.

Одним из наиболее действенных средств достижения такого уровня судопроизводства является сильная и независимая адвокатура. Особо важна роль этого тысячелетиями совершенствующегося и неизменно востребованного института в уголовном судопроизводстве, где всегда существовала и, наверное, никогда не прекратится тенденция к насилию и ограничению прав человека со стороны органов, на которые возлагается борьба с преступностью.

Институт судебной защиты от обвинения в уголовном процессе закрепляется Конституцией Украины. В этом152

смысле наше государство не является исключением из правил. Поправка VI к Конституции США провозглашает, что "во всех случаях уголовного преследования обвиненный имеет право на скорый и публичный суд беспристрастных присяжных того штата или округа, где состоялось преступление... имеет право требовать, чтобы ему сообщили о характере и мотивах обвинения, дали очную ставку со свидетелями, которые свидетельствуют против него... пользоваться помощью адвоката для защиты".

Выполнение на практике конституционной декларации (ст. 59 КУ) относительно реализации адвокатом защиты от обвинения в значительной степени зависит от уровня законопослушности следователей и судей. К сожалению, названный критерий не всегда отвечает конституционным требованиям, и граждане, которым пришлось столкнуться с правоохранительными органами и судами, мучительно ощущают отсутствие полной законопослушности и воли к выполнению требований Конституции и законов.

Между конституционной декларацией и ее реализацией В Украине существует довольно большая дистанция. Как ЭТО давно уже повелось, наша власть постоянно опаздывает с принятием своевременных и предупреждающих решений относительно мер, которые бы способствовали воспитанию и укреплению нравственности судей: соответствующая заработная плата, нормальные условия работы и т. и. И лишь в критические моменты, когда возникает необходимость перетянуть судебную власть на свою сторону, на свет появляются Законы, Указы Президента и Постановления КМУ с финансово-материальными реверансами в адрес судебной власти. Политика подкупа судей президентами и законодательной властью только развращает их и прочие правоохранительные органы.

Последовательно двигаясь европейским ориентиром, необходимо освободить судопроизводство от инерционного влияния советских тенденций, когда оно было построено на основах, полностью переворачивавших с ног на голову самое назначение этого института справедливости. Судебной системой тех времен руководила необходимость быстрой безоговорочной расправы с политическими противниками, а со временем, и просто неугодными.

153

О том, что не все судьи до этого времени избавились позорного клейма беспомощных штамповщиков приговоров на потребу следственных органов, свидетельствуют неодиночные факты, которые периодически становятся достижением СМИ. Случаи, когда судья в упор не замечает заявлений подсудимых о пытках и истязаниях во время досудебного следствия, когда приговоры строятся на крайне сомнительных доказательствах, свидетельствуют, или о профессиональном несоответствии судей, либо об отрабатывании последними каких-то определенных "обязательств" перед следственными органами.

Массовость таких явлений дает основания утверждать, что в Украине и до сих пор "широко применяются пытки". Функция защиты от обвинения, в таких условиях, имеет формальный характер, а сами защитники находятся под контролем государственного аппарата и правоохранительных органов.

Вторая половина минувшего века на территории СССР была отмечена определенными шагами, которые можна расценивать как усиление функции судопроизводства и, соответственно, повышение роли адвокатуры, что проявилось в незначительном расширении прав адвокатов, а также допуске последних к уголовному делу со стадии предварительного следствия.

В свою очередь, более или менее либерализованная адвокатура своей деятельностью - выступлениями в громких судебных процессах - так или иначе повышала информированность населения и власти о значительных недостатках существующей системы: неравенство перед законом, коррумпированность органов власти, своеволие чиновничества и т. п. Ограничения защитника в уголовном деле побудили его к поиску эзоповских методов высказывания, изобретения (естественно, в пределах действующего закона) каждый раз новых средств и методов защиты подсудимых, что, безусловно, способствовало появлению ярких дарований на адвокатском небосклоне.

В то же время, у большинства украинцев традиционно сохраняется отношение к адвокатуре, как к чему-то второстепенному, незначительному. Это стойкий синдром правового нигилизма, давней болезни украинского (и всего 154

постсоветского) общества, которым был поражен весь правоохранительный комплекс.

Следует согласиться с авторами, которые считают и нынешний уголовный процесс в Украине инквизиционным. Обретение Украиной независимости, а со временем и принятие концепции судебно-правовой реформы определили курс на приведение украинского права, в общем, и роли адвокатуры, в частности (в сфере судопроизводства, в частности) в соответствие с европейским. Конституция Украины лишила прокуратуру функции общего надзора и создала предпосылки принятия Закона "О судоустройстве" и внесения определенных изменений в УПК Украины, которые, в значительной мере, сбалансировали равновесие сторон судебного заседания. Ныне прокурор и защитник являются абсолютно равными в уголовном процессе по своим правам и пользуются одинаковыми возможностями по отстаиванию перед судом собственной позиции.

Так, ст. 27 Конституции Украины устанавливает, что каждый человек имеет неотъемлемое право на жизнь. Никто не может быть своевольно лишен жизни. Обязанность государства - защищать жизнь человека. Каждый имеет право защищать свою жизнь и здоровье, жизнь и здоровья других людей от противоправных посягательств. Критерий противоправности посягательств не имеет определенного субъекта. Таким может оказаться любое лицо, независимо от его социального и служебного положения, в том числе и принадлежащее к правоохранительным органам. Наиболее важным средством упомянутой защиты прав и достоинства является судебная защита. Роль адвоката-защитника в уголовном процессеявляется намного более сложной и ответственной, чемадвоката-представителя в гражданском деле. Более сложнойв смысле психологической перегрузки и затрат нервной энергии, которые происходят во время столкновенияполярно непримиримых интересов: человеческого горя с феноменом криминальной психологии. Криминальное преступление - это, к сожалению, вечная и малоисследованная тема любого общества. Его постоянными спутниками, как правило, были, есть и будут

155

противоречивые оценки и страсти, чувства и эмоции, гнев и скорбь, стремление к справедливому наказанию и бесконечные споры о феномене самой справедливости. учитывая все обстоятельства, следует не забывать, что адвокат - это прежде всего, живой человек. Ответственнее, так как всегда речь идет о решение человеческой судьбы.

Каждый имеет право на уважение к его достоинству, - говорит ст. 28 КУ. Никто не может быть подвергнут истязанию жестокому, нечеловеческому или такому, что унижает достоинство, обращению или наказанию. Ни один человек без его свободного согласия не может подвергаться медицинским, научным или другим опытам к сожалению, чаще всего такие правонарушения осуществляется в правоохранительной сфере.

В уголовном процессе переплетаются государственные функции _ раскрытия и расследования преступления, изобличения и наказания преступника с общественным понятием самой справедливости в конкретно взятом случае и с сугубо личными оценками как самого преступления, так и подходов к обоснованности и адекватности наказания преступника.

Два последних криминологических момента - научное и общественное понятия социальных и личностных причин преступности и самой справедливости в конкретно взяток случае, а также сугубо личная оценка как самого преступления так и подходов к обоснованности и адекватности наказания преступника - приобретают всестороннее освещение и истинную объективность лишь благодаря присутствию в уголовном процессе адвоката-защитника. Именно ради достижения беспристрастности и объективности расследования конкретного преступления, его последствий мировой практикой принят и внедрен принцип односторонности функций адвоката в уголовном процессе- Поэтому редко какое, более или менее серьезное, уголовное дело на досудебном следствии заканчивается без участия защитника. Адвокат, таким образом, является одной из центральных фигур досудебного следствия.

При единстве основ адвокатской профессии и его социальной основы с другими юридическими156

специализациями - следственной, судебной - адвокатура выполняет лишь ей присущий функции и имеет уникальную специфику, которая требует от юриста высокого интеллекта, разносторонних знаний, огромной терпеливости и терпимости, осторожной принципиальности, а нередко и настоящего мужества.

Каждый человек имеет право на свободу и личную неприкосновенность. Ст. 29 КУ довольно четко определяет обстоятельства, относительно внедрения такой исключительной меры, как арест. Никто не может быть арестован или содержаться под стражей иначе как по мотивированному решению суда и только на основаниях и в порядке, установленных законом.

В случае срочной необходимости предотвратить преступление или остановить его, уполномоченные на то законом органы могут применить содержание лица под стражей как временную предупредительную меру, обоснованность которой на протяжении семидесяти двух часов может быть проверена судом. Задержанное лицо немедленно освобождается, если на протяжении семидесяти двух часов с момента задержания ему не вручено мотивированное решение суда об удержании под стражей.

Каждому арестованному или задержанному должно быть безотлагательно сообщено о мотивах ареста или задержания, разъяснены его права и предоставлена возможность с момента задержания защищать себя лично и пользоваться правовой помощью защитника. Каждый задержанный имеет право в любое время обжаловать в суде свое задержание. Об аресте или задержании человека должно быть немедленно сообщено родственникам арестованного или задержанного.

Приведенные конституционные положения, которые должны безупречно выполняться правоохранительными органами, к сожалению, очень часто игнорируются последними. Погрому придирчивое изучение адвокатом обстоятельств задержания, удержания под стражей, выполнения конституционных требований является неотвратимой обязанностью адвоката в контексте оценки объективности и беспристрастности следователя в конкретном деле.

157

Следующие статьи Основного Закона (30-34), где речь идет о неприкосновенности жилья, тайны переписки, телефонных разговоров, телеграфной и другой корреспонденции, конституционная защита личной и семейной жизни и т.п. лишь дополняют перечень обстоятельств и ситуаций, которые требуют повышенного внимания со стороны судебной защиты и, конечно, -адвокатуры.

Чтобы воплотить в Основном Законе государства упомянутые выше права и свободы человека, Украине пришлось пройти длинный и исторически сложный путь. Но и сегодня еще далеко не все одинаково воспринимают некоторые, давно принятые другими народами, стандарты уважения к человеческому достоинству и правам.

Нередко в народе можно услышать такое суждение: преступник совершил страшное преступление, а мы ему за это - адвоката, еще и за государственный счет... Защищайся, пожалуйста, выкручивайся... Позицию обычного обывателя можно и понять, и объяснить. Неспадающая лавина тяжких преступлений, дерзость преступников, беспомощность правоохранительных органов и не всегда понятная и оправданная снисходительность судей, вполне естественно способствуют возникновению именно такой, в общем адекватной, позиции. А здесь еще и адвокат, который превращает закоренелого рецидивиста мало не в жертву! Как здесь не сердиться?

Для адекватного восприятия обывателем роли защитника в уголовном процессе истории понадобились столетия*. Осознание народами этого вопроса происходило постепенно, всеми демократическими средствами, в том числе, и с использованием судебных трибун, где разъяснялась необходимость защиты подозреваемого, обвиняемого и подсудимого не только, и даже не столько в интересах последних, сколько в интересах всего общества. Оно должно иметь твердую уверенность в том, что обвинительный приговор суда, если он имел место, вынесен действительно виновному, с учетом квалифицированной защиты и правовой помощи адвоката.

Сильная и независимая адвокатура нужна судопроизводству не менее, чем сильная оппозиция158

в л а с т и . Отсутствие сильной демократической оппозиции это прямой путь к тоталитаризму, диктатуре. Отсутствие сильной и независимой адвокатуры - это неотвратимый Путь к беззаконию, своеволию карательных ведомств и террора по отношению к собственному населению. Народу, который пережил советскую действительность, жестокие репрессии и гибель миллионов безвинных, - это хорошо и известно. Именно в те времена адвокатура была полностью Отстранена от участия на предварительном следствии и скопана идеологической целью, при выступлении в качестве адвоката-защитника в суде.

В своем докладе на собрании московской коллегии защитников 21 декабря 1933 г. Генеральный прокурор СССР А. Я. Вышинский говорил: "И защитник, и прокурор должны пользоваться в судебном зале и вне судебного зала одинаковым доверием и одинаковым уважением, прежде всего, со стороны органов советской юстиции. Для этого, конечно, необходимы определенные предпосылки, для это 14) коллегия защитников должна быть советской". И дальше, наставляя как обязан действовать советский адвокат, А. Я. Вышинский говорит, что адвокат должен: "...вести свою защиту таким образом, чтобы поднять ее на высоту интересов пролетарского государства - вот в чем кроется эта позиция; защищая обвиняемого, не забывать, ЧТО советское государство окружено врагами, что оно НЄ освободилась еще полностью от многих остатков капиталистического класса, которые стараются подорвать государство изнутри, что всякое сколько-нибудь серьезное преступление имеет антигосударственный характер".

Это были обстоятельства, когда каждое неосторожное высказывание или неверное его толкование могло быть для адвоката последним. Именно народ Украины, который ощутил на себе всю жестокость сталинского судопро-изводства, может попять, что конституционное право и реальная возможность воспользоваться услугами свободного от любого государственного давления, независимого адвоката - это огромная победа гуманизма и демократии.

Адвокату, который принял на себя обязанности защитника в уголовном деле, при любых обстоятельствах

159

придется столкнуться с вопросами, которые так или иначе касаются конституционных прав его подзащитного.

Повседневная практика свидетельствует, что именно упомянутые права человека и гражданина оказываются объектом посягательств со стороны работников правоохранительных органов. Именно эти нарушения являются главным инструментом вытягивания "нужных" свидетельств и доказательств.

Изучение во время ознакомления с материалами дела обстоятельств задержания, содержания под стражей, соблюдения закона при осуществлении данных мер даст адвокату возможность ощутить даже такие нюансы, о которых замалчивает и сам подзащитный.

С другой стороны, Конституция Украины указывает пути защиты нарушенных прав. Ст. 55 КУ провозглашает, что права и свободы человека защищаются судом. Каждому гарантируется право на обжалование в суде решений, действий или бездеятельности органов государственной власти, органов местного самоуправления, должностных и служебных лиц. Каждый имеет право любыми не запрещенными законом средствами защищать свои права и свободы от нарушений и противоправных посягательств.

Каждый имеет право, - провозглашается в ст. 56 КУ, - на возмещение за счет государства или органов местного самоуправления материального и морального ущерба, причиненного незаконными решениями, действиями или бездеятельностью органов государственной власти, органов местного самоуправления, их должностных и служебных лиц при осуществлении ими своих полномочий.

Конституция не ограничивается определением сферы применения института судебной защиты прав человека и гражданина и правовых путей его осуществления, но и определяет максимально эффективные средства.

Так ст. 59 КУ устанавливает, что каждый имеет право на правовую помощь. В случаях, предусмотренных законом, эта помощь предоставляется безвозмездно. Каждый является свободным в выборе защитника своих прав. Для обеспечения права на защиту от обвинения и оказания правовой помощи при решении дел в судах и других государственных органах в Украине действует адвокатура.160

Конституционная основа института защиты прав человека и гражданина завершается очерчиванием классических нравственно-правовых границ, которые безоговорочно ограничивают набор методов и способов доказательства виновности на пространстве уголовно-процессуального поля в Украине. Лицо считается невиновным в совершении преступления, - утверждает Конституция Украины (ст. 62.), - и не может быть подвержено уголовному наказанию, пока его вина не будет доказана в законном порядке и установлена обвинительным приговором суда.

Никто не обязан доказывать свою невиновность в совершении преступления. Обвинение не может основывается на доказательствах, полученных незаконным путем, а также на предположениях. Все сомнения относительно доказанности виновности лица толкуются в его пользу.

В случае отмены приговора суда как неправосудного государство возмещает материальные и моральные убытки, которые были причинены безосновательным осуждением.

В контексте рассмотрения упомянутой темы о конституционной основе уголовно-правовой защиты, особое значение приобретает осознание всеми слоями населения крайне важного правового нововведения, задекларированного в Основном Законе государства (ст. 63): "Лицо не несет ответственности за отказ давать показания или объяснения относительно себя, членов семьи или близких родственников, круг которых определяется законом".

Подозреваемый, обвиняемый или подсудимый имеют право на защиту. Осужденный пользуется всеми правами человека и гражданина, за исключением ограничений, определенных законом и установленных приговором суда.

Определяя задачи уголовного судопроизводства, ст. 2 Уголовно-процессуального кодекса Украины устанавливает, что "задачами уголовного судопроизводства является охрана прав и законных интересов физических и юридических лиц, которые берут в нем участие, а также быстрое и полное раскрытие преступлений, изобличение виновных и обеспечение правильного применения Закона

16111 -7-481

так, чтобы каждый, кто совершил преступление, был привлечен к ответственности и ни один невиновный не был наказан". Тезис диспозиции относительно виновности лица предусматривает варианты:

а) виновен, но не в таком объеме, как обвиняется;б) виновен, но не с той юридической квалификацией, то

есть в совершении менее тяжелого преступления;в) существуют обстоятельства, которые исключают

ответственность за совершение данного прес-тупления;

г) существуют обстоятельства, смягчающие ответ-ственность;

д) существуют обстоятельства, исключающие ответ-ственность данного лица по состоянию здоровья.

Итак, несколько слов, выделенных в диспозиции упомянутой нормы УПК, составляют сущность и поливариантность направлений работы адвоката в уголовном процессе. Собственные многолетние наблюдения дают автору право утверждать, что лишь наличие опытного и достойного адвоката позволяет предупредить угрозу наказания невиновного лица почти в 40 делах из 100. Однако это не гарантия и сопряжено со значительными трудностями.

Здесь уже речь идет о роли защитника в повседневном преодолении живучей склонности следственных органов и судов к ограничению прав подозреваемых, обвиняемых и подсудимых в форме заключения под стражу.

Здесь следует отметить такой, в определенном смысле характеризующий нюанс адвокатской профессии. Следователь не выбирает себе того ли иного обвиняемого, как и судья - подсудимого. Поэтому они, как правило, воспринимают последних спокойно, без особых, во всяком случае явных, эмоциональных реакций на их затеи в судебном процессе.

Адвокат, в большинстве случаев, добровольно принимает на себя защиту того или иного лица. Иногда он делает это сознательно, убедившись в далеко не безупречных качествах своего будущего подзащитного. Это бывает из-за разных обстоятельств: отсутствие других клиентов, проведение дела по назначению, недооценка 162

всех "способностей" будущего клиента, расчет на "как-нибудь". Но в любом случае, он, вопреки крайнему отвращению к преступлениям, совершенным подзащитным, вопреки отсутствию минимальных симпатий к личности своего подопечного, обязан обнаружить и использовать все обстоятельства, оправдывающие подзащитного или смягчающие его ответственность. В ином случае конституционная обязанность адвоката останется не выполненной, что подрывает имидж не только данного адвоката, но и дезавуирует институт адвокатуры в целом.

§15. АДВОКАТ-ЗАЩИТНИК:ПРОЦЕССУАЛЬНО-ПРАВОВОЙ СТАТУС

По своим процессуальным правам и при умениипользоваться ими и полной мере, адвокат по серьезная ивесомая фигура на правовом поле конкретного уголовногодела. От его профессионализма, умения найти и успешно использовать мельчайшую щелку в монолите обвинения зависит успех любого дела. Уголовно-процессуальный кодекс Украины довольно тщательно регламентирует адвоката-защитника как процессуальную фигуру и его юридический статус.

Статус защитника. Согласно ст. 44 УПК, защитником является лицо, которое в порядке, установленном законом, уполномочено осуществлять защиту прав и законных Интересов подозреваемого, обвиняемого, подсудимого, осужден по го, оправданного и оказывать им необходимую юридическую помощь при ведении уголовного дела.

В качестве защитников допускаются лица, которые имеют свидетельство о праве на занятие адвокатской деятельностью в Украине, и прочие "специалисты в области права", имеющие право на оказание правовой помощи лично или по доверенности юридического лица. Последняя фраза предыдущего предложения относительно "специалистов в области права" на момент работы над данным учебником

163

висит в воздухе. Результатом столкновения позиций двух наивысших судебных инстанций - Конституционного Суда Украины и Пленума Верховного Суда Украины, допуск специалистов в области права приостановлен до решения этого вопроса в законе.

В случаях и в порядке, предусмотренными этим Кодексом, как защитники допускаются близкие родственники обвиняемого, подсудимого, осужденного, оправданного, его опекуны или попечители.

Полномочия защитника на участие в деле подтверждается:

1) адвоката - ордером соответствующего адвокатского объединения;

2) адвоката, который не является членом адвокатского объединения, соглашением, "другие специалисты в области права", которые по закону имеют право на оказание правовой помощи лично или по доверенности юридического лица или поручению юридического лица, - соглашением или поручением юридического лица в виде доверенности;

3) близких родственников, опекунов или попечителей -заявлением обвиняемого, подсудимого, осужденного, оправданного об их допуске к участию в деле как защитников.

Защитник допускается к участию в деле на любой стадии процесса. Близкие родственники обвиняемого, его опекуны или попечители в качестве защитников допускаются к участию в деле с момента предъявления обвинения для ознакомления с материалами досудебного следствия. В случаях, когда соответственно требованиям статьи 45 этого Кодекса участие защитника является обязательным, близкие родственники обвиняемого, его опекуны или попечители в качестве защитников могут принимать участие в деле лишь одновременно с защитником-адвокатом или другим специалистом в области права, которое по закону имеет право на оказание правовой помощи лично или по доверенности юридического лица.

О допуске защитника к участию в деле лицо, которое проводит дознание, следственный, прокурор, судья выносят постановление, а суд определение.164

Общительное участие защитника. Участие защитника при проведении дознания, досудебного следствия и в рассмотрении уголовного дела в суде первой инстанции являє і ся обязательным:

І) в делах лин, которые подозреваются или обвиняются и совершении преступления в возрасте до 18 лет, О момента признания лица подозреваемым или Предъявления ему обвинения;

2) в делах о преступлениях лиц, которые из-за своих физических или психических недостатков (немые, глухие, слепые и т. п.) не могут сами осуществлять своих прав на защиту, - с момента задержания лица или предъявления ему обвинения или с момента установления этого недостатка;

3) в делах лиц, не владеющих языком, на которомведется судопроизводство, - с момента задержаниялица или предъявления ему обвинения;

4) когда санкция статьи, по которой квалифицируетсяпреступление, предусматривает пожизненноезаключение - с момента задержания лица илипредъявления ему обвинения. Следует заметить,что нынешняя редакция статьи 46 УПК (п.п. 1, 2,3) требует определенных уточнений. Дело в том,что моменты - признания лица подозреваемыми предъявления ему обвинения, скорее всего, несовпадают во времени. А нынешняя редакция, сиспользованием союза "или", дает возможностьСледователю трактовать содержание статьи такимобразом: могу допустить защитника теперь илипозже. И поступает по собственному усмотрению;

5) при проведении дела о применении мер принуждения МеДИЦИНСКОГО характера с момента установления факта наличия у лица душевной болезни;

6) при проведении дела о применении мер принуждения воспитательною характера - с момента первого допроса несовершеннолетнего или с момента его доставки в приемник-распределитель.

В суде апелляционной инстанции участие защитника в случаях, предусмотренных частью первой этой статьи,

165

является обязательным, если в апелляции ставится вопрос об ухудшении положения осужденного или оправданного.

Отказ от защитника и его замена. Соответственно ст. 46 УПК подозреваемый, обвиняемый и подсудимый имеют право в любой момент ведения дела отказаться от приглашенного или назначенного защитника. Отказ допускается лишь по инициативе подозреваемого, обвиняемого или подсудимого и не лишает его права пригласить того же или другого защитника в дальнейших стадиях процесса.

При отказе от защитника лицо, производящее дознание, следователь составляют протокол с указанием мотивов отказа, а суд отмечает об этом в протоколе судебного заседания. О принятии отказа от защитника или отклонении его лицо, проводившее дознание, следователь, судья выносят постановление, а суд - определение.

Отказ от защитника в случаях, указанных в статье 45 этого Кодекса, может быть принят лишь тогда, когда подозреваемый, обвиняемый, подсудимый, осужденный или оправданный обосновывают его мотивами, которые лицо, проводящее дознание, следователь, суд признают их такими, что заслуживают внимания. В этом случае защитник заменяется другим в порядке, предусмотренном частью четвертой этой статьи.

Приняв соответственно требованиям статьи 50 этого Кодекса решение об устранении защитника от участия в деле, а также приняв отказ защитника от выполнения обязанностей, лицо, проводящее дознание, следователь, судья или суд разъясняют подозреваемому, обвиняемому, подсудимому его право пригласить другого защитника и предоставляют ему для этого в стадии расследования дела не менее суток, а в стадии судебного разбирательства дела - не менее трех суток.

Если в случаях, предусмотренных статьей 45 этого Кодекса, подозреваемый, обвиняемый, подсудимый на протяжении этого срока не пригласит другого защитника, лицо, проводящее дознание, следователь или судья постановлением, а суд - определением сами назначают защитника.166

Замена одного защитника другим, кроме случаев, предусмотренных статьей 61 УПК, может иметь место и только по ходатайству или согласию подозреваемого, Обвиняемого, подсудимого.

Замена одного защитника другим может происходить на любой стадии процесса и не влечет за собой восстановления процессуальных действий, совершенных с участием Вмененного защитника.

Порядок приглашения и назначения защитника. Защитник приглашается подозреваемым, обвиняемым, ПОДСУДИМЫМ или осужденным, их законными Представителями, а также другими лицами по просьбе или с согласия подозреваемого, обвиняемого, подсудимого, осужденного. Лицо, проводящее дознание, следователь, суд обязаны предоставить задержанному лицу или лицу, которое содержится под стражей, помощь в установлений связи с защитником или с лицами, которые могут пригласить защитника. Подозреваемый, обвиняемый, подсудимый вправе пригласить себе нескольких защитников.

Процедура приглашения подозреваемым или обвиняемым защитника, на первый взгляд, описана ДОВОЛЬНО тщательно. Однако определенные моменты, 0 учетом менталитета работников правоохранительных органов и общемировых тенденций правоохранительных и Подобных к ним органов, нередко сводят конституционные гарантии на нет

Нее низкопробные детективы, заполонившие телеви-зионные экраны, имеют один неопровержимый позитив

парод наглядно может убедиться в том, насколько эфемерным оказывается право безотлагательно обратиться к защитнику, человеку, оказавшемуся в руках "ментов" из улицы разбитых фонарей и им подобных. Некоторое время человек остается беззащитным, в наручниках, с глазу на глаз с несколькими "профессионалами", и с твердой уверенностью, что потом он никому и ничего не сможет доказать, как с ним обходились правоохранительные "профи".

По мнению автора, в диспозицию ч. 1 ст. 47 УПК должны быть внесены определенные изменения, с

167

последующим изложением: "Лицо, проводящее дознание, следователь несут ответственность за неоказание на протяжении одного часа с момента задержания лица или лицу, содержащемуся под стражей, реальной возможности в установлении связи с защитником или с лицами, которые могут пригласить защитника ".

Такая жесткая постановка вопроса диктуется необходимостью лишить работников, задержавших лицо, возможностей внеправового влияния на задержанного с целью получить нужную последним информацию или добиться нужных результатов.

Часть I ст. 47 УПК содержит еще один существенный нюанс, который на практике создает довольно напряженные конфликтные ситуации. Приведенная норма устанавливает, что "защитник приглашается подозреваемым, обвиняемым, подсудимым или осужденным, их законными представителями, а также другими лицами по просьбе или с согласия подозреваемого, обвиняемого".

Выделенная часть формулировки таит возможность провоцирования следователем конфликтной ситуации между "представителями, а также другими лицами" и самим подозреваемым или обвиняемым. Предположим, что к следователю позвонил по телефону приглашенный законным представителем или другим лицом известный своей принципиальностью, настоящий профессионал - адвокат X. и известил, что он приглашен для оказания правовой помощи арестованному П. Следователь высокой квалификации и такой же репутации спокойно отреагирует на такой звонок и сообщит адвокату, когда и как можно приступить к делу.

Следователь менее высокой квалификации и сомнительной репутации, которому не очень хотелось бы, чтобы ему в деле "мешал" опытный адвокат, сделает все, чтобы подозреваемый или обвиняемый не согласился на такого адвоката. Вместе с тем, сам предложит карманного адвоката, который не будет создавать никаких препятствий в расследовании дела. Эта ситуация не является надуманной и довольно часто используется на практике.

Избежать таких ситуаций возможно, если в диспозиции приведенной статьи будет указано, что "по просьбе или с168

согласия подозреваемого или обвиняемого после встречи с ад покатом, приглашенным другим лицом".

Лицо, производящее дознание, следователь или суд могут назначить защитника в установленном законом порядке через адвокатское объединение. Требование лица, производящего дознание, следственного, суда о назначении защитника, является обязательным для руководителя адвокатского объединения.

Защитник назначается в случаях:1)когда соответственно требованиям частей первой и

второй статьи 45 этого Кодекса участие защитника является обязательным, но подозреваемый, обвиняемый, подсудимый не желает или не может пригласить защитника;

2)когда подозреваемый, обвиняемый, подсудимый желает пригласить защитника, но из-за отсутствия средств или из-за других объективных причин не может этого сделать. Данная проблема более раскрыта в теме, посвященной организационным вопросом адвокатуры.

В случае, когда возникает потребность в проведении неотложных следственных или других процессуальных действий с участием защитника, а подозреваемый или обвиняемый еще не успел его пригласить или присутствие избранного защитника невозможно, лицо, производящее дознание, следователь своим постановлением имеет право назначить защитника временно до прибытия избранногозащитника.

Предоставление права лицу, производящему дознание, следователю своим постановлением назначать защитника временно до прибытия избранного защитника, не является удачным решением. Как отмечается в начале диспозиции, речь идет о неотложных следственных "и прочих процессуальных действиях", результаты которых могут иметь важные последствия для дальнейшей судьбы всего дела, а затем и для самого подозреваемого или обвиняемого. Привлечение к таким действиям "временного", а не исключено и собственного карманного адвоката, который, понимая свою временность, будет

169

не очень принципиальным и настойчивым, кажется не только неоправданным, но и в определенной степени опасным для основной фигуры в деле - подозреваемого или обвиняемого.

Если потребности в проведении неотложных следственных или других процессуальных действий с участием защитника нет и когда невозможна явка защитника, избранного подозреваемым, на протяжении двадцати четырех часов, а защитника, избранного обвиняемым или подсудимым, - на протяжении семидесяти двух часов, лицо, производящее дознание, следователь, суд имеют право предложить подозреваемому, обвиняемому, подсудимому пригласить другого защитника. Если и этот защитник не сможет появиться для участия в деле на протяжении двадцати четырех часов, а также в случаях, когда подозреваемый, обвиняемый, подсудимый на протяжении того же срока не пригласит другого защитника, лицо, производящее дознание, следователь или судья постановлением, а суд - определением сам вправе пригласить защитника.

Документы, связанные с выполнением защитником его обязанностей при участии в деле, не подлежат досмотру, разглашению или изъятию дознавателем, следователем, прокурором или судом без его согласия.

РАЗДЕЛ VIСОГЛАШЕНИЕ О ПРАВОВОЙПОМОЩИ В УГОЛОВНОМ ДЕЛЕ

§16. СОГЛАШЕНИЕ О ПРАВОВОЙ ПОМОЩИ - ОТВЕТСТВЕННЫЙ ЮРИДИЧЕСКИЙ АКТ

Ведение адвокатом уголовных дел в качестве защитника интересов подозреваемого, обвиняемого или подсудимого это особый вид правовой помощи, важность которой прямо определена Конституцией Украины. Согласно ст. 59 КУ: "каждый имеет право на защиту от обвинения и для этого существует адвокатура". Исходя именно из данной посылки, функцию адвокатуры по оказанию правовой помощи и защиты от обвинения следует рассматривать как конституционную, со всеми вытекающими из этого последствиями, а именно: при выполнении своих обязанностей по оказанию упомянутой правовой помощи, адвокат имеет право рассчитывать на соответствующее уважение и сотрудничество со стороны государственных учреждений и должностных лиц, так или иначе причастных к данному делу.

Значительная часть работы адвоката по оказаниюправовой помощи выполняется в плоскости уголовно-правового производства. Особенность данного видаправовой помощи состоит в том, что во время ееосуществления адвокату-защитнику приходитсядовольно тесно сотрудничать с лицом, к которому выдвигаются серьезные официальные претензии со стороны правоохранительных органов - оно подозревается или обвиняется последними в совершении преступления. В основном эти претензии бывают довольно обоснованными, то есть подтвержденными определенными доказател ьствам и.

С другой стороны, адвокат приглашается для предоставления правовой помощи людьми, которые

171

очень остро заинтересованы в максимальном смягчении положения обвиняемого лица или полного снятия с него подозрений или вины. Нередко родственники обвиняемого или другие заинтересованные лица, с целью достижения желаемых результатов, прибегают к подкупу, шантажу, угрозам и т. п. И, чаще всего, в центре таких острых и опасных событий оказывается адвокат.

Принятия адвокатом поручения на участие в уголовном деле в качестве защитника ставит перед ним ряд профессиональных и этических задач, сплетение которых и определяет определенный коридор поведения именно в данном деле и на данном этапе уголовного процесса. "Поведение", в данном случае, включает ряд важнейших компонентов: взаимоотношение с подзащитным, следо-вателем, клиентами; характер и специфика дела; поведение подзащитного и т. п.

Официальные отношения адвоката со следователем и подзащитным установлены уголовно-процессуальным законодательством. Что же касается морально-этических тонкостей этого сложного общения, то оно, исходя из некоторых законоположений, переходит в сферу этических отношений.

Взаимоотношения адвоката с клиентами находятся в правовой этической плоскости, где учитываются такие компоненты, как взаимовосприятие, совпадение или, напротив, расхождение мировоззренческих позиций, отношение к совершенному преступлению и т. п.

Заключению соглашения по оказанию правовых услуг предшествует знакомство, выяснение обстоятельств дела и других вопросов, которые имеют незаурядное значение для будущего сотрудничества. До заключения соглашения между адвокатом и посетителем не существует правовых взаимоотношений.

Когда же все вопросы выяснены и стороны согласились на дальнейшее сотрудничество, укладывается соглашение между адвокатом и будущим клиентом по оказанию правовых услуг в конкретном деле. После подписания соглашения у адвоката появляется клиент. С этого момента стороны соглашения приобретают определенные права и обязанности.172

Правилами адвокатской этики (ст. 4), одобренными Высшей квалификационной комиссией адвокатуры при Кабинете Министров Украины 1 октября 1999 г.(далее IIранила) формулируется понятие соглашения об оказании правовой помощи. Оно трактуется как договор (контракт), согласно которому одна сторона - адвокат, практикующий индивидуально, или адвокатское объединение, принимает на себя поручение клиента (или его представителя) по оказанию клиенту обусловленной договором юридической помощи в интересах клиента на условиях, предусмотренных Договором, а другая сторона - клиент (или его представитель) - обязуется заплатить гонорар за оказание правовой помощи, а также в случае необходимости -фактические затраты, связанные с выполнением соглашения (командировки, затраты на запросы и т. п.).

Соглашением могут предполагаться также другие усло-вия предоставления юридической помощи. Таких условий предусмотреть невозможно, но они обуславливаются еще до подписания Договора. Это может быть определенное поле деятельности, дальше которого адвокату вмешиваться не следует, определенная часть защиты в группе адвокатов и т. п.

Гонорар, по Правилам, - это предусмотренное Дого-вором вознаграждение за выполненные адвокатом действия по оказанию правовой помощи; гонорар не включает средства, вносимые клиентом (его представителем) на покрытие фактических затрат, связанных с выполнением соглашения.

Относительно определения Правилами термина "кли-ент", по мнению автора, оно требует незначительного уточнения. Клиент, отмечается В Правилах, - лицо, права и свободы которого адвокат защищает или чьи законные интересы он представляет, или которому он непосредствен но оказывает правовую помощь в других формах, предусмотренных действующим законодательством.

Во-первых, нередко лицо, подписывающее Договор, не является непосредственным субъектом нарушенных прав. Такое лицо заботится о правах и интересах другого лица,

173

при определенных условиях не принимавшего участия в заключении данного соглашения. Адвокат, в соответствии с контрактом, будет оказывать юридическую помощь другому человеку. Это совсем не означает, что лицо, которое заключило соглашение, не является клиентом. Другое дело, что при таких условиях у адвоката по одному соглашению появляется два клиента: конкретная сторона в Договоре -лицо, подписавшее соглашение, и подзащитный, чьи права и интересы непосредственно придется отстаивать.

Итак, по мнению автора, клиентом считается лицо, подписавшее Договор по оказанию правовых услуг по защите прав, свобод или представительству законных интересов лицу, определенному данным соглашением, а также само лицо, которому данные услуги должны оказываться непосредственно.

Уже с момента подписания соглашения адвокат не имеет права отказаться от защиты, разорвать ее в одностороннем порядке без исключительных на то причин и т. п.

Таким образом, понятие клиент по одному и тому же делу может приобретать двойное значение, то есть относиться к двум лицам. Если субъект права на защиту содержится под стражей, а соглашение на оказание услуг на досудебном следствии или в суде укладывается другим лицом, то после подписания договора появляется два клиента: участник Договора и будущий подзащитный, в интересах которого он заключен. Иногда - оба в одном лице.

В тех случаях, когда будущий подзащитный, что случается намного чаще, содержится под стражей, в роли клиента-представителя будущего подзащитного могут выступать родственники, жена, близкие или знакомые. Согласно закону, такое соглашение будет действительно лишь при наличии согласия самого подзащитного.

При наличии такого согласия, адвокату весь период расследования дела, его рассмотрения в суде, обжалования приговора и т.п. придется общаться с обоими -инициатором соглашения и подзащитным. Именно поэтому не является лишним иметь представление о психологии обоих клиентов, так как от этого, в значительной мере, зависит и режим взаимоотношений, и результат работы.174

Предоставление адвокатом правовой помощи в уголовном судопроизводстве имеет несколько аспектов:

а) участие в деле с момента ареста или первого допроса;б) защита прав и интересов подозреваемого,

обвиняемого на досудебном следствии;в) защита прав и интересов подсудимого в судебных

инстанциях всех уровней;г) представительство интересов пострадавшего. Соглашение об оказании правовой помощи на стадии

досудебного следствия укладывается с самим подозреваемым, обвиняемым, если последний не содержится под стражей, или его представителями, или с и нами, которые названы в ч. 1 ст. 47 УПК. К таким закон относит родственников или других лиц, которые действуют по доверенности или по просьбе подозреваемого, обвиняемого.

Характер и содержание процедуры заключения соглашения с самим субъектом права на защиту, то есть с самим подозреваемым, обвиняемым или подсудимым существенно отличается от заключения соглашения с другими лицами, имеющими на это право.

В первом случае адвокат имеет дело с лицом, которое больше других знает обстоятельства и степень собственной виновности в действиях, которые ему инкриминируются. сам подозреваемый, обвиняемый или подсудимый более Трезво относится к перспективам дела, возможного развития событий, может предоставить информацию, полезную для использования в процессе защиты от обвинения или наоборот, каких обстоятельств не следует Касаться или категорически отказаться от них. То есть, уже на стадии заключения соглашения адвокат зондирует почву Относительно возможностей полноценного осуществления своих процессуальных обязанностей.

Во время заключения соглашения с другими лицами адвокат лишен такой возможности. Здесь место деловой информации чаще всего подменяется эмоциями и предположениями. Нередко планы и пожелания лиц, которые заключают сделку, совсем не совпадают с пожеланиями самого объекта защиты.

175

Пример №10.Как-то поздно вечером, когда я уже настроился на сон,

прозвучал резкий и назойливый телефонный звонок. "На линии Д-ск", - сообщила телефонистка. Незнакомая женщина взволнованно выяснила, я ли тот, кто ей нужен, после чего, назвав мое имя отчество и не дожидаясь ответа, известила, что ее мужа, в прошлом следователя, с которым я был хорошо знаком по одному громкому в те времена делу, арестовали по обвинению в убийстве. Следователю задержанный заявил, что своим защитником он хотел бы видеть адвоката Ф. Я ответил женщине, что едва ли смогу выехать в другой город, поскольку занят в судебном процессе. Женщина настаивала и умоляла помочь огульно и безосновательно арестованному мужу, который много хорошего рассказывал ей обо мне. Я не мог, да и говоря честно, не очень хотел браться за иногороднее дело, поскольку это занятие требует очень больших физических и нервных сил.

На следующий день с утра ко мне позвонил по телефону следователь по особо важным делам МВД Украины и сообщил, что обвиняемый по делу, которое он расследует, по фамилии Н. подал ходатайство об обеспечении ему в качестве защитника адвоката Ф. и просил приехать, так как срок следствия почти исчерпан, а дело нужно передавать в суд.

Скрепя сердце, пришлось согласиться, и в тот же день под вечер я уже был в Д-ске. Утром я встретился с Н, который рассказал все обстоятельства дела. Несколько лет Н поддерживал близкие отношения с молодой женщиной-адвокатом. Несколько месяцев тому она исчезла, а со временем части ее расчлененного тела нашли в Днепре. Поскольку значительный круг людей знал об их близких отношениях, то подозрение пало на Н, а некоторые обстоятельства укрепили это подозрение, которое и привело к аресту последнего и выдвижению против него обвинения.

После ознакомления с делом мне стало абсолютно понятно, что доказать вину Н. в совершении убийства практически нереально, с учетом того обстоятельства, что подозреваемый сам длительное время работал176

следователем прокуратуры и ни один непредубежденный судья не вынесет обвинительного приговора по обвинению в убийстве, о чем я ему откровенно и сказал, прибавив, что в этом деле он справится и без меня.

Видимо, хорошо представляя себе судебную бесперспективность дела об убийстве, следователь «подстраховался" несколькими эпизодами получения взяток, которые вменил в вину подследственному. На Суде Я не присутствовал, но узнал, что Н по обвинению в убийстве был оправдан.

Этот пример приведен лишь с одной целью — показать различие между лицом, подписывающим договор, и непосредственным субъектом права защиты. Жена обвиняемого была в полной уверенности, что мужа задержали по ошибке. Никакой информацией, которая могла бы быть чем-то полезна адвокату, она не владела. Больше того, она была в полном неведении об интимных делах своего мужа и ничего не знала о нюансах уголовного дела.

Наоборот, Н, тоже клиент, оценивал свое положение довольно объективно, рассуждал как опытный следователь, а иногда складывалось впечатление, что все у него было рассчитано очень тщательно.

В свое время, я, как защитник, доставил некоторые неприятности следователю Н. Мне удалось добиться отмены решений всех судов и направления на дополнительное следствие дела Сигала Д. С, осужденного к 15 годам лишения свободы по обвинению, выдвинутому следователем Н Ему пришлось прекращать это дело за отсутствием доказательств.

Тогда, после отбытия осужденным 7 лет наказания, следователю Н. пришлось, стиснув зубы, дополнительно расследовать дело и прекратить его за отсутствием доказательств. Он ужасно свирепствовал, но С. освободили из-под стражи, и я лично повез его домой прямо из следственного изолятора.

Почему Н. в лихой час обратился именно ко мне? Этот вопрос я поставил и ему во время встречи в следственном изоляторе. В деле С. вы показали себя как сильный и

177

грамотный специалист. Вам можно довериться, - ответил подозреваемый Н. Р е з ю м е :

1)Жена подозреваемого Н., хлопотавшая о защитемужа, даже приблизительно не представлялафабулы предъявляемого обвинения. И совсем по-иному оценивал обстоятельство сам подозреваемый.То есть, даже приблизительное заключение омасштабах и характере обвинения никогда неследует строить исходя из информации лица,приглашаюгцего адвоката, или лишь из признанийсамого подозреваемого.2) Высокий профессионализм адвоката, егограмотность, опыт и принципиальная

последовательность в процессе досудебного следствия достойно оцениваются даже таким остро заинтересованным соперником, как следователь, который делает из этого определенные выводы и, при случае, посоветует именно такого адвоката*. Встречаясь с человеком впервые, даже в телефонных разговорах, адвокат должен быть крайне осторожным в высказываниях и решительно пресекать любые попытки разговаривать на темы, которые имеют какое-то отношение к делу: называть какие-то фамилии, комментировать их, касаться финансовых проблем и т. п.

Первая же ознакомительная встреча с потенциальным клиентом должна обнаружить истинные намерения последнего, насколько они законодательно обоснованы и морально взвешенные.

Отношения с клиентом желательно строить на определенных основах:

1. Полное выяснение цели, которую ставит перед собой клиент. Что руководит клиентом: мотивы справедливости, стремление защитить свои либо чьи-то законные интересы, жажда мести, желание любой ценой доказать свою правоту? Указанные нюансы характеризуют самого клиента, обнаружат некоторые моменты психологии данного

* Из личного архива автора.

178

Человека, подскажут возможные "сюрпризы" будущего Поведения. В конце концов, это позволит адвокату решить для себя самого, приемлемой ли для него является личная позиция клиента, усматривает ли он здравый смысл в самой цели потенциального клиента. Оценка цели клиента, ее законности и нравственности, границ его намерений и уважении к доказательствам разрешат адвокату принятьверное решение относительно углубления отношений сним,

2. Адекватное осознание и оценка характера (правомерности и нравственности) пожеланий и требований клиента. Чаще всего происходит так, ЧТО упомянутые критерии совпадают. Но практика свидетельствует, что бывают и расхождения между правовой почвой требований клиента и их нравственностью. Возьмем как пример иск о разделе имущества между супругами. По закону супруги пользуются равным правом на совместно нажитое имущество. Но случается так, ЧТО ОДИН из супругов (чаще жена) остается с детьми, испытывает острую потребность в средствах на воспитание детей, Другой же сознательно стремится ухудшить состояние бывшего мужа или жены из каких-то не очень моральных мотивов. Возникает конфликт между правовой почвой и моральными мотивами. Наличие ясности в данном вопросе даст представление о психологии клиента, его жизненной установке и принципах. Далеко не любой адвокат сознательно возьмется за такое дело.

В то же время не следует забывать, что нередко несчастный вид одного из супругов - это хорошо закамуфлированные неискренность и коварство одної! из сторон, тщательно подготовленный и умело спланированный сценарий. Поэтому, обсуждая вопросы о (Включении соглашения, следует действовать взвешенно и не спешить.

П р и м е р №11.Во время одного из дежурств в консультацию вошел

молодой, спортивного телосложения и очень симпатичный на вид мужчина с массивной папкой в руке. Он очень вежливо выяснил, к кому из присутствующих адвокатов он может подойти для получения консультации. Поскольку

179

дежурил в этот день я, то и пригласил посетителя к своему столу.

Атлет осторожно положил на стол ключи от автомобиля, аккуратно раскрыл папку и извлек оттуда солидную кипу бумаги, на листах которой мелким шрифтом и суперкаллиграфическим почерком были начертаны многочисленные четко пронумерованные позиции. В руках мужчины появился остро отточенный карандаш, и он сообщил, что желает открыть дело по иску о разделе имущества против бывшей жены, с которой они разошлись.

Своим "нутром " я уже понял, что "попал " на клиента, с которым не так легко будет работать, но ничего не поделаешь. Когда я взглянул на перечень "раздельного" имущества, мною овладели настолько противоречивые чувства, что я не удержался и, оторвавшись от бумаг, невольно посмотрел на необыкновенного субъекта. В списке вещей, на которые претендовал этот уникум, кстати, значилась "щетка для мытья ванны ст. 1 р. 56 коп., износ 40%". Таких позиций в перечне было великое множество. Молодой истец адекватно оценил мой взгляд и спокойно заметил, что каждая вещь ему доставалась трудной работой, и он ничего противозаконного не совершает. Алименты на детей он платит аккуратно.

Я не мог ничего возразить. Все было правильно и по закону, но я уже знал, что сделаю все, лишь бы передать этого клиента кому-то из своих коллег. Это профессиональный сутяга, решил я и предложил коллеге, если его интересует такого рода дело, заключить соглашение.

Как же я был удивлен, когда однажды увидел моего собеседника вместе со своей женой у моего коллеги на приеме. Оказалось, что, составляя свой иск, он учитывал патологическую жадность своей половины. Он знал, что она пойдет на все, чтобы только не делить имущество, и таким образом ему удастся сохранить семью, что, собственно, и произошло.

Резюме:Очень важно во время приема посетителя - терпение и

внимание. Первое впечатление может быть ошибочным.180

Не следует торопиться с осуждением позиции искоропалительными выводами относительно его

мотивов, не докопавшись до истинных причин поведения.3. Обоснованность требований. Если клиент оперирует

доказательствами, которые не вызывают сомнения, руководствуется конкретными бумагами и свидетельствами, можно составить мнение о моральных стандартах человека, его психологических установках. Напротив, неразборчивость в методах доказывания своих требований, использование сомнительных доказательств, справок и т. п. - все это дает основания констатировать недобросовестность и неопрятность потенциального клиента и строить определенные заключения относительно дальнейшего сотрудничества.

Нередко бывает так, что будущий клиент уже посетил нескольких адвокатов, наслушался всяческих советов, в том числе и не очень компетентных и корректных специалистов, вследствие чего у него возникли необоснованные законом претензии или требования к противоположной стороне. Здесь нужна кропотливая работа по разъяснению посетителю реальных возможностей относительно решения его дела. Пусть это будет горькая, но все же правда. При этом не следует терять время на критику предыдущих консультантов и советчиков - это неблагодарное дело.

4. Прозрачность и чистота отношений с клиентом. Не секрет, что зачастую потенциальный клиент подыскивает адвоката с "полезными" связями среди следователей и судей. В таких случаях идет речь не столько о квалифицированной защите интересов, как о т.н. «решении» дела па "иной" основе. И нечего греха таить, поки существует спрос, существует и еще долго будет существовать прослойка адвокатов, готовых к подобным предложениям. Это происходит еще и потому, что существует достаточно широкая прослойка следователей и судей, которые сидят с протянутой рукой и, соответственно, ждут "предложений".

Никто не знает, когда исчезнут с тела судопроизводства родимые пятна взяточничества во всем мире и в украинском социуме, в частности, но хотелось бы надеяться, что

181

настанет время, когда количество таких позорных явлений станет мизерным и лишь отдельные субъекты в достойной среде профессионалов позволят себе опуститься до миссии переносчика денежных конвертов от клиента к судье.

Итак, подобные предложения следует отвергнуть сразу же, не вступая даже в обсуждение иных вопросов. Такая позиция выверена практикой и оправданна. Если человек пришел к адвокату с определенной целью, он будет добиваться осуществления своего замысла при любых обстоятельствах. Неясность в отношениях с такими клиентами, неточно растолкованное или неправильно понятое клиентом слово может породить отрицательные последствия. В особенности это касается отношений в финансовых расчетах.

Иногда адвокат, не считаясь с абсолютной бесперспективностью дела для клиента, завершает собеседование таким словесным пассажем: дело не имеет никакой перспективы, но, если вы очень настаиваете, можем попробовать, может что и выйдет... Этот сознательно порочный прием "зацепить" клиента, снять с себя ответственность за будущее поражение - я, мол, вас предупреждал, но вы же настояли... Такая концовка только "подогревает" посетителя и последний втягивается в бесперспективную исковую тяжбу.

Со временем, когда дело будет проиграно, а деньги безнадежно истрачены, клиент припомнит адвокату все, в том числе и необоснованно уплаченный гонорар.

Возвращаясь к ст. 3 Правил, где трактуется понятие соглашения, мы читаем: "а другая сторона - клиент (или его представитель) - обязуется заплатить гонорар за действия адвоката по оказанию правовой помощи, а также в случае необходимости - фактические затраты, связанные с выполнением соглашения". Соглашением могут предполагаться также другие условия предоставления юридической помощи.

При нынешней постановке дела, когда адвокат свободно определяет гонорар за оказание правовой помощи, он лишен каких-то официальных рамок и ограничений. Главным контролером здесь является четкий расчет, здравый смысл, человечность и совесть.182

Именно эти критерии удерживают адвоката от соблазнов и неадекватных аппетитов.

Итогом исследованной темы может быть твердая позиция:

а) заключение соглашения об оказании правовых услуг -это не технический момент, а важное и ответственноесобытие;

б) заключая соглашение, адвокат принимает на себяобязанности и ответственность, характер и ценакоторых зависят от самого адвоката;

в) именно от адвоката зависят характер и атмосфераотношений между ним и клиентом.

Когда в помещение юридической консультации, где работают несколько адвокатов, входит незнакомый человек и уверенно направляется к вашему столу, вам следует определенным образом мобилизоваться - настроиться па деловой разговор, убрать с лица недовольство или раздраженность, если они предшествовали появлению посетителя, вежливо пригласить к столу. Очень важно, Чтобы у адвоката на столе не было лишних бумаг, папок, кодексов и т. п. Это своеобразная техника безопасности адвоката. Лучше, если это возможно, принимать таких посетителей в присутствии других адвокатов.

§17. НЕСТАНДАРТНЫЕ СИТУАЦИИ ПРИ ЗАКЛЮЧЕНИИ СОГЛАШЕНИЯ

Клиент -инициатор соглашения - это человек, которого но самым разным соображениям беспокоит судьба обвиняемого или подсудимого, для защиты интересовкоторого приглашается адвокат. Поэтому, прежде всего, этот человек заинтересован в выгодном для себя финале дела.

Всех клиентов, за редкими исключениями, независимо от времени и места, пола, родственного положения объединяют общие признаки - они: не вникая в нюансы совершенного обвиняемым преступления, его последствиями, назойливо досаждают неудержимым

183

любопытством, советами, попытками подтолкнуть защитника к определенным действиям для удовлетворения собственных интересов. Чаще всего, это продиктовано желанием помочь обвиняемому, подсудимому, близкому или родному человеку. Иногда такие действия рассчитаны лишь на то, что лицу, которым они опекаются, станет известно об их заботе, то есть, - это скорее сознательная демонстрация заботы из определенных соображений.

Особое место среди клиентов занимает мать обвиняемого или подсудимого. Самым страшным горем для нее является реальная возможность наказания ее единственного сыночка и оно, это горе, заслоняет собой все иное настолько, что, как правило, она остается глухой к совершенному сыном преступлению и его самым страшным последствиям. Даже потерпевшие от преступных действий сына становятся в ее глазах виновными больше, чем ее родное дитятко. Речь идет именно о матерях сыновей, трагедию дочери, по моим наблюдениям, матери переносят сдержаннее. Мать редко реально воспринимает действительное положение вещей и не потому, что она неспособна этого сделать. Скорее всего, она не хочет этого, поскольку не может смириться с возможной потерей сына на некоторое время, а иногда и навсегда. Если она не достигает единственно приемлемых для нее результатов, виновными будут все: потерпевшие, свидетели, следователь, судья и даже адвокат, который защищал осужденного.

Э п и з о д 1 2.По просьбе близких знакомых адвокат Ф. принял

поручение от гр-ки Наймановой на осуществление защиты ее сына, студента второго курса политехнического института, которого обвиняли в мошенничестве. С ее слов, Олег очень хороший и добрый парень попал в беду по вине каких-то шантажистов.

Когда адвокат с матерью обвиняемого прибыли к следователю, майор милиции, назовем ее Петрова, сидела и вытирала слезы от бессилия, а подсудимый, развалившись на стуле, чем-то громко возмущался. Петрова была беременной и работала последний месяц перед отпуском. Найманов, пользуясь состоянием женщины, вел себя нахально и самоуверенно.184

Оказалось, что сынок одурачивал студентов - своих однокурсников, беря у них взаймы значительные суммы денег и потом отказывался рассчитываться. Таких эпизодов у него было 7 на общую сумму около 2 тысяч рублей, что по тем временам, было довольно значительной суммой. Находился Н-нов под стражей, поскольку вел себя дерзко и злостно не появлялся на вызовы следователя.

После беседы с опытным адвокатом, Н-нов быстро понял, что в такой манере он мог разговаривать лишь С беременной женщиной, а адвокат с ним панькаться не собирается. С этого момента Найманов быстро изменился, и работа по ознакомлению с материалами небольшого по объему дела за несколько часов была выполнена. Перед судом мать приходила каждый день задолго к началу рабочего дня, встречала адвоката на улице, умоляя "договориться" с судьей, чтобы бедного < > іс.'сі не лишали свободы и чтобы он мог закончить институт. Разговаривать с ней было крайне тяжело, иникакие увещевания не надоедать лишними визитами нанее не действовали,

Наконец состоялся суд. Найманов был признан виновным, но учитывая его первый в жизни конфликт с законом и желание завершить свое образование, суд осудил его на два года лишения свободы с отбыванием наказания в специальных поселениях, где осужденные отбывают наказание не в местах лишения свободы, а под административным надзором. Мать была не очень удовлетворена, но радовалась, что сын при желании сможет продолжать обучение в институте.

...Через шесть месяцев в городе Д-ке было совершено дерзкое убийство гр-на Ч. А приблизительно через месяц были задержаны и убийцы. Ими оказались уже знакомый нам Найманов и Семенов. Они сошлись в местах отбывания наказания. Родители последнего работали за границей, а он жил в г. Д-ке один в трехкомнатной квартире. Однажды, юнцы, получив за незначительную взятку разрешение коменданта поселения, поехали в Д-к погулять. Там им для большего комфорта понадобился транспорт. Остановив старенькие "Жигули", на которых

185

подрабатывал в свободное время инвалид Ч., юнцы убили последнего и поехали развлекаться. Спустя некоторое время преступников задержали.

Судили обоих за преднамеренное убийство с корыстными мотивами. Мать Найманова снова обратилась к адвокату Ф. с просьбой взять на себя защиту ее сына. Но Ф. к тому времени был занят другим делом, да и по этическим мотивам не мог и не очень хотел защищать убийцу своего знакомого.

В один из дней, во время приема посетителей, дверь в юридическую консультацию резко открылась. На пороге во всем черном стояла поседевшая и мрачная Найманова. Прямо с порога, не считаясь с присутствующими, на грани истерики, она, глядя в сторону адвоката Ф., во весь голос прокричала: "Моего сына расстреляли. Это вы виновны в смерти моего Олеженъки". Ф. от неожиданности встал и остановил встревоженный взгляд на перекошенном злостью лице несчастной женщины. Все, в свою очередь, выжидательно и изумленно смотрели на Ф. и смущенно ждали результата немой сцены. "А в чем, собственно, вы усматриваете мою вину в вашей трагедии", - спросил Ф. "Если бы вы его раньше не защитили от лишения свободы, - с той же злостью, прокричала Н, - он сидел бы за решеткой и не смог бы убежать и совершить убийство ". Это был классический вариант материнской психологии.

Резюме:Практика свидетельствует - адвокату при любых

условиях целесообразно избегать брать участие в уголовном деле в любом качестве по просьбе знакомых и близких. Эта категория людей всегда возлагает на знакомого адвоката максимум надежд и ожиданий, и то, что будет прощено другому адвокату, никогда не простят знакомому. Принять поручение на ведение дела от друга или доброго знакомого - это наилучший метод нажить себе врага, в лучшем случае - потерять другаМать же осужденного к высшей мере наказания – расстрелу не могла и не хотела искать виновных в своей семье, в себе самой, в изуродованной ею же самой душе сына. Но ей крайне необходим был виновник, на которого

можно было бы выплеснуть все свое горе. И она его нашла в адвокате.

Пример №13.Как-то по дороге на работу (во времена адвокатской

практики) ко мне подошел знакомый таксист, который довольно часто подвозил меня на работу и, извинившись, попросил помочь ему в беде. Таксист был не совсем обычным человеком. В начале минувшей войны он, пятнадцатилетний цыганчук, попросился в действующую армию. Был сыном полка, потом разведчиком, кавалер трех Орденов славы. Имел несколько ранений, две контузии. Его жену, тоже цыганку, я раньше защищал по обвинению в мошенничестве. Сразу подумал - снова что-то случилось с женщиной. Оказалось - нет. В очередной раз посадили обоих сыновей.

У женщины от первого брака было двое близнят. Оба внешне очень красивые ребята еще и с художественными способностями. Но оба сидели на тяжелых наркотиках и не покидали тюремных нар. Основным занятием матери было добывание денег для купли наркотиков сыновьям и обустройство за большие взятки их благосостояния в местах отбытия наказания. Итак без конца.

Наконец оба сына за тяжкие преступления: убийства, ограбления, торговлю наркотиками были осуждены к высшей степени наказания -расстрелу. Но она не верила, что ее сыновей казнили. Она хваталась за каждый слух и объездила все сибирские пересылки и лагеря.

Па последнем судебном процессе, где судили одного из сыновей, адвокат имел неосторожность что-то пообещать матери. По после провозглашения приговора о высшей степени наказания, она обвинила во всем Защитника. Вот теперь и пришел ко мне знакомый таксист за помощью не соглашусь ли я вести дело сына в Верховном Суде по кассационной жалобое.

Вмешиваться в такие дела не очень корректно, а тем более, не очень приятно, и мне пришлось отказать старому знакомому.

Еще один сюжет на "материнскую" тематику. У одинокой матери, которая вырастила двух сыновей, вся

187

была сплошным ожиданием одного из сыновей. Оба выросли и стали преступниками. Они постоянно сменяли друг друга на нарах. Мать регулярно откладывала за висевшую в уголке икону, деньги, добытые сыном, временно находящимся на воле, для сына, который когда-то освободится. И так постоянно.

Резюме:Мать подзащитного требует особого отношения.

Учитывая феномен материнской психологии, за дела, где хлопочет мать обвиняемого или подсудимого, лучше всего следует браться адвокату опытному и зрелому.

Главное, ради чего приведены эти примеры из практики, - это уникальность психологии матери преступника. Когда решается судьба ее кровиночки, мать не остановится даже перед преступлением. И это не предмет для обсуждения либо осуждения. Это явление, которое следует принимать как вечный биопсихический феномен, как неустранимый синдром патологической материнской любви. Это нужно знать и учитывать, берясь за дело подобного рода.

Более трезво к оценке содеянного сыном или дочерью, как правило, подходит отец. Здесь эмоции уступают более здравому смыслу. Естественно, отцу так же не безразлична судьба ребенка, но он будет действовать более взвешенно и, как теперь принято говорить, более адекватно к ситуации. Поэтому отцовское поведение более рационально и, соответственно, более прогнозируемо.

На начальной стадии сотрудничества клиент, даже не очень материально обеспеченный, проявляет повышенную активность к компенсации всяких затрат адвоката. Он смотрит на последнего, как на спасителя, внимательно прислушивается к его советам и готов выполнять все его пожелания. Отдельные клиенты считают, что чем больше адвокату дать денег, тем больше он поможет в деле. Во всяком случае, будет более обязан помочь.

Со своей стороны, адвокат должен понимать -всяческие денежные или какие-то иные неофициальные получения от клиента повышают зависимость от последнего и способствуют возникновению у того определенных убеждений - раз берет деньги, значит есть надежда

188

на достижение цели. Со временем, когда расчеты не оправдаются, отношение клиента резко изменится, вплоть до требований возвратить все полученное адвокатом назад и - не только.

П р и м е р 14.Д-м областным судом было назначено к рассмотрению

межреспубликанское объемное групповое дело на 32 подсудимых. На скамье подсудимых сидели представители Грузии, Армении, России и Украины. В основном, это были так называемые "артельщики", то есть люди, которые проявили предпринимательскую смекалку и из отходов делали хороши товар. Но, поскольку предпринимательство в советские времена считалось преступлением, то произведенные таким образом товары сбывались как "левая", то есть неучтенная продукция. Конечно, родственники подсудимых бросились на поиски достойных адвокатов и, желательно, с полезными связями.

Среди других, к делу для защиты интересов одного из наиболее серьезного по масштабам хищений подсудимого был приглашен и адвоката 3. Клиенты из Грузии на средствах для адвоката не экономили. Кроме средств, внесенных в кассу, ежемесячно "на затраты " прибавлялись значительные суммы денег. Наверное, со стороны адвоката были какие-то неосторожные обещания. Наконец после объявления приговора с максимальной степенью наказания, адвокату пришлось продавать собственный дом, чтобы рассчитаться с кавказскими клиентами и тем самим избежать возможных и очень неприятных последствий.

Резюме:Любые внекассовые расчеты ставят адвоката в

зависимость от клиента. Все разговоры относительно бескорыстной искренности клиентов имеют силу лишь до момента, когда дело с тем ли иным результатом будет завершено.

Вообще, психология клиента почти полностью укла-дывается в римскую поговорку "сделанная услуга - уже не услуга", а трансформация оценки клиентом заслуг адвоката происходит приблизительно по следующей схеме:

Первый визит к адвокату: "Господин адвокат, я слышал о Вас столько замечательных откликов... Был бы

189

беспредельно признателен, если бы вы согласились вести мое дело...".

До вынесения судебного решения:"Господин адвокат, для меня это вопрос жизненно

важный, и я не пожалею никаких средств, если вы поможете мне в этом деле".

Или: "Господин адвокат, вы так чудесно выступали на суде, так убедительно говорили, что я не сомневаюсь в решении дела в мою пользу. Я вам буду признателен всю жизнь".После вынесения судом ожидаемого решения: "Суд очень хорошо разобрался в моем деле. Решение абсолютно справедливое. Я вам очень признателен. Завтра я обязательно к вам приеду, господин адвокат". Через несколько дней после суда:

"Господин адвокат, я ваших заслуг отнюдь не преуменьшаю. Вы, безусловно, мне очень помогли, однако нужно признать, что суд и сам неплохо разобрался в этом деле".Спустя некоторое время при случайной встрече: "Я в правильности своих требований не сомневался и с самого начала верил в справедливость. Вам я также признателен, господин адвокат, но согласитесь, что основная заслуга принадлежит суду".

Трансформация оценки адвокатской работы является целиком естественной и понятной. Психология человека формируется под влиянием конкретных внешних факторов. В состоянии конкретной опасности или в экстремальной ситуации у человека, чаще всего, срабатывает защитная реакция, которая воплощается в различные формы, в зависимости от многочисленных конкретных обстоятельств: возраст человека, социальное положение, образованность, характер, состояние здоровья и т. п. Кто-то опускает руки, другой проявляет агрессивность, а кое-кто - хитрость, лесть, обещания.

Такая психология присуща не только адвокатским клиентам. Люди, преследующие праведные, с точки зрения закона, цели, ведут себя пристойно и спокойно. Они, как правило, не спешат с обещаниями и "искренними" 190

уверениями в будущей признательности. С такими Людьми легко работать. Людям, добивающимся успеха Hi приведшими путями, всегда хочется и рыбку съесть и максимально сэкономить. С такими следует сразу же четко конкретизировать позиции и выделить интересы, которые вы будете представлять и защищать в суде или д р у г и х инстанциях. В особенности следует остерегаться в т яги в а н и е адвоката в сознательно противоправные действия на стороне клиента.

П р и м е р №15.Несколько лет тому произошло почти анекдотическое

приключение с судьей одного из местных судов. После расследования уголовного дела относительно одного из криминальных авторитетов (кстати, уже покойного), оно было направлено на рассмотрение в местный суд. Адвокат, представлявший интересы подсудимого, на просьбу заинтересованных лиц "решить" этот вопрос с судьей незначительную сумму денег, ответил отказом. Люди из Окружения подсудимого нашли "прямой" путь к судье и за довольно весомую сумму договорились об оправдательном приговоре. Судья "добросовестно" выполнил свое обещание, и полученную взятку старательно отработал. Подсудимый был полностью оправдан и освобожден из-под стражи в судебном зале.

Как только преступник оказался на воле, к судье приехали те же самые люди и предложили ему возвратить асе деньги, поскольку подсудимый, судя из приговора, оказался ни в чем невиновным. За что же тогда платить взятки? Судье пришлось бросаться в бега — и, насколько мне известно, на время завершения учебника, он и до сих пор в уголовном розыске. Как видим, твердость и четкая позиция адвоката уберегли его от очень серьезных неприятностей и последствий.

Peзюм е :Воспитать в себе стойкую психологическую аллергию

на любые соблазны, на легкое обогащение «і счет собственной совести и настроиться на всю жизнь своевременно произносить твердое "нет" всяким сомнительным предложениям, которых будет великое множество.

191

В районных центрах, где все юристы хорошо знают друг друга, общаются, а часто и дружат, гласно выступить в суде с резкой критикой ошибок или с изобличением знакомого, а тем паче - следователя, работников милиции в грубых нарушениях при расследовании дела, означает испортить отношения или, еще хуже, нажить врага на всю жизнь. Не каждый адвокат рискнет так поступить. С другой стороны, обойти/ в защитной речи выявленные недостатки следствия и не изложить их перед судом - означает принести в жертву интересы подсудимого, человека, доверившего адвокату свое дело, а может и судьбу, - это прямая измена не только интересов и доверия подзащитного, но и своей профессии.

Адвокату в повседневной практике нередко приходится вступать в жесткий конфликт с работниками правоохранительных органов. Если обнаружится коллега, который скажет, что у него никогда не было ни единого конфликта такого рода, это означает, что он, мягко говоря, признается в собственной беспринципности и непрофессионализме.

С учетом менталитета украинских правоохранителей, очень редко признающих свои ошибки и злоупотребления, а еще реже имеющих желание отвечать за них, адвокату не помешает очень осторожно подходить к принятию дел, которые таят в себе возможность конфликта с милицейскими работники на территории района, где он живет и работает. Последние никогда таких вольностей не прощают.

Пример №16.Заведующий юридической консультацией Ф. приехал на

работу за 15 минут до начала приема посетителей. Еще вчера вечором домой позвонил по телефону незнакомый мужчина и очень просил принять его до начала работы консультации. Припарковав авто, Ф. открыл дверь суда, где находилась консультация, и именно в это время подъехала машина. Мужчина, который вышел из машины, сразу подошел к Ф. и сообщил, что это он договаривался о встрече. Видавший виды и опытный адвокат Ф. про себя отметил, что незнакомец, раньше его никогда не видевший, очень уверенно и безошибочно подошел именно к нему.192

Когда вошли в консультацию, Ф. предложил посетителю минутку посидеть, пока он помоет руки, поскольку пришлось монтировать колесо. Возвратившись н комнату, Ф. подошел к своему столу, где сидел гость и почти механически поднял груду лежавших на столе адвокатских досье и переложил их на другое место. На столе он увидел конверт, куда, обычно, кладут подношения. Он мгновенно понял, что это провокация и сейчас войдут работники милиции. Схватив пакет, Ф. с силой швырнул его в сторону двери. Купюры разного номинала разлетелись по всей комнате, а Ф. схватив трубку телефона, уже набирал номер прокуратуры, находившейся в нескольких десятках метров от суда.

В этот момент дверь юридической консультации резко распахнулась и в комнату вошли сразу двое колег по работе и трое незнакомых. Все изумленно остановились возле порога. Посетитель бросился собирать деньги, а его "патроны", быстро оценив ситуацию, бросились нему помогать. Собрав деньги, все четверо опрометью бросились из комнаты.

Позднее все выяснилось. Месяц тому Ф., защищая интересы подсудимого в одном из судов г. Луганска, критически высказался в адрес следователя и работников уголовного розыска, расследовавших дело. Суд счел доводы адвоката убедительными и возвратил дело на дополнительное расследование. Луганским правоохранителям это очень не понравилось и они решили расквитатъся таким образом с адвокатом.

Р е з ю м е :Адвокату, который часто и успешно принимает

участие в уголовных делах, никогда не помешает позаботиться о мероприятиях определенной осторожности в своем поведении при встрече с незнакомым человеком на рабочем месте. Желательно отказаться от привычки держать на столе кучу бумаг и дел, всегда быть готовым к сюрпризам.

К сожалению, далеко не всегда провокации заканчиваются так провально, как это случилось в описанном случае. Чаще всего жертвы выходят с металлическими браслетами на запястьях.

193111 МН1

Пример № 17.В семидесятых годах минувшего столетия адвокат

одной из юридических консультаций г. Донецка во время судебного разбирательства дела подверг справедливой, но достаточно злой критике действия работников районного отдела милиции во время расследования дела. Дело было направлено на дополнительное расследование, а потом и прекращено.

Адвокат имел неосторожность на каждом шагу бравировать, как он с блеском "сокрушил" дело и показал "ментам", как нужно работать.

Через несколько месяцев во время дежурства в консультации именно этого адвоката к нему на прием зашел посетитель и во время разговора незаметно положил под бумаги пакет с деньгами. А через несколько минут в консультацию вошло трое переодетых работников милиции и, вытянув из-под бумаг деньги, вывели адвоката в наручниках. Адвокат был осужден к четырем годам лишения свободы, которые он полностью и отбыл.

Р е з ю м е :Даже при полной уверенности в правоте своей позиции в

деле, не следует в судебном заседании выходить за рамки чисто правовой оценки действий, а тем более, когда имеешь дело с милицией и ради обретения имиджа безбоязненного адвоката переступать границу профессиональной этики, унижать кого-нибудь из коллег, которые стоят по другую сторону дела. Такие вещи не прощают.

Адвокату никогда не следует забывать об определенных предостережениях относительно собственной безопасности.

Поэтому, если адвокат после подробного ознакомления с клиентом и делом обнаружит, что существует возможность подобной коллизии интересов, самим честным и корректным в такой ситуации будет - деликатно отказаться от дела и посоветовать обратиться к другому адвокату, а еще лучше, к адвокату из другого района.

§18. СПЕЦИАЛИЗАЦИЯ АДВОКАТА ВУГОЛОВНОМ СУДОПРОИЗВОДСТВЕ

В начале данной работы и в отдельных научных статьях автор уже касался вопроса о целесообразности соблюдения адвокатом определенной специализации во время заключения соглашений по оказанию правовой помощи в уголовном судопроизводстве. Кстати, эта тенденция не обходит адвоката и в сфере гражданского судопроизводства. Ныне существует великое множество адвокатских контор и отдельных адвокатов, которые на своих вывесках очерчивают круг вопросов, по которым они берутся предоставлять услуги физическим и юридическим лицам. В основном, - это регистрация юридических лиц и правовое сопровождение бизнеса, решение налоговых проблем, Представительство в судах, государственных учреждениях и Частных фирмах и т. п. Но попытка отыскать юридическую фирму, где бы предоставляли услуги в банковской сфере,и тем более с участием иностранных банков, по вопросамавторского права или интеллектуальной собственности, попроблемам экологической или информационной областейправа - это редкое исключение, а скорее, нереальная задача.Не берутся за эти дела, поскольку специалисты в данныхобластях - большая редкость.

Уголовные дела возникают в разнообразнейших сферах жизнедеятельности и касаются всех, без исключения, областей права. Браться за ведение уголовного дела на досудебном следствии или в суде без знания специфики этих конкретных сфер и областей означает совершить серьезную ошибку и "погубить" дело.

Это требование времени. Рыночная экономика с ее хозяйственно-правовыми институтами высвободила из подполья гигантские человеческие резервы. В условиях конституционной поддержки и государственно-правовой легализации возрождены и вновь созданы тысячи новых для Украины видов хозяйственной активности. Произошла небывалая активизация контрактно-договорной работы ЧТО, в свою очередь, стимулировало возрождение забытых

195II

и появление новых институтов права. Забытых, так как к октябрьским событиям 1917 г., перевернувшим жизнь Российской империи, многие из них существовали и действовали. Новых, поскольку жизнь со временем совершила неистовый прыжок в своем развитии: родились сотни новых областей науки, промышленности и форм жизнедеятельности людей.

В таких условиях было бы чистой профанацией хвататься за любой вид гражданской или уголовно-правовой работы и стараться создать вокруг себя миф универсала. Как не может медик объединять в одной персоне врача, травматолога, нейрохирурга и окулиста, так не может юрист претендовать на одинаковую квалификацию в областях гражданского, международного и финансового права.

Изменение идеологического устройства, экономических приоритетов и социальных направлений, разгул правового нигилизма и правотворческого волюнтаризма в период становления государства привели к небывалому всплеску преступности на территории Украины и соседних постсоветских государств, к возникновению сотни разно-видностей нехарактерных для них преступных проявлений. Свободное, неконтролируемое насыщение территории страны скоростным и мощным автотранспортом, высокоэффективной множительной, электронной техникой, средствами мобильной связи, высококачественным оружием и т. п. сделали раскрытие преступлений проблемным, а некоторых и нереальным. Слабость и коррумпированность правоохранительных органов значительно усилили эти отрицательные явления.

Не обошли стороной упомянутые обстоятельства и события и адвокатскую среду. Отошли в небытие времена, когда дежурный адвокат в юридической консультации мог ответить почти на все вопросы посетителей, а в случае необходимости и взяться за проведение любого дела.

Необходимость углубленного знания специфики дела обуславливается еще некоторыми неформальными обстоятельствами. Коррупция и падение нравственности, к сожалению, не обошли ни одно учреждение или организацию. Затронула эта ржавчина и экспертные учреждения. Сегодня получить "нужный" экспертный196

ВЫВОД это вопрос цены. Как и в любой сфере, вне всяких сомнений, существуют почтенные экспертные фирмы, которые зарекомендовали себя с наилучшей стороны, и честные неподкупные эксперты, но уже давно уже известно, что плохая овца все стадо портит, и черное пятно расплывается очень быстро.В таких условиях возникает один из двух возможных

вариантов адвокатского реагирования на экспертные ВЫВОДЫ и на свидетельство самих экспертов. Первый браться за дело лишь тогда, когда у адвоката есть уверенность, что он способен разобраться в специфических вопросах на равных со специалистом. То есть, адвокат имеет достаточно знаний и опыта, чтобы обнаружить ошибку или сознательное искривление, допущенное экспертом. Другой - при отсутствии такой уверенности, честно отказаться от ведения дела.

С особой ответственностью адвокату-защитнику следует относиться к материалам судебных экспертиз, которые назначаются следователем по вопросам, требующим научных, технических или других специальных знаний.

Статья 76 УПК предусматривает перечень случаев, когда назначение экспертизы является обязательным. Закон признает это необходимым:

1) для установления причин смерти;1) для установления тяжести и характера телесных

повреждений;3)для определения психического состояния подозре-

ваемого или обвиняемого при наличии в деле данных, которые вызывают сомнение относительно его вменяемости;

4) для установления половой зрелости потерпевшей вделах о преступлениях, предусмотренных ст. 120 УКУкраины;

5) ДЛЯ установления возраста подозреваемого илиобвиняемого, если это имеет значение для решениявопроса о его уголовной ответственности приотсутствии соответствующих документов о возрастеи невозможности их получения.

Назначая экспертизу для освещения тех или иных обстоятельств, следователь ставит перед экспертами

197

определенный перечень вопросов, которые не должны выходить за пределы специальных знаний и на которые последние должны ответить.

Оказывая помощь на стадии досудебного следствия и узнав о назначении следователем экспертизы, адвокат-защитник имеет право сформулировать вопросы экспертам и подать следователю ходатайство о внесении их в постановление о назначении экспертизы. Однако не следует забывать, что это - лишь право адвоката, но не обязанность. Ходатайство подается лишь с учетом, что:

а) защитник подробно обсудил эти вопросы со своимподзащитным и получил его согласие на постановкуименно таких вопросов экспертам;

б) защитник на все сто процентов уверен, чтоответ эксперта будет именно такой, на которыйрассчитывают адвокат и его подзащитный;

в) защитник уверен, что ответ эксперта на поставленныеним вопросы ни в коем случае не повредитподзащитному.

При возникновении конфликтной ситуации - расхож-дение мнений относительно заявления - ходатайства, адвокат должен разъяснить подзащитному возможные последствия в том или ином случае и рекомендовать последнему самостоятельно решить вопрос о заявлении либо отказе.

При наличии минимальных сомнений относительно возможного ответа эксперта либо его процессуальной полезности на поставленный вопрос, адвокат не может подавать ходатайство даже при условии, что подзащитный настаивает на этом. Ситуация, когда подзащитный выходит из-под контроля адвоката, может возникнуть по разным причинам.

Подзащитный не верит в своего адвоката. Независимо от причин такого недоверия, это, скорее, вина самого адвоката. Если адвокат действует искренне, прозрачно и уверенно, подзащитный верит адвокату и, как правило, выполняет установки последнего. Достаточно адвокату усомниться в себе и попытаться скрыть от подзащитного свою неуверенность - конфликт неминуем.198

Бывает, что подзащитный оказывается под влиянием сокамерников. Камерные "консультанты" - народ авторитетный. Среди них действительно бывают очень "продвинутые" в правовом смысле субъекты. Если такое проявилось в поведении клиента, адвокату следует Набраться терпения и спокойно, но твердо разъяснить Подзащитному, что он должен выбрать кого-то одного -адвоката пли камерного советника.

Н этой связи возникает довольно серьезная этическая проблема: насколько допустимо в положении защитника доверять выводам экспертов. Опорным критерием в подходе адвоката к выводам судебного эксперта по конкретному делу является положение ст. 75 УПК Украины (п. 4), которое определяет, что "вывод эксперта для лица, которое делает дознание, следователя и суда не является обязательным, но несогласие с ним должно быть мотивированным . Итак, все зависит от обоснованности и убедительности критических доводов адвоката, предоставленных им следователю либо суду.

С этической точки зрения, безоговорочная капитуляция адвоката перед экспертизой любой сложности и экспертом любою ранга не что иное, как добровольное признание собственной профессиональной несостоятельности.

В свое время имела место тенденция к признанию за Экспертами значения "научного судьи". "Отличие эксперта ОТ судьи: эксперт - "научный судья", - утверждали одни. Решение эксперта является приговором по специальным вопросам, твердили другие. Эта точка зрения была довольно живучей и уже намного позднее, в советское время, кое-кто возвращался к термину - "судьи в белыххалатах".

Антитеза утверждала "мысль эксперта лишьpropositio major, специальная судейская функция - право окончательного вывода принадлежит одному лишь судье" и далее: "...отвергая положение про "эксперта-судью", мы укрепляем положение суда как domini litis, не связывая его формальными доказательствами, предоставляем ему свободную оценку мысли экспертов, как и любого доказательства в деле".

199

Со временем почти все правовые системы пришли к необходимости признать вывод эксперта рядовым доказательством. Пришла к этому и советская правовая наука. Так, еще А. Я. Вышинский признавал, что "такое распределение (на свидетелей и экспертов. - Д. Ф.) есть совсем искусственным и неправильным. Эксперты - это осведомленные лица, владеющие специальными знаниями в науке, искусстве или ремесле. Советское процессуальное право безусловно правильно объединяет этих лиц в одну категорию, не делая между ними расхождения по характеру их специализации".

Украинское уголовно-процессуальное право так же не отдает преимущества экспертному выводу перед другими доказательствами по формальным признакам. Во внимание принимаются лишь те выводы экспертов, которые подтверждаются другими материалами дела. Отсюда возможен лишь один вывод - экспертиза является самостоятельным видом в общем ряде доказательств со всеми последствиями, которые из этого вытекают: ее оценка осуществляется судом по внутреннему убеждению, базирующемуся на тщательном исследовании и сопоставлении с другими доказательствами.

Несмотря на разницу в процессуальном происхождении свидетеля и эксперта (первый - возникает объективно, второго - назначают), сущность и характер предоставленной информации (первый интересен лишь тем, что он сам непосредственно видел и слышал, второй - лишь своими научными знаниями в том или ином вопросе), оба они дают показания "под присягой", могут быть искренними или ошибаться, правдивыми или упрежденными. Поэтому их показания и выводы являются предметом критического судебного расследования на предмет достоверности и истинности.

Практика свидетельствует, что при всем уважении к эксперту как к процессуальной фигуре в судебном процессе, адвокат не может и не должен слепо доверять выводам последнего и обязан овладеть знаниями в исследуемом судом вопросе настолько, чтобы не зависеть от эксперта.

Ответственность эксперта за оказание сознательно неправдивых свидетельств может быть значительно200

высшей, чем ответственность свидетеля. Эксперт назначается следователем или судом. Когда он назначается следователем, от последнего зависит размер оплаты работы эксперта, поскольку именно следователь выдает документ О количестве израсходованного на проведение экспертизы времени. Этот документ служит основанием для оплаты работы эксперта. Свое влияние на эксперта следователь нередко использует не в соответствии с требованиями закона. А эксперты далеко не всегда набираются смелости или принципиальности возразить следователю и своими вы водами "подыгрывают" обвинению. Такие факты в советские времена происходили почти систематически.

П р и м е р №18.На стр. 67 речь шла о случае преступной

фальсификации следователем прокуратуры уголовного дела О намеренном убийстве собственной матери известной в крупном украинском городе женщиной. По необычности фабулы дела, бездоказательности, откровенной предубежденности прокуратуры и всеядности суда - это был, даже для тех лет, небывалый случай в уголовном судопроизводстве. Под давлением прокуратуры районный суд осудил безосновательно обвиняемую в убийстве собственной матери к12 годам лишения свободы.

Это была не только и даже не столько строгое и незаслуженное наказание. За человеком, как страшная химера, прикованная к ней судебным приговором, неотступно катилась слава матереубийцы. Последнее было страшнее приговора суда. Это был суд собственных остей и близких, это была профессиональная смерть человека, принадлежавшего к публичной сфере и гуманной профессии,

Позорную роль а этом деле сыграли судебные медики. Главным и единственным доказательством, на которое ссылались следователь, а потом и суд, были выводы судебно-медицинской экспертизы и свидетельство медицинских работников, которые в унисон следователю подгоняли свои выводы под позицию обвинения.

Адвокат, принявший поручение уже после осуждения К., длительное время специализировался на делах медицинского направления. Тщательно изучив дело, он

201

понял - единственный путь добиться отмены приговора, это профессионально мотивированное опровержение ряда экспертных выводов. Поскольку следователь, как на доказательство обвинения в убийстве, сослался на многочисленное количество кровоподтеков на теле умершей, а умерла она в больнице, нужно было посекундно изучить историю болезни и этиологию (происхождение) т. н. синяков.

Лишь благодаря опыту и настойчивости адвоката, вопреки упорному сопротивлению со стороны областной прокуратуры, удалось добиться протеста Прокурора Украины в порядке судебного надзора, следствием которого явилась отмена приговора районного суда и решений всех последующих судебных инстанций, и направления дела, как тогда водилось (водится и теперь), на дополнительное расследование.

Следователь прокуратуры, допросив для проформы свидетелей-медиков, фигурировавших в деле и ранее, и подтвердив прежнюю юридическую квалификацию действий обвиняемой - ст. 94 УК УССР, снова направил дело в суд. Во время рассмотрения дела в новом составе судей, где прокуратура отчаянно отстаивала обвинение, адвокат, проявив глубокую осведомленность в вопросах медицины относительно происхождения синяков на теле умершей, сумел вынудить экспертов согласиться с его версией их происхождения. Так удалось преломить обвинительную тенденцию в ходе дела.

В итоге, суд пришел к выводу об отсутствии состава преступления. С подсудимой К. было снято обвинение в убийстве, она была освобождена из под стражи в судебном зале. К. незаконно находилась под стражей 2 года и 6 месяцев. Никто не был наказан, а следователь получил повышение по службе. Но это уже было за рамками полномочий адвоката, (продолжение следует).

Резюме:Лишь благодаря глубокой специализации адвоката в

делах с медицинским уклоном, его умению работать с историей болезни и знанию других нюансов медицинского направления, удалось спасти человека от неправосудного приговора и огромного морального клейма матереубийцы. 202

Нередки случаи так называемой корпоративной солидарности, перерастающей в круговую поруку (чаще всего это случается в медицине), когда эксперты, желая выручить своего коллегу, сознательно закрывают глаза на грубую ошибку или небрежность последнего. Замалчивая огрехи коллеги, или не заостряя на них внимание, эксперты, в сущности, искажают картину исследуемого события.

Адвокат, не имеющий опыта работы с врачебными документами, не всегда заметит тонкости и детали их искажения. Специализируясь на ведении такой категории дел, адвокат не пропустит ни одной, даже старательно скрытой, мелочи.

П р и м е р №19.Двое маляров — двадцатипятилетний С. и уже

пожилой человек, участник Отечественной войны Д. в соответствии с нарядом занимались наклеиванием обоев. В обеденное время С. сбегал за бутылкой, и сели обедать. Д. пить не стал и посоветовал не делать этого и своему напарнику, поскольку они на работе. С. налил себе еще полстакана и грубо ответил Д., что жиды всегда всего поятся и в войну прятались от фронта, так как тоже боялись. Д., который в это время ножовкой для нарезки обоев чистил яблоко, вспылил и несколько раз ударил С. ножовкой в живот.

Прокуратурой было возбуждено уголовное дело по ст. 101 УК УССР, предусматривавшей ответственность за умышленное причинение тяжких телесных повреждений. Через два месяца пострадавший в больнице умер. Прокуратурой была изменена юридическая квалификация Наст 94 УК УССР умышленное убийство. Основанием дія иного стал акт судебно-медицинской экспертизы о том, что между телесными повреждениями и смертью существует причинная связь, то есть, смерть является следствием телесных повреждений, причиненных обвиняемым Д. потерпевшему С. В то же время, в акте медицинского обследования трупа причиной смерти С. была названа газовая эмболия сосудов головного мозга.

Эти и некоторые другие сомнительные обстоя-тельства заставили адвоката с особой старательностью

203

выучить все материалы дела и, прежде всего, медицинские документы больного.

Выяснилось, что: во-первых, в выводе врача о смерти пострадавшего значится, что последний умер от газовой эмболии сосудов головного мозга; во-вторых, во время пребывания в больнице у потерпевшего образовался свищ и была произведена ревизия плевральной полости в месте причинения ранения. Врач, выполнявший операцию по ревизии, обнаружил в брюшной полости марлевый тампон, оставленный хирургом, оперировавшим больного сразу же после ранения. Марлевый тампон вызвал загноение, о чем в истории болезни врач сделал запись мелкими, едва читаемыми буквами; в-третьих, в истории болезни значилось, что больной неоднократно нарушал режим лечения, несколько раз удирал из больницы и употреблял спиртные напитки; наконец, в истории значилось, что больного досрочно выписали из больницы в связи с ремонтом помещения. Кроме всего, в истории болезни отмечалось, что незадолго перед смертью у потерпевшего возникла эмпиема легких.

Адвокату пришлось проконсультироваться с медиками и ознакомиться с медицинской литературой относительно причин возникновения газовой эмболии сосудов головного мозга. Он выяснил, что газовая эмболия не является обязательным следствием тех повреждений, которые были причинены пострадавшему. Поэтому должны были быть какие-то иные факторы возникновения указанного явления.

Таким образом, адвокат установил и обобщил ряд побочных обстоятельств, которые в своей совокупности и могли вызвать смертельный исход:

а) небрежность врача, оставившего в брюшнойполости марлевый тампон, и как следствие —нагноение;

б) нарушение режима и употребление алкоголя;в) эмпиема, как возможное следствие нагноения;г) газовая эмболия, как следствие всех предыдущих

факторов. Кроме того, адвокат выяснил, чтов этот период никакого ремонта в больнице небыло, а потерпевшего выписали из больницы засистематическое нарушение режима лечения.

204

Следователю было предоставлено обоснованное ходатайство о допросе дополнительных свидетелей, назначении новой судебно-медицинской экспертизы и об изменении юридической квалификации инкриминированного Д. преступления. Следователь, как и в большинстве случаев, в удовлетворении ходатайств отказал.

И суде адвокат полностью использовал свои возможности и добился реализации своей защитной Позиции. Выявленные "огрехи" лечащих врачей позволили адвокату подвергнуть вывод медиков основательной критике. В итоге, эксперты в суде заявили, что в связи с возникновением привходящих обстоятельств, является невозможным утверждение о том, что смерть была неминуемым следствием причиненных телесных повреждений. Таким образом, вопрос о юридической квалификации преступления по ст. 94 УК Украины (намеренное убийство) утратило свою основу. В адрес экспертов судом было вынесено частное определение, где, в частности, обращалось внимание на преступно-халатное поведение конкретных врачей при проведении операции и злоупотребление судебными экспертами своих обязанностей.

Р е з ю м е :В особенности внимательно следует подходить к

экспертным выводам судебных медиков, где они дают заключение относительно действий своих коллег. Здесь корпоративная круговая порука является наиболее распространенной.

Следователи и судьи, решая вопрос о состоянии человека, степени телесных повреждений, являющихся предпосылкой юридической квалификации значительной части Преступлений, или при установлении размера убытков, в большинстве случаев, безоговорочно руководствуются выводами экспертов. Не говоря уже об экспертизах в областях, которые совсем далеки от юриспруденции. То есть, в основном, именно эксперты оказываются теми людьми, которые косвенно определяют виновность или невиновность человека. Поэтому любая неосторожность, небрежность или злоупотребление представляют собой несравненно боль-

205

шую системную опасность чем свидетельства случайного человека. Естественно, что возможны ситуации прямо противоположные, но это лишь частные случаи. В целом же, все выглядит именно так.

Выявление ошибок или злоупотреблений экспертов требует производства повторных или комплексных экспертиз, то есть требует значительных затрат времени и средств. С другой стороны, судьи очень редко реагируют на небрежность, иногда даже преступную, в действиях экспертов. Случаи, когда судьи мотивированно отвергают выводы экспертов, чрезвычайно редки и составляют мизерную долю от дел, проведенных с участием экспертов. Еще реже на практике встречается, когда в адрес экспертов выносятся постановления по поводу выявленных отрица-тельных действий последних. Тем временем, именно экспертные выводы во многом решают судьбу дел и людей. Практика знает неодиночные случаи, когда эксперты просто выполняют заказы следователя (не говоря уже и о платных заказах) на нужный вывод. Это двойное преступление, но - это, к величайшему сожалению, реалии жизни.

Придется привести пример из довольно давней практики, который очень наглядно демонстрирует изобретательность эксперта при желании угодить следователю.

Пример № 20.В свое время в одном из районов Днепропетровской

области возникло уголовное дело в связи с дорожно-транспортным происшествием, в котором пострадавшими были одни дети. Последних везли в пионерский лагерь. Дорога представляла собой дугу на протяжении нескольких километров и напоминала картину недавней бомбардировки вражеской авиации, хотя после войны минуло ровно двадцать пять лет. Она была вымощена еще в довоенные времена гранитными булыжниками, глубоко просевшими и образовавшими трассу с препятствиями.

Машина, в которой транспортировали 16 детей в летний лагерь отдыха, была не приспособлена для перевоза пассажиров вообще, а детей тем паче. Это была старая 206

колхозная довоенная "полуторка", за рулем которой сидел ее бессменный водитель с двадцатилетним стажем, отец четырех детей Н.

Н какой-то точке закругления побитой дороги автомобиль поехал не по закруглению, а прямо и врезался в дерево. Вполне естественно - пострадали дети. Восемь былиі травмированы, еще трое — отделались царапинами и шишками. Но скандал в районе возник незаурядный – дети секретарь райкома, которому об этом доложили, приказал подвергнуть виновных суровому наказанию. Прокуратура немедленно возбудила уголовное дело.

Водитель утверждал лишь одно - в какой-то момент отказала система управления, и автомобиль поехал прямо на дерево. На вопрос следователя, почему он выехал U3 гаража на неприспособленном к перевозке людей автомобиле, водитель отвечал, что так ему приказал завгар.

Экспертиза сделала вывод — основная причина аварии в том, что водитель Н. превысил скорость (61 км/ ч) и не вписался в окружность дороги. Расследование было быстро завершено, а дело передано в суд. А через несколько дней состоялся суд, где П. был признан виновным в самовольном вывозе детей на неприспособленном автомобиле, в превышении скорости, результатом чего стало ДТП, и наказан к 6 годам лишения свободы. В райком быстро доложили, и все остались довольны. Кроме осужденного. Адвокат по назначению не проявил ни малейшей инициативы относительно устранения многих неясностей в деле и в выводах экспертизы.

Адвокат Ф., к которому обратились уже после вынесения приговора, ознакомившись с делом, не ограничился этим. Он выехал на участок дороги, где произошла авария. Проезжая на собственном автомобиле, ОН твердо убедился, что далее при большом желании по указанной дороге ехать со скоростью больше 40 километров невозможно без риска оставить машину в первой же яме. Возник вопрос: откуда у эксперта взялась скорость движения - 61 км/ч? И дети, и воспитательница, их сопровождавшая, утверждали, что автомобиль

207

двигался медленно, так как дорога была ну просто страшная.

Но, если водитель ехал с меньшей скоростью, то что вынудило автомобиль поехать прямо на дерево? Указанные два вопроса должны были дать ответ на главное - был ли здесь виновный вообще?

Детально ознакомившись с выводом эксперта, адвокат обнаружил, что эксперт то ли по собственной инициативе, то ли по просьбе следователя пошел путем подкрепления версии обвинения. Имея радиус круга и массу автомобиля, он легко установил, что для того, чтобы не вписаться в круг, нужно ехать со скоростью 61 км/ч. То есть, пошел от обратного и подогнал скорость движения под нужный следователю результат.

После этого адвокат посетил гараж, где был приписан злосчастный автомобиль. На вопрос, сохранились ли останки "полуторки", механик повел к груде металлического лома и указал на покрытый брезентом грузовик.

Адвокат попросил механика в присутствии нескольких водителей разобрать рулевое устройство, что и было выполнено. При этом была выявлена главная деталь - вал сошки рулевого управления автомобилем, сама сошка которого оказалась лопнувшей.

Был составлен акт, который подписали присутство-вавшие при разборке водители. Теперь адвокату надлежало обнаружить причины, которые привели к порче детали, -удар либо что-то другое.

Пришлось поехать в г. Днепропетровск и отыскать лабораторию, которая могла бы ответить на поставленные вопросы. В результате оказалось, что в месте разрушения сошки выявлен участок с цветом "побежалости", что возникает вследствие высокой температуры, вызванной трением. Учитывая характер дороги (гребенка), длинное закругление, во время которого руль продолжительное время находилось в состоянии левого поворота, сошка могла нагреться от длительного трения и треснуть, что немедленно исключало возможность управления автомобилем.208

А роме того, адвокатом были собранны все документы, Подтверждавшие вынужденный выезд водителя Н. с детьми на неприспособленном автомобиле.

Кассационная коллегия Днепропетровского областного суда, рассмотрев дело, пришла к заключению о невиновности Н. в совершенном ДТП. Но оправдывать тогда было немодно. Н обвинили в том, что он не Отказался от поездки с детьми на неприспособленном автомобиле, и ему было определено наказание в границах того, что он уже отсидел за период производства следствия и суда.

Резюме:Отыскивая доказательства, которые не фигурировали

во время рассмотрения дела судом, следует ни на миг не забывать о технологии юридического оформления последних под страхом потери их доказательной ценности.

Приведенный пример ярко демонстрирует: эксперты при определенных обстоятельствах способны на осознанное фальсифицирование выводов экспертизы, поэтому автор придерживается взгляда о необходимости усиления ответственности экспертов за предоставление ими следствию или суду необоснованных либо сознательно неправдивых выводов.

Как же следует адвокату-защитнику или юристу-представителю строить свои взаимоотношения с экспертами и их выводами на досудебном следствии? Здесь нет однозначного ответа. Если вывод удовлетворяет адвоката, подкрепляет его позицию, то следует тщательно готовиться к грамотной поддержке выводов экспертизы с целью добиться доверия к ним со стороны суда.

Если же выводы экспертов противоречат материалам следствия, логике событий, отвергаются подсудимым, адвокат должен быть готов к критике этих выводов на равном с экспертами профессиональном уровне в той сфере, которой касаются эти выводы.

Экспертные выводы могут содержать сознательно неправдивые положения, грубо-ошибочные, а также неправдивые в силу добросовестного заблуждения. В любом случае, независимо от намерения или мелкой небрежности,

209

кто-нибудь окажется жертвой такого экспертного вывода -или обвиняемый, или потерпевший.

Предыдущий пример из практики - наглядная иллюстрация сознательного перекручивания экспертами-медиками обстоятельств дела и подтасовка выводов под версию следователя.

Возможные случаи добросовестного заблуждения экспертов вследствие небрежного или злонамеренного подхода следователя к образцам или материалам, представляемым экспертам. Пример сохранения следователем в рабочем кабинете больше шести месяцев предназначенных для экспертного исследования образцов (водка в бутылках) дает представление о возможных приемах с целью получения от экспертов нужных следователю выводов.

Не меньшего (если не большего) внимания требуют и автотехнические экспертизы в делах о дорожно-транспортных происшествиях. Заинтересованные лица, ищут праведные и неправедные пути с целью избежать ответственности и уклониться от возмещения убытков. От работника милиции, выехавшего на событие, а потом и от эксперта, зависит многое. Достаточно изменить на один-два метра тормозной путь или пропустить какую-нибудь незаметную для неопытного глаза, но очень важную деталь, чтобы картина события получила совсем иное толкование.

Было бы неэтичным априори обвинять всех экспертов в недобросовестности или предубежденности. Однако довольно небрежно со стороны адвоката при защите интересов лица, которое доверилось ему, не убедиться лично в идентичности отображения события в документах следователя и адекватности сделанных экспертами выводов.

Вопрос доверия или недоверия в уголовном и гражданском судопроизводстве отступает на задний план и перекрывается обязанностью профессиональных участников процесса опираться лишь на проверенные и объективно подтвержденные факты. В этом аспекте стремление адвоката лично проверить, пересчитать, переосмыслить и является проявлением добросовестности, что заслуживает лишь одобрения и уважения.

РАЗДЕЛ VIIЗАЩИТНИК НА ДОСУДЕБНОМСЛЕДСТВИИ

§19. РОЛЬ И ЗАДАЧА АДВОКАТА-ЗАЩИТНИКА НА ДОСУДЕБНОМ СЛЕДСТВИИ

Роль защитника на досудебном следствии определяется местом, которое занимает сам институт досудебного следствия в уголовном процессе. Судьба любого уголовного дела целиком зависит от полноты и качества его расследования. Именно на этой стадии уголовного процесса решаются вопросы, обуславливающие направления, в Которых будет действовать суд, рассматривая то или иное дело. Не будет ошибкой сказать, что именно на Стадии досудебного следствия закладываются основы судопроизводства. От того, какой будет эта почва, зависит сложность и качество судопроизводства.

В государстве, где следственные органы поставлены над судами, понятие "правосудия" не может существовать, даже гипотетически из-за отсутствия самого правосудия. К" сожалению, прошлое Украины тесно связанно именно с такой системой, где прокуратура, которая владеет функцией расследования, без малого сотню лет превалировала над судебной системой. Не считаясь с тем, что Конституция Украины, де-юре, отошла от советской модели судопроизводства, синдром превалирования прокуратуры над судами остается стойким и, де-факто, поддерживается государственной властью.

Отсюда очень стойкие привычки и склонность следственных органов к бесконтрольности и своеволию. Тенденция к нарушению прав людей, которые попадают в сферу деятельности правоохранительных органов в общем, и следственных органов, в частности, является слишком стойкой. Отсюда и вытекает важность института защиты на досудебном следствии и защитника, в частности.

211

Институт досудебного следствия по своему значению в уголовном процессе Украины, в общем, и профессия следователя, в частности, занимают едва ли не самое популярное и важное место в юриспруденции. Суть досу-дебного следствия в уголовном процессе изложена в законе: быстрое раскрытие преступления, изобличение и предание суду преступника. Но за этой короткой сухой фразой огромный пласт человеческого бытия, содержание которого - бесконечная борьба с рукотворным феноменом, имя которому преступление.

На переднем плане этой вечной борьбы постоянно сталкиваются две полярно противоположные силы - обвинение и защита. Первую из них представляет следователь. Благородство помыслов и целей - раскрытие преступления и выявление преступника, постоянный интеллектуальный поединок с тайным и, нередко, умным и коварным преступником, гордость и чувство профессионального удовлетворения при раскрытии очередного преступного замысла - это, с одной стороны. Бессонные ночи, постоянный дефицит времени, обвинения и взбучки от начальства и постоянное волнение за судьбу дела в суде - это, с другой. Вот что представляет собой досудебное следствие с позиций реального профессионала.

Но если изображенную картину дополнить некоторыми "мелочами" типа: в производстве следователя одновременно находится до двух десятков уголовных дел, а за каждым из них - преступление, преступники, потерпевшие, процессуальные сроки, технические сложности; следователь - живой, со всеми присущими ему и не всегда удовлетворенными потребностями, человек; следователь постоянно находится в стрессовом состоянии от общения с преступниками; отдельно следует выделить общение с защитником, профессионалом, не отягощенным упомянутыми проблемами, то станет ясно, под давлением этих факторов временами тускнеют идеализм и пафос благородного дела.

Главными действующими лицами, с которыми адвокату приходится общаться в этот период почти повседневно, является следователь и обвиняемый (подозреваемый).212

отношения адвоката со следователем имеют рабочий официальный характер и не должны перерастать в "панибратские" отношения, которые неизбежно тянут за собой отход от этических требований и делают возможными конфликтные ситуации.

Не следует ни на миг забывать, что определяющей особенностью адвоката является односторонность занимаемой им позиции, и его задачей не является Отыскание истины в деле, как таковой, или стремление к абстрактной справедливости. Он выполняет конкретную задачу, определенную законом, - оказывать всестороннюю юридическую помощь подзащитному. Адвокат обязан отыскать и использовать в интересах защиты все ошибки и слабые места, которые подрывают и расшатывают выводы следствия о виновности подзащитного. При этом адвокат никаким образом не подталкивает следователя к усилению доказательности слабых аргументов.

Узаконенное кредо адвоката четко и недвусмысленно Наложено в ст. 48 УПК Украины в новой редакции: "Защитник обязан использовать предусмотренные в этом кодексе и других законодательных актах средства защиты с целью выяснения обстоятельств, которые снимают подозрение или обвинение, смягчают или исключают уголовную ответственность подозреваемого, обвиняемого, подсудимого, осужденного, и оказывать им необходимую юридическую помощь".

Требования ст. 48 УПК Украины несколько не совпадают, а кое-где и вступают в противоречие с определенными положениями Присяги адвоката. Например, претендент, вступая на должность адвоката, в соответствии с ЗУ "Об адвокатуре", обещает "быть всегда справедливым", о чем уже говорилось ранее.

Такое обещание априори противоречит принципам адвокатской деятельности. Объективно справедливость торжествует тогда, когда преступление раскрыто, а преступник наказан. Цель же адвоката, используя недостатки и ошибки следствия, добиться послабления, а то и развала обвинения, даже заведомо для него виновного в совершении преступления подзащитного,

213

что по общеморальним понятиям не может считаться справедливым.

Вполне возможно и реально, адвокат и следователь окажутся непримиримо принципиальными соперниками, позиции их будут диаметрально противоположными, а выводы - взаимоисключающими. Незыблемым остается одно — настоящие профессионалы своего дела, представители одной из наигуманнейших профессий, интеллектуалы высшей пробы всегда должны оставаться рыцарями закона и высочайшей этики, людьми, для которых уважение к достоинству соперника - это наивысшее правило жизни.

Адвокат должен быть верным закону, но именно закон вменяет в обязанность адвоката обнаружить в деле все, что может опровергнуть виновность или смягчить ответственность подзащитного. Ведение дела адвокатом по доверенности клиента предусматривает добровольность устанавливаемых между сторонами отношений, возмездность, то есть оплату клиентом работы адвоката по защите его интересов, доверие, основанное на институте адвокатской тайны и, в конце концов, полную координацию действий с целью достижения благоприятного для клиента результата в деле.

Отношения следователя с подозреваемым или обвиняемым является сугубо служебными, исключают личные факторы и базируются исключительно на нормативно-правовой основе. Взаимоотношения адвоката с клиентом содержат, кроме сугубо нормативной основы, великое множество этических нюансов: финансовые взаиморасчеты, допустимость наличия близких и родственных отношений, возможность единства интересов и т. п. И все это осуществляется на правовой основе с учетом моральных факторов.

Для обвиняемого (подозреваемого) и его родственников адвокат становится главным помощником, единой нитью, соединяющей их, и надежным средством обмена информацией. От адвоката ждут реальной помощи, а, нередко, не только правовой. Услуги адвоката могут понадобиться людям разного благосостояния и уровня214

нравственности. В зависимости от комбинации этих характеристик и происходит поиск будущего защитника.

Нa адвоката-защитника, который вступает в дело на стадии досудебного следствия, возлагается ответственная обязанность - использовать все указанные в законе средства защиты с целью выявления уже на этом этапе уголовного процесса обстоятельств, которые оправдывают подозреваемого, обвиняемого, смягчают или исключают всю ответственность, и оказывать ему необходимую юридическую помощь.

При осуществлении своих профессиональных обязанностей адвокат обязан неуклонно придерживаться требований действующего законодательства, использовать все предусмотренные законом средства защиты прав и законных интересов граждан и юридических лиц и не имеет права использовать свои полномочия во вред лицу, в интересах которого принял поручение, или отказаться от принятой на себя защиты подозреваемого, обвиняемого, подсудимого.

Эта короткая официальная формула достаточно полно определяет философию защиты - ее безоговорочную односторонность без права на любую самодеятельность в смысле отклонения от велений закона. Статус защитника предусматривает деятельность лишь одного направления -защита прав и законных интересов граждан и юридических лиц от обвинения или незаконных посягательств.

Крайне важным является требование закона о том, что адвокат "не имеет права использовать свои полномочия во вред лицу, в интересах которого принял поручение. Это требование имеет два аспекта. Первый — по строгое упреждение возможной недобросовестности, непрофессионализма или непорядочности, граничащими с изменой интересов клиента. К сожалению, и то и другое не является редким исключением.

Именно с этой целью Закон запрещает адвокату заключать сделку об оказании юридической помощи в случаях, когда он в данном деле оказывает или раньше предоставлял юридическую помощь лицам, интересы которых противоречат интересам лица, обратившегося

215

с просьбой о ведении дела, или принимали участие как следователь, лицо, проводившее дознание, прокурор, общественный обвинитель, судья, секретарь судебного заседания, эксперт, специалист, представитель потерпевшего, гражданский истец, гражданский ответчик, свидетель, переводчик, понятой, а также, когда в расследовании или рассмотрении дела принимает участие должностное лицо, с которым адвокат находится в родственных отношениях.

Другой аспект - это искусство пользования своими правами. Права адвоката - это инструмент, требующий умения и опыта в его использовании. Своими правами адвокат должен пользоваться лишь при наличии твердой уверенности, что это не нанесет ущерба правам и интересам клиента.

§20. ГАРАНТИИ, ПРАВА И ОБЯЗАННОСТИ ЗАЩИТНИКА НА ДОСУДЕБНОМ СЛЕДСТВИИ

Вступая в досудебное следствие по просьбе обвиняемого (подозреваемого) или по согласию родных и близких, адвокат становится полноправным участником уголовного процесса, приобретая все права и обязанности, вытекающие из процессуального положения защитника. С этого момента он имеет право без ограничения времени и количества иметь встречи со своим подзащитным, если последний находится под стражей, знакомиться с материалами дела, принимать участие в следственных действиях, возбуждать ходатайства и т. п.

Одной из высочайших гарантий профессиональной независимости адвоката и его надежности, с точки зрения клиента, является требование Закона относительно конфиденциальности взаимоотношений. Так, ст. 9 ЗУ "Об адвокатуре" подчеркивает, что адвокат обязан сохранять адвокатскую тайну. Предметом адвокатской тайны является216

вопрос, по которому гражданин или юридическое лицо обращалось к адвокату, суть консультаций, советов, разъяс-нений и других сведений, полученных адвокатом при осуществлении своих профессиональных обязанностей. Адвокату, помощнику адвоката, должностным лицам адвокатских объединений запрещается разглашать сведения, составляющие предмет адвокатской тайны, и использовать их в своих интересах или в интересах третьих лиц.

С другой стороны, адвокат как лицо, которому Законом разрешено знакомиться с материалами уголовного дела, несет ответственность за разглашение данных, ставших ему известными в связи с выполнением своих обязанностей. "Данные предварительного следствия, ставшие известными адвокату в связи с выполнением ним своих профессиональных обязанностей, - говорится в ч. 2 ст. 9, - могут быть разглашены только с разрешения следователя или прокурора. Адвокаты, виновные в разглашении сведений предварительного следствия, несут ответственность в соответствии с действующим законодательством.

Декларация приведенных гарантий была бы неполной без гарантий самого адвоката от посягательств определенных органов или должностных лиц на его профессиональные права, честь и достоинство, конфиденциальную независимость. Эти права и моральные категории адвоката охраняются Законом (ст. 10).

Запрещается любое вмешательство в адвокатскую деятельность, требование от адвоката, его помощника, ДОЛЖНОСТНЫХ лиц и технических работников адвокатских объединений сведений, составляющих адвокатскую тайну. По этим вопросам они не могут быть допрошены каксвидетели

Документы, связанные с выполнением адвокатом поручения, не подлежат досмотру, разглашению или изъятию без его согласия. Запрещается прослушивание телефонных разговоров адвокатов в связи с оперативно-розыскной деятельностью без санкции Генерального прокурора Украины, его заместителей, прокуроров Республики Крым, областей, города Киева.

217

Не может быть внесено представление органом дознания, следователем, прокурором, а также вынесено частное определение суда относительно правовой позиции адвоката в деле.

Адвокату гарантируется равенство прав с другими участниками процесса. Уголовное дело против адвоката может быть возбуждена только Генеральным прокурором Украины, его заместителями, прокурорами Республики Крым, области, города Киева. Адвоката нельзя привлечь к уголовной, материальной и другой ответственности или угрожать ее применением в связи с оказанием юридической помощи гражданам и организациям в соответствии с законом.

Права и обязанности защитника на досудебном следствии. Уголовно-процессуальный кодекс Украины (ст. 44-48) определяет условия, срок и порядок привлечения адвоката к оказанию помощи подозреваемому, обвиняемому во время дознания и досудебного следствия. Одним из важнейших и наиболее ответственных видов правовой помощи в работе адвоката является именно этот - участие в уголовном деле в качестве защитника интересов подозреваемого или обвиняемого вплоть до окончания его расследования.

Законодательство Украины наделяет адвоката-защитника достаточно широкими правами для осуществления последним своей главной обязанности. Согласно ст. 48 УПК Украины, с момента допущения к участию в деле (на досудебном следствии) адвокат вправе:

1. До первого допроса подозреваемого или обвиняемогоиметь с ним конфиденциальное свидание, а послепервого допроса - такие же свидания без ограниченияих количества и продолжительности;

2. Иметь свидания с осужденным или с лицом,к которому применена мера принуждениямедицинского или воспитательного характера;

3. Знакомиться с материалами, обосновывающимизадержание подозреваемого или избрание предупре-дительной меры или предъявление обвинения, апосле окончания досудебного следствия - со всемиматериалами дела;

218

4. Присутствовать при допросах подозреваемого, обвиняемого и при выполнении других следственных действий, выполняемых с их участием или по их ходатайству или ходатайству самого защитника, а при выполнении других следственных действий - с разрешения дознавателя, следователя;

5. Применять научно-технические средства при проведении тех следственных действий, в которых принимает участие защитник, а также при ознакомлении с материалами дела - с разрешения лица, производящего дознание, или следователя, а в суде, если дело рассматривается в открытом судебном заседании, - с разрешения судьи или суда;

6. Собирать сведения о фактах, которые могут использоваться как доказательства в деле, в том числе спрашивать и получать документы или их копии от граждан и юридических лиц, знакомиться на предприятиях, в учреждениях, организациях, объединениях граждан с необходимыми документами, кроме тех, тайна которых охраняется законом, получать письменные выводы специалистов по вопросам, требующим специальных знаний, опрашивать граждан.

Защитник обязан являться для участия в выполнении процессуальных действий, в которых его участие является обязательным. В случае невозможности появиться в назначенный срок, защитник обязан заранее сообщить об этом и о причинах невозможности явки дознавателю, следователю, прокурору, судье.

В случае неявки защитника, следственное действие, участив в КОТОРОМ защитника не является обязательным, выполняется без него.

Защитник не имеет нрава разглашать данные, которые стали ему известны в связи с выполнением его обязанностей.

Защитник обязан не препятствовать установлению истины в деле путем склонения свидетеля или потерпевшего к отказу от показаний или к даче сознательно неправдивых показаний, склонять эксперта к отказу от дачи вывода или к даче заведомо неправдивого вывода, фальсифицировать

219

доказательства в деле иным образом или умышленно затягивать расследование или судебное разбирательство дела. Он также должен соблюдать установленный порядок при расследовании и судебном разбирательстве дела.

Право на свидание с подозреваемым, обвиняемым. Как уже упоминалось, до первого допроса подозреваемого или обвиняемого защитник имеет право на свидание с ним с глазу на глаз, а после первого допроса - без ограничения их числа и продолжительности.

Что практически означает право, указанное в данном пункте ст. 48 УПК. Отправляясь на первую встречу со своим клиентом, адвокат еще не имеет представления о личности будущего подзащитного. Информация относительно последнего от лиц, которые пригласили адвоката для участия в деле, может быть полезной, но далеко не всегда исчерпывающей и объективной.

От того, насколько полно и продуктивно использует защитник право на первое свидание, зависит эффективность осуществления им других, предоставленных законом прав. Таким образом, первое свидание с подзащитным - это очень важное событие и, нередко, определяющий момент будущей защиты.

Может случиться так, что следователь из каких-то собственных соображений или заинтересованности всячески уклоняется от предоставления адвокату возможности своевременно встретиться с подзащитным. Это тот самый случай, когда адвокат должен проявить принципиальность и бескомпромиссность.

В данной ситуации адвокат должен действовать в следующей последовальности.

1.Явиться к следователю с ордером о заключении соглашения на оказание правовой помощи на досудебном следствии;

2.Заготовить на имя следователя письменное ходатайство (и отдельно - прокурору) с просьбой о допуске к ведению дела и потребовать от следователя соблюдения закона о праве адвоката на допуск в качестве защитника к участию в деле и о предоставлении свидания с подзащитным;

220

3. Потребовать от следователя составить письменне/ постановление о допуске адвоката к ведению дела с момента предоставления ордера и выдать заверенную копию постановления адвокату. Одновременно потребовать от следователя направить письменное сообщение в ИВС и СИЗО для приобщения к личному делу задержанного и о предоставления адвокату разрешения свиданий с задержанным без ограничений их числа и времени. В ходатайстве следует потребовать предоставления для ознакомления протоколов всех следственных действий, выполненных с подзащитным, а также настоять на выполнении с указанной даты следственных действий с участием адвоката с подзащитным и о своевременном извещении защитника о дате и времени следственных действий по определенному телефону и адресу. К ходатайству следует приобщить ордер и копию соглашения.

4. Факт предоставления следователю ходатайства и ордера следует зафиксировать путем совершения следователем отметки о получении предоставленных ему документов с указанием времени и даты их получения.

5. Получить копию постановления о допуске к ведению дела и письма на имя руководства ИВС и СИЗО для получения свидания с подзащитным.

Если же следователь уклоняется от встречи с адвокатом, следует передать ходатайство с дополнениями в приемную и получить отметку о времени и дате предоставления ходатайства. Одновременно копию ходатайства передать в приемную прокуратуры, которая осуществляет надзор за следствием, не забыв получить отметку о получении бумаг и убедившись об указании даты и времени получения последних.

Если же указанные действия останутся безрезуль-татными, а все правовые возможности исчерпанными, следует направить телеграмму в Генеральную прокуратуру и Уполномоченному по правам человека Верховной Рады

221

Украины, воспользоваться прецедентами Европейского суда по правам человека, Международной Конвенцией.

Надзор за соблюдением законов органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность, дознание и досудебное следствие осуществляется Генеральным прокурором Украины и подчиненными ему прокурорами.

Прокурор обязан во всех стадиях уголовного судопроизводства своевременно использовать предусмот-ренные законом меры по устранению любых нарушений закона, от кого бы эти нарушения не исходили.

Свои полномочия в уголовном судопроизводстве прокурор осуществляет независимо от любых органов и должностных лиц, подчиняясь только закону и руководствуясь указаниями Генерального прокурора Украины.

Постановления прокурора, вынесенные соответственно закону, являются обязательными для выполнения всеми предприятиями, учреждениями, организациями, должностными лицами и гражданами.

Надзор за соблюдением законов органами, которыепроводят оперативно-розыскную деятельность,дознание и досудебное следствие осуществляется Генеральным прокурором Украины и подчиненными ему прокурорами. Прокурор обязан на всех стадиях уголовного судопроизводства своевременно принимать предусмотренные законом меры по устранению любых нарушений закона, от кого бы эти нарушения не исходили.

В случаях, когда прокуратура бездействует, целесо-образно иногда прибегнуть к помощи СМИ. Однако следует предостеречь от слишком большого оптимизма на сей счет. Обращение к СМИ, как средству решения вопросов, указанных здесь, не следует превращать в систему, а в особенности адвокатам малоопытным, учитывая то, что такое средство требует определенной осторожности, деликатности и большого опыта.

Делать это следует придерживаясь тайны следствия и касаясь лишь нарушений прав. Возможно использование также местных и международных правозащитных организаций.222

Гели обошлось без упомянутой сложности, адвокат, осуществив первую ознакомительную встречу с подза-щитным, приступает к формированию собственной стратегии и тактики защиты на данном этапе.

Адвокату пока что неизвестно, какой обвинительной информацией владеет следователь, а также неясен характер отношений подзащитного к обвинению и следователю. Все это следует учитывать, начиная первую ознакомительную беседу наедине. Эта беседа может иметь "разведывательный" характер. Нужно определить состояние личности подзащитного: уровень интеллекта, образования, воспитанности, ощутить глубину испорченности личности или - напротив.

С выводами и собственными советами адвокату спешить не следует до более детального ознакомления с обстоятельствами дела, но если и возникнет необходимость в таковых, они должны быть изложены очень осторожно и взвешенно.

Э п и з о д 2 1.Адвокату Н. предстояла неожидаемая встреча с

будущим подзащитным в камере следственного изолятора. Вчера ему позвонил по телефону, а затем и быстро приехал бывший одноклассник, а ныне какая-то "шишка " в областной администрации.

Оказалось, что вчера его сына арестовали и против него возбуждено уголовное дело. Каких-то подробностей относительно инкриминированных сыну преступлений отец сообщить не мог или не хотел. - Так, какие-то мелочи... Н. чувствовал, что отец чего-то не договаривает. Вообще, Н. под всякими предлогами уклонялся от ведения дел по Просьбе друзей или близких знакомых. Не очень понимая судебный механизмы, последние, как правило, возлагают на друга-адвоката решение вопросов, которые находятся за пределами его возможностей. Н давно уже убедился, что такие эксперименты заканчиваются потерей и тех, и других. Но "однокашник" вцепился мертвой хваткой — не вырваться.

Позвонив следователю, Н. выяснил, что речь идет о совершении серии краж: дорогой оргтехники и музыкальной

223

аппаратуры из частных квартир и офисов. Пришлось оформлять поручение, и вот сегодня состоится первая встреча с подзащитным.

Сынок знакомого с самого начала встречи повел себя с адвокатом, как видавший виды зек. Не спросив разрешения, зажег папиросу и, закинув ногу на ногу, развалился на стуле. Пришлось потратить несколько минут, чтобы растолковать юнцу, где и перед кем он находится, и лишь когда тот что-то понял, начать беседу относительно дела.

Обвиняемый с самого начала работы заявил адвокату, что он все инкриминированные ему эпизоды краж признает. Знакомясь с материалами дела, адвокат заметил, что при выполнении следственных действий — выездов на место совершения краж: - в нескольких протоколах повторяются фамилии понятых. Когда он попробовал выяснить этот вопрос у обвиняемого, тот заявил, что ни в какие детали "лезть " не нужно, поскольку он признает все эпизоды.

С такой постановкой вопроса адвокат смириться не мог. Было очевидно, что некоторые эпизоды притянуты "за уши ", и возникают большие сомнения в причастности обвиняемого к данным кражам. В то же время, без согласия подзащитного, он не может инициировать перед следователем вопроси об устранении сомнительных моментов. В конце концов, последний признал, что по просьбе следователя он "взял " на себя три эпизода, за что тот пообещал договориться с судьей о минимальной мере наказания.

Никакие аргументы адвоката обвиняемый не воспринимал и твердо стоял на одном - я верю следователю и ни при каких условиях не откажусь от своих показаний. Опытному адвокату было ясно, следователь крепко держит в руках обвиняемого какими-то очень важными фактами, которые известны лишь им двоим.

При таких условиях, когда придется играть роль соучастника негласной договоренности со следователем и закрыть глаза на явную подтасовку фактов и в итоге дождаться значительного ухудшения положения подзащитного Н. не мог и посоветовал своему знакомому обратиться к другому адвокату, что тот и сделал.224

Как и предвидел Н., следователь не шевельнул и пальцем, чтобы смягчить приговор, который оказался довольно суровым. "Однокашник" же перестал при встрече здороваться.

Р е з ю м е :Принимая поручение на ведение дела, не помешает

уточнить, по какой причине был изменен предыдущий адво-кат. Целесообразным и этично выдержанным в анало-гичном случае было бы позвонить по телефону к коллеге и получить у него информацию по поводу этого дела*.

Перед началом беседы не помешает также убедиться в окружающей обстановке, что бы быть уверенным в сохранности тайны общения с подзащитным. Речь идет о возможности незаконного прослушивания и т.п.

Ознакомление с материалами дела. Ст. 48 УПК наделяет адвоката правом знакомиться с всеми материалами дела и выписывать из них необходимые сведения. Тщательное изучение дела - это, прежде всего, обязанность адвоката. Но - это и главная предпосылка качественной защиты на досудебном следствии.

Изучению большого многотомного дела может предшествовать ознакомительная беседа со следователем о порядке размещения материалов дела по эпизодам обвинения, доказательств, документов, которые характеризуют личность обвиняемого. Из этой беседы адвокат получит информацию о характере и размещении материалов экспертиз, что позволит сэкономить время на поиск необходимых документов.

Выяснив упомянутые обстоятельства, защитник подробно знакомится с постановлениями следователя о привлечении в качестве обвиняемого, о задержании и т. п. Ознакомление с этими документами вместе с полученной информацией, в общем, определит всю дальнейшую работу над делом.

Лишь после тщательного ознакомления с упомянутыми постановлениями следователя, адвокат может считать себя подготовленным к более подробной беседе с подзащитным.

* Из личного архива автора.

22516-7-481

Беседа с подзащитным может создать у адвоката более или менее обоснованное представление о личности подзащитного, интересы которого придется защищать, о его отношении к обвинению, позволит составить собственное мнение о главных обстоятельствах дела, причинах и условиях, при которых содеяно преступление, если оно имеет место. Это позволит составить план, порядок и очередность изучения отдельных документов.

После этого защитник приступает к изучению материалов дела. Практикой наработаны методы работы по изучению дела, которые могут быть рекомендованы адвокатам, а именно:

- планирование изучения дела;- определение методики систематизации материалов;- сплошное изучение материалов дела;- овладение спецификой дела;- критическая оценка материалов дела. Планирование работы предусматривает, прежде

всего, расчет времени и имеет важное значение при изучении многотомных дел. Как правило, по более или менее крупным делам следователь составляет график ознакомления обвиняемых и их защитников с материалами дела. Причем, сроки, почти без исключения, всегда бывают крайне краткими. Выяснив, когда заканчивается срок ознакомления с материалами и оценив сложность и объем работы, адвокат должен спланировать ее таким образом, чтобы у него осталось достаточно времени на осмысление позиции, обсуждение ее с подзащитным и составление ходатайств следователю, если таковые возникнут, а также на обжалование отказа следователя в удовлетворении таких ходатайств.

В многоэпизодном и многотомном деле с группой обвиняемых, как правило, принимает участие несколько защитников. Очень важно строить свою работу таким образом, чтобы в руках постоянно находился нужный том дела. Для удобства и экономии времени можно организовать работу так, чтобы (если это возможно) подзащитный работал над томом, который уже отработан защитником, а защитник над следующим томом. Это нужно для того, чтобы при возникновении у подзащитного

226

вопросов, защитник уже был бы готов их разъяснить. Здесь следует учитывать сложность дела, общее развитие подзащитного и прочие факторы.

Методика изучения дела состоит в выборе способа изучения материалов, в порядке, который бы наиболее отвечал характеру конкретного дела с учетом его особенностей (объем, количество обвиняемых, эпизодов и IN), стиля работы адвоката, его индивидуальных качеств. Здесь преследуется одна цель - с наименьшей затратой сил и времени усвоить и систематизировать материалы дела, зарезервировав время, необходимое для реализации дальнейших процессуально-защитных действий.

Перед защитником - групповое уголовное дело, к ответственности привлечено 11 лиц. Последним инкриминируется совершение серии преступлений. В свою очередь, обвиняемые объединены по эпизодам в отдельные группы в различных комбинациях. Изучение такого дела может осуществляться разными способами, но, безусловно, существует наиоптимальнеший, то есть, позволяющий построить адвокатское досье оптимальным образом для использования последнего на досудебном следствии и в суде.

Авторы книги "Советский адвокат" считают, что такое дело удобнее изучать поэпизодно, поскольку следователь, подшивая дело, как правило, группирует все материалы по отношению к определенному эпизоду. Поэтому такой метод облегчает усвоение и критическое осмысление материалов, которые относятся к определенному эпизоду обвинения, не обращаясь к другим томам дела, экономит время и силы.

П р и м е р 22.Изучая групповое уголовное дело о кражах имущества

пі Квартир граждан, которые длительное время Осуществлялись группой подростков совместно и пооди-ночке, адвокат, защищавший П., решил систематизировать эпизоды обвинения не в хронологическом порядке, как это сделал следователь, а исходя из свидетельств подростков против которых обвинение было прекращено.

Некоторые из них утверждали, что во время осуществления краж:, инкриминированных П., он находился совсем в другом месте. Такой метод систематизации

227

материалов при их изучении позволил адвокату быстро и сравнительно легко обнаружить все необоснованные эпизоды обвинения и сконцентрировать свое внимание именно на них.

Защитником было заявлено ходатайство о повторном допросе некоторых обвиняемых и потерпевших с целью уточнения времени осуществления краж, что дало основание, уже на стадии предварительного следствия, добиться исключения из обвинения ряда эпизодов, инкриминированных подзащитному ранее.

Пример 2 3 .В деле о расхищении продукции на ликероводочном

заводе обвинение строилось на выводах ряда технических и технологических экспертиз, якобы подтверждавших версию следователя о систематическом недоливе у бутылки водочных изделий, за счет чего и создавались большие излишки продукции, которые потом расхищались.

Адвокат пришел к выводу о целесообразности изучать дело по виду доказательств, в данном случае по выводами экспертиз, сконцентрировав свое внимание на:

а) тенденциях в формировании следователемэкспертных групп;

б) правильности постановки вопросов экспертам;соблюдении Инструкций при отборе образцов дляэкспертизы и их проведении.

В результате избранной методики адвокат обнаружил, что выводы экспертов строились на исследовании образцов, которые отбирались и на протяжении 8-10 месяцев хранились без надлежащих условий в кабинете следователя, то есть с грубыми нарушениями инструкций.

Таким образом, изучение дела по видам доказательств оказалось максимально эффективным, поскольку позволило обнаружить тенденциозность и предубежденность следо-вателя в формировании доказательной базы, то есть в сознательной фабрикации дела.

Резюме:В обоих случаях изучение дела строилось системно, что

создавало возможность выявления противоречий и несогласований путем сравнения*.

* Из личного архива автора.

228

Не менее важным является детальное изучение процессуальных документов, фиксирующих основные моменты любого дела: возбуждение дела, задержание, преет, предъявление обвинения.

Обязательным при изучении защитником дела является формирование адвокатского досье, которое в определенном порядке содержит записи и примечания адвоката, отражающие определенные мысли в процессе усвоения материалов следствия. Невозможно говорить о какой-то серьезной работе над делом, даже очень небольшим, при отсутствии у защитника адвокатского досье.

Вполне естественно, что сколько адвокатов, столько и стилей составления досье, и каждое из них так или иначе отражает личность конкретного адвоката, работавшего над ним. Но существуют моменты, игнорирование которых недопустимо при изучении дела и формировании досье. Необходимыми элементами каждого отработанного и занесенного в досье документа является: ссылка на том и ЛИСТ дела; автор документа; дата и время его составления.

Такой подход к изучению дела и фиксированию документов обязывает защитника настойчиво требовать от следователя предоставления дела в подшитом и пронумерованном виде. Прежде всего, - это требование закона и никакие ссылки следователя на отсутствие времени пли обещание "подшить потом" для защитника, который приступает к изучению дела, не могут быть приемлемыми.

Невыполнение этого требования влечет за собою ВОЗМОЖНОСТЬ всяких процессуальных нарушений. В свою очередь, отсутствие в записях данных о листе дела, дате и подобных моментов рождает осложнения при необходимости заявить ходатайство со ссылкой именнона моменты, отсутствующие в досье. Итак, требование к следователю предоставить дело в подшитом виде и с пронумерованными листами - обосновано законом и отвечает интересам защиты.

При любых условиях адвокатское досье должно содержать:

а) копию постановления следователя о привлечении в качестве обвиняемого;

229

б) выписки из протоколов допроса в качествеобвиняемого;

в) содержание основных процессуальных документов(протокол задержания, обыска, изъятия, постановлений об избрании предупредительной меры,назначении экспертиз и т. п.);

г) выписки из протоколов свидетельств (в необходимомобъеме);

д) данные о выводах инвентаризаций, ревизий,экспертиз, а также о лицах, которые выполняли этипроцессуальные действия;

е) деловые бумаги и записи, которые отображаютпозицию и процессуальные действия защитника(копии ходатайств, жалоб и т. п.).

Располагать материалы желательно таким образом, чтобы ими было легко пользоваться при любых обстоятельствах, и, в первую очередь, в суде. Этому служит также нумерация листов дела в досье. Отдельные адвокаты первую страницу используют для хронологического указателя развития дела и т. п. К необходимым элементам досье следует также отнести наименование следственного органа и место выполнения требований ст. 218 УПК- ознакомление с материалами дела. Очень желательно вести строгий ежедневный учет времени (поминутно)- начала и окончания работы над делом. Нередко такая пунктуальность может сыграть решающую роль при выяснении определенных обстоятельств. Это, так сказать, техника безопасности самого защитника.

Ситуация:Адвокат совместно с обвиняемым завершили работу

над делом по ознакомлению с материалами и поставили свои подписи под протоколом. Позднее, в суде, обратившись к делу, адвокат обнаруживает протокол допроса, которого ранее в деле не было. На протоколе стоит дата и время допроса. Адвокат же вел повременный учет документов в деле. Он сверяется и выясняет, что на момент его работы над делом данного документа быть не могло.230

естественно, что предлагаемые советы имеют рекомендательный характер, но они опираются на практику и обобщенный многолетний опыт.

Сплошное изучение дела. Нередко в практике встречаются дела, где фигурирует один обвиняемый, но М ним тянется длинный шлейф преступных эпизодов, относительно которых последний дает непостоянные показания и т. п. В таких случаях защитник оказывается перед необходимостью сплошного изучения материалов дела, так как лишь владение всеми материалами позволит отыскать детали, сравнение которых может дать ответ на неясные моменты.

Может произойти так, что отдельные материалы, не вызвавшие никакой заинтересованности при ознакомлении с ними, позднее в сопоставлении с другими материалами, Приобретают совсем иное звучание.

П р и м е р 24.Изучал материалы многотомного дела, защитник

заметил ,казалось бы, незначительную деталь: в протоколе обыска, происходившего на квартире его подзащитного, присутствовали понятые С. и Н. При ознакомлении с материалами по совсем иному делу в протоколе обыска, произведенного совсем в другом месте, в качестве понятых фигурировали те же лица, что и в первом. У защитника возникли определенные сомнения относительно истинности этих документов, да и по сути следственных действий, поскольку разрыв между первым и вторым і местами обыска, как во времени, так и по расстоянию, был очень значительным.

Сопоставив и проанализировав эти и другие протоколы, адвокат заявил ходатайство о допросе в его присутствии понятых па предмет: как происходили обыск и опознание вещей. Оказалось, что оба понятые присутствовали в кабинете следователя лишь при процедуре опознания вещей, а протокол обыска подписали, поверив следователю, что это "на пользу дела". Это предоставило защитнику возможность заявить ходатайство об изъятии из обвинения нескольких довольно весомых эпизодов обвинения.

231

Резюме:Допрос понятых, которые привлекались к проведению

следственных действий, — это важный источник защиты при наличии обстоятельств, вызывающих сомнение в достоверности выполнения следственных действии".

Специфика уголовного дела определяется той областью жизнедеятельности, где совершено преступление. До 90-х годов минувшего века круг специфических дел ограничивался наиболее активизированными сферами жизнедеятельности - это автодорожные, бухгалтерско-учетные направления, с медицинскими аспектами, реже - строительство, наука. Сегодня сегмент специфических уголовных дел в общей массе значительно расширился за счет преступлений в интеллектуальной сфере - это хакерство, нарушение прав интеллектуальной собственности, создание сложных высокопрофессиональных схем банкротства предприятий, преступления в банковской, информационной, патентной сферах, терроризм, профессиональное киллерство и т. п. Главной особенностью этих дел является то, что нередко в роли судей, де-факто, выступают эксперты, от компетенции которых, добросовестности и принципиальности зависит судьба дела, а, затем, и обвиняемых или подсудимых.

Если обвинение основывается на экспертных выводах и расчетах, то основная борьба здесь разворачивается, в первую очередь, между защитником, с одной стороны, и профессионалами в той или другой области - с другой. Опыт уверенно свидетельствует: адвокат, взявшийся за специфическое дело, но не сумевший углубиться в деятельность специфики, представляемой экспертами, настолько, чтобы дискутировать с ними на равных, обречен на поражение, а затем на проигрыш дела и потерю имиджа достойного адвоката. Больше того, он рискует оказаться в ситуации, когда клиент поставит вопросы о финансовой сатисфакции, то есть, о возвращении израсходованных на адвоката средств в связи с некачественным выполнением своих обязанностей.

* Из личного архива автора.

232

Автор допускает целиком резонное возражение относительно правомерности такой постановки вопроса. Ведь не адвокат решает судьбу дела вообще и подзащитного, в частности. Адвокат сделал все, что было в его силах, но следователь, судья не согласились с ним, и приговор оказался не в пользу подзащитного. Правомерно лив таком случае обвинять адвоката в непрофессионализме или недобросовестности?

Такое возражение имеет право на свое озвучивание. Но оно более или менее приемлемо для не очень осведомленного в тонкостях судопроизводства клиента. Что же профессионального анализа действий адвоката, то они целиком поддаются оценке на профессионализм, добросовестность и последовательность.

В примере под № 5 (ст. 67), где речь шла об убийстве К. своей матери, основными доказательствами вины осужденной в убийстве матери, положенными следователем в основу обвинения, оказались синяки, которых на теле покойной было зафиксировано больше 60-ти, и обширная внутричерепная гематома в затылочной части головы. Итак, адвокату предстояло, во-первых, подробно ознакомиться с механизмом возникновения на теле синяков, их этиологией (происхождением) и признаками вызревания, во-вторых, этиологией возник-новения гематомы.

Адвокат, оказывавший обвиняемой юридическую помощь во время первого расследования дела, не обратился с ходатайством к следователю о назначении судебно-медицинской экспертизы относительно механизма происхождения кровоподтеков, которые образовывали основу обвинения. Этого не было сделано, невзирая на неприкрытую предубежденность следователя в деле.

Новый адвокат, учтя резко отрицательное отношение местной прокуратуры к факту отмены всех судебных решений и возвращение дела на дополнительное расследование, с одной стороны, и на то, что единой опорой следователя в обвинении служили выводы судебно-медицинской экспертизы - с другой, решил сделать ставку на дезавуацию (опорочивание) выводы предыдущих судебно-медицинских экспертиз. Такой замысел мог быть

233

реализован лишь при наличии определенных знаний в данной области медицины. С этой целью, адвокат сел за изучение медицинской научной литературы относительно этиологии и закономерностей развития кровоподтеков (синяков) на теле человека.

Следователь утверждал, что пытаясь отравить мать и влить ей в рот нашатырный спирт, К. силком открывала ей челюсти рта, чем причинила синяки на щеках. Действительно синяки были зафиксированы. Кроме того, при обследовании трупа умершей, было зафиксировано свыше 60 синяков, дислоцированных в определенных местах тела, что натолкнуло следователя к выводу о том, что синяки являются следствием побоев со стороны дочери умершей. Таким же образом он объяснял и наличие внутричерепной гематомы в затылочной части головы.

Уже по возвращении дела на дополнительное следствие, новый адвокат, не считаясь с неистовым сопротивлением следователя прокуратуры (кстати, одного и того же следователя, который заканчивал данное дело при первом расследовании и которому, вопреки закону, было поручено проводить дополнительное следствие), заявил последнему все необходимые ходатайства, на которые получил абсолютно немотивированный отказ. В действиях следователя ощущалась абсолютная самоуверенность в непогрешимости своей позиции. Отказ следователя был обжалован, но оставлен прокурором без внимания. Но профессионально-грамотные, последовательно исполь-зованные процессуальные возможности защитника не остались незамеченными в суде. (К данному эпизоду мы еще возвратимся.)

Резюме:Адвокат, если он сознает, что не способен

противостоять нажиму обвинения по тем или иным причинам, должен откровенно сказать об этом своим клиентам и убедить их в необходимости обратиться к другому адвокату. Заведомое принятие неподъемного для себя дела - это сознательное обречение своего клиента на поражение*.

* Из личного архива автора.

234

Современность все больше подталкивает адвокатов к углубленной специализации в профессиональной деятельности по оказанию правовой помощи. Углубленная специализация ограничивает круг вопросов и дел, которыми владеет конкретный адвокат и гарантирует компетентный и максимально профессиональный подход к делу, а отсюда, значительно повышает шансы клиента на оптимальный финал. Принцип узкой специализации, соответственно, требует от адвоката "просеивания" дел при даче согласия на защиту в период досудебного следствия или в суде.

Так же, как название "медик" является сборным понятием, поскольку включает в себя десятки врачебных, далеких друг от друга специализаций (ЛОР, офтальмолог, хирург и т.п.), так же и под профессией "адвокат" мы имеем в виду десятки узких специализаций. Ныне, когда существуют такие сложные области права, как банковская, информационная, патентная, хозяйственная, экологическая, интеллектуальной собственности и много других, требующих глубокого повседневного внимания и работы над собою, вести речь о каком-либо универсализме адвоката - это профанация.

Не случайно мы все чаще становимся свидетелями ситуаций, когда защиту одного человека осуществляет группа адвокатов, среди которых каждый обеспечивает узкий круг специальных вопросов, то есть вводится принцип размежевания специфики адвокатской активности.

Опыт свидетельствует о том, что и раньше, когда диапазон криминализации был значительно уже, признаком серьезного адвоката была определенная специализация в одной или нескольких сферах дел. Такая практика разрешала достаточно квалифицировано разбираться в вопросах, ставших объектом следствия или судебного разбирательства, на равных дискутировать с экспертами в деле и оказывать полноценную помощь подзащитному.

Пример 2 6.В 1961 г. автору этих строк, тогда еще

дебютирующему адвокату, пришлось осуществлять защиту молодого врача, акушера-гинеколога, Р-скую, у которой во время принятия родов после рождения двух

235

близнецов умерла двадцатилетняя роженица. Главный врач Cm-ской сельской больницы Д-кой области Р-ко был вместе с тем и хирургом этой же больницы. Итак, когда молодая врач выполняла свой первый экзамен на профессионализм -принимала первые за свою врачебную практику роды, она действовала четко и уверенно. Но во время родов у молодой женщины случилась атония матки, что послужило причиной значительной потери крови. Использовав все возможные средства для остановки кровотечения и не добившись успеха, Р. вызвала из дома старшего коллегу-хирурга. Для спасения женщины оставался последний шанс - экстирпация (хирургическое удаление) кровоточащего органа. Прибыв поздно ночью в больницу и узнав о состоянии роженицы, главный врач, он же хирург, испугался возможных последствий и к неотложной операции не приступил, а сев за руль медицинской машины, поехал в район (за 20 километров) за кровью. Когда он возвратился, уже было поздно.

Понимая, что придется отвечать за смерть женщины, хирург весь гнев родственников умершей направил на молодого специалиста - приезжую и совсем беззащитную коллегу. Муж: умершей обратился в редакцию газеты "Комсомольская правда", где в скором времени появилась грозная статья, которая по тем временам уже сама по себе означала приговор. Уголовное дело по обвинению врача Р. в смерти роженицы было завершена быстро и передано в суд Алекского района.

Познакомившись с материалами дела, адвокат понял, что ему всеми силами будет противостоять главный врач больницы, коммунист, брат очень влиятельного тогда человека.

Итак, адвокату придется отстаивать невиновность молодого врача не только против конкретного обвинения, но и против закулисных сил. Осознав свое положение, адвокат понял — это возможно лишь при условии стопроцентной доказанности тезиса:

а) хирургическая операция (экстирпация матки) была своевременным и единственным средством спасения роженицы;

236

о) состояние роженицы позволяло проведение такой операции;

в) выполнение операции было обязанностью хирурга (главного врача).

Необходимы были знания в акушерско-гинекологической сфере медицины, безІ которых поставленная задача не была быть решена.

За сто километров (с г. Доброполья, где я тогда работал), до , Д-цка, что по тем временам было очень непростым делом, за свой счет, я отправился в единую в Д-цкой области медицинскую библиотеку, которая и теперь находится на том же месте, и несколько дней изучал все, что касалось фельдшерско-акушерского дела. С тех пор минуло 45 лет, а я и сегодня могу прочитать лекцию студентам-медикам о тонкостях принятия родов.

Никакие ходатайства адвоката следователем и прокурором во внимание приняты не были. Но все решилось в суде. (Далее мы еще возвратимся к данному эпизоду.)

Р с з Ю м е :Самое сильное оружие адвоката в борьбе с упрежден-

ностыо следственных органов и суда - безупречное знание материалов дела и глубокое проникновение в его специфику на уровне специалиста*.

§21. СТРАТЕГИЯ И ТАКТИКА ЗАЩИТЫ НА ДОСУДЕБНОМ СЛЕДСТВИИ

Критическая оценка материалов дела. Одним из решающих моментов в формировании защитной позиции, стратегии и тактики защиты обвиняемого является критический подход к оценке материалов дела: к элементам доказательной или антидоказательной базы, к каждому документу и следственному действию, не исключая при этом и утверждений подзащитного.

В результате изучения и критического анализа материалов дела может родиться стратегия защиты. В

* Из личного архива автора.

237

зависимости от комбинаций обстоятельств, которые сплелись в том или другом деле, конечная цель стратегии может видеться по-разному:

- прекращение дела по разным причинам -необоснованность обвинения, отсутствие состава преступления, состояние здоровья или возраст обвиняемого;

- исключение отдельных эпизодов из обвинения;- уход от роли лидера ("паровоза") в деле;- замена следователя.Не исключается, что в процессе работы над делом

стратегия может претерпеть существенные изменения. Какое-то ранее неизвестное обстоятельство, информация со стороны подзащитного или определенный шаг следователя могут коренным образом изменить конечную цель работы, а затем и стратегию защиты.

Тактические средства и приемы процессуальной борьбы, если без такой не обойтись, подскажут опыт, конкретные обстоятельства и целесообразность. Если конечной целью стратегии является определенный результат, на который максимально рассчитывает защитник, то конечной целью каждого тактического шага должен быть целенаправленный успешный шаг на пути к стратегической цели в конкретном деле.

В соответствии со ст. 48 УПК, адвокат имеет право присутствовать при допросах подозреваемого и обвиняемого, а также при выполнении других следственных действий, которые выполняются с их участием или по ходатайству подозреваемого, обвиняемого и его защитника:

- с разрешения лица, которое проводит дознание, или следователя, принимать участие в других следственных действиях;

- применять научно-технические средства при выпол-нении тех следственных действий, в которых принимает участие защитник, а также при ознакомлении с материалами дела - с разрешения лица, которое проводит дознание, следователя, а в судебном заседании с разрешения судьи или суда;

- знакомиться с материалами, которыми обосно-вывается задержание подозреваемого или избрание

238

предупредительной меры, или предъявление обвинения, а по окончанию досудебного следствия -со всеми материалами дела. Относительно ознакомления с материалами дела, то на этом, завершающем этапе работы адвокат вправе:

выписывать из материалов дела, с которыми он знакомился, необходимые сведения; доказательства и заявлять ходатайство и отводы; Защитник, который присутствует при выполнении следственных действий, имеет право задавать вопросы лицам, подвергающимся допросу, подавать письменные замечания по поводу неверности или неполноты записей в протоколе сведений о следственных действиях. Лица, которые проводят дознание, или следователь могут отклонить поставленные защитником вопросы, но обязаны занести их в протокол. Перечисленные здесь права защитника относятся к Средствам, обеспечивающим тактические шаги защиты. Воспользоваться ними шагами или воздержаться от них ЭТО и является тактикой защиты, которая диктуется конкретными обстоятельствами: тенденции следователя, объективные события, позиция подзащитного и т. п.

Прежде чем хлопотать перед следователем об участии па допросах подозреваемого или обвиняемого или в других следственных действиях, следует детально обсудить этот шаг со своим подзащитным. Если будет найдено общее решение о необходимости такого ходатайства перед следователем, может быть разработан детальный план координации взаимных действий во время допроса или других следственных действий. Любые необсужденные, внезапные вопросы или уточнения со стороны адвоката исключаются. Все должно происходить по жесткому, совместно продуманному сценарию. В особенности осторожным следует быть с несовершеннолетними подзащитными, которые склонны все воспринимать прямолинейно и непосредственно.

Основным кредо адвоката при пользовании своими процессуальными правами может быть гиппократовское -"не навреди".

239

Эпизод 27.В групповом деле о грабежах обвинялись шестеро

несовершеннолетних, верховодом среди которых призна-вался К. Именно его защиту и осуществлял адвокат Н. Сегодня отец несовершеннолетнего грабителя приехал для заключения соглашения с адвокатом, а завтра с утра нужно было ехать к следователю для участия в процедуре предъявления обвинения. Под стражей находились не все участники группы, что привносило в дело определенные нюансы. С теми, кто не был изолирован, уже пообщались адвокаты.

С учетом таких обстоятельств, как многоэпизодность дела, наличие группы и возраст участников, адвокат целиком обоснованно предполагал наличие противоречий, попыток перекладывания вины на других и т. п. Поэтому считал необходимым перед предъявлением обвинения подробно пообщаться с подзащитным. Это было важно еще и потому, что именно он проходил по делу как лидер группы. Итак, адвокат решил не ждать завтрашнего дня, а воспользовавшись своим правом свидания перед первым допросом, немедленно выехал к следователю.

К. оказался "трудным экземпляром" - сильный характер, искривленное представление о некоторых человеческих свойствах при довольно невысоком интеллекте. В процессе беседы адвокат все больше убеждался - К. не столько лидер, сколько желает таким выглядеть. Говорили долго. Адвокат понимал - наибольшей проблемой защиты обвиняемого, наверное, будет он сам. Несдержанность, желание во всем быть первым и правым только усилит уверенность следователя и суда в его лидерстве в группе.

В конце длинного разговора и наставлений, казалось, что К. понял свое положение и ошибочность своего поведения. Была очерченная стратегическая задача ~ минимизировать роль К. в группе, свести ее на нет.

Во время допроса в качестве обвиняемого, адвокат жестко придерживался наработанной схемы поведения. Ни одного незапланированного вопроса или отклонения от совместно намеченной линии.240

Когда допрос был почти завершен и оставался один небольшой эпизод, из которого вытекало, что инициатором его совершения оказался наиболее молодой участник группы четырнадцатилетний С, адвокат, желая акцентировать внимание на этом обстоятельстве, что несколько ослабляло тезис о неопровержимом лидерстве К, спросил в последнего: "Это единственный случай, когда инициатором оказался С ли может еще были такие случаи?" На что К, не долго думая, ответил: "Какой он там инициатор, он без меня и пикнуть не мог". Следователь ехидно улыбнулся и дословно записал сказанное К. На этом можно было ставить точку. Все, что было сделано до того пошло прахом из-за одного непродуманного вопроса адвоката.

Р е з ю м е :Защитник на досудебном следствии владеет могу-

щественным оружием - имеет право присутствовать при допросах и задавать вопросы. Но пользоваться этим оружием следует крайне осторожно и взвешенно. Непродуманный или неверно поставленный вопрос может свести на нет всю стратегию защиты*.

Процессуальная возможность защитника присутствовать при выполнении следственных действий имеет неопровержимые позитивы. Хорошо обдуманное и профессионально проведенное участие защитника в некоторых следственных действиях может открыть новые аргументы защиты, расширить доказательность имеющихся в деле аргументов. Но не следует исключать и того, что указанные следственные действия значительно обременят позицию защиты и наоборот усилят аргументы обвинения. Как, например, относиться адвокату к фактам, установленным в процессе следственного действия и осложняющим положение подзащитного, если процедура выполнялась с участием защитника, по его же ходатайству? Голословно возражать вопреки увиденному или услышанному? Это не украшает адвоката и не усиливает позиции защиты.

* Из личного архива автора.

24116-7-481

Итак, прежде чем добиваться участия в следственных действиях, следует спрогнозировать возможные последствия, посоветоваться с подзащитным и тогда уже решать судьбу собственного права на участие в следственных действиях.

Защитник имеет право собирать сведения о фактах, которые могут быть использованы в качестве доказательств по делу, в частности, получать документы или их копии от предприятий, учреждений, объединений, а от граждан с их согласия; знакомиться на предприятиях, в учреждениях и организациях с необходимыми документами и материалами, за исключением тех, тайна которых охраняется законом; получать письменные выводы специалистов по вопросам, требующим специальных знаний.

Изложенное позволяет сделать вывод, что закон однозначно признает важное значение адвоката в уголовном процессе. Процессуальные права, которыми пользуется адвокат в уголовном судопроизводстве, по мнению автора, предоставляют ему широкое поле деятельности и реальные возможности для предотвращения следственной ошибки или сознательного искривления следователем истины. Однако чрезвычайно важно использовать свои права продуманно, грамотно и крайне взвешенно.

Исключительно важным при пользовании статьей 48 УПК является осознание главного положения - наличие широких прав никак не обязывает адвоката-защитника к слепому или невзвешенному использованию последних. Реализация прав как на досудебном следствии, так и во время судебного разбирательства дела диктуется тактикой и стратегией защиты, которую защитник строит по собственному усмотрению с учетом обстоятельств дела, реалистических пожеланий и интересов подозреваемого, обвиняемого или подсудимого.

Успешное использование адвокатом-защитником широкого перечня предоставленных нему законом прав будет реальным лишь при определенных условиях:

- безупречное знание адвокатом своих процессуальных прав;

- наличие у адвоката-защитника воли воспользоваться полным объемом собственных процессуальных прав;

242

наличие у адвоката-защитника реальной возможности воспользоваться тем или иным правом;

- максимальной осторожность и продуманность адвокатом-защитником последствий использования своих процессуальных прав;

- беспристрастность и искренность желания следователя найти истину в данном деле.

Очень важным фактором в работе адвоката на досудебном следствии является установление нормальных, этично выдержанных отношений с подзащитным в части согласования позиции относительно предъявленного обвинения. Нередко случается, что соображения и цели, обвиняемого и адвоката в подходе к тем или иным фактам или вопросам расходятся. Возьмем к примеру следующую ситуацию: обвиняемый, стремясь улучшить свои позиции, считает необходимым заявить ходатайство О вызове свидетеля, который, по его мнению, подтвердит свои показания по конкретным обстоятельствам. Адвокат в СВОИХ решениях не связан волеизъявлением подзащитного и вправе поступать гак, как он считает целесообразным в каждом конкретном случае. Но это совсем не означает того, что он может игнорировать волю подзащитного. Тут необходимо взаимопонимание и абсолютный консенсус (общее согласие).

В процессе расследования дела адвокат замечает, что следователь действует предубежденно и "подыгрывает" другому обвиняемому. Поэтому заявление-ходатайства о вызове свидетеля во время досудебного следствия может привести к потере ценных для подзащитного показаний. Следователь знает десятки средств, как дезавуировать (опорочить) саму информацию или ее источник. Адвокат против заявления-ходатайства. Свидетеля, который владеет ценной для подзащитного информацией, лучше вызвать в суд. Такая ситуация требует очень серьезного обсуждения с подзащитным и тщательного согласования всех обстоятельств. Если защитник считает, что такой свидетель будет полезным, его лучше подвергнуть допросу в суде, что он терпеливо растолковывает подзащитному, и если последний не соглашается, адвокат объясняет ему

243

право заявить ходатайство лично, то есть принимает на себя полную ответственность за возможные последствия.

Очень непростой оказывается ситуация, когда адвокат ощущает сомнения относительно доказательств, предоставленных подзащитным в пользу своей позиции, однако не имеет твердых оснований для их опровержения. Имеет ли право адвокат пользоваться такими доказательствами и отстаивать их, рискуя оказаться пособием обвиняемого в попытке навредить следствию?

По этому поводу существуют разные мнения. Так М. П. Кан считал несовместимым с основными началами адвокатской этики рекомендовать подзащитному использовать судебные доводы, свидетельствующие о достоверности сомнительного для самого адвоката доказательства*.

Принципиально иную позицию в данном вопросе занял в свое время Н.Н. Полянский, решительно выступивший в пользу того, что "адвокат обязан предоставить суду все доводы, говорящие в пользу достоверности доказательств, как бы сам не сомневался в их достоверности".

Способ решения проблемной ситуации состоит, прежде всего, в ее оценке с позиций соблюдения требований закона. Действующий уголовно-процессуальный кодекс, Закон Украины "Об адвокатуре" недвусмысленно требуют от защитника использовать все указанные в законе средства защиты с целью выяснения обстоятельств, которые оправдывают подозреваемого, обвиняемого, подсудимого, смягчают или исключают их ответственность. В свете этого требования адвокат просто лишен права, ссылаясь на свои сомнения, отказаться от любой потенциальной возможности улучшить защиту интересов клиента. Нельзя, наверное, признать отказ от использования предоставленных обвиняемым доказательств и морально оправданным поступком, так как сомнение требует от адвоката активизации, а не капитуляции.

Возможность коллизии, то есть расхождения позиций адвоката и его подзащитного в выборе средств и приемов защиты - явление довольно частое. Находящийся под

* Кан М. П. Вопрос защиты по уголовным делам. - Л., 1967.

244

стражей обвиняемый, пообщавшись с "камерными адвокатами", вдруг, на все 180 градусов изменяет или целиком отвергает ранее данные показания, значительно ухудшая этим свое положение. Адвокат, объективно оценивая ситуацию, понимает, что виновность Обвиняемого полностью доказана, независимо от его Показаний. Следователь, столкнувшись с таким резким Изменением курса обвиняемого, лишь примет все меры дня максимального усиления доказательств обвинения, не Оставив ни одного резерва сомнительности, которым можно было бы воспользоваться в суде.

Выход из коллизии лишь в кропотливом разъяснении подзащитному, без использования наименьшего давления на січ) психологию, о возможных последствиях его действий. Но решение подзащитный должен обязательно принять самостоятельно и, желательно, в письменном виде, что защитит адвоката от жалоб и сетований последнего в случае сурового наказания, когда единственным человеком, на которого можно будет излить всю злобу, окажется адвокат.

Ненормативные отношения с клиентами, если подзащитный содержится под стражей, сводятся к информированию последних о подробностях дела, и о состоянии здоровья и позиции подзащитного относительно предъявленного обвинения, о его просьбах, потребностях и требованиях, о перспективах развития дела.

Этот пласт взаимоотношений всегда присутствует, хотя этические исследования стыдливо обходят его вниманием. Тем временем информационный вакуум в этой очень и деликатной теме оставляет молодых адвокатов наедине с грудой проблем и соблазнов,

Нередко клиенты, родственники и близкие к подзащитному люди, обращаются к своему доверенному лицу адвокату с просьбой передать последнему какую-либо конфиденциальную информацию в виде записки. Нечего греха таить, нередко адвокат соглашается на такого рода запрещенную законом "услугу", не задумываясь, какую серьезную опасность может содержать переданная информация, в том числе, и для самого адвоката. Не говоря

245

уже о том, что адвокат при этом идет на грубое нарушение закона, он может, невольно, оказаться соучастником преступного заговора ли натолкнуться на другую неприятность. Поэтому лучше всего в такой ситуации - это отклонить попытки клиентов привлечь адвоката к подобным противоправным действиям и использовать его не по назначению.

Указанный пункт требует особого внимания. Миссия защитника в уголовном процессе, в общем, и на досудебном следствии, в частности, состоит совсем не в том, чтобы в полную силу пользоваться своими правами. Выдающийся французский политик и дипломат Талейран учил своих подданных, что "язык существует для того, чтобы скрывать свои мысли". Искусство осуществления защиты в уголовном процессе очень нередко напоминает выражение знаменитого дипломата, которое стало классикой. Умение пользоваться своими правами в пользу подзащитного - это большое искусство, которым следует постоянно овладевать претенденту на адвокатский титул.

§22. ПОИСК И ИСПОЛЬЗОВАНИЕЗАЩИТНИКОМ ДОКАЗАТЕЛЬСТВ НА ДОСУДЕБНОМ СЛЕДСТВИИ

Среди других полномочий адвоката на досудебном следствии, закрепленных ст. 48 УПК, особое место занимает предусмотренное п. 8 право "предъявлять доказательства" и п. 13 - право "собирать сведения о фактах, которые могут использоваться как доказательства в деле, в том числе запрашивать и получать документы или их копии от граждан и юридических лиц, ознакамливаться на предприятиях, в учреждениях, организациях, объединениях граждан с необходимыми документами, кроме тех, тайна которых охраняется законом, получать письменные выводы специалистов по вопросам, требующим специальных знаний, опрашивать граждан".

Особенность этих прав состоит в том, что именно при реализации права предъявлять доказательства защитника246

Подстерегают значительные осложнения. Дело в том, что Представлению доказательств предшествует деятельность адвоката по их выявлению. В свою очередь, выявление доказательств может происходить в рамках условий, что последние сохранят свою доказательную ценность к моменту подачи их следователю.

Предположим, случайно или в результате активного поиска и получения определенной информации, адвокату стало известно о местонахождении бумаг, содержащих данные, которые могут подтвердить позицию подзащитного и существенно улучшить процессуальное положение последнего. Как в данной ситуации действовать адвокату?

Рассмотрим несколько вариантов действий адвоката относительно представления выявленных доказательств.

В а р и а н т 1 . Адвокат отправился к месту нахождения данных бумаг, получил их и подал следователю. В этом случае, у следователя возникнут вопросы: От кого адвокат узнал о наличии таких бумаг? Каким образом эти бумаги попали в руки адвоката? Где и сколько они находились? и г. п. Ведь они должны быть процессуально оформленными и обрести статус доказательств. При таких условиях возникает ситуация, когда следователь вынужден будет подвергнуть допросу адвоката в качестве свидетеля по вопросу происхождения документов и лишь после этого станет возможным присоединение бумаг к делу в качестве доказательства. Но, в соответствии с п. 2 ст. 61 УПК, защитником не может быть лицо, которое соответственно ному Кодексу, является свидетелем и в связи с этим допрашивалось или подлежит допросу. Таким образом, адвокат, проявив положительную активность в интересах подзащитного, может оказаться перед фактом отстранения от дела.

В а р и а н т 2. Доверившись конфиденциальному источнику о неопровержимой ценности бумаг, адвокат заявляет следователю ходатайство об изъятии документов п присоединении их к делу. После этих действий, адвокат, ознакомившись с содержанием последних, обнаружил, что в этих документах содержатся обстоятельства крайне нежелательные для клиента. Адвокат своими

247

непродуманными действиями навредил подзащитному. Ситуация недопустимая.

Здесь возможен резонный вопрос к автору. А почему бы адвокату перед представлением ходатайства самому не ознакомиться с содержанием бумаг? Да, это было бы очень полезным. Но, к сожалению, в таком случае, у следователя остается право подвергнуть допросу адвоката в качестве свидетеля с теми же последствиями.

В а р и а н т 3. Адвокат заявляет ходатайство об изъятии данных бумаг и приобщении их к делу. Здесь также возможные варианты. Нормальный: непредубежденный следователь выезжает на указанное место, в соответствии с законом изымает бумаги и присоединяет их к делу. В результате, положение подзащитного существенно изменяется к лучшему. Ура! Адвокат на коне. Ненормальный: следователь, по разным мотивам, не поторопился с изъятием важных бумаг. За это время они бесследно исчезают. Утрачена неоценимая возможность спасти подзащитного. Кто виновен? Правильно, адвокат.

Активность адвоката в поиске и выявлении доказательств, а также умение правильно воспользоваться плодами своей активности - это, как раз, и есть те сложности, о которых говорилось ранее. Это - всегда риск. Работу с выявлением и предоставлением доказательств можно без преувеличения сравнить с передвижением по минному полю. С одним различием. На минном поле гибнет один - тот, кто передвигается, а адвокат рискует еще и подзащитным. Безусловно, разные цели, мотивы и цена.

Особой осмотрительности и осторожности требует инициатива относительно присоединения к материалам дела вещевых доказательств без достаточной уверенности в их безоговорочной полезности.

Пример 28.Убийство в семье К-кив не сильно удивило соседей.

Семеро детей — все девочки. Бедная забитая пьяницей-мужем жена, с раннего утра и до поздней ночи трудившаяся, чтобы прокормить детей. Бешеный пьяница только и знал - пить и бить жену. А та все сносила ради детей. Такая, к сожалению, знакомая картина.248

Где-то в одиннадцать часов, в самый разгар дня, поди услышали детский вопль, а уже потом заголосила женщина. Сбежались соседи и увидели во дворе лежащим на улице ноте стола хозяина дома, а над ним жену со сковородой «руке.

...Как всегда, K- нихa со старшими дочурками пошла к колодцу что за верству от дома, по воду. А уже подходя но двору услышала вопль девятилетней Аленки. Мать бросила ведра и метнулась во двор, где и увидела мужа, который озверело срывал с ребенка старенькую рубашонку, заменявшую собою детское одеяние.

Больше обвиняемая в убийстве мужа Прасковья К-нко ничего не помнила. Опомнилась лишь, когда во двор сбежались люди. Прокуратура возбудила уголовное дело о преднамеренном убийстве. Защиту интересов обвиняемой К-ко по назначению следователя осуществлял недавний выпускник Харьковского юридического института Петров. Па гонора/) рассчитывать не приходилось - кроме семи девочек и отпущенной па подписку К-вой никого, кто хотел бы UJIU W02 помочь, НЄ было.

Для Петрова )то было первое дело об убийстве, поэтому он ощущал на себе внимание и сочувствие старших коллег юридической консультации и относился к делу подчеркнуто серьезно и внимательно. Дело, как таковое, с позиции юриста было несложным - несколько десятков листов. Обвиняемая ничего не понимала, со всем, что писал следователь, соглашалась и все покорно подписывала.

Адвокат Петров строил защиту обвиняемой с позиций превышения необходимой обороны, с одной стороны, и неосторожного убийства с другой. Здесь был идеальный симбиоз двух составов преступления, которые, с учетом всех обстоятельств, давали почву добиваться перед судом наказания, не связанного с лишением свободы.

Но, хорошо памятуя из лекций по уголовному процессу, где, между прочим, говорилось и о необходимости подкрепления своей позиции перед судом, Петров решил, что наличие средства убийства, простой домашней сковороды только поддержит его позицию о случайном,

249

так сказать, абсолютно бытовом характере убийства. Поэтому адвокат заявил ходатайство о необходимости присоединения к делу, в качестве орудия убийства, домашней сковороды. Следователь удовлетворил ходатайство адвоката и сковорода получила юридический статус доказательства.

В суде, произнося свое выступление в защиту подсудимой, Петров, дойдя до места, где речь шла об абсолютной растерянности и негодовании матери при виде той страшной сцены, с целью воссоздать событие, схватил сковороду и едва не упал от веса нескольких килограммов чугуна. Судьи и заседатели перепугано переглянулись и изумленно впились глазами в вещевое доказательство, которое больше говорило против подзащитной, чем за нее. "Ого!, — промолвил пожилой заседатель,— такой сковородой быка убить молено ".

Хвала богу и мудрому судье по фамилии Малиночка, работавшему в те времена в Межевском райсуде Днепропетровской области, все кончилось для подсудимой с оптимальным результатом.

Р е з ю м е :То что говорилось относительно осторожности в

постановке подзащитному незапланированных и недоработанных с ним вопросов в равной доле касается и тех случаев, когда у адвоката возникает желание заявить ходатайство о приобщении к делу вещественного доказательства. В приведенном случае, вещественное доказательство, присоединенное к делу по ходатайству адвоката, едва не испортило финал дела*.

Итак, заявляя ходатайство о присоединении к делу в качестве вещественных доказательств - любых бумаг, предметов и т.п., адвокат должен хорошо взвесить не только возможную пользу такого шага, но и предвидеть возможные отрицательные последствия, в том числе и психологическое влияние как на следователя, так и на судей.

Нередко информация, полученная адвокатом от очевидцев события или лиц, знакомых с его участниками,

* Из личного архива автора.

250

может оказаться очень полезной для подзащитного. В особенности ценной она может быть в делах, которые связанные с ДТП, и в преступлениях, совершенных в людных местах.

Адвокату следует очень осторожно вести себя при личных контактах с такими лицами, во избежание нежелательных последствий. Если адвокат убедился, что информация очевидца действительно может быть полезной, желательно заявить следователю ходатайство о допросе такого лица в присутствии защитника. Перед этим было бы полезным зафиксировать рассказ свидетеля па записывающем устройстве, так как нам неизвестно, как поведет себя следователь и как будет изложен рассказ очевидца в трактовке последнего.

Пример 29.Расследовалось дело по обвинению водителя грузового

автомобиля И. в совершении наезда на мотоциклиста. Последний в результате полученных травм умер. Обвиняемый виновным себя признавал. Однако было несколько неясных моментов в поведении мотоциклиста перед столкновением транспортных средств. Нормальная реакция водителя любого транспортного средства при встречном транспорте - занять крайнее правое положение, а в случае угрозы столкновения на своей стороне - съехать с дороги на обочину или за ее пределы, если позволяют обстоятельствен. Обстоятельства позволяли - вдоль дороги тянулась высокая стена зрелой кукурузы. Однако водитель мотоцикла, выскочив из-за поворота и увидев перед собой грузовик, поехал на левую части трассы, то есть, фактически Под машину. Водитель грузовика принял резко вправо, чтобы не допустить столкновения, но уже на его стороне и состоялось ДТП со смертельным исходом.

От родственников обвиняемого защитник узнал, что когда они ходили к родным погибшего, кто-то из соседей им рассказал, что мотоцикл был соединен с коляской таким образом, что он не мог осуществлять правого поворота, так как при этом переворачивался. То есть мотоцикл мог осуществлять лишь правый поворот и то на

251

очень низкой скорости. Кроме того, удалось установить, что потерпевший незадолго до аварии употреблял спиртные напитки (самогон), о чем в акте обзора трупа не упоминалось.

Адвокат, с разрешения потенциальных свидетелей, записал их рассказ на диктофон, а после этого заявил следователю ходатайство о допросе дополнительных свидетелей и просил следователя вызвать его для участия в допросах последних. Каким же было удивление защитника, когда он узнал, что следователь подверг допросу свидетелей без его участия, а рассказ свидетелей приобрел совсем иной характер.

Пришлось продемонстрировать следователю диктофонную запись и заявить повторное ходатайство о допросе свидетелей в его присутствии*.

Хлопоты адвоката оказались не безрезультатными и завершились ходатайством о прекращении уголовного дела против водителя грузовика из-за отсутствия в его действиях состава преступления. Ходатайства было удовлетворено.

Резюме:Опыт и умение адвоката грамотно обходиться с

выявленными доказательствами - это гарантия их сохранения от возможных попыток их обесценивания**.

Беспрекословно полезными для дела могут быть чертежи или фотографии, сделанные кем-либо из очевидцев на месте события.

Решая вопрос о приобщении тех или других документов к делу, защитник никогда не должен ограничиваться лишь требованием или просьбой подзащитного. Обвиняемый может обнаружить неразборчивость в выборе средств защиты, поскольку ставит перед собой лишь одну цель -избегнуть ответственности. Защитник обязан использовать лишь средства, предусмотренные законом.

В конце концов, бывают случаи, когда подзащитный, наслушавшись некомпетентных и недобросовестных

советов или по собственной неосведомленности в том или ином вопросе, может ввести в заблуждение неопытного в определенных вопросах адвоката.

Пример 3 0.По факту наезда а/м ЗИЛ-130 с прицепом на лесовоз,

стоявший поперек дороги, было возбуждено уголовное дело. За рулем Зила был водитель 3., которому во время следствия, с учетом его добросовестного поведения и правдивых показаний (о том, что от усталости в пути он вздремнул за рулем), была избрана предупредительная мера пресечения в виде подписки о невыезде.

Родственник обвиняемого, инженер-автомобилист по профессии, уговорил 3. занять другую позицию. Они оба начали утверждать, что во время ремонта автомобиля после ДТП было выявлено, что тормозной шланг, соединяющий автомобиль с прицепом, лопнул, и поэтому водитель не смог затормозить.

Поверив их утверждениям и не проверив их, адвокат решил, что при таких обстоятельствах можно ставить вопрос об отсутствии вины в действиях 3., поскольку имел место несчастный случай. В связи с ходатайством адвоката, следователь потребовал из гаража, где работал 3., документы, подтверждавшие бы факт повреждения тормозного шланга: наряд на его замену, накладную на выдачу нового шланга. Все документы следователю были представлены. Но следователь, проконсультировавшись со спецалистами-автомобилистами (чего не сделал адвокат), назначил дополнительную автотехническую экспертизу.

Вывод эксперта был следующим: тормозная система оштомобиля ІИЛ-130 построена таким образом, что нарушение целостности шланга, подающего воздух в тормозную систему прицепа, повлекло бы за собой немедленное автоматическое торможение автомобиля.

При таких обстоятельствах дальнейшее движение было бы невозможным, и авария не могла состояться. Положение обвиняемого резко ухудшилось, он был взят под стражу*.

* Из личного архива автора. ** Из личного архива автора. * Из личного архива автора.

252 253

Резюме:Объяснения подзащитного следует воспринимать

критически и, при необходимости, подвергать их проверке и лишь после этого использовать их самому и позволять пользоваться ими подопечному.

Вне всякого сомнения, главная вина в том, что произошло с обвиняемым, лежит, прежде всего, на нем самом, но это отнюдь не оправдывает беспомощности и некомпетентности адвоката, легкомысленно доверив-шегося запоздалым утверждениям обвиняемого.

§23. ЭТИЧЕСКИЕ АСПЕКТЫ НА ДОСУДЕБНОМ СЛЕДСТВИИ

Заключение соглашения об участии в уголовном деле со стадии досудебного следствия ставит перед адвокатом ряд правовых и этических задач, сплетение которых и определяет определенный коридор поведения именно в данном деле на данном этапе уголовного процесса. Термин "поведение" включает ряд неотъемлемых компонентов данного этапа работы: взаимоотношения - с клиентом по соглашению (если подзащитный под стражей); со следователем; с подзащитным; учет таких нюансов, как специфика дела, его характер; поведение подзащитного и т. п.

Главными действующими лицами, с которыми адвокату придется работать повседневно в этот период, является следователь и обвиняемый (подозреваемый). Взаимоотношения адвоката со следователем имеют рабочий официальный характер и не должны перерастать в "свойские" отношения, с которых неизбежно начинается отход от этических требований и закладывается возможность конфликтных ситуаций.

Официальные отношения адвоката со следователем определяются Законом Украины "Об адвокатуре" и регулируются уголовно-процессуальным законодатель-ством. Что же касается моральных тонкостей этого254

сложного сотрудничества, то они, вытекая из некоторых законоположений, переходят в сферу этических отношений.

Уже неоднократно упоминалось, что определяющей чертой адвокатской функции является односторонность занимаемой им позиции, и в его задачу не входит отыскания истины в деле, как таковой, или стремление к абстрактной справедливости. Перед адвокатом стоит конкретная задача, возложенная на него законом, - предоставить всестороннюю юридическую помощь своему подзащитному. Он обязан отыскивать и использовать в интересах защиты все ошибки и слабости, которые подрывают и расшатывают выводы следствия о виновности подзащитного. При этом адвокат никаким образом не способствует следствию в усилении этих доказательств.

Узаконенное кредо адвоката четко и недвусмысленно изложено в ст. 48 УПК Украины в новой редакции: "Защитник обязан использовать предусмотренные в этом кодексе и других законодательных актах средства защиты с целью выяснения обстоятельств, которые исключают подозрение или обвинение, смягчают ли исключают уголовную ответственность подозреваемого, обвиняемого, подсудимого, осужденного, и оказывать им необходимую юридическую помощь". Другого не дано.

Статья 48 УПК Украины (п. 16) запрещает защитнику разглашать обстоятельства,, ставшие ему известными от подзащитного в связи с выполнением профессиональных обязанностей, а Закон Украины об адвокатуре вменяет в его обязанность сохранять адвокатскую тайну. Однако обещание сохранять адвокатскую тайну содержит и присяга адвоката, что уже относится к сфере этических основадвокатской деятельности.В этом и есть уникальность положения адвоката, и

требовать от него общей справедливости означает непонимание задач адвокатуры в целом. Еще менее обоснованно требовать от адвоката обещания в виде присяги о том, что он будет справедливым. Другой вопрос выбор средств достижения цели лично адвокатом. Здесь адвокат имеет право и обязан проявлять и разборчивость, п личную порядочность. И закон, и общество имеют право

255

требовать от адвоката высокого профессионализма и добросовестности при ведении дела, опрятности в выборе средств защиты и нравственности их применения при выполнении адвокатской обязанности.

Возможна ситуация, когда защитник выявляет просчет в действиях следователя, серьезно ослабляющий обвинение. Закон, слова присяги адвоката требуют от него честности, а отсюда, выполнения моральной обязанности ради триумфа справедливости. Другими словами, адвокат должен указать следователю на допущенный недостаток. Устранение же следственной ошибки способно серьезно осложнить положение подзащитного. Как поступать адвокату в данной ситуации? Стремиться к идеалам справедливости в ущерб своему подзащитному? Конечно, нет. Этой проблемы мы достаточно подробно уже касались ранее.

Узаконенная однобокость позиции адвоката, его обязанность придерживаться лишь интересов лица, доверившегося ему, бесспорно, должны стоять на первом месте; в противном случае обесценивается основная идея адвокатуры.

Этическая же сторона данного вывода кроется в одностороннем восприятии адвокатом собранных материалов уголовного дела, в критическом подходе к их оценке с позиций защиты. Такая процессуально заданная позиция адвоката априори определяет конфронтационные взаимоотношения защитника со следователем и ставит их в положение процессуальных противников.

Нельзя обойти такую проблему, как столкновение гражданской ответственности адвоката с профессиональным долгом. Можно себе представить ситуацию, когда требование закона о добросовестном выполнения адвокатом своей обязанности в части неразглашения адвокатской тайны может составить реальную угрозу для общества, государства, отдельных граждан. Вообразите ситуацию, когда подзащитный поделился со своим адвокатом информацией о реальной угрозе чьим бы то ни было интересам, скажем, о готовящемся террористическом акте, что сегодня крайне реально. Как поступить в таком случае адвокату? Сохранять адвокатскую тайну? По закону это влечет ответственность за неуведомление о заведомо256

готовящемся преступлении. Известить о такой угрозе властным структурам - означает нарушить адвокатскую гайну.

Автор считает, что вне всяких сомнений, отвод реальной угрозы для кого-бы то ни было стоит выше, чем сохранение профессиональной тайны, если последняя делает адвоката соучастником преступления. Однако нельзя скидывать со счета и извечный принцип адвокатуры. Такой вопрос должен быть урегулирован законом.

Отношения адвоката со следователем должны строиться на основе априорного взаимоуважения и корректности. Взглянем на ситуацию из сугубо жизненной позиции. В производстве следователя одновременно находится десятка полтора (временами до тридцати) уголовных дел. По многим из них арестованы люди, что требует жесткого контроля за сроками содержания под стражей и большой ответственности. Ежедневно выполняются десятки следственных действий. Для следователя это означает одновременную параллельную работу с пятью, десятью адвокатами. У каждого из них свой подход к взаимоотношениям на досудебном следствии - один настроен по-деловому, другой стремится к собственному самоутверждению в присутствии своего подзащитного и нередко путает элементарную бестактность со смелостью и т. п.

Если эти лица не обнаружат максимума стремления к тому, чтобы установить нормальные деловые отношения, могут возникать трения и коллизии, которые вредят как интересам следствия, так и конкретным интересам самого подзащитного, а отсюда и интересам самого адвоката.

Даже самая острая и непримиримая позиция защитника нормально воспримется следователем, если адвокат обосновывает ее этично, по-деловому, следуя закону и с уважением К работе следователя.

Сомнения адвоката относительно добросовестности и законопослушности следователя, искренности его стремлений докопаться до истины в данном деле безусловно влияют на поведение адвоката-защитника на досудебном следствии и серьезно влияют на тактику его действий. Одно дело, когда следователь незаангажирован определенной

257

версией, действует беспристрастно и искренне стремится к поиску истины в деле. Тогда ходатайства адвоката, если они направлены на поиск об5стоятельств и доказательств, освещают лицо подзащитного) в положительном смысле, будут восприниматься следователем спокойно и адекватно с пользой для дела,,, а активное участие адвоката в следственных действиях будет иметь достойную поддержку.

Если же каждая попытка адвоката воспринимается нервозно, вызывает раздраженность и негодование следователя, все ходатайства отбрасываются с порога без учета их направленность или полезности, адвокату следует взвесить, целесообразно ли вообще продолжать работу в активном ключе. Безусловно, если возникают принципиальные расхождения с позицией следователя, что, в общем, отрицательно влияет на положение подзащитного, то независимо от тенденциозности первого, ходатайства должны быть изложены и, в случае отказа, они должны быть обжалованы прокурору. Но если речь идет о тактических моментах допрос отдельных свидетелей, назначение экспертиз и т. п.)„ то есть об обстоятельствах, которые, в случае представления ходатайства, могут быть следователем использованы для усиления обвинения подзащитного, очевидно, есть прямой смысл не возбуждать ходатайство, а возвратиться к его реализации во время судебного разбирательства дела.

В процессе работы на досудебном следствии адвокат может заметить тенденцию следователя к облегчению положения других обвиняемых за счет его подзащитного. Должен ли адвокат принять меры к всесторонней защите интересов своего подзащитного? Безусловно, даже при условии, что это ухудшит положение других обвиняемых по делу. Соответственно закону, адвокат не только имеет право, но и обязан это сделать. Такой шаг адвоката оправданный и с этической точки зрения, поскольку искажение обстоятельств дела следователем противоречит закону и является аморальными.

Пример 3 1 .Осуществляя правовую помощь на досудебном

следствии в групповом деле, адвокат заметил откровенную258

предубежденность следователя по отношению к отдельным обвиняемым. Во время свидания с подзащитным последний известил адвокату некоторые обстоятельства, о которых он узнал лишь теперь и которые могут коренным образом улучшить его положение в деле. Для >того необходимо подвергнуть допросу двух подростков, не допрошенных — следователь о них не знал. Адвокат заявил следователю ходатайство о допросе двух новых свидетелей. Следователь согласился с ходатайством, а спустя некоторое время в деле появились протоколы допроса подростков, из содержания которых вытекало, что им ничего относительно дела неизвестно. На вопрос адвоката, почему следователь не известил его о времени допроса свидетелей по его ходатайству, последний ответил, что считал это нецелесообразным. Жалоба прокурору на незаконные действия следователя была оставлена последним без внимания.

При рассмотрении дела в суде во время допроса подростков с участием родителей и психолога было выяснено, что во время допроса на досудебном следствии следователь не советовал подросткам и родителям впутывать детей в это дело, так как для них это может плохо кончиться. Во время допроса в суде дети постоянно озирались в зал, где сидел оперативный уполномоченный уголовного розыска, который был задействован в этом деле. По ходатайству адвоката суд удалил последнего из юла, и лишь тогда подростки дали правдивые и полезные для дела показания.

С тактической точки зрения, адвокат, заподозрив предубежденность следователя относительно его Подзащитного, поступил неосмотрительно. "Раскрывать" перед следователем попетых для подзащитного Свидетелей OSHCNCUIO подвергнуть их возможному риску влияния следователя. Более опытный адвокат, при таких обстоятельствах, не стал бы заявлять ходатайство следователю, а вызвал бы свидетелей для допроса прямо в суд, что позволило бы избегнуть постороннего влияния*.

* Ич личного архива автора.

25917*

Резюме:Мы уже останавливались и раньше на подобных

ситуациях, когда следователь пробовал обесценить доказательства, предоставленные адвокатом, но там адвокат предупредительно записал рассказ свидетелей на пленку. В данном случае, адвокат не мог этого сделать, поскольку против этого возражали родители подростков. Ведь следует учитывать и такие нюансы в практике.

Адвокат — подзащитный. Очень важным фактором в работе адвоката на досудебном следствии является установления нормальных, этично выдержанных отношений с подзащитным в части согласования позиции относительно предъявленного обвинения. По сей день не найден ответ на вопрос: как действовать адвокату, если ему станет известно от подзащитного об обстоятельствах, несовместимых с моралью и противоречащих с материалами дела. Адвокат в соответствии с законом должен осуществлять защиту при любых обстоятельствах. Но адвокат не имеет индульгенции от церкви и не является свободным от общества, в котором он живет, и его морали.

Пример 3 2....Адвокат осуществляет защиту подсудимого,

обвиняемого в убийстве. Последний при встрече с защитником сознался адвокату, что преступление действительно содеяно ним, однако он будет категорически отрицать свою причастность к убийству. Подсудимый также сообщил, что располагает информацией о попытках его друзей на воле повлиять на потерпевших с целью заставить их отказаться от претензий.

Защитник возмущен цинизмом подсудимого, ему искренне жаль жертву и потерпевших, однако сообщить кому-либо доверенную ему тайну или отказаться от защиты по таким мотивам он не может. Остается продолжать защиту при любых обстоятельствах, даже вопреки собственным представлениям о совести и справедливости.

Р е з ю м е :Закон, обязывающий адвоката защищать при любых

условиях не может быть аморальным, поскольку260

принимается законодательным органом от лица народа. Ведь адвокат, избирая профессию, добровольно соглашается действовать по Закону при любых условиях, а потому его действия оправданы морально.

В этом и кроется уникальность положения адвоката, и требовать от него справедливости в приведенной ситуации означало бы полное непонимание задач адвокатуры в целом. Обоснованным является требование от адвоката высокого профессионализма и добросовестности при ведении дела, опрятности в выборе средств защиты и нравственности их применения при выполнении адвокатского долга.

Работа на досудебном следствии обязывает адвоката к определенной активности в процессуальных следственных действиях: присутствие на допросах отдельных лиц, участие в следственном эксперименте, опознании, выезде на место происшествия и т. п. Активность на досудебном следствии - это, во-первых, реальная возможность выявить отдельные недостатки следствия на ранней стадии, не полагаясь на рассмотрение дела судом.

На практике нередко возникают ситуации, когда адвокат во время следствия натыкается на явно ошибочный шаг следователя, что может сильно подорвать позицию обвинения в суде. Казалось бы справедливым сообщить о своей "находке" следователю. Но, анализируя материалы следствия, адвокат приходит к выводу, что следователь (и это вполне естественно) использует это сообщение во вред его подзащитному. Из тактических мотивов адвокату лучше воздержаться от такого шага. Задача адвоката не только обнаружить в деле обстоятельства, которые оправдывают подозреваемого, обвиняемого и подсудимого или смягчают его ответственность, но и грамотно использовать все обстоятельства в пользу подзащитного.

Крайне деликатной и затруднительной для адвоката является ситуация, когда для облегчения позиции защиты необходимы показания лица, против вызова которого возражает сам обвиняемый по личным или иным конфиденциальным мотивам. Здесь нет единого рецепта. Если обвиняемый недостаточно реально представляет себе угрозу будущей ответственности или легкомысленно

261

рассчитывает обойтись и без допроса данного свидетеля, адвокат должен приложить все силы, чтобы донести до сознания подзащитного возможные последствия его действий.

Если же усилия адвоката наталкиваются на бессмысленное упрямство или непонимание обвиняемым ситуации, адвокат, исходя из этических требований, может разъяснить подзащитному о принятии ним решения -самостоятельно хлопотать перед следователем о вызове такого свидетеля. В этом случае обвиняемый может отказаться от услуг адвоката - это его право. Если же этого не состоится, адвокат свободней принимать решение самостоятельно. Не будет лишним напомнить, что принятие подобного решения - это итог очень серьезных раздумий и всегда - риск.

На вопрос, почему следует быть крайне осторожным в выработке единой позиции защиты на предварительном следствии и в суде, возможно, ответит предлагаемый эпизод из адвокатской практики.Но случаются коллизии и более сложного характера. Подзащитный по каким-то, лишь ему известным соображениям, то есть осознанно избрал позицию защиты, которая другим, в том числе и защитнику, представляется бессмысленной, бесперспективной и непродуманной. На самом деле, она осмысленная и подкреплена какими-то фактами, известными лишь подзащитному. Эпизод 3 3.

Приглашенный родственниками обвиняемого адвокат, прибыл в следственный изолятор для обсуждения и выработки общей позиции защиты в суде. Это была первая встреча. Как оказалось, подзащитному инкриминируется 11 эпизодов дачи взяток на сумму 24 тысячи рублей. По закону того времени (дело происходило в 1974 г.) санкция статьи 170 УК УССР предусматривала ответственность за такое преступление в виде лишения свободы от 7 до 15 лет. Непонятным и загадочным с позиции здравого смысла для адвоката в этом деле было то, что основными доказательствами виновности обвиняемого в совершенном преступлении были лишь показания самого обвиняемого. Все, кому по свидетельству С. давались 262

вытки, решительно и мотивированно отрицали показания о получении взяток от последнего. Это настораживало адвоката — такое поведение подзащитного требовало разъяснения: что толкнуло его на такой шаг, какие, скрытые от внешнего взгляда обстоятельства, заставили человека обвинить себя и многих других в тяжком преступлении? На что рассчитывает обвиняемый? Как намеревается держаться в суде? Отказ от показаний в суде повлечет за собой полный развал дела и оправдание С. Это хорошо понимал и следователь. Но почему он, в таком случае, слепо верил С. Здесь кроется что-то такое, что не вытекает из материалов дела.

Ознакомительную беседу с подзащитным адвокат начал осторожно с нейтрального "разведывательного " вопроса: как вы намереваетесь вести себя в суде и собираетесь ли продолжать свою позицию? Обвиняемый ответил в тональности, которая не оставляла никаких сомнений: я не имею намерения изменять в суде свои показания. - Вы осознаете, какую уголовную ответственность принимаете на себя, если суд вам поверит? - продолжил адвокат. - Ко мне в камеру приезжал заместитель прокурора республики С-ко, - ответил С. (последний руководил расследованием этого большого дела), он показал мне свой партийный билет и прокурорское удостоверение и уверил меня, что, если я дам такие показания, он гарантирует мне 6 лет. При этом подзащитный показал записанные им номера документов прокурора.

Вполне естественно, у адвоката отпало всякое желание убеждать подзащитного осознать бестол-ковость своего поведения и изменить показания. По тем временам становиться на пути заместителя прокурора республики было самоубийством, во всяком случае, это угрожало серьезными осложнениями. Высокий чиновник республиканской прокуратуры не простил бы этого адвокату. Поэтому пришлось дипломатично "заболеть " и выбыть из дела.

Р е з ю м е :В случае, когда подзащитный действует по мнению

адвоката, крайне нелогично и себе во вред, но уверенно263

и, на его взгляд, обоснованно, не следует с ним спорить и уверять в бестолковости позиции. Лучше воспринять ее или посоветовать подзащитному отказаться от данного адвоката. Добавлю, что прокурор свое обещание выполнил, и С. получил наказание в виде 6 лет лишения свободы*.

Адвокат - клиент: ненормативные отношения. Взаимоотношения адвоката с клиентами - лицами, заключившими с ним соглашение на ведение дела, и с самим подзащитным неизбежно делятся на официальные и ненормативные.

Если подзащитный содержится под стражей, последнее сводится к свободному общению с клиентами: информированию их о подробностях дела, о позиции подзащитного на следствии, о его просьбах, советах и требованиях, о возможных перспективах развития дела.

Этот аспект взаимоотношений всегда присутствует хотя этические исследования стыдливо обходят их своим вниманием. Тем временем, информационный вакуум в этой, очень деликатной, теме оставляет молодых адвокатов один на один с грудой проблем и соблазнов.

Клиенты - родственники и близкие арестованного, обвиняемого и сам подзащитный нередко обращаются к своему доверенному лицу - адвокату с просьбой передать какую-нибудь конфиденциальную информацию - запиской на бумажке. Чего греха таить, нередко адвокаты соглашаются на такого рода запрещенную законом "услугу", не задумываясь, какую серьезную опасность может содержать переданная информация для него самого. Не говоря уже о том, что адвокат при этом идет на грубое нарушение закона, он может невольно оказаться соучастником преступного заговора или попасть в другую неприятность. Поэтому следует решительно отвергнуть попытки клиентов вовлечь себя в подобные противоправные затеи.

Пример 34....В уголовном деле о крупных хищениях

государственного имущества, обвиняемый в период ознакомления с материалами дела попросил адвоката

* Из личного архива автора.

264

передать жене записку о том, что в тайнике сохраняются "документы", пообещав щедро оплатить услугу. Адвокат понял, что речь идет о тайнике с деньгами. Приняв эту записку, адвокат невольно стал бы посвященным в секрет о месте возможного нахождения тайника. Адвокат благоразумно отказался от этой миссии, пообещав подзащитному попросить следователя позволить ему свидание с женой. Он выполнил свое обещание. А в скором времени после свидания двое следователей из следственной группы были отстранены от дела в связи с тем, что они в ночное время, втайне от руководства следственной группы, несколько раз посещали дом подзащитного и находились там продолжительное время в поисках (как потом выяснилось, не безрезультатных) скрытых обвиняемым денег. Если бы адвокат решился на передачу записки, он стал бы обладателем информации о месте тайника, а следовательно и основным подозреваемым в причастности к пропаже денег.

В другом случае, жена обвиняемого попросила адвоката передать мужу таблетки "от желудка". Адвокат посоветовал передать их официально, однако жена не сделала этого, а через некоторое время снова обратилась с аналогичной просьбой. Нестандартная упаковка, поведение клиентки вызвали сомнение у адвоката, и он не стал выполнять просьбы. На следующий день обвиняемого потребовала медикаменты назад. Позднее клиентка созналась, что эти таблетки она передала по просьбе знакомого ее мужа, котрого на следующий день нашли убитым в собственной квартире. А в скором времени выяснилось, что это была попытка отравления обвиняемого.

Р е з ю м е :Ненормативные отношения с клиентами неотвратимы.

Но не следует переходить границы, когда клиенты:а) перестают считаться с мнением адвоката;б) способны навязывать защитнику свои условия;

адвокат не может противостоять клиентам ивынужден действовать себе во вред*.

* Из личного архива автора.

265

Довольно и двух приведенных случаев, чтобы понять насколько осторожным и взвешенным должен быть адвокат относительно просьб как клиентов, так и подзащитных.

Когда мы говорим о безупречном знании адвокатом-защитником своих прав, и умении ими адекватно пользоваться, то имеем в виду профессиональных адвокатов, но не категорию случайных людей, которые оказались причастными к этому непростому делу - "специалистов в области права", которым Консти-туционный Суд Украины своим решением от 16 октября 2000 г. широко раскрыл дверь к осуществлению защитных функций в период досудебного следствия и рассмотрения дел в суде.

Юрист другой специализации (юрисконсульт, нотариус и т.п.), редко обращающийся к УПК, как правило, не является компетентным в объеме прав защитника и технике их использования. Незнание своих прав и обязанностей при наличии желания легко восполнить - достаточно прочитать ст. 48 УПК и пробел ликвидирован. Но это лишь верхушка проблемы. Главное - это опыт использования своих процессуальных прав защитником, который приобретается годами.

Ситуация 3 5.Как-то заранее договорившись со знакомым судьей, я с

группой студентов пришел в один из местных судов, чтобы ознакомить их с процедурой судебного разбирательства уголовного дела. В коридоре суда мне встретился знакомый, в прошлом прокурорский чин. С готовностью рассказал, что он уже несколько лет на пенсии, но, по просьбе своей знакомой, согласился защищать в суде сына последней, которого обвиняют в сохранении с целью сбыта наркотиков. Прокурорского опыта ему было не занимать. Но никогда в своей жизни он не сидел в процессе в роли адвоката. Кстати, мне он запомнился как один из крайних недоброжелателей адвокатуры.

Во время суда экс-прокурор не пропускал ни единой возможности продемонстрировать свои знания уголовно-процессуального кодекса. Он буквально терроризировал266

суд абсолютно неуместными и лишними ходатайствами, назойливо допекал свидетелей рискованными вопросами, получая, временами, очень нежелательные для своего подзащитного ответы, чем значительно ухудшал его положение. Дело кончилось тем, что подсудимый отказался от своего защитника в судебном заседании.

Резюме:Этот пример ярче многочисленных лекций

продемонстрировал студентам, что такое дефицит защитной психологии, в общем, и адвокатского опыта, в частности. Новоиспеченный защитник обнаружил полное неумение использовать свои процессуальные возможности с учетом возможных последствий своей процессуальной активности для позиции подзащитного.

РАЗДЕЛ VIII ЗАЩИТНИК В СУДЕ

§24. СУДЕБНОЕ ЗАСЕДАНИЕ -РЕШАЮЩАЯ СТАДИЯ СУДОПРОИЗВОДСТВА

Вопрос о роли защитника в суде невозможно отделить от темы о состоянии судопроизводства в новой Украине, в общем, и о состоянии судов и судей, в частности. Какими бы не были положительными законы относительно улучшения судопроизводства и повышения роли адвоката-защитника, но если суды и судьи не будут реально соответствовать этому высокому уровню, до которого подняла их Конституция Украины, напрасно ждать ощутимых изменений относительно роли защитника в судебном заседании.

Все - высшее образование и большой опыт защитника, талант оратора и громкое имя адвоката, безупречное знание дела и судебной практики и, в конце концов, неопровержимые аргументы и доказательства - это не больше, чем стрельба ракетами по воробьям, когда за судейским столом сидит утомленный и поглощенный серыми будничными хлопотами судья, у которого на мысли - как свести концы с концами, а на очереди - еще десяток дел до конца рабочего дня.

Худшей ситуация бывает лишь тогда, когда судья, начиная судебное заседание, уже знает каким будет решение суда, а, все процессуальные потуги адвоката, его отношение к закону и призывы к справедливости - напрасны, а судьба подсудимого, соответственно, уже решена. При таких условиях роль адвоката в судебном заседании нивелируется и сводится на нет, а судопроизводство превращается в фарс.

Огромная масса сетований на нелады и коррупционность в сфере судопроизводства требуют от власти неотложных268

мер по возвращению судам их изначальной функции -судить по совести и закону.

Это может произойти лишь при таких условиях работы, быта и ответственности, которые бы сформировали в среде служителей фемиды внутреннюю потребность стремления к законности и справедливости. Когда аргументы подсудимого и его защитника будут восприниматься без давления на судейскую психологию таких посторонних факторов, как страх перед властью или потребность отработать взятку. Единственное, что допустимо в качестве постоянного и беспрерывного давления - это давление закона, собственной совести и искреннего желания не лишиться своей должности.

С другой стороны, сфера судопроизводства не должна стать замкнутой системой, абсолютно независимой от народа, который ее содержит. Именно от народа, но не от власти. Сегодня судебная система, к сожалению, сориентированная в полярно противоположную сторону -она зависима от власти и абсолютно независима от народа.

При таких условиях существование функции надзораза соблюдением законности со стороны такого органа,как прокуратура, если она независимая, приобретаетположительный смысл. Переходные положенияКонституции Украины, которые на пятилетие сохранилиследственную функцию прокуратуры, создают иподдерживают определенную неопределенностьотносительно будущей роли прокуратуры по отношению к судебной власти. Между тем, нынешняя роль защитника в суде, несмотря на неопределенность относительно возвращения прокуратуре функции общего надзора, существенно укрепилась. Закон Украины от 8 декабря 2004 г. частично возвращает прокуратуре функцию надзора. Генеральный прокурор, в соответствии с данным Законом, приобретает определенную независимость от Президента. Означает ли это возвращение прокуратуре права осуществления прокурорского надзора за соблюдением судьями законности в сфере судопроизводства?

В контексте исследуемой темы о роли адвоката в судопроизводстве и с учетом заинтересованности защитника в наличии максимального числа надзорных инстанций

269

за законностью деятельности суда, на поставленный риторический вопрос следует ответить однозначно - да, адвокатура за возвращение прокуратуре такой функции.

На наш взгляд, подход к решению этого важного вопроса должен формироваться не через призму соображений типа "нельзя ставить прокуратуру над судебной властью". Такая постановка вопроса априори деформирует отправную позицию - о первородной причине самой дискуссии. Отстаивая функцию прокуратуры надзора за законностью решений суда, следует исходить не из интересов или пожеланий прокурорских работников, а из начал всех основ юриспруденции - во имя истины.

Уже давно не секрет, что каждая, полностью закрытая от посторонних глаз и защищенная со всех сторон организация или структура, тяготеет к самоутверждению и самовосхвалению при любых условиях. В таких структурах вынесение огрехов и ошибок на общее обсуждение немедленно приобретает характер "позорного поступка" с привкусом "вынесения сора из собственной избы". Советские областные суды, во имя сохранения положительной отчетности, покрывали серьезные огрехи районных судов и судей. А Верховный Суд Украины не очень спешил портить статистику областных.

И можно привести многочисленные факты, когда обоснованные обращения во все судебные инстанции с целью исправления ошибки районного суда, подтвержденной решением кассационной инстанции - оставались безуспешными. И лишь обращение в прокуратуру заканчивалось принесением протеста уполномоченными на то должностными прокурорами помогало, наконец, доискаться справедливости.

Итак, лишение прокуратуры права надзора за законностью судебных решений - это, фактически, лишение граждан права на еще одну возможность исправить судебную ошибку.

Таким образом, в интересах законности и справедливости, а следовательно и судопроизводства, не отказываться от еще одного препятствия на пути судебной ошибки или злоупотребления.270

Формы и методы работы защитника в суде заметно отличаются от таковых на досудебном следствии. Во-первых, работа на досудебном следствии ведется втайне от посторонних глаз, то есть не является публичной. Работа в суде - это постоянное пребывание под небеспристрастными взглядами разнообразной публики, под придирчивым надзором многочисленных наблюдателей от средств массовой информации и многих других заинтересованных в деле лиц и учреждений.

Во-вторых, работа на досудебном следствии не ставит защитника в жесткие рамки, которые не прощают ошибок. Любой просчет или ошибочное решение намного легче исправить, не рискуя опоздать. Каждый невзвешенный процессуальный шаг, каждое необдуманно высказанное в судебном заседании слово, немедленно фиксируется секретарем судебного заседания или техническими средствами, использование которых предусмотрено законом. Кроме того, грубые ошибки, допущенные в судебном заседании, остаются в памяти его участников и, нередко, играют решающую роль при определении судьбы подсудимого.

В-третьих, часть защитного плана, не реализованная адвокатом на стадии досудебного следствия, целиком возможно окажется осуществленной в судебном заседании во время рассмотрения дела. Инициатива же защитника, мотивированно отброшенная судом, имеет мало шансов на свою реализацию в апелляционной или кассационной инстанциях.

Существует еще одно чисто психологическое обстоятельство, которое заслуживает особого внимания. Как бы плохо не зарекомендовал себя обвиняемый перед следователем, сколько бы он не изменял свои позицию и показания, это не повлияет непосредственно на судью или судей, которым придется рассматривать уголовное дело и выносить свой вердикт. Больше того, нередко такое поведение подсудимого на досудебном следствии вызовет у судей определенные сомнения относительно объективности или профессионализма следователя.

Неискреннее, дерзкое обращение подсудимого в зале суда, неуважение к участникам судебного про-

271

цесса воспринимается непосредственно судьями и присутствующими как неуважение к суду и настраивает против подсудимого со всеми вытекающими отсюда последствиями.

Конкретные задачи защитника в судебном заседании определяются его ролью в уголовном судопроизводстве, цель которого сформулирована статьей 2 УПК Украины - охрана прав и законных интересов физических и юридических лиц, берущих в нем участие, а также быстрое и полное раскрытие преступлений, изобличение виновных и обеспечение правильного применения Закона с тем, чтобы каждый, кто совершил преступление, был привлечен к ответственности и ни один невиновный не был наказан.

Сбалансированность роли представителей обвинения и защиты в суде обеспечивает принцип состязательности и диспозитивности. Рассмотрение дел в судах происходит на основе состязательности. Это означает, что при рассмотрении дела в суде функции обвинения, защиты и решения дела не могут возлагаться на один и тот же орган или на одно и то же лицо.

Государственное обвинение в суде осуществляет прокурор. В случаях, предусмотренных этим Кодексом, обвинение осуществляет потерпевший или его представитель. Это касается той категории преступлений, где участие прокурора не является обязательным.

Защиту подсудимого осуществляет сам подсудимый, его защитник или законный представитель. Если участие защитника в судебном деле не является обязательным, подсудимый принимает защиту собственных интересов на себя.

Прокурор, подсудимый, его защитник или законный представитель, потерпевший, гражданский истец, гражданский ответчик и их представители принимают участие в судебном заседании как стороны и пользуются равными правами и свободой в предоставлении доказательств, их исследовании и доказывании их убедительности перед судом.

Суд, сохраняя объективность и беспристрастность, создает необходимые условия для выполнения сторонами их процессуальных обязанностей и осуществление предоставленных им прав.272

§25. ЗАЩИТНИК В СУДЕБНОМ ЗАСЕДАНИИ

Судебное заседание - это юридическая процедура, завершающая процедуру судопроизводства в конкретном уголовном деле и венцом которой является решение суда относительно виновности подсудимого. Главная цель судебного заседания - проверка материалов досудебного следствия на предмет:

а)законности привлечения обвиняемого к уголовной ответственности;

б) законности предупредительной меры;в) полноты и законности доказательной базы, ее

весомости в смысле доказанности обвинения или,напротив, - его опровержения;

г) допустимости доказательств, на которые опираетсягосударственный обвинитель, и законностиприобщения их к делу;

д) верности юридической квалификации, инкримини-рованного подсудимому преступления;

е) выявления обстоятельств, которые способствовалисовершению преступления;

ё) избрания вида и степени наказания за содеянное преступление;

ж)обеспечения возмещения убытков в пользу физических и юридических лиц, потерпевших от преступления.

Как юридическая процедура, судебное заседание имеет жестко унормированный рядом кодексов характер: уголовно-процессуальным, гражданско-процесуальным, хозяйственно-процессуальным, административного судо-производства. В частности, Уголовно-процессуальный кодекс определяет круг участников судебного заседания, права и обязанности последних.

Занимая место полновластного хозяина в судебном заседании, судья или председательствующий в составе судебной коллегии, руководствуясь нормами УПК, осуществляет судопроизводство, то есть ведет судебное

27318-7-481

заседание, направляя активность его участников в русло максимальной эффективности относительно выявления обстоятельств, которые составляют главную цель суда -подтвердить или опровергнуть обвинение, предъявленное подсудимому. Каждый шаг судьи на этом пути является унормированным и фиксируется путем составления протокола или техническими средствами. Без этого правовая идентификация течения судебного заседания была бы невозможной, а ценность судебного решения -сомнительной.

Равноправными участниками судебного заседания, задача которых помогать суду в осуществлении судопроизводства, являются подсудимый, государственный обвинитель, защитник, представитель несовершеннолетнего подсудимого, потерпевший, представитель пострадавшего.

Каждый из участников судебного заседания выполняет определенную законом функцию и пользуется правами, необходимыми для эффективного осуществления процессуального назначения. Единым участником судебного заседания, функция которого выделяется однобокостью, определяемой лишь интересами подсу-димого, является защитник.

Формулируя задачи защитника в судебном заседании, ст. 48 УПК определяет его права и обязанности при предоставлении правовой помощи во время судебного разбирательства дела. Итак, на этом ответственном этапе судопроизводства защитник имеет право:

1) принимать участие в судебных заседаниях;2) ставить в судебном заседании вопросы подсудимым,

потерпевшему, свидетелям, эксперту, специалисту, истцу и ответчику, принимать участие в исследовании других доказательств;

3) предъявлять доказательства, заявлять ходатайства и отводы, высказывать в судебном заседании свое мнение относительно ходатайств других участников судебного разбирательства, обжаловать действия и решения лица, которое проводит дознание, следователя, прокурора и суда;

4) выступать в судебных дебатах;274

.S) ознакамливаться с протоколом судебного заседания и подавать на него замечания;

6) знать о принесенных в деле представлениях прокурора, апелляциях, подавать на них возражения;

7) принимать участие в заседаниях суда при апелляционном рассмотрении дела.

Прежде чем мы рассмотрим каждую функцию в Отдельности, следует ответить на такой, далеко не риторический вопрос: А не противоречит узаконенная однобокость позиции адвоката общественным интересам, общественной морали?

Современное высокоразвитое общество заинтересовано В том, чтобы каждое преступление было как можно быстрее раскрыто, преступник, который его совершил, найден и обоснованно наказан судом. Для этого создана правоохранительная система, главным институтом которой является судопроизводство.

Ни реализацию этого социального заказа государствотратит значительные средства за счет общества, в целом, и каждого налогоплательщика, в частности. Общество в цепом и каждый гражданин заинтересованы в том, чтобы наказан было именно гот, кто совершил преступление и ни В коем случае не кто-то иной. К сожалению, многолетняя практика деятельности органов, функцией которых является борьба с преступностью, а также судов дает нам огромный статистический материал о многочисленных ошибках и злоупотреблениях последних, следствием которых было осуждение людей, невиновных в совершении тех преступлений, в которых они были признаны виновными и осуждены, а, нередко, и казнены.

Присутствие на всех стадиях судопроизводства адвоката, которого закон обязывает к одностороннему сугубо защитному подходу в вопросах обвинения подсудимого, -служит определенной гарантией, прежде всего, для самого общества, что даже при наличии адвоката, осужденное лицо является истинным виновником, совершившим данное преступление.

Теперь рассмотрим каждую функцию в отдельности и подробно.

275

Присутствие защитника в судебном заседании -это период напряженной интеллектуальной работы, предусматривающий учет непредвиденных обстоятельств, противоположных интересов, немедленного принятия незапланированных решений и мгновенной реакции на действие других участников судебного процесса. Все эти предусмотренные и незапланированные шаги должны осуществляться в рамках строгого соблюдения закона, судебной этики и судебного этикета.

Нам придется еще не раз делать акцент на той генеральной линии, которой руководствуется защитник в своей деятельности, вообще, и в судебном заседании, в частности. Эта генеральная линия складывается в полном размежевании таких понятий, как абстрактная справедливость и конкретные интересы подзащитного. Первые интересуют защитника лишь в контексте полезности их для позиции подзащитного. Если эти категории совпадают, защитник направляет свои действия на их объединение в защитительной позиции. Когда же поиск справедливости не вписывается в концепцию защиты по конкретному делу, защитник концентрирует внимание суда на тех доказательствах и обстоятельствах, которые улучшают позиционное положение подзащитного.

Формально, все действия, которые приходится выполнять защитнику в судебном заседании, за исключением судебных дебатов, сконцентрированы в п. п. 7 и 8 ст. 48 УПК. Так, п. 7 предусматривает право адвоката в судебном заседании ставить вопросы подсудимым, потерпевшему, свидетелям, эксперту, специалисту, истцу и ответчику, принимать участие в исследовании других доказательств.

Закрепление этого, казалось бы, само собой понятного права, на самом деле, является очень важной гарантией права на защиту. Можно вообразить себе, что судья, очень рассердившись на слишком придирчивого защитника, удалил бы последнего из судебного заседания. В первую очередь, это ударило бы по подзащитному, который остался бы без полноценной защиты. Судья имеет право, в порядке ведения судебного заседания, поставить на вид любому 276

участнику судебного заседания, в том числе и адвокату. Председательствующий в судебном заседании имеет право отстранить защитника от участия в судебном заседании, при наличии оснований, предусмотренных ст. 48 УПК. В этом случае адвоката, который выбыл, может заменить другой по согласованию с подсудимым. Новому адвокату предоставляется время на ознакомление с материалами дела.

Таким образом, право защитника принимать участие в судебном заседании - это, прежде всего, одна из гарантий права подсудимого на защиту от обвинения.

Использование защитником права на вопрос в судебном заседании. Общее правило. Лицу, которое приняло на себя обязанность защитника в суде, следует хорошо запомнить:

а) ставить вопросы - это, прежде всего, не обязанность,а право, требующее очень осторожного обращения;

б) в судебном заседании, как правило, редко ставятспонтанные, то есть, только что созревшие вопросы.Защитник хорошо знаком с материалами дела иперед ним лежит досье с выписками показаний исвидетельств всех лиц, которые допрашиваютсяв судебном заседании. Он знает, когда, что и какотвечал на тот или иной вопрос подзащитный идругие подсудимые. И когда в судебном заседании,по течению дела, возникает необходимость что-топрояснить ли уточнить, защитник может сделать этотаким образом, чтобы не повредить собственномуподзащитному.

Есть немало адвокатов, которые, за недостатком опыта, считают, что действенность адвоката в судебном заседании определяется именно в повышенной активности во время допроса подзащитного, других подсудимых, свидетелей. Между тем, постановка вопроса подсудимому, свидетелю, потерпевшему, а в особенности эксперту - это ни в коем случае не акт удовлетворения собственного любопытства, а тем более - не повод для демонстрации активности, так как, иногда, последнее может очень дорого обойтись. Каждый вопрос - это тщательно продуманный и хорошо взвешенный шаг, реакция на который, как правило, точно рассчитана;

277

в) постановка вопроса требует не только отточенного редактирования содержания, но и формы, и направления, и даже момента постановки. Только при таких условиях можно надеяться на достижение определенных результатов.

Вопросы, адресованные собственному подзащитному, как правило, имеют целью закрепить или опровергнуть определенные факты, которые так ли иначе укрепляют защитную позицию последнего. Поэтому каждый вопрос, который будет поставлен защитником в судебном заседании и ответ на него требуют тщательного обсуждения с подзащитным. При этом следует рассчитывать на то, что поставленный подзащитному вопрос и его ответ на него могут спровоцировать производные вопросы у других участников судебного заседания и суда, которые, если их не предусмотреть, могут свести на нет задуманные планы.

Пример 3 6.Слушается уголовное дело о похищении несовер-

шеннолетними из радиомастерской комплектующих для радиоприборов. На скамье подсудимых шестеро подростков и двое взрослых, за бесценок скупавшие у воришек краденное, чем и стимулировали последних к дальнейшим кражам. Оба взрослых - представители фирмы, занимавшейся торговлей и ремонтом радиоаппаратуры. Одного из них, бывшего руководителя фирмы, защищает адвокат С, а другого, радиомастера, - защитник П.

Руководитель свою причастность к скупке краденного не признавал и утверждал, что ему о таких фактах неизвестно. Несовершеннолетние, по их свидетельствам, с руководителем контактов не имели и ни разу с ним не встречались. Другой работник фирмы давал противоречивые показания - то утверждал о причастности руководителя к преступлению, то возражал против собственных утверждений.

У адвоката С, осуществлявшего защиту руководителя фирмы, вырисовывалась неплохая защитная позиция, и его основной задачей в данной ситуации было — не ухудшить ее в суде. Адвокат решил во время допроса278

своего подзащитного сконцентрировать внимание судей именно на тех обстоятельствах, которые подчеркивают отсутствие прямых доказательств причастности руководителя фирмы к скупке краденного у подростков.

Во время допроса подзащитного, адвокат не пропускал ни единой возможности отмежевать бывшего руководителя от "мерзкого преступления", от "аморальности втягивания подростков в преступность" и т.п. И, наверное, немного перестарался, чем сильно "допек" своего коллегу. Это ощущалось очень явно - во время упомянутого допроса он нервничал и активно состоял в переписке с своим защитником.

После допроса бывшего руководителя фирмы слово для постановки вопросов подсудимому, взял защитник П. В котором часу мастерская заканчивала работу? — спросил он незадачливого руководителя мастерской? Кто закрывал мастерскую? Были ли у радиомастера ключи от мастерской? В котором часу обычно приносили подростки краденное?

Оказалось, что ключи от мастерской находились лишь у руководителя, и в шестом часу, когда прекращалась работа, он персонально закрывал помещения. Остаться в мастерской после работы можно было лишь с разрешения руководителя и при условии его присутствия там. После некоторых уточнений со стороны судей, все стало абсолютно ясно - радиомастер единолично не имел возможности выполнять любые операции без ведома руководителя.

Анализ ситуации. Во-первых, учитывая, что подсудимый (руководитель) находился в положении оговариваемого другим подсудимым и должен был защищаться от оговора, адвокату надо было заявить ходатайство о допросе подзащитного последним, после допроса всех обвиняемых. Во-вторых, защищая интересы собственного подзащитного, адвокат должен был очень осторожно задавать вопрос и не провоцировать своего "подельщика" пассажами морального плана о "мерзости преступления" и т. п. С. выбрал не наилучший путь использования возможностей.

279

Резюме:1)Итак, линию на отмежевание подзащитного от

прямой причастности к скупке краденного, защитник грамотной постановкой вопросов полностью разрушил, а бывший руководитель был осужден к лишению свободы.

2) Защитнику было известно от его подзащитного,что тот знал о совершении преступления и был его

соучастником. Он также знал из материалов дела,что подельщик решил отвечать один, и поэтому не

называл руководителя в качестве соучастника. Этогобыло бы вполне достаточно, и попытка лишний разпродемонстрировать в суде невиновность подзащитногона этом фоне была не очень уместной и целесообразной.

Все в суде понимали, что это не так. Защитнику надобыло тихонько сидеть и не останавливаться на этом

обстоятельстве лишний раз. Неудачная попытказащитника подчеркнуть "благородство" своегоподзащитного путем создания "черного" фона вокруг

другого подельщика, который в суде вел себя довольнолояльно по отношению к своему руководителю, была

неэтичной и "неблагодарной". Поэтому надо быловоздержаться от желания обелить своего подзащитногоза счет другого подсудимого. Как мы знаем, это

закончилось для защитника и его подсудимого не оченьотрадно*.

Допрос подсудимого, потерпевшего, свидетеля в судебном заседании - это всегда неординарное и неизменно важное для каждого уголовного дела событие. Неизменно -так как все зависит от конкретных обстоятельств уголовного дела. Рядовое дело, где проходят один-два подсудимых, признающих свою вину, отсутствуют противоречия в их показаниях, нет расхождений с потерпевшими - это одно. Миссия защитника в таком деле довольно проста и сводится к сохранению "чистоты юридической квалификации преступления" (когда это выгодно подзащитному) и направлению усилий к максимальному смягчению наказания. Здесь все ясно и допрос подсудимого - простая

* Из личного архива автора.

280

формальность. Во всяком случае, многие специалисты так считает. Хотя, по мнению автора, защитнику не следует расслабляться вплоть до ухода суда в совещательную комнату, а иногда и до провозглашения приговора судом.

Пример 3 7.В начале восьмидесятых годов минувшего века в г.

Минске была задержана группа подростков, расположившихся на ночь в танке-памятнике на одном из центральных площадей города. Четыре мальчика и девочка рассказали работникам милиции, что прибыли они в Минск с г. Донецка по предложению девочки, поскольку она хотела увидеть, где похоронен ее дед, который освобождал Минск от оккупантов.

Все было бы очень просто, если бы работники милиции не заметили на руках у каждого из путешественников ценных часов. На запрос минских милиционеров из Донецка поступила информация о том, что там было совершена довольно сложная кража из одного универмага и что среди краденных ценностей фигурируют часы именно таких марок, которые были найдены у задержанных.

Расследование громкого дела очень быстро дало ответ на многие загадки, терзавшие правоохранителей. Они до последнего момента были уверены, что, учитывая техничность и "почерк" кражи, она была осуществлена опасными и опытными преступниками.

Сначала никто не поверил подросткам, что кража осуществлена именно ими. Но они с охотой и довольно подробно рассказали следователю, как и что они совершили, чтобы не нарушить сигнализации, чего и сколько взяли. Почти все украденное, за исключением раздаренных ими тринадцати единиц, которые числились украденными по акту ревизии, было возвращено. Подростки в один голос утверждали, что часов, которых недостает по акту ревизии, они не видели и не брали Но акт ревизии - это официальный документ и не верить ему не было оснований.

На многочисленные вопросы следователей, а позднее и судей, как они додумались до технического решения некоторых вопросов, связанных с сигнализацией,

281

подсудимые отвечали, что интересовались физикой и техникой, посещали кружки и т.п. Такой ответ всех удовлетворял. Кроме адвокатов. Последних беспокоила судьба тринадцати ненайденных ценных часов.

Во время судебного заседания ничего непредвиденного не случилось. Подсудимые давали стабильные и неизменные показания, и все происходило предвидено, за исключением уже упомянутой детали — адвокаты все, как один, проявляли недоверие к акту ревизии, предполагая возможность его фальсификации с целью присвоения золотых часов, свалив их пропажу на подростков, которым, конечно ж, никто не поверит.

После последнего слова подсудимых, суд отправился в совещательную комнату для составления приговора, назначив его объявление через два-три часа.

Ожидание приговора - это всегда пауза в работе, заполненная волнением родственников и близких подсудимым людей, определенной напряженностью среди адвокатов и, конечно ж, нервозностью самих подсудимых. Как раз они то и выглядели не очень встревоженными, или хотели таковыми выглядеть. Адвокаты, кроме одного, который решил использовать паузу для решения своих личных вопросов, стояли в стороне и обсуждали разные новости.

Когда до объявления приговора оставалось уже каких-то полчаса, отворилась дверь совещательной комнаты и, усевшись за стол, судья объявил о продолжении судебного заседания.

Суд решил повторно подвергнуть допросу в качестве свидетеля подругу одного из подсудимых С. Последняя оказалась на месте и ее сразу же пригласили к кафедре свидетелей. Девочка очень охотно подошла к кафедре и положила руки перед собою. И тогда председательствующий в судебном заседании предложил С. показать суду свои часы. Девушка пришла в смущение, но подошла к судебному столу и положила туда часы. Представитель универмага, где была совершена кража, аж подскочил, узнав в часах один из экземпляров, которых недоставало по акту ревизии.282

На вопрос суда когда и где она приобрела часы, девушка ничего не ответила и, очень побледнев, молчала. Тогда председательствующий поднял подсудимого, с которым дружила девушка-свидетель и спросил у последнего, не объяснит ли он, каким образом часы попали к его подруге. Подсудимый красноречиво молчал. Но когда за дело взялся государственный обвинитель, подсудимый, к большому удивлению своих подельщиков, сознался, что все тринадцать часов он прихватил тайно от друзей и скрыл это обстоятельство от них. Одни часы он подарил подруге, уверив ее, что это находка.

Как потом выяснилось, при первом допросе подруги подсудимого относительно других обстоятельств, взгляд одного из заседателей ненароком остановился на ценных часах на руке несовершеннолетней. А уже в совещательной комнате он поделился своей "находкой" с коллегами, что, собственно, и стало причиной возобновления судебного заседания.

Итак, за какие-то полчаса до оглашения приговора в ситуации, когда, казалось, уже ничего не может измениться, позиция одного из подсудимых резко ухудшилась. К сожалению, это событие состоялось в отсутствие его защитника, убежавшего по личным делам, и которое, в дальнейшем, имело довольно неприятные последствия для последнего.

Р е з ю м е :Защитник подсудимого С. не придал значения

некоторым деталям дела и не сумел добиться от своего подзащитного откровенности. Как следствие, он не разъяснил подсудимому, что значительно разумнее было бы самому все рассказать суду об украденных часах и, само собою, не сумел предотвратить появление в суде знакомой С. с краденными часами на руке*.

В делах сложных, с большим числом преступных эпизодов и подсудимых, когда каждый защищает лишь себя (нередко за счет ухудшения положения других), а защитник другого подсудимого стремится не допустить ухудшения

* Из личного архива автора.

283

положения своего подзащитного и не против того, чтобы нанести встречный удар, необходимо безупречное знание материалов дела, четкая координация действий защитника и подзащитного, понимание друга друга с полуслова. При этом не следует забывать, что за всеми перипетиями и пикировкой защитников наблюдают судьи, аудитория и подсудимые. Поэтому адвокат, если это человек высокой культуры и уважения к собственной гильдии, должен действовать в пределах закона и с учетом требований судебной этики, то есть, не теряя ни одной законной возможности помочь своему подзащитному, оставаться при этом джентльменом судебной арены.

Для такого сотрудничества с подзащитным нужно полное доверие с его стороны к адвокату. Это возможно лишь тогда, когда адвокат сумеет расположить последнего к себе своими знаниями, опытом и культурой, носителем которой он должен быть всегда.

Если подзащитный не верит в своего адвоката, замыкается и что-то важное скрывает, это может послужить причиной значительных сложностей в работе и даже навредить ей. Защитник-подзащитный - это процессуальный тандем, где ведущая роль должна быть за адвокатом. Практика знает немало случаев, когда в роли подзащитных выступают люди, владеющие огромными средствами и при этом не отягощенные большим умом и культурой. Они считают, что раз они платят большие деньги адвокату, то он должен делать то, что ему приказывают. К сожалению, это реалии настоящего.

Как быть в таких случаях, целиком зависит от адвоката. Если адвокат на первое место ставит свой имидж, а не деньги и при этом имеет достаточные основания для такой позиции, то он не позволит возникнуть ситуации, когда ведущим тандема станет подзащитный. В то же время, даже сильный и авторитетный адвокат, не станет игнорировать мнение подзащитного, если оно не лишено здравого смысла. В любой ситуации подзащитному решать - согласиться с позицией адвоката или отказаться от его услуг. Это одна из гарантий прав подзащитного, закрепленная в законе. В такой же мере - это гарантия права адвоката от диктата клиента.284

Чтобы предотвратить ситуации, когда подзащитный претендует на первенство в тандеме, адвокат должен терпеливо и настойчиво разъяснять последнему возможные последствия его амбиций. В особенности опасна такая активность подзащитного может быть во время допроса свидетелей или потерпевших.

Пример 3 8.В книжке, изданной автором в 1987 г., "Записки

адвоката" содержится повествование под названием "Червенский рынок", построенное на реальных событиях. В нем речь идет о мошеннической истории, которая имела место в г. Минске в семидесятые годы минувшего столетия и представляет собой классическую иллюстрацию на тему о неуемных амбициях подзащитного и их печальных последствиях.

В те времена приобретения автомобиля было большой проблемой. На советском рынке крутилось несколько моделей автомобилей - "Москвич", "Жигули" и бренд советского автостроения "Волга". Наиболее доступным по цене вариантом были "Жигули", но приобрести их было нелегко. На всех предприятиях создавались длинные очереди, тянувшиеся годами. Процветало взяточничество. Единым способом ускорить приобретение своей мечты был рынок.

Один из наиболее известных в те времена авторынков "Червенский рынок" функционировал в Минске, куда приезжали со всех уголков огромного государства, надеясь осуществить свою мечту, - приобрести авто. И здесь приезжих мечтателей с распростертыми объятиями ждали мошенники, которые по утонченной и беспроигрышной схеме обирали доверчивых дилетантов, как липку.

Схема, с одной стороны, была стара как мир и проста как прямая линия. И в этом была ее действенность. Мошенники безошибочно выбирали "простых" работяг и, как говорят теперь, "разводили " их на доверии - машину можно приобрести за небольшую взятку.

Во время осмотра покупателями выставленного на продажу автомобиля, рядом "случайно" появлялся

285

один из мошенников, которые, как -бы из простого любопытства, мимоходом спрашивал: "Что, ребята, автомобиль покупаете?" Ребята, а их было всегда двое, так как каждый, покупатель машины привозил с собой кого-либо из друзей, чтобы, не дай бог, не обманули, немедленно реагировали на вопрос: "А что, вы можете что-то предложить?". Схема действовала безотказно.- Да нет, вы же хотите что-то старенькое, а я могупредложить только новый. У ребят перехватывало духот предчувствия долгожданной удачи, и они втягивалисьвсе дальше и глубже. Дело на данном этапе заканчивалосьтем, что приходили к согласию - покупатель платитцену нового авто и дает сверху одну тысячу рублей заразрешение на получение "Жигулией" вне очереди. Дляохотников, готовых отдать за новую машину сверх ценыдве тысячи, предложение выглядело нереальной удачей.

В почтовом отделении за свободным столиком составлялось заявление на имя начальника отдела торговли Минского горисполкома с просьбой позволить приобрести внеочередно автомобиль. Для большей убедительности к заявлению приобщались справки о заслугах покупателя (передовик труда, "заслуженный", инвалид и т.п.). Деньги- стоимость машины упаковывались в бумагу, "случайно "оказавшуюся в сумке посредника, и группа на первом жетакси мчалась к Минскому горисполкому.

После этого вступал в игру наш главный "герой" спектакля, который исполнял роль "начальника". Она сводилась к по-детски наивной сцене. Покупатели вместе с "племянником" начальника в такси и уже с деньгами подъезжали к Минскому горисполкому, где их ожидал очень респектабельный и почтенный джентльмен с дорогим импортным "дипломатом "ив роговых темных очках, который по схеме садился на переднее кресло "Волги " рядом с водителем, после чего звучала команда — "в автомагазин ". Далее все происходило по отработанной схеме. Покупатели, по совету "племянника", просили "начальника" подписать пакеты с деньгами, чтобы их пропустили вне очереди, а тот во время исполнения подписи, подменял пакеты с деньгами на "куклу", то есть 286

на пакет с бумажным муляжом. Вот и вся операция. За полтора часа в карманах мошенников оставалась стоимость нового авто (а случалось и двух), тысяча рублей сверху.

На 14-той "операции" произошел незапланированный прокол, и главный мошенник А. был задержан, а поскольку виновным он себя не признавал, то и соучастников в деле не было. По окончанию следствия дело было направлено в суд.

Защиту обвиняемого осуществлял автор книжки "Записки адвоката" и этого учебника адвокат Ф. С учетом полного отказа А. от предъявленного обвинения и наличия многочисленных расхождений в показаниях пострадавших и свидетелей относительно внешности главного мошенника, было принято общее решение строить защиту на расхождениях и несогласованиях в протоколах допросов. Как положительный фактор защитной позиции было и то обстоятельство, что следователь не отказался от порочной практики списать на обвиняемого несколько "висяков" мошенничества, от которых легко будет избавиться из-за абсолютной несхожести почерка, наличия алиби по времени и т. п.

Учитывая актерские амбиции, которые постоянно демонстрировал подсудимый, его холеную внешность, которая безусловно будет дразнить наименее распущенных на советском пространстве белорусских судей, было условлено - без разрешения защитника А. не ставить ни единого вопроса пострадавшим и свидетелям. В случае крайней необходимости, он посоветуется с защитником. Но а остальном - ни слова.

Ход судебного заседания подтверждал прогнозы адвоката после допроса потерпевших по эпизодам, открыто привязанным следователем к А., они очень зашатались и можно было считать, что с ними покончено. Оставалось 8 эпизодов мошенничества, 3 из которых были очень шаткими.

Дело в том, что среди потерпевших были люди разного возраста и роста, без очков и с ухудшенным зрением, мужчины и женщины. Каждый из них изображал

287

портрет мошенника по мере его восприятия. Маленького роста А. казался высоким и напротив, люди высокие воспринимали мошенника как человека небольшого роста. Одни восприняли его как чернявого, другие - как русого и т. п. Иногда казалось, что речь идет о совсем разных людях. Именно на этом строил адвокат и свои планы опровержения обвинения по отдельными эпизодам мошенничества.

Подзащитный вел себя терпимо, хотя и порывался к полемике с потерпевшими и свидетелями во время их допроса. Взгляд адвоката вынуждал его усмирять свой "благородный " гнев и недовольно садиться на свое место. Все шло неплохо, к примеру, где в качестве пострадавших выступали два сельских комбайнера из Ставропольского края.

За выдающиеся успехи в жатве руководство области обоих наградило немалыми деньгами, и они решили поехать в Минск и попробовать своего счастья приобрести по автомобилю. Решили покупать "Волги" - премии позволяли. В Минске их с нетерпением ожидал А. со своей командой. Все состоялось так, как описано выше, и заслуженные работяги остались без машин и без денег. Именно их свидетельства были наиболее несогласованными и содержали значительные расхождения, хотя, в целом, ни у кого не возникало сомнений относительно причастности А. к мошенничеству именно в этом эпизоде.

Но наличие этих расхождений вносило определенную туманность в формулировку обвинения, а суд может опираться лишь на целиком доказанные факты - все сомнения, как известно, толкуются в пользу подсудимого. Наблюдая, как адвокат мастерски использовал расхождения в показаниях, А., видимо, решил, что он и в самом деле жертва оговора и начал громко выражать негодование "недобросовестностью" потерпевших, которым, видите, захотелось любым образом найти виновника.

Судья, пожилая женщина со множеством орденских колодок на жакете, очень пристально посмотрела в сторону подсудимого и предложила ему сесть. И тогда она сама обратилась к одному из потерпевших: "Вы слышали,288

- спросила она, - подсудимый очень сердится, что вы на невиновного человека хотите свалить свою небрежность и собственную неосторожность. А может вы и в самом деле что-то путаете и оговариваете невиновного человека? В одном месте вы говорите, что мошенник был высокого роста, а в другом - что он был среднего роста. Здесь вы говорите, что разговаривали с брюнетом, а на таком-то листе дела, называли его русым. Кто же на самом деле был мошенник?

Потерпевший немножко смутился, а потом сказал, обращаясь к суду: "Я действительно на допросах не всегда верно выражался, но есть одно обстоятельство, которое мне навсегда запомнилось. При встрече с подсудимым меня очень поразили его руки. У нас в селе у женщин нет таких красивых и выхоленных рук. И вот тогда, на запястье левой руки меня поразил глубокий красноватый шрам.

Судья предложила подсудимому встать и положить руки на барьер. И тогда стало очевидным, что дело проиграно. На правой руке подсудимого все присутствующие увидели глубокий продольный шрам. А. был признан виновным в мошенничестве и осужден к 8 годам лишения свободы.

Резюме:Итак, поездка в Минск, затрата средств и времени,

кропотливая и напряженная работа на протяжении восьми дней оказались напрасными и безрезультатными из-за несдержанности и нагловатости подзащитного.

Можно ли обвинять в этой ситуации защитника? К сожалению, следует признать, что адвокат обязан был предусмотреть такую ситуацию и исключить возможность ее возникновения. Такой "прокол" можно было бы извинить молодому неопытному специалисту, но такого ранга адвокатов не приглашают к сложным делам. К таким делам и для таких клиентов приглашаются юристы высокого класса с соответствующим имиджем, как было и в данном случае. Но адвокат такого ранга не имеет права на подобные "проколы ". Так во всяком случае оценил ситуацию сам адвокат*.

* Из личного архива автора.

28919-7-481

Предыдущий материал дал достаточно оснований, чтобы сделать вывод - значительную роль в провокации преступления либо "приглашения" преступника к его совершению часто-густо играют сами потерпевшие. Тема "Защитник - потерпевший" была бы не исчерпана без определения серьезного внимания делам, связанным с насилием во всех его формах. И здесь не обойтись без ознакомления будущих адвокатов с методами защиты в суде по делам, где важным аргументом адвоката могут оказаться виктимогенные факторы поведения потерпевшего, о чем речь пойдет дальше.

§26. НЕСТАНДАРТНЫЕ СИТУАЦИИ В СУДЕБНОМ ЗАСЕДАНИИ

На пути каждого юриста, посвятившего жизнь адвокатуре, не раз случится, когда клиент расскажет своему защитнику истинную правду о содеянном преступлении и спросит совета, как вести себя перед судом - рассказывать правду или не сознаваться в совершенном.

Для защитника - этот всегда трудный случай и выходить из такой ситуации придется каждый раз по-разному. Можно посоветовать подзащитному рассказать суду всю правду, очистить свою душу и сознательно принять заслуженное наказание. Но такой совет скорее к лицу священнику, но не адвокату. Последнему надлежит дать квалифицированный совет, за который он, в определенной мере, будет ответственным. В таком случае, наиболее оптимальным вариантом будет кропотливое разъяснение подсудимому, что его ждет в случае полного признания перед судом, не забыв при этом напомнить, что в ситуациях, когда подсудимый искренне раскаивается в совершенном преступлении, суд может учесть чистосердечие подсудимого при определении наказания. Однако нет никакой гарантии, что суд именно так поступит.

Раньше приводился пример, когда обвиняемый на досудебном следствии спросил у защитника, учтет ли суд при определении степени наказания, если он возместит290

часть причиненного расхищением государственного имущества, убытка. Защитник как мог разъяснил подзащитному все нюансы ситуации и оставил решение вопроса на усмотрение последнего. Тот решил частично погасить убыток, приказав жене во время свидания у следователя, чтобы та внесла в кассу предприятия, где он совершил расхищение имущества, три тысячи рублей. Однако суд не нашел оснований для смягчения наказания, а истолковал действия подсудимого, как дополнительное доказательство совершения им преступления. Спустя некоторое время после приговора в прокуратуру поступило заявление осужденного о том, что адвокат выманил у него 3 тысячи рублей. Консультация или совет защитника должен иметь четкий и законченный характер, и он должен убедиться, что подзащитный все правильно понял.

Еще хуже, когда адвокат, не очень надеясь на снисходительность суда, не посоветует подзащитному сознаваться и раскаиваться в совершенном, а суд именно это обстоятельство назовет отягощающим вину и размахнется на "всю катушку". Опять же, "виновным" может оказаться адвокат, не посоветовавший чистосердечно признаться в содеянном.

Возможен вариант, когда подзащитный не очень понимает последствие своих действий в случае полного признания перед следователем или судом своей виновности в совершении преступления и полного раскрытия обстоятельств и фигурантов. Это очень трудный случай в практике защитника, поскольку, не гарантируя успеха, в то же время, таит в себе опасность худшего финала. Если адвокат рискнет посоветовать подзащитному не раскрываться перед судом, но суд признает последнего виновным и с учетом неискренности перед судом изберет завышенную меру наказания, осужденный будет иметь право обвинить во всем защитника. Для последнего же - оказаться в роли подстрекателя подзащитного к неправдивым свидетельствам перед судом и виновника во всех бедах осужденного - ситуация далеко не лучшая.

Случай действительно нелегкий. Поэтому единственным разумным шагом в этой ситуации может считаться лишь

29119*

откровенное и внятное разъяснение подзащитному, что это один из тех вопросов, которые остаются в его собственной компетенции, и раскрыть ему варианты возможных последствий в каждом из вариантов поведения. То есть, сделать так, чтобы добросовестно выполнив свою профессиональную обязанность, не дать никому оснований обвинить себя в любых противоправных или сомнительно-моральных поступках.

Пример 3 9.В свое время, было возбуждено уголовное дело против

руководства одной из шахт Д-кой области по обвинению в расхищении государственного имущества в крупных размерах. За период пребывания в роли руководителей шахты трех обвиняемых было разворовано более чем на 104 тысячи советских рублей, что, к тому времени, было довольно значительной суммой. Среди обвиняемых оказался и брат тогдашнего секретаря обкома, знаменитого своей хозяйственностью и авторитетом среди горняков. Один из бывших директоров шахты уже занимал должность главного инженера угольного треста.

Под стражу были взяты: один из бывших директоров, главный бухгалтер и кассир шахты. Брат руководителя области и главный инженер треста находились на подписке о невыезде. О последнем в данном примере и пойдет речь. Его защиту осуществлял адвокат Ф.

Для адвоката общая перспектива развития этого дела была более чем понятна. Брата высшего партийного чиновника области в тюрьму при любых обстоятельствах не посадят - сталинские времена, когда никто не был застрахован от ареста, прошли. Однако вытянуть из-под карательного меча лишь одного родственника, а других за те же действия осудить, было бы очень рискованно -они бы не молчали. Итак, придется спускать на тормозах все дело, или назначить козлами отпущения главного бухгалтера и кассира. Учитывая тактику следователей, занимавшихся этим делом, именно к этому и шло.

Подзащитный Ф., главный инженер треста, был настоящим специалистом своего дела, сильным руководителем, но не очень соображал в партийной 292

кухне. Он рассказал адвокату, что деньги, которые были признаны похищенными, пошли в трест, и он называл кому конкретно, а дальше - в угольный комбинат на какие-то потребности. Тогда это практиковалось. Каждый начальник шахты, главный инженер, начальник участка, горный мастер распоряжались собственным денежным фондом для премирования лучших работников. В действительности же эти фонды, на которые расходовались гигантские средства, разворовывались руководством всех рангов.

Несколько раз на неделю в кабинете директора визжал прямой телефон сверху и руководящий голос извещал: завтра к нам приезжает польская (чешская, немецкая, турецкая) делегация. Нужны деньги, тысячи три (четыре, пять, шесть), придумай что-нибудь. Не очень задумываясь, директор вызывал главного бухгалтера и давал команду подготовить на завтра названную сумму и отправить в трест.

Технически процедура была отработана идеально. Из десятка "доверенных" лиц (сторож, уборщица, грузчик, работник поверхности) вызвалось трое-четверо, которые писали заявление с просьбой предоставить материальную помощь в связи с острой необходимостью. С заявлениями главный бухгалтер шел к директору, который подписывал их на заданную сумму денег. Потом бухгалтерия выписывала расходящиеся (затратные) чеки и просители получали в кассе деньги, которые здесь же и оставляли кассиру, получив пятерку за услугу, а чаще и без того. После этого директор с главным бухгалтером и кассиром скрепляли подписями упомянутые чеки, а аккуратно " ^конвертированные" деньги отправлялись высшему руководству. Это был почти легализованный источник разворовывания государственных средств, которые тысячами струек сливались в широкий поток миллионов рублей, повышавших себестоимость и без того очень дорогого донбасского угля. Но никого это не беспокоило -все было государственное, а, значит, ничейное.

Периодически возникали уголовные дела, на манер этого, несколько человек отправлялись на долгие годы в лагеря, но ничего не изменялось. Так было и на этот

293

раз. Не был исключением в этой заведенной машине и подзащитный адвоката Ф. Во время расследования дела областной прокуратурой он постоянно донимал защитника вопросом, не следует ли рассказать следователю кому он отдавал похищенные деньги. Адвокату нужно было что-то отвечать. Посоветовать не раскрывать пока что главных фигурантов, которым отправлялись деньги, было не очень умным шагом.

Во-первых, заявить о передаче денег вверх было равнозначным сознаться в своем соучастии в намеренном похищении их у государства. Во-вторых, передачу денег нужно было доказывать какими-то фактами и доказательствами, а это означало противопоставить себя могущественной верхушке, которую порочить никто не позволит. И тогда... тогда им останется одно-единое - всю вину свалить на автора этого заявления. То есть, совет подзащитному назвать истинных пользователей краденных денег был шагом рискованным и опасным.

С другой стороны, отказ от такого шага таил в себе не меньшую опасность в том случае, когда верхушка, воспользовавшись молчанием И. в наиболее ответственный момент отречется от него, бросив его на произвол судьбы. Такой вариант не исключался. В то же время, защитник из собственного опыта знал, что: а) засадить директора шахты - это одно, а засадить главного инженера угольного треста — это уже кое-что другое, это уже удар по собственному имиджу. Во-вторых, показания двух (арестованного директора и настоящего главного инженера) о передаче денег "наверх" - это уже система, к которой придется прислушиваться суду. А показания директора - родственника секретаря обкома, плюс показания того же главного инженера о том, что денег не воровали и никому не давали - совсем иное дело. Итак, верхушке лучше сохранить И. в рядах своих сторонников. Из последних соображений подзащитному не следует спешить с раскрытием всех карт перед следствием и судом. Рискованная, но целиком вероятная схема.

Когда уже во время рассмотрения дела в суде, при очередном всплеске эмоций, которые спонтанно возникали 294

на почве нервного разлада, подсудимый бросился упрекать адвоката, что тот не дает ему возможности рассказать все суду, последний спросил у него: вы когда-нибудь думали над тем, почему вы до сих пор еще не под стражей, хотя вас обвиняют в совершении очень тяжкого преступления? (На его период директорства выпадало разворовываний на 40 с излишком тысяч рублей.) Подзащитный долго думал и ответил, что, наверное, потому, что он нужен на производстве. А директор, которого взяли под стражу, не нужен на производстве? - спросил защитник. - Наверное, тоже нужен, - сам же и ответил он себе на свой вопрос. Так вот вас поэтому и не взяли под стражу, что вы ни на кого и ничего не показываете - ни следователям, ни суду. Как только вы измените свою позицию, вы немедленно окажетесь за решеткой. Кажется, только после этого разговора И. все понял и прекратил истерики.

Судебное заседание приближалось к концу - уже выполнялись последние формальности, и именно в это время подзащитный шепотом сообщил своему адвокату о том, что завтра судебного заседания не будет, а будет объявлен перерыв на один день. - На каком основании? - пришел в изумление от такой осведомленности подсудимого адвокат. - На завтра назначено заседание бюро обкома партии и меня туда вызвали, - ответил подзащитный.

Все стало на свои места. Если только бюро ограничится выговором, никакой суд не рискнет посадить коммуниста, которого не исключили из партии. Это был закон того времени. А если бы его собирались выгонять из партии, то сделали бы все уже давно.

Бюро Д-го обкома КПСС объявило И. строгий выговор с занесением в учетную карточку и, освободив его из должности главного инженера треста, тут же перевело его главным инженером на одну из шахт Селидивского района.

Суд признал И. виновным в халатном отношении к служебным обязанностям при подписании заявлений на денежную помощь и расходных ордеров на получение денег. Ему было назначено наказание в виде 2 лет лишения

295

свободы условно. Виновными во всем оказались главный бухгалтер и кассир, женщина, которая подневольно выполняла приказы своих руководителей. Резюме:

Адвокат, учитывая повадки партийных боссов, понимал, что как только подзащитный изменит позицию и скажет правду, куда девались краденые деньги, его немедленно возьмут под стражу и больше он домой не возвратится. Поэтому не посоветовал подзащитному менять свою позицию. Последний послушал адвоката.

В этом, очень показательном деле, нас интересуют всего несколько моментов, которые непосредственно касаются роли адвоката в подобного рода делах. Во-первых, пусть никому не кажется, что сейчас подобная ситуация невозможна, поскольку КПСС отошла в прошлое. Постсоветская судебная практика свидетельствует о чрезвычайной живучести нигилистических, относительно права, тенденций украинской политической и властной "элиты ", и мы еще не очень скоро избавимся от двойного подхода в правоприменительной практике. Во-вторых, адвокат, столкнувшись с делом, где задействованы интересы высоких чиновников, всегда должен строить защиту и консультировать подзащитного с учетом возможного в наших условиях влияния на судей, факторов не только правовых, но и внеправового характера. От этого, к сожалению, наше общество не гарантированно до тех пор, пока судьи не обретут самоуважения, соответствующего их положению, и единого абсолюта в виде Закона. И последнее, как адвокату не хотелось бы уклониться от прямого ответа на конкретный и, не всегда удобный, вопрос подзащитного, он должен найти нужную формулу решения такой ситуации с максимальной пользой для подзащитного и полной гарантией для себя*.

Этого требуют, с одной стороны, закон и профессиональная этика, а с другой - это, не что иное, как веление профессиональной "техники" безопасности для себя лично и для дела вообще. Неосторожный шаг

* Из личного архива автора.

296

защитника может отразиться не только на его собственной карьере, но и дать повод для вывода его с дела, что поставит под угрозу интересы подзащитного.

Во время, когда пишется учебник, юридическая практика обогатилась очень поучительным эпизодом: Генеральная Прокуратура Украины отстранила адвоката Федура от участия в деле из-за разглашения последним во время пресс-конференции данных следствия в резонансном деле. По словам прокурора, против него возбуждено уголовное дело.

Время покажет, провинился ли в чем-нибудь адвокат перед следственными органами. Однако практикующим и будущим адвокатам уже сегодня нужно сделать определенные выводы относительно общения со средствами массовой информации. Многочисленные пресс-конференции о ходе следствия, которые стали модными среди прокуроров, следователей, адвокатов, требуют высокой культуры, осторожности и взвешенности в высказываниях. "Смелые" заявления перед видеокамерами о "полной невиновности" обвиняемого в период расследования дела или - подсудимого до приговора суда являются, прежде всего, никчемными в процессуальном смысле, поскольку последнее слово за судом и, конечно же, никак не способствуют объективному решению дела, а, с другой стороны, способны значительно повредить самому адвокату.

Самоубийства высоких чиновников, которые имели место в 2005 г., были инспирированы недобросовестными и непрофессиональными действиями определенных правовых ведомств и сообщениями средств массовой информации, на грани моральной черты. Несоблюдение норм этики, балансирующее на грани беззакония, непременно влечет за собой вредные, а нередко и необратимые последствия. Когда это звучит из уст работников правоохранительных ведомств, общественность воспринимает как очередную официальную "утку" с определенным прицелом и, как правило, авторам не вредит. Появление же даже безобидных, казалось бы, заявлений адвоката в прессе, никогда не проходит бесследно. Обязательно, тем или

297

иным образом, это отразится на подзащитном или на самом авторе интервью. Строить же собственный имидж за счет своего подзащитного, вне всяких сомнений, - аморально.

Особое значение в ходе судебного следствия уделяется оценке экспертных выводов участниками судебного процесса и самим судом. Именно в судебном заседании в полном объеме проявляется принцип состязательности, как гарантия объективности и беспристрастности судопроизводства.

"Состязательное построение уголовного судопро-изводства предполагает разумное, соответствующее интересам истинного правосудия, справедливое распре-деление функций, прав и обязанностей между разными субъектами уголовного процесса. Предоставление обвиняемому права как защищаться лично, так и иметь защитника, служит гарантией полного, всестороннего и объективного исследования обстоятельств уголовного дела, осуждения только виновных и только по мере их действительной вины, оправдания и полной реабилитации лиц невиновных, служит важной гарантией законности, обоснованности и справедливости судебной репрессии. Именно в этом и состоит содержание состязательности в уголовном судопроизводстве".

Эти слова принадлежат проф. П. С. Элькинду, много лет посвятившему исследованию участия защитника в уголовном процессе, и изложены им в период не самый безопасный, в сталинские времена.

Используя принцип состязательности в судебном процессе, защитник, в случае необходимости, подвергает критике любое доказательство, являющееся аргументом обвинения. Одним из таких "специфических" доказательств является заключение эксперта.

Правового статуса заключения эксперта в судопроизводстве мы уже касались в разделе о роли защитника на досудебном следствии. Несмотря на такие нюансы, как использование экспертом специальных знаний в определенной области науки, производства, искусства, вывод эксперта по своей ценности в качестве доказательства, с точки зрения законодателя, ничем 298

не отличается от любых свидетельств и доказательств, признанных таковыми следователем или судом.

В то же время, допрос эксперта в суде по сути сделанного им заключения представляет собой самостоятельную ценность, нередко вносит существенные коррективы в суть обвинения и дает основания для нового подхода к вопросам, которые стали предметом экспертного исследования. На досудебном следствии таких вопросов может не возникнуть по разным обстоятельствам. Защитник лишен возможности общаться непосредственно с экспертом без разрешения на то следователя, и поэтому круг вопросов, подлежащих исследованию, может оказаться неполным и односторонним.

Во время судебного заседания появляется возможность прямого общения с экспертом и выявления соображений эксперта по вопросам, не исследованным ранее.

Пример 40.Уголовное дело по факту расхищения продукции с

Артемовского государственного завода ликероводочных изделий возникло внезапно и по недоразумению. Внезапно потому, что в процессе расследования были выявленные такие масштабы краж, которые разоблачить на местном уровне было просто невозможно. В коловороте расхищения продукции завода было задействовано едва ли не все население небольшого города. Случайно потому, что ни один работник правоохранительных органов не рискнул бы по собственной инициативе начать это дело.

Было время летних отпусков. В отделении ОБХСС городского отдела милиции находился лишь практикант-курсант школы милиции. Приблизительно около 12 часов дня в отделение позвонил телефон, и неизвестный "доброжелатель" сообщил, что через полчаса из ворот ликероводочного завода выедет грузовик, в котором будет вывозиться "левая " продукция завода.

Практикант серьезно отнесся к анонимному заявлению, и через час грузовик с несколькими ящиками недокументированной водки был задержан, о чем, соответственно, составлены по всей форме документы. На протяжении двух дней суперактивный курсант

299

собрал столько материала, что прикрыть дело уже выло невозможно.

Дело в том, что, зафиксировав во время обыска грузовика незадокументированную (левую) продукцию, курсант вернул транспорт на завод, чтобы возвратить краденное предприятию. Возле ворот столкнулись с молодой женщиной в халате, которая быстро убежала. Курсант заподозрил неладное и установил, что это старшая работница цеха разлива водочных изделий -Варька. Он решил сразу же разобраться с напуганной молодицей и, расспросив, где она живет, сразу же поехал к ее жилью. То что на месте увидел практикант, вынудило его, не тратя времени, вызвать в помощь старших работников райотдела. И в самом деле, жилье Варьки напоминало водочный музей вперемежку с промтоварной базой. В ящиках и в разброс, на полках и просто на полу выстроились сотни бутылок спиртного всех марок заводского изготовления. Десятки упаковок импортных ковров, ящиков с роскошной одеждой и обувью, фарфоровых сервизов и т.п. занимали пристройку к небольшому сельскому домику.

Лед тронулся. Уголовное дело было возбуждено, и маховик расследования закрутился. Учитывая специфику продукции и очевидные масштабы расхищения, дело было поручено следователю отделу МВД Д-й области по особо важным делам майору М.

Главным фигурантом в деле в начале его расследования была, будем называть ее в дальнейшем, Варька. Это была тридцатилетняя малограмотная сельская женщина с маленькой дочуркой на руках. Несколько лет тому, уйдя из своего села, она в поисках работы пришла на ликероводочный завод. Ее взяли работницей разливочного цеха. Спустя некоторое время начальнику цеха приглянулась работящая, безотказная и молчаливая трудяга и вскоре ее назначили старшей рабочей цеха.

Теперь, кроме выполнения своих непосредственных обязанностей - выдача наклеек и пробок, Варька выполняла еще и доверительно-деликатные поручения начальницы. Периодически та вызывала Варьку к себе 300

в кабинет и приказывала: возьми 10 бутылок водки, прилепи получше наклейки и отнеси Ивану Ивановичу или Николаю Петровичу. Варька знала, кому и куда относить. Она наклеивала на бутылки названные наклейки, одевала необъятный халат и размещала под ним столько бутылок, сколько ей приказывали. Посетив адресата, а это мог быть любой городской чиновник, от заведующего магазином или директора базы до секретаря райкома КПСС, Варька произносила ключевые слова : "Я от Л-вой ". Все знали, что это означает. "Адресат " затворял дверь, а Варька выгружала на стол "презент " от начальницы.

Но очень быстро она сообразила: если я таскаю водку для руководства, то чего бы не позаботиться и о себе. Приняв такое решение, она начала трижды на день, по десять бутылок за каждый раз, выносить водку и сбывать ее оптом покупателям, нетерпеливо ждавшим ее за воротами завода.

Так Варька, простая работница цеха, заработная плата которой составляла 65 рублей в месяц, стала приносить домой около сотни рублей ежедневно. Очень скоро перед ней во весь рост встал вопрос, к которому она была совсем не готова. Нужно было куда-то девать деньги. Потребности у самой Варьки были очень скромными. Тем временем к деньгам стали подбираться мыши.

Придя в очередной раз с водкой к заведующему промтоварного магазина, она спросила у последнего, что в магазине молено купить. Тот вызвал помощницу и сказал: "Покажи ей все". Это означало, что Варька становилась важной персоной, перед которой будут открыты тайные "загашники" магазина. Теперь она зачастую бегала по магазинам и спрашивала, нет ли чего-нибудь новенького. Если ей отвечали, что есть, она спрашивала: "А это берут?" И совсем неважно было - нужно ей "это" или нет. Раз берут, брала и она.

Во время обыска у этой несчастной было найдено: 41 пара обуви разного размера и фасонов от лучших иностранных фирм, 26 побитых молью ковров, несколько ящиков доверху забитых роскошными импортными костюмами, большинство из которых уже было настолько

301

изъедено молью, что рассыпались в руках, десятки фарфоровых сервизов, золотые предметы, ну и, конечно же, деньги. Следователю, оперативникам и экспертам было от чего быть в шоке.

Первое, что пришло в голову: если такие деньги доступны простой работнице цеха, то что же тогда творится в карманах руководителей предприятия?

Расследование дела тянулось больше восьми месяцев. Уверив Варьку в том, что она мало интересует следствие, главное - это руководители, толкнувшие ее на расхищение, следователь все время выдерживал перед нею такую линию и внушал ей, что единственная надежда возвратиться к дочурке - это рассказать всю "правду" о начальстве. "Правда" сводилась к потому, что нужно было подтвердить версию следователя, состоявшую в том, что путем недолива в каждую бутылку 3-5 кубиков продукции на предприятии создавались огромные излишки ликероводочных изделий, которые потом разворовывались. Кто подсказал такую версию следователю, трудно себе вообразить, но она стала главной и единственной в арсенале следствия.

Под диктовку следователя Варька на допросах десятки раз подтвердила, что "в бутылки недоливали". Кто и как, она не объясняла, но - "не доливали " и все здесь. А со временем и появилось заключение экспертизы о том, что в каждой из представленных на экспертизу партии бутылок выявлен недолив продукции от 3-х до 5 куб.

Следователь пошел простейшим путем — подсчитав количество бутылок продукции, выработанной заводом за 5 лет, умножил на средний недолив, который составлял 4 куб. см. Все это вылилось в огромную массу левой продукции общей стоимостью в сумме, близкой к 400 тысячам советских рублей. Здесь было от чего вздрогнуть.

Обвиняемые, а среди них было 4 женщины и один мужина-водителъ грузовика, полностью отвергали обвинение в недоливе продукции, как абсурдное и нереальное в осуществлении. Водка разливалась автоматически (и для того, чтобы автоматы недоливали, нужно было как-то вмешиваться в автоматику, которую регулировали 302

специалисты. Существовал постоянный лабораторный контроль количества и качества продукции и т. п., и т. д. Кроме того, как утверждали обвиняемые, в системе действовали такие нормы списания, при которых им не нужно было идти на такой риск, чтобы при необходимости украсть пять-десятъ бутылок водки.

Между тем, свидетельства Варьки (хотя и без всякой конкретики) в совокупности с выводом экспертизы создавали вокруг дела миф - громкого.

Адвокат Ф. - защитник мастера цеха разлива К-ской был в настоящем отчаянии. Он верил своей подзащитной, что версия следователя — надуманная и не имеет под собой ни одного аргументированного основания. Но уже заканчивается шестой месяц судебного разбирательства дела, а он и до сих пор не нашел ключа к объяснению факта недостачи продукции в бутылках. Однако факт остается фактом — эксперты, осмотрев партию продукции, конста-тировали наличие недостачи от 3-х до 5-ти куб см. жидкости.

Оставалось несколько дней до завершения дела. Был объявлен перерыв на три дня, а затем намечался допрос экспертов, которые, вполне естественно, подтвердят свой вывод в судебном заседании. Председательствующий уже фактически набрасывал схему обвинительного приговора, и перерыв был ему очень кстати.

Адвокат Ф., на которого с надеждой смотрели остальные, принимавшие участие в деле коллеги, был мрачен и молчалив. Ничего вразумительного для себя самого, не то чтобы для суда, в объяснении недостачи он не имел.

На третий день перерыва к председательствующему в деле М-ко примчался взволнованный и возбужденный адвокат Ф. и попросил несколько томов дела. Он что-то очень внимательно изучал и выписывал. Председательствующий, хорошо знавший этого адвоката, насторожился и понял - произошло что-то из рядя вон выходящее. Поведение Ф. означало — он что-то "накопал". Между тем уже никто, в том числе и председательствующий, не сомневался, что дело

303

"пройдет ", и он уже был занят обоснованием приговора. Прокурор даже не скрывал своего триумфа.

А произошло следующее. Приехав в свой дачный домик, чтобы спрятаться от жары и подготовиться к выступлению в суде, адвокат погрузился в раздумья о несвойственной для него ситуации в деле. Вышагивая в сотый раз по комнате, он случайно задержал взгляд на коллекционном мини-баре, подаренном ему кем-то лет шесть назад. В коробочке бара находилось шесть миниатюрных бутылочек с югославскими винами. Бутылочки были наполовину пусты.

Ф. взял в руки мини-бар и стал внимательно осматривать бутылочки. Куда девалось содержимое? Ведь он никогда не прикасался к бару. Может, дочурка баловалась? Нет, пробочки целы и укупорка не нарушена... Ф. еще не понял до конца, что произошло, но он мгновенно покрылся испариной - всем своим существом он уже понимал -разгадка найдена.

Утром, в день допроса экспертов, адвокат Ф. появился на судебное заседание с каким-то пакетом. Когда судья объявил повестку дня и спросил у участников процесса, имеют ли они какие-либо замечания или предложения перед началом допроса экспертов, Ф. попросил слова. Он развернул пакет, и перед участниками судебного заседания предстал сувенирный мини-бар с шестью маленькими бутылочками спиртных напитков.

"Уважаемый председательствующий, - обратился к судье адвокат, — я просил бы экспертов осмотреть этот сувенир и ответить на несколько вопросов". Прокурор категорически запротестовал, мотивируя это тем, что данный предмет никакого отношения к делу не имеет. "Этот предмет имеет отношение к делу?" - спросил адвоката председательствующий. "Самое непосредственное", — ответил адвокат. "Пожалуйста, передайте его экспертам", -распорядился судья.

Эксперты несколько минут осматривали мини-бар, а потом старший доложил судье, что эксперты готовы ответить на вопросы адвоката.

- Уважаемые эксперты, я прошу вас ответить суду, нарушена ли заводская закупорка бутылочек мини-бара?304

Эксперты еще раз внимательно осмотрели бутылочки и ответили, что заводская закупорка не нарушена.

- Прошу экспертов ответить, — продолжил адвокат, — куда могла деваться часть жидкости из представленных экземпляров, если часть жидкости в бутылочках на данный момент отсутствует.

- Любая жидкость, а тем более содержащая спирт, имеет свойство с течением времени испаряться.

- А на водочные изделия законы физики распространяются? - в тон эксперту спросил адвокат.

- Безусловно, - ответил эксперт и сел на место.Адвокат попросил председательствующего

открыть шестой том дела на нужной странице. Там находились протоколы изъятия сорока бутылок водки для производства экспертизы, которые были датированы 26 июня 197.. года. А теперь прошу открыть том 16 дела на странице...энной. Там находилось постановление следователя от 21 января о направлении образцов водочных изделий на экспертизу.

- В связи с тем, что между изъятием образцовпродукции и их направлением на экспертизу прошло болеешести месяцев, есть настоятельная необходимостьдопросить следователя по вопросу: где и в каких условияххранились изъятые на экспертизу образцы продукциизавода?

Следователь милиции майор М-ев ответил, что все это время образцы находились в его кабинете под столом. На вопрос адвоката, могло ли это стать причиной уменьшения в бутылках водочной продукции, эксперты, будучи предупреждены судьей об ответственности за дачу неправдивых показаний, единодушно ответили — могло.

Трое подсудимых, которым еще час назад угрожало наказание до 15 лет лишения свободы, были судом оправданы и освобождены из-под стражи в зале суда.

Резюме:На первый взгляд, можно сделать вывод, что защитник

случайно натолкнулся на обстоятельство, с помощью которого сумел повернуть дело в противоположном направлении. Но это только на первый взгляд. Случай,

30520 - 7-481

как утверждает диалектика, это лишь элемент закономерности. Адвокат натолкнулся на бутылочки мини-бара лишь потому, что его мысли неотрывно вращались вокруг одной темы - куда делась жидкость из бутылок, отобранных на экспертизу.

Кроме того, адвокат умело воспользовался новым обстоятельством и добился закрепления его в протоколе судебного заседания таким образом, что процесс уже стал необратимым для дела. *

Иногда, когда адвокат твердо уверен в безосновательности обвинения и в явной однобокости экспертов, а ситуация в судебном заседании складывается таким образом, что все аргументы защиты сознательно не воспринимаются ни представителем обвинения, ни последними, нужны нестандартные решения, дабы направить ситуацию в конструктивное русло.

Не исключено, что это будет отрицательно воспринято судом, поскольку это нарушит определенные планы суда - сроки, возникнут непредвиденные осложнения и т. п. Но если ценой такого риска (в границах закона) является улучшение положения подсудимого - он оправдан.

Пример № 41.В упоминавшемся раньше деле по обвинению К в

убийстве матери (ст. 43), при первом его рассмотрении, подсудимая по обвинению по ст. 94 УК Украины была признана виновной и осуждена к десяти годам лишения свободы. Областным судом приговор суда был оставлен без изменения. Ни одна судебная инстанция не нашла оснований для изменения приговора районного суда. Но настойчивость подсудимой и адвоката сделали свое дело и, наконец, на свет появился протест Прокурора Украины, а позднее и решение пленума Верховного Суда Украины, которым отменялись все предыдущие решения судов, а дело направлено на дополнительное расследование в ту же прокуратуру и к тому же следователю, что производил следствие раньше.

* Из личного архива автора.

306

Тем временем, подсудимая уже два с половиной года отбывала наказание по приговору, который с большим опозданием был признан необоснованным. Надеяться на то, что следователь признает свои ошибки и изменит свое отношение к делу, рассчитывать не приходилось.

Исключительность дела состояла в том, что обвинение осужденной в убийстве собственной матери полностью базировалось на выводах судебно-медицинских экспертов. В частности, медики утверждали, что во время обследования трупа на теле покойной выявлено 61 кровоподтек и обширная гематома в затылочной части внутричерепной полости, происхождение которой не установлено, что и стало для следователя прокуратуры поводом для возбуждение уголовного дела.

Поскольку умершая была пожилым и очень больным человеком, то она, в последнее время, постоянно находилась в кровати и никуда не выходила. Исходя из этого, следователь отрабатывал единственную версию -все кровоподтеки на теле умершей он именовал телесными повреждениями, причиненными ее дочерью. Кроме того, в деле фигурировало одно загадочное обстоятельство. На щеках умершей было зафиксировано два обширных кровоподтека. Карета скорой помощи была вызвана подсудимой сразу же после того, как по приезду домой, К. увидела в кровати матери флакон с нашатырным спиртом. Следователь трактовал это обстоятельство по-иному. Желая отравить мать нашатырным спиртом, К, преодолевая сопротивление матери, сжимала рукой щеки, принуждая ту открыть рот, чтобы влить ей нашатырный спирт. Другого быть не могло — так считал следователь.

Ознакомившись с материалами экспертиз и с медицинской литературой, адвокат обнаружил:

1) покойная умерла в больнице, куда она была доставлена за пять дней до того. Для доставки в больницу, больную нужно было опустить с четвертого этажа на первый. Лифт в доме отсутствовал. Учитывая возраст больной (к тому времени ей исполнилось 74 г.), хрупкость и ломкость сосудов, можно

30720*

было предположить возникновение у последнейзначительного количества синяков, локализованныхв определенных частях тела предплечья, бедра ног и

т. п. В соответствии с актом обследования умершейсиняки были локализованы именно на предплечьях

рук и бедрах ног, то есть в тех местах, за которыебольную выносили из квартиры;2) за время пребывания в больнице у больной дважды

останавливалось сердце и по этому поводу врачидважды прибегали к реанимации, одним из элементовкоторого является массаж: грудной клетки вобласти сердца. Сила, применяемая врачами привыполнении данной процедуры, бывает такой, что,

иногда не выдерживают ребра. Понятно, что такоймассаж: не мог не оставить массивных следов, что и

было зафиксировано в акте обследования трупа безобъяснений механизма их возникновения.Оставались необъяснимыми два наиболее загадочные

обстоятельства: кровоподтеки на щеках, причинениекоторых следователь, не обременяя себя аргументацией,приписывал подсудимой К., и внутричерепная гематома

в затылочной области головы, которая такжебездоказательно списывалась на подсудимую.

Положение подсудимой, история взаимоотношений с матерью, принадлежность к людям интеллектуальной профессии (литературный работник), абсолютное отсутствие всякой мотивации для совершения любого, а тем более, такого мерзкого по всем критериям преступления, не вызвали у адвоката сомнений в невиновности К., в особенности после встречи со следователем. Последний произвел на защитника самое неприятное впечатление из всех, которые случались на его длительном адвокатском поприще.

Вера в невиновность К. и твердая уверенность в том, что рассчитывать на изменение позиции прокуратуры в суде — не приходится, толкала адвоката Ф. на поиск объяснения етиологии возникновения синяков на щеках и гематомы, которая была признанная как главная причина смерти покойной.308

Ответ на первый вопрос Ф. нашел в протоколах допроса следователем прокуратуры фельдшеров бригады скорой помощи. Удивляло то обстоятельство, что следователь, допрашивая последних по несколько раз, ни разу не поинтересовался вопросом: какие конкретно действия выполнялись последними по прибытии к больной, а ограничился лишь рассказом о состоянии последней и о ее транспортировке в ургентную (дежурную) больницу. Настораживала несколько необычная форма вопросов, адресованных медикам: не могли ли вы причинить телесные повреждения больной во время предоставления медицинской помощи?

Проконсультировавшись с медиками, защитник понял ситуацию. Врачи в один голос утверждали, что спасая человека от отравления и с целью максимально быстрого промывания желудка и кишечника, врач, преодолевая сопротивление больного, иногда прибегает к такой крайней мере, как выбивание передних зубов, чтобы беспрепятственно ввести шланг в рот.

Вот здесь и проявилась иезуитская методикаследователя стремясь любыми средствамипредотвратить малейшие сомнения относительно собственной версии, он задавал фельдшерам вопрос таким образом (не причинили ли вы телесных повреждений умершей при предоставлении ей медпомощи?), чтобы они и не подумали о возможности своей причастности к кровоподтекам на щеках. Теперь оставалось продумать методику допроса фельдшеров бригады скорой помощи в судебном заседании. Адвокат Ф. уже не сомневался в выборе направления защиты.

Оставалось самое сложное - выяснить происхождение загадочной гематомы, собственно, главной причины смерти матери К. После длительных раздумий адвокат решил ознакомиться с обстоятельствами, в которых находилась покойная в домашних условиях.

В небольшой двухкомнатной квартире одна — была отведена матери К., которую она за два года до известных уже событий перевезла из района в большой город. В комнате стояла старенькая довоенных времен

309

кровать с металлической сеткой, которая крепилась к поперечным металлическим уголкам. На сетке лежал обычный ватный матрац, которого хватало лишь для покрытия металлической сетки. Металлические уголки оставались неприкрытыми. Если предположить, что больная женщина, сидя на сетке потеряла сознание и упала затылком на жиденькую подушечку, что прикрывала острый металлический уголок, травма неминуема.

Сделав фотографические снимки металлической кровати, адвокат начал тщательно готовиться к допросу свидетелей и экспертов. Последние, ощущая постоянную поддержку государственного обвинителя и следователя, в перерывах судебного заседания вели себя вызывающе и не очень корректно. Итак, нужно было разработать тактику допроса судебных экспертов с учетом того обстоятельства, что К. ранее уже была признана виновной на основании данных ими прежде заключений и свидетельств. Это означало заставить экспертов признать ошибочность своих прежних заключений. С этой целью нужно было предпринять какой-то нестандартный ход, который принудил бы экспертов по-иному посмотреть на ситуацию и, вырвавшись из-под давления следователя, заговорить перед судом искренне и откровенно.

Накануне допроса экспертов защитник посетил подсудимую в следственном изоляторе и имел с последней длинный разговор. Были отработаны все возможные варианты и ситуации.

День судебного допроса экспертов начался с ходатайства защитника о предоставлении слова подзащитной. Последняя сообщила суду, что заявляет отвод всем экспертам на том основании, что последние не могут быть объективными, поскольку были экспертами во время первого суда. Кроме того, подсудимая заявляет ходатайство о привлечении экспертов к уголовной ответственности за дачу сознательно неправдивых заключений и свидетельств. На предложение суда изложить по поводу заявленного ходатайства собственное мнение, адвокат капитально обосновал ходатайство подзащитной и поддержал его. Суду было предоставлено310

письменное обоснование ходатайства на 12 страницах. Суд удалился в совещательную комнату для вынесения решения относительно ходатайства подсудимой.

Адвокат хорошо понимал, что суд не удовлетворит ходатайства подсудимой и адвоката и ни при каких обстоятельствах не вынесет постановление о привлечении к ответственности экспертов за дачу заведомо неправдивого заключения, - такой практики в СССР практически не существовало. Но уже сама постановка вопроса на таком уровне и тот факт, что суд, не считаясь с протестом прокурора, все же пошел в совещательную комнату и пробыл там около трех часов, принудит экспертов призадуматься над серьезностью своего положения и подтолкнет к более внимательному восприятию позиции подсудимой и ее защитника.

Так и произошло. Со своей стороны, адвокат сформулировал свои вопросы таким образом, что медикам не пришлось опровергать собственные выводы, а отвечать на целиком приемлемые для них компромиссные вопросы такого типа: могут ли эксперты исключить возможность возникновения гематомы вследствие падения больной с высоты собственного тела из сидячего положения затылком на металлический уголок сетчатой кровати? Ни один из тысячи экспертов не отвергнет такой возможности. Не сделали этого и эксперты-медики в деле К. Для подсудимой - коротенький, из двух слов ответ - "нет, не исключают" - означал настоящий переворот в деле. Имея две версии, из которых одна (последняя) неопровергаемая, суд никогда не пойдет путем домыслов и догадок.

Решающий удар обвинение испытало, когда на ходатайство адвоката суд вызвал для повторного допроса фельдшеров бригады скорой помощи. Последним пришлось ответить лишь на два вопроса следующего содержания: разрешается ли врачу, фельдшеру при предоставлении помощи при отравлении применять силу, направленную на насильственное раскрытие рта больному и введения промывочного шланга? Исключают ли фельдшеры бригады, что их действиями могли быть причинены кровоподтеки

311

на щеках больной? Такой возможности фельдшеры не только не исключали, но и припомнили, как они просили бабушку разжать зубы и шлепали ее по щекам.

Обвинения К. в убийстве было судом отвергнуто, а подсудимая освобождена из-под стражи в зале судебного заседания*.

Резюме:1. Следует помнить, что следователь не всегда

руководствуется принципом - каждый должен отвечать только за то, что он совершил. К сожалению, еще очень живуча старая пословица -был бы человек, а дело найдется.

2. Нередко эксперты, вследствие своей небрежности или иных обстоятельств, становятся помощниками следователя в его ошибке или злом намерении. Не исключаются и случаи собственной "игры" экспертов из корыстных или других побуждений.

1. Вывод экспертов не должен восприниматься защитником как непреложная истина. Адвокат, принявший дело, должен быть готовым к профессиональному анализу экспертного вывода на уровне самих экспертов.

2. В уголовном деле не бывает мелочей. Нередко именно мелочи определяют судьбу всего дела.

3. Защитник должен сформировать собственную точку зрения по каждому обстоятельству данного дела и лишь после этого сопоставлять ее с позицией подзащитного или версией следователя.

4. Очень важно, в отношениях с подзащитным, определиться в вопросе доверия к нему и его показаниям. При этом не следует забывать, что в преступной среде случаются такие актеры и психологи, к которым не грех добавить определение -"незаурядный ". Твердая уверенность в невиновности подзащитного прибавляет сил, принуждает к поиску аргументов невиновности. Убежденность в виновности, если подзащитный сам вину признает, позволяет правильно строить защиту.

* Из личного архива автора.

312

5. В нестандартных ситуациях следует искать нестандартные пути и методы их решения.

6. Если защитник твердо верит в свои соображения и выводы — не сдаваться до конца.

В практике адвоката нередки случаи, когда подзащитный не вызывает ни симпатии, ни доверия. Между тем, он не признает себя виновным в преступлении, совершение которого ему инкриминируется. Это, наверное, одна из наиболее неприятных и трудных в психологическом смысле ситуаций.

Однако, как бы отрицательно не был настроен защитник к совершенному подзащитным преступлению и к персоне самого подсудимого, личные эмоции должны быть отброшены. Они лишь разоружают адвоката и мешают делу.

Если подсудимый признает свою вину, это одна ситуация. Защитник в таких случаях сосредотачивается на вопросах правильности юридической квалификации преступления, на поиске обстоятельств, которые смягчают ответственность подсудимого. То есть, отвергнув эмоции и моральные оценки, защитник добросовестно выполняет требования закона.

В приведенной ситуации именно добросовестность является тем доминирующим фактором, который поможет провести защиту на безупречном профессиональном уровне. Какой бы приговор не прозвучал из уст суда, совесть адвоката будет чистой, а обязанности выполненными безупречно.

Если же адвокат поддается эмоциям и мечется между моральной оценкой содеянного подсудимым и долгом защитника, возможны очень неприятные последствия.

Пример 42.В шестидесятые годы минувшего столетия уголовной

коллегией Д-го областного суда рассматривалось дело о серии убийств, которые, по версии обвинения, совершил трижды судимый за тяжкие преступления подсудимый С. Последний признавал лишь один, но наиболее мерзкий из всех вменяемых ему эпизодов — убийство одинокой старой женщины за то, что у нее не было чего взять.

313

Защиту последнего осуществлял по назначению суда один из "корифеев" Донецкой областной коллегии адвокатов адвокат Р. Убийство имело соответствующий резонанс в городе и защищать убийцу с таким "багажом " было не очень приятным делом, да еще и по назначению суда.

Так вот, просидев молча весь судебный процесс, Р. в своей судебной речи произнес дословно следующее: "Уважаемый суд, будучи сдавленным за горло служебной обязанностью, прошу не лишать подсудимого жизни. И, поправив галстук, сел на стул ".

Можно вообразить себе реакцию присутствующих и самого адвоката, когда суд по собственной инициативе и без помощи защитника отверг два эпизода обвинения в убийстве и признал подсудимого виновным лишь по одному эпизоду, который он и признавал.

Только членство в КПСС и статус инвалида войны спасли Р. от исключения его из коллегии адвокатов.

Резюме:Адвокат-защитник безоговорочно и добросовестно

выполняет свою профессиональную обязанность -защищать, как того требует закон, независимо от того, при каких обстоятельствах он оказался в роли защитника обвиняемого или подсудимого в уголовном деле - по своей воле или по назначению, а также не принимая во внимание собственных настроений к преступлению и подзащитному. *

Бывает так, что подзащитный попадает под влияние сокамерников. Камерные консультанты - народ авторитетный. Среди них действительно бывают очень "продвинутые" в правовом смысле субъекты. В этих случаях, если это стало известно адвокату, необходимо набраться терпения и спокойно, но твердо разъяснить подзащитному, что он должен выбрать кого-то одного -адвоката или камерного советника. Но иногда случается, что защитнику не удается убедить подзащитного в ошибочности избранной позиции, покачнуть его доверие

* Из личного архива автора.

314

к сокамернику. Это свидетельствует об осмысленном поведении. Это трудный и небезопасный для самого защитника случай, из которого лишь один выход - оставить дело под любым предлогом.

В свое время длилась довольно острая дискуссия по поводу: должен ли адвокат соглашаться с подзащитным, если тот считает целесообразным предоставить суду определенные доказательства, которые вызывают сомнение у защитника относительно их достоверности. Одни авторы полагали, что адвокат не должен слепо идти на поводу у подзащитного и при возникновении подобной ситуации должен поступать так, как он считает более благоразумным, или вообще отмежеваться от действий подзащитного.

Принципиально иную позицию в данном вопросе занял в свое время М. М. Полянский, который решительно высказался в пользу того, что адвокат обязан предоставить суду все те доводы, которые говорят в пользу достоверности доказательств, как бы сам ни сомневался в их достоверности.

Путь к выходу из предложенной ситуации лежит, прежде всего, через ее оценку с позиций соблюдения законности. Действующие уголовно-процессуальные нормы - п. 1 ст. 48 и Закон Украины "Об адвокатуре" - недвусмысленно требуют от защитника использовать все, указанные в законе, средства защиты с целью выяснения обстоятельств, оправдывающих подозреваемого, обвиняемого или подсудимого, смягчающих или исключающих их ответственность. В свете этого требования, адвокат просто лишен права, ссылаясь на свои сомнения, отказаться от любой потенциальной возможности отстоять интересы подзащитного. Нельзя, наверное, признать отказ от использования предоставленных обвиняемым доказательств морально оправданным поступком потому, что сомнение лишь обязывает адвоката к действию, а не к капитуляции.

Крайне затруднительной для адвоката является ситуация, когда для облегчения позиции защиты необходимы показания свидетеля, против вызова которого возражает сам обвиняемый, подсудимый из личных или иных конфиденциальных соображений. Здесь нет

315

/

единого рецепта. Если обвиняемый недостаточно реально представляет себе тяжесть возможных последствий или рассчитывает избежать ее без вызова данного свидетеля, адвокат обязан суметь донести до сознания подзащитного, какими последствиями грозит упрямство подзащитного.

В заключение хотел бы призвать будущих адвокатов мобилизовать весь свой такт и этический потенциал при допросе подсудимых и свидетелей в судебном заседании. Никогда нельзя забывать, что перед судом человек, попавший в особую ситуацию, когда он стоит на обозрении десятков людей, чаще всего крайне заинтересованных в деле, нередко настроенных агрессивно и даже злобно, а перед ним суровый суд, требующий правды и одной только правды...

Очень редко люди остаются в этих условиях спокойными и уравновешенными, даже если их к этому сумел расположить умный и опытный судья.

Пример 43 .Автору этих строк пришлось быть свидетелем

события, запомнившегося на всю жизнь. Это было во время службы в армии, которая проходила в полку связи в городе Ровно. Служба подходила к своему завершению - до демобилизации оставались считанные дни. Солдатскую одежду - короткие зеленые бушлаты — демобилизованным разрешалось забирать домой. Поскольку мы с мамой жили очень бедно (отец погиб в конце войны), то для меня бушлат был большим подспорьем. И вот в одно, не очень прекрасное утро четверо солдат (в том числе и автор) не нашли своих бушлатов. Началось расследование, установившее, что наши бушлаты похищены и проданы нашим товарищем по взводу Г.

Суд был показательным, как это практиковалось в те времена, и происходил в доме офицеров г. Ровно в присутствии военнослужащих многих воинских частей. Потерпевших из нашей роты оказалось четверо, и все мы были вызваны для дачи показаний на суде. Все мы были очень разгневаны на своего товарища, который не постеснялся обворовать своих однополчан.

Когда же меня вызвали для дачи показаний, я онемел. Я стоял на сцене, а на меня смотрели тысячи глаз со всех316

уголков огромного зала. Сбоку на лавке подсудимых сидел солдат Г. Где делась моя злость на него? Я понимал, что сейчас дам показания, на основании которых его осудят и язык мой перестал мне повиноваться.

Из этого ступора меня вывел сам Г., который вдруг стал выкрикивать в мой адрес угрозы. Показания я дал и Г. осудили.

Из того далекого 1951 года минуло много времени, 30 лет моя работа была связана с судом, но каждый раз, допрашивая подсудимого, я припоминал ту судебную историю и те чувства, которые переживает человек, который впервые стоит перед судом*.

* Из личного архива автора.

РАЗДЕЛ IXАДВОКАТ В ГРАЖДАНСКОМИ АДМИНИСТРАТИВНОМСУДОПРОИЗВОДСТВЕ

§27. ОБЩИЕ ЧЕРТЫ ГРАЖДАНСКОГО ПРОЦЕССА

Задачей гражданского судопроизводства, как это устанавливается Гражданско-процессуальным кодексом Украины, является справедливое, непредубежденное своевременное рассмотрение и разрешение гражданских споров с целью защиты нарушенных, непризнанных или оспариваемых прав, свобод и интересов физических лиц, прав и интересов юридических лиц, интересов государства.

Сектор гражданских дел занимает превалирующее место в работе украинских судов общей юрисдикции по их загруженности. Это поясняется широтой диапазона гражданской юрисдикции, которая определяется ст. 15 ГПК. В соответствии с Законом суды рассматривают в порядке гражданского судопроизводства дела о защите нарушенных, непризнанных или оспориваемых прав, свобод и интересов, возникающих из гражданских, жилых, земельных, семейных, трудовых отношений, а также правоотношений, которые вытекают из прав интеллектуальной собственности, наследственного права, возмещения морального ущерба и т. п. Ныне огромный сектор юрисдикции специализированных судов - хозяйственного, административного значительно расширил удельный вес не уголовного судопроизводства.

Соответственно формируется и занятость адвокатов. Сегодня в сфере не уголовного судопроизводства, которое охватывает массив гражданских, хозяйственных и административных дел, задействовано до 76% адвокатов.

Фундаментальные основы судопроизводства относи-тельно рассмотрения дел данной категории остаются неизменными. Это такие основоположные принципы, как:318

осуществление правосудия на началах уважения к чести и достоинству, равенства перед законом и судом; гласность и открытость судебного разбирательства; осуществление гражданского судопроизводства на государственном языке; состязательность сторон; диспозитивность гражданского судопроизводства; обеспечение права апелляционного и кассационного обжалования судебных решений; обязательность судебных решений.

В отдельности следует остановиться на ст. 8 ГПК, которая устанавливает перечень законодательства, согласно которому суд решает дела. Учитывая тенденцию, хотя и медленного, но неуклонного продвижения Украины в сторону европейского сообщества, Закон устанавливает, что суд рассматривает дела в соответствии с Конституцией Украины, Законами Украины и международными договорами, согласие на обязательность которых предоставлено Верховной Радой Украины. Суд также применяет другие нормативно-правовые акты, принятые соответствующим органом на основании, в границах полномочий и способом, установленными Конституцией Украины и законами Украины.

В случае возникновения в суде сомнений во время рассмотрения дела относительно соответствия закона или другого правового акта Конституции Украины, решение о конституционности которого относится к юрисдикции Конституционного Суда Украины, суд обращается к Верховному Суду Украины для решения вопроса о внесении в КСУ представления о конституционности закона или другого правового акта.

Законом определено, что в случае несоответствия правового акта Законам Украины или международному договору, согласие на обязательность которого предоставила ВРУ, суд применяет акт законодательства, который имеет высшую юридическую силу. Когда же украинский закон не отвечает международному договору, суд применяет последний.

Следует также знать, что действующий гражданско-процессуальный кодекс закрепляет использование в украинском судопроизводстве такого понятия, как аналогия

319

закона. Если спорные отношения не урегулированы законом, суд использует закон, который регулирует подобные по смыслу отношения, а при отсутствии такового - суд исходит из общих основ законодательства, которое принято именовать аналогией права.

С учетом охвата гражданской юрисдикцией широкого спектра правоотношений и огромного массива споров, рассматриваемых судами ежедневно, следует безошибочный вывод об огромной востребованности адвокатов, в том или ином качестве задействованных в рассмотрении этого массива дел с обеих сторон.

Судебное представительство является специальным видом общегражданского представительства. В соответствии с законом, представителем в суде может быть адвокат или другое лицо, которое достигло восемнадцати лет, имеет гражданскую процессуальную дееспособность и соответствующие полномочия на осуществление представительства в суде, за исключением лиц, определенных в статье 41 Кодекса. То есть, закон подчеркивает, что представительство не является привилегией юристов-адвокатов или специалистов в области права. При выборе стороной представителя в суде действуют совсем иные критерии. Иное дело, когда выполнение представительской миссии не может быть успешно выполнено без правовых знаний и опыта в определенной области права. В таких случаях в качестве представителей приглашаются именно адвокаты с опытом ведения гражданских дел конкретной категории, что, в основном, и происходит.

Принципиальное статусное различие между защитником и представителем в судебном процессе состоит в том, что защитник не представительствует от имени подсудимого. Он является самостоятельным участником уголовного процесса с полномочиями, которые установлены законом. В гражданском же процессе объем полномочий представителя определяет доверитель.

Если правовая позиция адвоката вступает в противоречие с позицией доверителя, адвокату надлежит отказаться от поручения и разъяснить доверителю его право обратиться к другому адвокату. Предметом 320

судебного представительства не могут быть незаконные или необоснованные требования клиента.

К сожалению, адвокаты, практикующие частным образом, ни перед кем не несущие ответственности за свои действия, нередко игнорируют эти нравственно-правовые установки.

Пример 44.Совсем недавно пришлось столкнуться с таким

фактом. В одной из квартир коммунального дома был найден убитым проживавший там одинокий Н. Через несколько дней после смерти в суд обратился с иском гражданин, который предоставил судье расписку о том, что перед смертью покойный одолжил у него где-то около 30 тысяч долларов. И хотя у покойного были наследники, судья разрешил владельцу расписки вселиться в квартиру на правах собственника. Со временем решение судьи, как целиком необоснованное и принятое с нарушением закона, было отменено апелляционным судом.

Все это никак не касалось бы адвоката, если бы не одно обстоятельство. Во время рассмотрения дела другим судьей, в качестве третьего лица с собственными требованиями в суде выступал адвокат, который ранее в предыдущем суде представлял истца. Оказалось, что адвокат купил у своего клиента квартиру и теперь выступает в качестве добросовестного приобретателя собственности...

Р е з ю м е :Трудно прогнозировать, чем закончится это дело, но

вне всяких сомнений, что в данном случае адвокат оказался в положении, когда с определенной уверенностью можно говорить о худшем впечатлении от позиции такого адвоката.

Следует надеяться, что ожидаемый закон об адвокатуре предусмотрит механизмы надежного контроля со стороны дисциплинарных органов статусной адвокатуры за неуклонным соблюдением адвокатской этики, в том числе и частными адвокатами.

Расхождения между адвокатом и доверителем могут касаться не только правовой позиции в целом, но и в

32121 - 7-481

выполнении отдельных процессуальных действий. Так, когда доверитель возражает против допроса в суде того ли иного свидетеля, адвокат не должен заявлять ходатайство о его вызове. Адвокат также не наделен правом вопреки желаниям своего доверителя инициировать спор о подделке и просить суд об истребовании документов для осмотра их на месте и т. п.

Следует знать, что поверенный может отказаться от поручения в любое время, а суд не может входить у обсуждение причин такого отказа.

Одно и то же лицо не может быть одновременно представителем другой стороны, третьих лиц, которые заявляют самостоятельные требования относительно предмета спора или принимают участие в деле на другой стороне. Не могут быть представителями в суде и лица, которые действуют в этом процессе как секретарь судебного заседания, переводчик, эксперт, специалист, свидетель.

Судьи, следователи, прокуроры не могут быть представителями в суде, кроме случаев, когда они действуют как представители соответствующего органа, являющегося стороной или третьим лицом в деле, как законные представители.

Полномочия представителей сторон и других лиц, которые принимают участие в деле, должны быть удостоверены такими документами:

- доверенностью физического лица;- доверенностью юридического лица или документами,

которые заверяют служебное положение и полномочия ее руководителя;

- свидетельством о рождении ребенка или решением о назначении опекуном, опекуном или охранником наследованного имущества.

Доверенность физического лица должна быть удостоверена нотариально или должностным лицом организации, в которой доверитель работает, учится, находится на службе, стационарном лечении или по решению суда, или по месту его проживания.

Доверенность от юридического лица выдается за подписью должностного лица, уполномоченного на это 322

in коном, уставом или положением, с приложением печати юридического лица.

Полномочия адвоката как представителя могут также удостоверяться ордером, который выдан соответствующим адвокатским объединением, или договором.

Оригиналы документов, указанных в этой статье, или копии из них, удостоверенные судьей, приобщаются к делу. Физическое лицо может предоставить полномочия представителю по устному заявлению, которое заносится в журнал судебного заседания.

Полномочия представителя в суде регламентируются ст. 44 ГПК, в соответствии с которой:

1) представитель, который имеет полномочия на ведение дела в суде, может совершать от лица, которое он представляет, все процессуальные действия, которые имеет право совершать это лицо;

2) ограничения полномочий представителя на совер-шение определенною процессуального действия должны быть предупреждены в выданной ему доверенности;

3) основания и порядок прекращения представительства доверенности определяется статьями 248-250 Гражданского кодекса Украины;

4) о прекращении представительства или ограничении полномочий представителя по доверенности может быть сообщено суду путем представления письменного или устного заявления, сделанного в судебном заседании.

В случае отказа представителя от предоставленных ему полномочий представитель не может быть в этом самом деле представителем другой стороны.

Кроме лиц, которые принимают участие в деле, участниками гражданского процесса является секретарь судебного заседания, судебный распорядитель, свидетель, эксперт, переводчик, специалист, лицо, которое оказывает правовую помощь.

Правовую помощь может оказывать лицо, которое является специалистом в области права и по закону имеет право на оказание правовой помощи. Лицо, указанное

32321*

в части первой этой статьи, имеет право: знакомиться с материалами дела, делать из них извлечения, снимать копии приобщенных к делу документов, присутствовать в судебном заседании.

Лицо, которое имеет право на оказание правовой помощи, допускается постановлением суда по заявлению лица, которое принимает участие в деле. Интересы каждой из сторон в суде представляет адвокат, в задачу которого входит предоставление максимально качественной правовой помощи доверителю в доведении своей правоты, "своей" справедливости. Делать это следует опираясь на закон, придерживаясь уважения к суду и своему коллеге, который представляет интересы противной стороны. При разборе доказательств недопустимо неуважение чувств и достоинства участников судебных споров. Выполнение этих требований является возможным лишь при условии наличия высокого профессионализма, общей культуры и знания законов этики.

При рассмотрении гражданских споров понятие справедливости приобретает относительный характер и нередко не совпадает с требованиями закона. Тем не менее, адвокат, который представляет каждую из сторон, в том числе и недобросовестного, по его мнению, ответчика, должен грамотно отстаивать законные интересы последнего даже при тех условиях, когда он лично осуждает поведение своего доверителя. Подобные вопросы решаются не в суде во время выполнения миссии представителя стороны в деле, а при заключеннии соглашения об оказании правовой помощи.

Случается и так, что сомнения относительно добросовестности своего доверителя возникли у адвоката после заключения соглашения об оказании правовой помощи. Если эти сомнения имеют принципиальный характер, клиент добивается удовлетворения заведомо необоснованных и безнравственных требований или благ, что является несовместимым с моральной позицией данного адвоката. Следует откровенно и своевременно объясниться и изложить свою позицию клиенту, предоставив ему возможность обратиться к другому юристу.324

Недопустимо разглашение адвокатом своих сомнении относительно обоснованности требований своего клиента во время рассмотрения дела в суде.

К. одолжил своему другу П. большую сумму денег под честное слово. Пришло время рассчитаться, однако друг наотрез отказался отдавать долг. К. обратился в суд и представил в подтверждение своих исковых требований магнитную запись разговора во время передачи денег взаймы и нескольких очевидцев. Всем было ясно, что происходит несправедливость. Однако закон является законом: договор займа денег требует письменной формы и нотариального удостоверения. Адвокат ответчика, хорошо понимая несправедливость происходящего, дезавуировал магнитную запись и просил отказать в иске. Позиция адвоката была обоснованной и корректной, хотя внутренне он мог неодобрительно относиться к поступку своего клиента. Однако суд в иске отказал из-за отсутствия нотариально оформленной расписки.

В ТО же время следует помнить, что значение для дела имеют лишь юридические факты, с которыми закон связывает возникновение, изменение или прекращение правоотношений. Только эти факты могут быть положены адвокатом в основу требований или возражений.

В особенности важное значение следует придавать вопросу о допустимости доказательств. Опытные адвокаты предостерегают начинающих адвокатов от двух крайностей - избыточного оптимизма и чрезмерной осторожности при решении вопроса о принятии поручения на ведение дела в суде.

Нередко клиенты настроены на "войну до конца" лишь благодаря необоснованным утверждениям своего адвоката о неуязвимости собственной позиции либо, напротив, уязвимости позиции противной стороны. Но это очень ненадежная основа для возбуждения судебной тяжбы. Чаще в суде складываются обстоятельства, на которые адвокат и не рассчитывал.

Это совсем не означает, что любое сомнение следует использовать, чтобы отказаться от принятия поручения на ведение дела. Следует тщательно ознакомиться с позицией

325

/

клиента и доказательствами, которыми он собирается оперировать в суде.

Появление на территории Украины института частной собственности привело к взрывоподобному развитию правовых отношений в обществе. За время существования Украины как независимого государства были восстановлены и активизировались такие области права, как право интеллектуальной собственности, авторское, финансовое, налоговое, хозяйственное, которые пребывали в советские времена в зачаточном состоянии. С целью более квалифицированного рассмотрения гражданских дел, созданы специализированные суды, в частности, хозяйственный, административный. Есть все основания считать, что с течением времени круг специализированных судов будет расширяться.

Предыдущий абзац следует считать предисловием к теме о требованиях времени относительно специализации работы адвоката при предоставлении правовой помощи в гражданских делах.

Говоря о необходимости специализации при ведении уголовных дел, приходилось приводить многочисленные примеры, которые убедительно свидетельствовали в пользу этого тезиса. В этом смысле ведение адвокатом гражданских дел мало чем отличается от предоставления правовой помощи - в делах гражданских.

На самом деле, при участии в делах по взысканию материальных и моральных убытков от ДТП, некачественной медпомощи, когда последняя привела к нежелательным последствиям, от аварий на производстве и т. п. адвокату нередко нужно доказывать вину ответчика в совершении намеренных действий или проявлении халатности, причинивших ущерб или убытки истцу.

Нередко в таких случаях приходится вести серьезную дискуссию относительно обоснованности выводов экспертов, а при необходимости и опровергать последние на профессиональном уровне. Речь идет о ситуациях, когда, при наличии обоснованных сомнений относительно объективности экспертного вывода, необходимо обратиться к самостоятельной ревизии последнего и противопоставить 326

спой собственный вывод по вопросам, которые исследовались экспертами.

За спиной адвоката-защитника - подсудимый, человек со всеми присущими ему качествами и грузом явных и скрытых привычек, мыслей и надежд. Сторона же в гражданском процессе, интересы которой представляет адвокат, - истец или ответчик, нередко доверяет последнему судьбу иска, ценой которого является огромные финансовые затраты или моральные ценности. Обращение к адвокату с просьбой представлять в суде чьи-либо интересы часто подкрепляется высокими гонорарами.

Договорный характер оплаты за ведение дел в качестве доверителя позволяет адвокатам назначать довольно высокие гонорары. Следует напомнить также, что лица, которые предлагают подобные гонорары, - это, как правило, люди, которые способны заставить адвоката адекватно отработать внесенный гонорар или возвратить его с процентами. Итак, за такие дела следует браться при условии совершенного владения знаниями в предложенной обласні и при наличии серьезного опыта их использования.

Кроме уже известных обстоятельств, которые мешают адвокату принимать поручение на ведение дела, следует иметь в виду и такие обстоятельства, когда:

а) обнаруживается отсутствие фактов, необходимыхдля обоснования или оспаривания требований иливозражений доверителя;

б) обоснования требований или возражений не могутбыть подтверждены доказательствами, допущеннымизаконом для отдельных правоотношений;

в) требования или возражения не охраняются в законномпорядке.

Следует иметь в виду, что доказательствами в гражданском деле являются любые фактические данные, на основе которых суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, которые обосновывают требования и возражения сторон.

В гражданском процессе решающая роль отводится компетентности т. е. совершенному знанию адвокатом законодательства и судебной практики в определенных

327

областях права. Если речь идет о проведении дел в хозяйственной сфере (банкротство, приватизация, налоги и т. п.), избирательной (признание недействительными результатов голосования, нарушение избирательного законодательства) и т. п., адвокату придется глубоко погрузиться именно в соответствующее законодательство и судебную практику, тонкости и нюансы именно этих областей.

Пример № 45.К адвокату обратилась за советом, а потом и с

предложением на представительство в суде рекламная фирма, к которой заявлен иск о том, что установленные ею огромные электронные бигборды отвлекают внимание водителей,что угрожает авариями на дорогах. Дело требовало серьезного изучения зарубежной и отечествен-ной практики, а также законодательства о рекламе. Это требовало значительного времени и, несомненно, на длительное время отвлекло бы от основной деятельности. Итак, несмотря на предложенный фирмой довольно высокий гонорар, от предложения пришлось отказаться*.

Резюме:Большой гонорар не должен быть решающим

фактором при решении вопроса - браться за дело или отказаться от предложения. Адвокат должен трезво взвешивать, подсилу ли ему выполнение данного заказа.

Адвокату, который решил избрать для себя "нишу" споров в области рекламы, подобное предложение было бы приемлемым. Это только утверждало бы его имидж "знатока" в избранной сфере. Но здесь уже нужно быть последовательным и не перескакивать в погоне за гонораром с одной ниши в другую. Всеми областями гражданско-правовой сферы сегодня овладеть просто нереально. С другой стороны, адвокаты, избравшие интересную и привлекательную для себя область работы, сознательно обрекают себя на узкую квалификацию лишь в избранной области. Плохо это или хорошо? Во-первых, это сознательный выбор, и каждый решает такой вопрос, исходя

* Из личного архива автора.

328

из присущих ему личных качеств и возможностей. Кого-то удовлетворяет узость и глубина овладения конкретной линией законодательства. Другой оказывает преимущество более широкому спектру дел, которые не требуют слишком глубокого погружения в какую-то одну область.

Ныне, в связи с либерализацией взаимоотношений Украины с другими государствами, на основе многочисленных двусторонних и многосторонних договоров приобрели распространение межличностные, родственные и гражданско-правовые отношения. На этой почве возникают довольно неожиданные отношения и, как следствие, иски против физических и юридических лиц других стран.

Если адвокат согласился оказывать помощь в делах за пределами Украины, ему надлежит, в первую очередь, решить языковые проблемы. Кроме того, следует тщательно ознакомиться с законодательством, касающимся темы иска, и с гражданско-процессуальными законами. А также следует рассчитывать на довольно продолжительный период, поскольку работа судебной системы в большинстве стран, относящихся к романо-германской и континентальной (англо-американской) системам, рассмотрение гражданских дел и их обжалование рассчитаны на довольно длительные сроки.

Пример № 46.В конце 2003 г. к автору обратились члены знатной в

свое время семьи с просьбой согласиться на проведение дела в качестве представителя их интересов в Швейцарии, где в одном из банков находится счет их прадеда, который почти сто лет тому положил 1000 золотых рублей царской чеканки. Все текущие расходы адвоката семья готова была взять на себя на все время занятия делом. В случае "выигрыша " дела, то есть получения суммы, только по приблизительным расчетам составлявшей не менее 80 миллионов американских долларов, адвокат должен был получить 10%.

Взяться за такое дело означало:а) прежде всего, полное овладение механизмами работы

швейцарских банков относительно выплаты аналогичных вкладов;

329

/-

б) полностью овладеть юридическим механизмом Швейцарии относительно признания права наследства и судебными процедурами взыскания суммы вклада, в случае отказа банка в удовлетворении требований наследников;

в) восстановить знание английского либо немецкогоязыков настолько, чтобы свободно общаться сшвейцарскими чиновниками.

Лишь на подготовку к проведению такого неординарного дела нужно было затратить не менее года и около 10 тысяч американских долларов. И это при отсутствии полной уверенности в успехе. При этом адвокат обрекал себя на определенную изоляцию, то есть оторванность от текущих дел, потерю клиентуры и сужение внимания к мониторингу текущего законодательства. От очень привлекательного предложения пришлось отказаться, разъяснив клиентам нецелесообразность своего участия в деле.

Насколько мне известно, клиенты обратились к московскому адвокату. Он с готовностью взялся за дело, которое за два года не сдвинулось с места. Ныне нетерпеливые наследники уже судятся с адвокатом с целью возвратить напрасно истраченные деньги*.

Резюме:Аналогичное предварительному.Значительно оживил палитру гражданских дел мощный

всплеск гражданско-правовых споров, возникших на фоне избирательных баталий между кандидатами в президенты (2004-2005 гг.) и во время выборов в Верховную Раду Украины (2006 г.). Более или менее заметные киевские адвокаты, которые оказались ближе всех к стенам Печерского местного суда г. Киева и Верховного Суда Украины, продемонстрировали всей стране свои потенциальные возможности в качестве представителей противоборствующих сил в минувшей президентской избирательной кампании. Кое-кто из них даже оказался в списках народных депутатов от определенных политических сил.

* Из личного архива автора.

330

С другой стороны, миллионы людей, в том числе и адвокаты, которые самозабвенно наблюдали длинную очередь судебных заседаний судов всех уровней, имели возможность осознать, какое нелегкое бремя лежит на плечах представителя стороны, насколько отличается фигура адвоката-представителя от фигуры представителя-любителя и т. п. И хотя финальное заседание гражданской судебной коллегии Верховного Суда Украины в деле по иску одного из претендентов в Президенты, в смысле выполнения конституционных требований, было далеко не идеальным, демонстрация процессов лишь подчеркнула сложность работы адвокатов в Украине и необходимость дальнейшего усовершенствования судебной системы.

Адвокаты же имели возможность ознакомиться с практикой производства дел именно данной категории, а также получили наглядный урок соблюдения определенных процессуальных и этических стандартов общения и поведения в суде высшей инстанции.

Определенные организационные выводы из анализа работы адвокатов в таких делах напрашиваются сами по себе. Это:

1) работа в таких делах, из-за необходимости доказывания или опровержения большого количества обстоятельств и фактов, может осуществляться лишь группой адвокатов с распределением определенных участков и направлений;

2) желательно, чтобы работу группы координировал общепризнанный коллега, который собственно и подведет общий итог и изложит перед судом согласованное общее мнение;

3) нежелательно включать в группы адвокатов представителей по признакам, не имеющим ничего общего с профессионализмом (политиков, депутатов и т. п.).

Подытоживая изложенное в этой почти бесконечной теме, следует отметить, что активность адвоката в гражданском процессе (как, кстати, и в уголовном) совсем не означает необходимость обстоятельно высказываться по любому вопросу, возникающему в судебном заседании,

331

/

принимать участие в допросе всех без исключения лиц, провозглашать длинные речи. Хорошо выполнить свои процессуальные обязанности и предоставить клиенту надлежащую помощь можно и без такой демонстративной активности. Главное же не допустить ни одной ошибки, не наговорить лишнего, не имитировать активность, подменяя продуктивную работу словоблудием.

§28. АДВОКАТ - КЛИЕНТ ВГРАЖДАНСКОМ ПРОЦЕССЕ: СПЕЦИФИКА ВЗАИМООТНОШЕНИЙ

Ранее мы уже неоднократно останавливались на вопросе взаимоотношений адвоката с клиентом в уголовном процессе. Значению нормальных деловых взаимоотношений с клиентом, при предоставлении правовых услуг и, в особенности, при ведении уголовных или гражданских дел, в учебнике отводится значительное внимание не случайно. От построения деловых, не омраченных побочными обстоятельствами отношений в значительной мере зависит эффективность работы над делом, а нередко и успех.

Основополагающие профессиональные и этические принципы работы адвоката по оказанию правовой помощи в гражданских делах, в целом, являются неизменными. Существуют общие моменты при построении взаимоотношений с клиентом при ведении уголовных и гражданских дел:

- взаимоотношения строятся на платной основе;- адвокат имеет дело с людьми крайне заинтересо-

ванными в достижении определенного, выгодного для себя результата;

- отношения строятся путем заключения двустороннего соглашения, которое предопределяет определенные права и обязанности сторон;

- адвокат не имеет права отказаться от ведения дела в одностороннем порядке без согласия на то клиента;

332

- адвокат связан законоположением о сохранении адвокатской тайны относительно сведений, которые он получил в связи с ведением дела.

Это, так сказать, прописные положения адвокатской профессии, которые не могут изменяться даже по согласию сторон.

В то же время существуют моменты, существенно влияющие на построение взаимоотношений адвоката с клиентом.

Несколько иными бывают определенные условия и обстоятельства такой работы. В процедуре оказания юридической помощи в гражданских делах не фигурируют такие понятия, как уголовное преступление, досудебное следствие, следователь, изолятор, суд присяжных, не приходится сталкиваться с подозреваемым, обвиняемым, подсудимым следователем, прокурором.

Вся работа адвоката, если он приглашается клиентом к участию в качестве представителя, происходит либо в суде, либо в ином учреждении и имеет такие три последовательных фазы, как: подготовка к делу, участие в судебном заседании, процедура обжалования. Статус представителя в гражданском деле, его права, обязанности, а также обстоятельства, которые делают невозможным участие в деле в данном качестве, регламентированные гражданско-процессуальным кодексом.

При выполнении представительских функций в гражданском деле адвокат лишен психологических нагрузок, связанных с процедурой систематического контакта с обвиняемым (нередко преступником) в следственном изоляторе и необходимостью по-деловому разговаривать с человеком, хладнокровно совершившим, иногда, страшное преступление.

Гражданские дела очень редко бывают похожие на многомесячные судебные процессы с сотнями преступных эпизодов и десятками подсудимых на скамье. За редким исключением, гражданские дела решаются непродолжительным судебным заседанием.

Клиент, с которым, чаще всего, приходится работать адвокату в гражданских дела, - это законопослушный, без

333

криминальной окраски человек, который преследует цель, которую он считает справедливой.

С другой стороны, адвоката в гражданских делах подстерегают сложности, по своим психологическим нагрузкам не уступающие уголовным делам.

Пример №47.Как-то, во время дежурства Ф., в юридическую

консультацию позвонили по телефону из райкома партии и попросили срочно и вне очереди принять жалобщика и предоставить ему действенную юридическую помощь. Если бы последний обратился непосредственно в юридическую консультацию, он на общих основаниях получил бы такую помощь и без партийных звонков. Но звонок из райкома всех насторожил.

Спустя некоторое время порог консультации переступил небольшого роста худой, с запавшими щеками и с толстенной папкой в руках мужчина. Поздоровавшись, он сообщил, что явился по звонкую из райкома партии.

К посетителям с подачи высокого начальства адвокаты относятся настороженно. Дежурный адвокат предложил последнему сесть и изложить суть дела. "Моя фамилия Н.", - ответил посетитель и смолкнув на несколько минут, выжидательно посмотрел на адвоката. "А что дальше?" — спокойно спросил последний. "Как, вам незнакома моя фамилия? - изумленно пожал плечами посетитель, - меня уже и в Киеве, и в Москве знают... "

Одним словом, это был тот редкий экземпляр жалобщика, которому не столько был нужен результат, сколько сам процесс. Более того, результат лишил бы его кипучей деятельности на ниве изобличителя чужих недостатков.

Он умело и изобретательно использовал существующие законы и с каждой инстанцией, куда он обращался, количество персон, которые, по его мнению, заслуживали взысканий и наказаний, возрастало, жалобы множились, как кусючие москиты. Будучи инвалидом, он в те времена пользовался безвозмездной помощью и, таким образом, мог растянуть свое хобби до бесконечности.

На протяжении 7 месяцев адвокат всеми силами избегал втягивания в деятельность отчаянного сутяги,334

пока не придумал какую-то болезнь и поехал на несколько недель лечиться*.

Раньше приводился пример клиента в иск о разделе имущества со своей женой, включившего больше восьмисот предметов, среди которых очень запомнились щетка для мытья ванны ценой 1 г. 62 коп. с коэффициентом износа - 60% и ложка для одевания обуви ценой 80 коп., почти новая. Это не побасенки, а жизненная история. И если адвокат согласился написать заявление в суд, упрекать клиента или подвергать критике его действия нет смысла.

Далеко не каждый адвокат склонен к такому роду работы по разным соображениям и обстоятельствам. Такими делами занимаются преимущественно адвокаты-работяги, те что, в основном, предпочитают консультационную работу.

Взаимоотношения с клиентами в гражданских делах следует строить на реальности претензий и требований в своей позиции. Клиента следует ориентировать на реальную возможность в деле и никогда не балансировать между предположениями и обещаниями. В отношениях должна доминировать полная ясность относительно возможных результатов дела.

§29. ОСОБЕННОСТИАДМИНИСТРАТИВНОГО СУДЕБНОГО ПРОЦЕССА

Новую страницу в адвокатской деятельности открывает начало эры функционирования административных судов в Украине. Общим выводом из этого значительного события в жизни государства является осуществление реального шага в поднятии весомости судебной власти, в предоставлении ей права решать вопросы в области взаимоотношений человек - власть.

Для адвокатуры это означает появление огромного пласта дел в сфере государственного управления и

* Из личного архива автора.

335

возможности участия в решении споров между личностью и государством.

Юрисдикция данных судебных учреждений определена ст. 2 Кодекса административного судопроизводства Украины. В соответствии с Законом, задачей админи-стративного судопроизводства является защита прав, свобод и интересов физических лиц в сфере публично-правовых отношений от нарушений со стороны органов государственной власти, органов местного самоуправления, их должностных и служебных лиц, других субъектов при осуществлении ими властных управленческих функций на основе законодательства, в том числе, при выполнении делегированных полномочий.

В административных судах могут быть обжалованы любые решения, действия или бездеятельность субъектов властных полномочий, кроме случаев, когда относительно таких решений, действий или бездеятельности Конституцией или законами Украины установлен другой порядок судебного производства.

С учетом массовости нарушений прав человека на территории Украины именно государственными органами и органами местного самоуправления, следует ожидать значительного увеличения обращений граждан за правовой помощью к адвокатам в защите собственных прав и интересов.

Интерпретация полномочий административных судов относительно проверки решений, действий и бездеятельности субъектов властных полномочий вводит новые критерии оценки, к критическому освоению которых следует серьезно готовиться адвокатам и другим специалистам в области права.

Так, ст. З КАСУ вменяет в обязанность суду, проверяя обоснованность решений, учитывать, принятые ли они:

а) на основании, в границах полномочий и способом,предусмотренным конституцией и законамиУкраины;

б) с использованием полномочия с целью, с которой этополномочие предоставлено;

336

в) обоснованно, то есть с учетом всех обстоятельств,имеющих значение для принятия решения(совершения действия);

г) неупрежденно (беспристрастно);д) добросовестно;е) благоразумно;ж)с соблюдением принципа равенства перед законом,

предотвращая несправедливую дискриминацию.Если п.п. 1, 2, 3 и 4 не вызывают вопросов, то все другие

- требуют определенных комментариев. Учитывая принадлежность таких понятий, как обоснованность или благоразумие, к моральным категориям, их неконкретность и отсутствие четких критериев, у истца и его представителя возникают реальные сложности в доказывании обвинений в адрес государственного органа в бессовестности и нерассудительности. Такие обвинения допустимы в адрес конкретного чиновника, признаний которого недобросовестным или нерассудительным автоматически влечет за собой лишение последнего должности.

В целом, административное судопроизводство строится на принципах, присущих гражданскому судопроизводству. Но наблюдаются и определенные нюансы, небезразличные для адвоката. Например, загадочно звучит п. 7 ст. З КАСУ, где речь идет о "соблюдении принципа равенства перед законом, предотвращая несправедливую дискриминацию". Это сразу же приводит к мнению о наличии справедливой дискриминации. В общем, участие адвоката в административном судопроизводстве в качестве представителя истца или ответчика представляется принципиально новой и очень перспективной линией деятельности. В особенности, учитывая то, что каждое решение административного суда о восстановлении или возвращении прав, нарушенных государственным органом или чиновником, автоматически становится преюдициальной почвой для обращения в общий суд с иском о возмещении материального вреда и морального ущерба, причиненного нарушением прав и законных интересов.

К особенностям административного судопроизводства, важным с профессиональной точки зрения адвоката,

33722 - 7-481

следует отнести статус ответчиков в деле, которыми, по определению ст. 1 КАСУ, окажутся органы государственной власти, местного самоуправления, их должностные и служебные лица, другие субъекты при осуществлении ими властных управленческих функций на основе законодательства, в том числе на выполнение делегированных полномочий.

Именно этот нюанс станет критерием испытаний как для должностных лиц, которые окажутся в роли ответчиков, так и для адвокатов, которым придется выступать (а иногда и очень остро) против лиц, которые представляют властные органы на местах. Возможность испортить свои отношения с местной властью и ее должностными лицами не обещает адвокату безоблачной жизни в районе, где происходит судопроизводство в том или ином деле.

По мнению автора, адвокату не следует игнорировать данное обстоятельство и возможно будет более целесообразным рекомендовать клиенту пригласить адво-ката из другого района. Этот дипломатический демарш позволит адвокату, с одной стороны, отстаивать интересы клиента в деле безбоязненно и смело, а, с другой - не ждать ежедневно мести со стороны учреждения, которому будут причинены нежелательные и серьезные хлопоты.

Безусловный интерес для адвоката составляет ст. 17 КАСУ, где речь идет об административной юрисдикции и подсудности административных судов.

Здесь подается перечень дел, которые входят в компетенцию судов данной категории. Она распространяется на:

1) споры физических и юридических лиц с субъектом властных полномочий относительно обжалования его решений (нормативно-правовых актов или правовых актов индивидуального действия), действий или бездеятельности;

2) споры по поводу принятия граждан на публичную службу, ее прохождения, увольнения с публичной службы;

3) споры между субъектами властных полномочий по поводу реализации их компетенции в сфере

338

управления, в том числе делегированных полномочий, а также споры, которые возникают из заключения и выполнения административных договоров;

4) споры по поводу обращениий субъекта властныхполномочий в случаях установленных законом;

5) споры относительно правоотношений, связанныхс избирательным процессом или процессомреферендума.

Данная статья кодекса уже сегодня, еще к началу деятельности административных судов, побуждает адвокатов к тщательному изучению характера данной категории дел и выяснения для самого себя вопроса относительно будущего участия в них. В любом случае, ни один адвокат не может быть уверенным, что ему не придется сталкиваться именно с таким делом.

Из перечня дел, подведомственных административному суду (п. 3), становится понятным, что суд станет реальным участником осуществления организационной функции исполнительной власти. Отсюда повышенная ответственность адвоката, которому придется брать участие в делах данной категории, поскольку неправильное решение суда отразится на эффективности деятельности того ли иного органа-участника спора.

Это, в свою очередь, требует от адвоката соответствующей подготовки к такой категории дел. Глубокого погружения адвоката в вопросы избирательного права требует и п. 5 ст. 17 КАСУ.

Административные суды, учитывая организационные трудности, еще не начали свою работу. Поэтому на момент завершения данной работы пока что не существует практики, которой можно было бы воспользоваться в учебнике, и возможно этот недостаток будет устранен в следующем издании.

Раздел XОБЖАЛОВАНИЕ АДВОКАТОМСУДЕБНЫХ РЕШЕНИЙ ИПРИГОВОРОВ

§30. ИНСТИТУТ АПЕЛЛЯЦИИ ВУКРАИНСКОМ СУДОПРОИЗВОДСТВЕ

Работа адвоката над уголовным или гражданским делами не всегда завершается рассмотрением последнего в местном суде. Лицо, осужденное к лишению свободы, редко бывает удовлетворено приговором суда относительно него даже тогда, когда суд избирает оптимальную меру наказания. У подсудимого или его близких всегда теплится надежда, что при обжаловании приговора в вышестоящей инстанции удастся добится улучшения судьбы осужденного - во всяком случае хуже не будет. Так думает большинство. В гражданских делах судятся стороны с диаметрально противоположными интересами и претензиями. Практика свидетельствует, что, за редким исключением, одна из сторон обязательно обратится к обжалованию решения суда.* Поэтому адвокату-защитнику нужно в совершенстве

* В газетной публикации «Авторитет держави у повазі до суду» (Голос України. - №234 за 9 грудня 2005 р.) автор - в то время Голова Верховного Суда Украйни В. Маляренко утверждал, что «...в цілому 95 відсотків судових рішень сторони не оскаржують... лише 5 відсотків судових рішень оскаржуються з допомогою скарг чи прокурорських подань. .. перегляд цих справ у судових інстанціях вищої ланки свідчить, що лише 10-12 відсотків із оскаржених визнано такими, що суперечать закону. Тобто істерія з приводу того, що в Україні «відсутнє правосуддя» ґрунтується на дуже мізерній, тенденційно виокремленій частині справ».

Раньше в газете "Урядовий кур'єр" (№225 від 25 листопада 2005 р.) тот же автор жаловался на то, что только за 9 месяцев текущего года с касационными жалобами в Верховный Суд поступило 78 тысяч дел. Автор не уточнил - или до 5% следует отнести все виды обжалования? Однако все эти дела прежде чем лечь на стол касационных инстанций, побывали в апелляционных. Напрашивается вывод, что 5% обжалования - это слишком некорректная цифра и, если учесть все виды обжалования, ее придется серьезно корректировать в сторону увеличения.

340

владеть механизмом обжалования приговора, независимо от того, которую из сторон он представляет в данном судебном деле.

Законом Украины "О судоустройстве" предполагается три формы обжалования судебных решений, первой из которых является апелляция. Институт апелляционного обжалования для Украины исторически не является terra incognita. Судопроизводство Русской империи предусматривало апелляционную процедуру обжалования, владело соответствующими судебными инстанциями для ее реализации. В советские времена институт апелляции был упразднен с целью ускорения судопроизводства и лишения осужденного возможности доказать свою невиновность.

Апелляция - это одна из форм обжалования решений судов первой инстанции. Основной чертой апелляционного рассмотрения дела является пересмотр высшим судом сути решения низшего суда путем новой проверки рассмотренных раньше и вновь предоставленных доказательств. Цель апелляционного обжалования при сохранении института кассации - максимально приблизить правосудие к исключению судебной ошибки при рассмотрении конкретного судебного дела, обеспечить одинаковое применение всеми судами общей юрисдикции законодательства Украины и официально признанных ею международно-правовых актов.

Апелляционными общими судами является:- апелляционные суды областей;- апелляционные суды городов Киева и Севастополя;- Апелляционный суд Автономной Республики Крым,

воинские апелляционные суды регионов и апелляционный суд Военно-Морских Сил Украины.

При необходимости вместо апелляционного суда области (наряду с ним) могут образовываться апелляционные общие суды, территориальная юрисдикция которых распространяется на несколько районов области. Так, с учетом особенностей Донецкой области Указом Президента Украины, кроме Донецкого апелляционного суда, в области образован Мариупольский апелляционный суд.

341

Апелляционный суд рассматривает дела по апелляциям на приговоры, решения, постановления и постановления суда первой инстанции, которые не вступили в законную силу. Решение суда первой инстанции проверяется в пределах апелляции, то есть суд не выходит за пределы апелляционной жалобы. Выводы суда первой инстанции относительно фактических обстоятельств, которые не оспаривались апеллянтом и относительно которых доказательства не исследовались апелляционным судом, не проверяются.

Полномочия апелляционного суда предусматривают возможность не ограничиваться проверкой законности и обоснованности решений судов первой инстанции по материалам судебного дела, но и по принципу состязательности сторон в судопроизводстве исследовать новые доказательства и в зависимости от установленного постановлять собственное решение.

Апелляция ориентирует стороны и их представителей, адвокатов-защитников на максимальную активность в апелляционный период конкретного дела. Это означает, что у адвоката, недовольного решением суда первой инстанции, появилась реальная возможность путем отыскания и предъявления новых обстоятельств доказать ошибочность оспариваемого решения. С другой стороны, институт апелляции не позволяет стороне, достигнувшей желательного решения в суде первой инстанции, почивать на лаврах.

Широкие полномочия апелляционного суда относительно проверки решений местных судов с последующим принятием собственных решений в конкретном деле значительно расширяют правовое поле деятельности адвоката-защитника относительно ошибок или прямых нарушений суда первой инстанции в плане их устранения. В особенности важным для адвоката-защитника является положение о праве и обязанности этой инстанции "исследовать новые доказательства и... постановлять собственное решение".

Для адвоката-представителя в гражданском деле наличие процессуальной возможности существенно влиять 342

па течение дела путем предоставления новых доказательств в деле - это в одинаковой мере и большая ответственность. Апелляционное обжалование - это процедура, которая требует от клиента определенных материальных затрат, времени и сил, которые, по мнению адвоката-представителя, способны изменить решение местного суда в его пользу.

Если аргументы адвоката-представителя в пользу обжалования сводятся к банальному: попробуем, может что и выйдет..., то лучше от такого обжалования воздержаться. Даже в тех случаях, когда на обжаловании настаивает сам клиент. Позиция адвоката-представителя воздержания от безосновательного и безнадежного обжалования нежелательного решения суда - это, прежде всего, профессионально честный поступок. Обжалование "на всякий случай" - это угроза для самого адвоката. Во-первых, в случае неоправдания надежд на апелляционную инстанцию, следует ждать неудовлетворенной реакции со стороны клиента, которая может найти свое выявление в разных (а временами и очень неожидаемых) формах. Во-вторых, у судей всех инстанций складывается определенное впечатление о гаком адвокате: "этот жалуется по каждому делу... на всякий случай.." Формируется имидж "несерьезного адвоката".

Если же адвокат владеет материалами или данными, способными существенно повлиять на ход дела, обжалование решения - это дело профессиональной обязанности. Но даже в таких ситуациях решение жаловаться или воздержаться от обжалования принимает клиент. И настаивать на другом решении следует осторожно. Так как нет гарантии, что суд решит дело именно с учетом данных, которыми владеет адвокат.

1'лце острее обстоит дело с обжалованием приговора суда в уголовном процессе.

Вопрос о выявлении и предоставлении суду апелляционной инстанции доказательств заслуживает особого внимания. Этот шаг требует от адвоката точного расчета и прогнозирования возможных последствий такой инициативы. Грамотно оформленное и своевременно предъявленное доказательство может коренным

343

образом изменить течение дела в пользу подзащитного. Доказательство, предъявленное следователю или суду без учета ряда обстоятельств, возникающих в каждом конкретном деле, может быть полностью дезавуированным и использованным против клиента или самого защитника.

Может произойти так, что на момент объявления приговора местным судом или во время составления защитником апелляции он не владеет данными о наличии новых доказательств. Но в период между представлением апелляции и слушанием дела в апелляционном суде адвокату станет известно о наличии обстоятельств или доказательств, которые раньше не фигурировали в суде первой инстанции. Защитнику следует очень внимательно изучить характер, содержание и происхождение новых обстоятельств и обсудить их с подзащитным. Необходимо также спрогнозировать реакцию на действия адвоката со стороны прокурора или коллег - защитников других подсудимых.

В примере под № 40 (ст. 293) речь идет о реальном случае из практики - выявления адвокатом принципиально нового подхода к версии обвинения в конце почти семимесячного слушания дела. Эта находка адвоката свела на нет достижения следственной группы за полгода работы и, естественно, усилия прокуратуры области на протяжении судебного разбирательства дела. Подсудимые-женщины, которым санкция статьи по предварительному обвинению грозила наказанием до 12 лет лишения свободы, были судом оправданы и освобождены из-под стражи в зале судебного заседания*.

Другой пример под №20 (с. 202) рассказывает об успешной инициативе адвоката во время подготовки к слушанию дела в кассационной инстанции советского периода. Речь идет о юридически грамотном оформлении адвокатом новых обстоятельств по делу с использованием мнения специалиста в области металловедения. Это позволило значительно облегчить участие водителя, осужденного на основании сфабрикованного экспертом, по просьбе следователя, вывода автотехнической экспертизы*.

* Из личного архива автора.

344

Если адвокат-защитник имеет основания сомневаться в объективности или беспристрастности суда, следует хорошо взвесить, в какой форме и каким способом предоставить суду новое доказательство, чтобы оно не было дезавуировано или использовано вопреки его назначению.

Апелляционные суды рассматривают дела в апелляционном порядке в строгом соответствии с процессуальным законом. Апелляционная жалоба может подаваться:

1)на приговоры местных судов, не вступивших в законную силу;

2) на постановления местных судов о применении или неприменении мер принуждения воспитательного и медицинского характера.

Апелляция также может быть представлена:1)на определения (постановления) местного суда о

закрытии дела или направлении дела на дополни-тельное расследование;

2) на частные определения (постановления) местного суда;

3)на другие постановления местных судов в случаях, предусмотренных этим Кодексом.

Факт закрытия дела апелляционным судом не должен расслаблять защитника. Возможно, придется еще поддержать такое решение суда, возражая на жалобу потерпевшего и его представителя в кассационной инстанции.

Закон также предусматривает право обжалования пострадавшим решения суда об освобождении лица от уголовной ответственности в связи с изменением обстоятельств, действенным раскаянием, применением к несовершеннолетнему мер принуждения воспитательного характера, с передачей лица на поруки и с окончанием сроков давности.

Апелляцию имеют право подать:- осужденный, его законный представитель и защитник

- в части, которая касается интересов осужденного;- оправданный, его законный представитель и

защитник - в части мотивов и оснований оправдания;345

- законный представитель, защитник несовершенно-летнего и сам несовершеннолетний, относительно которого применена мера принуждения воспи-тательного характера, - в части, которая касается интересов несовершеннолетнего;

- законный представитель и защитник лица, относительно которого решался вопрос о применении меры принуждения медицинского характера;

- обвиняемый, относительно которого дело закрыто, его законный представитель и защитник - в части мотивов и оснований закрытия дела;

- обвиняемый, относительно которого дело направлено на дополнительное расследование, его законный представитель и защитник - в части мотивов и оснований направления дела на дополнительное расследование;

- гражданский ответчик или его представитель - в части, которая касается решения иска;

- прокурор, который принимал участие в рассмотрении дела судом первой инстанции, а также прокурор, который утвердил обвинительное заключение, - в границах обвинения, поддерживаемого прокурором, принимавшим участие в рассмотрении дела судом первой инстанции;

- потерпевший и его представитель - в части, касающейся интересов потерпевшего, но в границах требований, заявленных ними в суде первой инстанции;

- гражданский истец или его представитель - в части, касающейся решения иска;

- лицо, относительно которого вынесено отдельное определение (постановление) суда;

- другие лица в случаях, предусмотренных этим Кодексом.

Очень важным моментом в случае представления апелляции является тщательное соблюдение адвокатом процессуальных сроков. На протяжении срока, установленного для представления апелляции, дело никем не может быть истребовано из суда, последний обязан 346

предоставить сторонам по их ходатайству возможность ознакомиться с материалами дела.

Адвокат, представляющий в данном деле одну из заинтересованных сторон, указанных в предыдущем абзаце, в течение 15 суток должен тщательно следить, не появилось ли сообщение о подаче кем-либо апелляционной жалобы. О поступлении апелляции суд первой инстанции извещает прокурора, других, указанных в статье 348 УПК лиц, интересов которых касается апелляция, направлением соответствующих сообщений и путем помещения объявления на доске объявлений суда.

На протяжении пяти суток со времени помещения объявления указанные лица имеют право получить в суде копию апелляции или ознакомиться с ней в суде. Одновременно с вручением копии или с ознакомлением с апелляцией им разъясняется право на протяжении пяти суток с этого времени подать свои возражения на апелляцию.

Осужденному, что содержится под стражей, сообщение о поступлении апелляции и ее копия вручаются через начальника соответствующего учреждения. Одновременно ему разъясняется право на протяжении пяти суток со времени вручения этих документов подать свои возражения на апелляцию. Возражения на апелляцию прибавляются к делу или передаются непосредственно в суд апелляционной инстанции.

Процессуальные сроки - важный фактор в работе адвоката при участии в уголовном деле. В случае представления апелляции с пропуском установленного статьей 349 УПК срока и при отсутствии ходатайства о его восстановлении, апелляция постановлением председательствующего признается такой, что не подлежит рассмотрению.

В случае пропуска срока на апелляционное обжалование по уважительной причине лица, имеющие право на представление апелляции, могут заявить ходатайства перед судом, который вынес приговор или постановление, определение о восстановлении пропущенного срока.

Вопрос о восстановлении срока решается в судебном заседании судом, рассмотревшим дело. О дне и времени

347

рассмотрения ходатайства своевременно извещаются стороны, неявка которых в судебное заседание не препятствует рассмотрению ходатайства.

По результатам рассмотрения ходатайства суд выносит постановление, определение, которым восстанавливает пропущенный срок или отвечает отказом в его восстановлении и признает апелляцию такой, что не подлежит рассмотрению.

Защитник осужденного или оправданного может отозвать свою апелляцию только по согласию подзащитного и его законного представителя. Защитник, который вступил в дело в апелляционной стадии, может изменить или дополнить апелляцию защитника, который принимал участие в рассмотрении дела судом первой инстанции, лишь по согласию осужденного или оправданного и их законных представителей.

Вопрос об участии представителя или защитника в предварительном рассмотрении дела апелляционным судом является крайне важным и актуальным, так как именно это заседание определяет - принимать апелляционную жалобу к рассмотрению или отказать в ее принятии. Здесь же решается вопрос об остановке производства в деле или возвращении дела суду первой инстанции.

Предыдущее рассмотрение дела является очень важным этапом апелляционного обжалования. Именно здесь защитник использует свои возможности относительно предоставления ходатайств об истребовании дополнительных доказательств, если у него возникла такая необходимость. Это право апеллянта, а не обязанность и пользоваться этим правом нужно взвешенно. Практика свидетельствует, что существуют ситуации, когда определенные доказательства следует использовать во время судебного следствия, когда их очень тяжело игнорировать.

Кроме того, на данном этапе рассмотрения апелляции суд может рассмотреть такие вопросы, связанные с подготовкой дела к апелляционному рассмотрению:

- о необходимости производства судебного следствия и его объем;

348

- об истребовании в необходимых случаях дополнительных доказательств;

- о списке лиц, которые подлежат вызову в судебное заседание;

- о поручении суду первой инстанции;- об изменении, отмене или избрании предварительной

меры;- о вызове в необходимых случаях переводчика;- о рассмотрении дела в открытом или закрытом

судебном заседании;- о дне и месте рассмотрения дела;- все другие вопросы, которые касаются

подготовительных действий к рассмотрению дела.Осужденный или оправданный, их законные

представители подлежат обязательному вызову в апелляционный суд, если в апелляции ставится вопрос об ухудшении их состояния или суд признает необходимым провести судебное следствие. В этих случаях вызываются и их защитники, если их участие в деле соответственно требованиям статьи 45 этого Кодекса является обязательным. Осужденный, что содержится под стражей, подлежит обязательному вызову в апелляционный суд также в случаях, когда об этом поступило его ходатайство.

Суд может признать необходимым производство судебного следствия в полном объеме или частично, если имеются основания считать, что судебное следствие судом первой инстанции было проведено неполно или односторонне.

Апелляционный суд с целью устранения неполнотыили односторонности судебного следствия в суде первойинстанции имеет право дать этому суду поручение овыполнении отдельных процессуальных действий. Навыполнение этого поручения суд первой инстанциипроводит соответствующее действие с соблюдениемтребований, предусмотренных соответствующейглавой УПК. Протокол судебного заседания передается апелляционному суду, который дал поручение, и приобщается к делу.

Прокурор, если он поддерживает апелляцию, представленную ним или другим прокурором, выступает

349

первым, а в других случаях - последним. Такой порядок выступления прокурора подчеркивает его мнение как представителя государства, которое должен высказывать непредубежденно, с учетом всех обстоятельств и аргументов сторон.

В результате рассмотрения апелляции на решения, указанные в части первой статьи 347 УПК, апелляционный суд:

1) выносит постановление об оставлении приговора или постановления без изменения, а апелляции - без удовлетворения; отмене приговора или постановлении и возвращении дела прокурору на дополнительное расследование или на новое судебное разбирательство в суд первой инстанции; отмене приговора или постановлении о закрытии дела; изменении приговора или постановлении;

2) постановляет свой приговор, отменяя полностью или частично приговор суда первой инстанции;

3) постановляет свое постановление, отменяя полностью или частично постановление суда первой инстанции.

Основаниями для отмены или изменения судебных решений, указанных в части первой статьи 347 УПК, при рассмотрении дела в апелляционном суде являются:

- односторонность или неполнота дознания, досудебного или судебного следствия;

- несоответствие выводов суда, изложенных в приговоре (постановлении), фактическим обсто-ятельствам дела;

- существенное нарушение уголовно-процессуального закона;

- неправильное применение уголовного закона;- несоответствие назначенного наказания тяжести

преступления и личности осужденного.Односторонностью или неполнотой дознания,

досудебного или судебного следствия признается дознание, досудебное или судебное следствие в суде первой инстанции, когда остались неисследованными такие обстоятельства, выяснения которых может иметь важное значение для правильного решения дела (не установлен возраст подсудимого, есть сомнения относительно350

совершеннолетия последнего; нет вывода судебно-психиатрической экспертизы при наличии сомнений относительно психического состояния подсудимого и т.п.). Дознание, досудебное или судебное следствие во всяком случае признается односторонним и неполным:

- когда не были допрошены определенные лица, не были истребованные и исследованные документы, вещевые и прочие доказательства для подтверждения или опровержения обстоятельств, которые имеют важное значение для правильного решения дела;

- когда не были исследованы обстоятельства, указанные в постановлении суда, который возвратил дело на дополнительное расследование или на новое судебное разбирательство, за исключением случаев, когда исследовать их было невозможно;

- когда необходимость исследования того или иного обстоятельства вытекает из новых данных, установленных при рассмотрении дела в апелляционном суде;

когда не были выяснены с достаточной полнотойданные о личности осужденного или оправданного.

(Статья 368 УПК Украины).Несоответствие выводов суда первой инстанции

фактическим обстоятельствам дела, а приговор илипостановление считаются такими, что не соответствуют(фактическим обстоятельствам дела:

- когда выводы суда не подтверждаютсядоказательствами, исследованными в судебномзаседании;когда суд не принял во внимание доказательства, которые могли существенным образом повлиять на его выводы;когда при наличии противоречивых доказательств, имеющих важное значение для выводов суда, в приговоре (постановлении) не указано, почему суд принял во внимание одни доказательства и отверг другие;

- когда выводы суда, изложенные в приговоре(постановлении), содержат существенныеразногласия.

351

Приговор или постановление по указанным основаниям подлежат отмене или изменению лишь тогда, когда несоответствие выводов суда фактическим обстоятельствам дела могло повлиять на решение вопроса о виновности осужденного или невиновности оправданного, на правильность применения уголовного закона, на определение степени наказания или применение мер принуждения воспитательного или медицинского характера (Статья 369 УПК Украины).

Важными нарушениями требований уголовно-процессуального закона являются такие требования этого Кодекса, которые воспрепятствовали или могли воспрепятствовать суду полностью и всесторонне рассмотреть дело и постановить законный, обоснованный и справедливый приговор или постановление.

Приговор (постановление) в любом случае подлежит отмене, если:

- при наличии оснований для закрытия дела оно не было закрыто;

- приговор вынесен незаконным составом суда;- нарушено право обвиняемого на защиту;- нарушено право обвиняемого использовать родной

язык или язык, которым он владеет, и помощью переводчика;

- расследование дела проводило лицо, которое подлежало отводу;

- дело рассмотрено в отсутствии подсудимого, за исключением случая, предусмотренного частью второй статьи 262 этого Кодекса;

- нарушено правило подсудности;- нарушена тайна совещания судей;- приговор (постановление) не подписан кем-либо из

судей;- в деле отсутствует протокол судебного заседания или

ход судебного процесса в предусмотренных этим Кодексом случаях не фиксировался техническими средствами;

- нарушены требования статей этого УПК об обязательности предъявления обвинения и материалов расследования для ознакомления;

352

- обвинительный вывод не утвержден прокурором или он не был вручен обвиняемому;

- нарушены требования статей этого УПК, устанав-ливающие неизменность состава суда, предоставления подсудимому права выступить в прениях с последним словом (Статья 370 УПК Украины).

Неправильным применением уголовного закона, которое влечет за собой отмену или изменение приговора (постановления), является:

- неприменение судом уголовного закона, который подлежит применению;

- применение уголовного закона, не подлежащего применению;

- неправильное толкование закона, которое противо-речит его точному содержанию (Статья 371 УПК Украины).

Несоответствующим степени тяжести преступлению и личности осужденного признается такое наказание, которое хотя и не выходит за пределы, установленные соответствующей статьей Уголовного кодекса, но по своему виду или размеру является явным образом несправедливым как вследствие мягкости, так и суровости (Статья 372 УПК Украины).

Апелляционный суд изменяет приговор в случаях:- смягчения назначенного наказания, когда признает,

что наказание по своей суровости не отвечает тяжести преступления и личности осужденного;

- изменения квалификации преступления и применения уголовного закона о менее тяжком преступлении;

- уменьшении сумм, подлежащих взысканию, или увеличении этих сумм, если такое увеличение не влияет на объем обвинения и квалификацию преступления;

- в других случаях, когда изменение приговора не ухудшает положения осужденного.

Апелляционный суд изменяет постановление о применении мер принуждения воспитательного или медицинского характера в случаях:

- изменения квалификации общественно опасногодействия и применении статьи Уголовного кодекса,

353

предусматривающей ответственность за менее тяжкое действие; - смягчения вида меры принуждения воспитательного или медицинского характера.

§31. АДВОКАТ В КАССАЦИОННОЙ ИНСТАНЦИИ

Кассация - одна из форм обжалования осужденным или его адвокатом приговора или недовольной стороной решения суда первой инстанции и апелляционного суда в гражданском деле, которые вступили в законную силу. В прежние времена, когда украинская судебная система не знала процедуры апелляционного обжалования, кассация была единственным способом обжалования решения суда первой инстанции. После введения действующей Конституцией Украины, а со временем и Законом Украины "О судоустройстве" апелляционной инстанции, кассационная форма обжалования заняла в судебном процессе место высшего относительно апелляции уровня.

Для Украины (это касается и всех постсоветских стран), где кассация на протяжении семи десятилетий была единственной формой обжалования приговоров и решений судов первой инстанции, не вошедших в законную силу, нынешняя степень данного института является процессуальным нововведением. Появление в украинском судопроизводстве института апелляции изменило суть и форму кассационного обжалования, предоставив ему право последнего слова в поиске истины в конкретном деле.

Кассационная инстанция проверяет законность и обоснованность судебного решения по имеющимися в деле и дополнительно представленным материалам в той части, в которой оно было обжаловано. Она имеет право выйти за пределы кассационного требования, если этим не ухудшается положение осужденного или оправданного.

Кассационный суд является высшей судебной инстанцией относительно местных и апелляционных354

судов и рассматривает дела по кассационным жалобам и Представлениям в кассационном порядке. Кассационная жалоба подается лишь после рассмотрения апелляционной жалобы. Рассмотрение кассационной жалобы не предусматривает рассмотрения дела в полном объеме, как это предполагается апелляционной процедурой. Кассационный суд не выходит за пределы требований кассационной жалобы, а лишь проверяет правильность применения закона и законность процедуры рассмотрения дела инстанциями низшего подчинения.

В кассационном порядке могут быть проверены:1) приговоры, постановления и определения

апелляционного суда, постановленные им как судом первой инстанции;

2) приговоры и постановления апелляционного суда, постановленные им в апелляционном порядке.

В кассационном порядке также могут бытьпроверены приговоры и постановления районного(городского), межрайонного (окружного) судов, воинских судов гарнизонов, постановления апелляционного суда, постановленные относительно этих приговоров и постановлений.

Кассационные жалобы на судебные решения, указанные в части второй статьи 383 этого Кодекса, имеют право подать:

1)осужденный, его законный представитель и защитник- в части, касающейся интересов осужденного;

2) оправданный, его законный представитель изащитник - в части мотивов и оснований оправдания;

3) ИСТЄЦ, ответчик или их представители - в части,которая касается решения иска;

4) потерпевший, его представитель - в части,касающейся интересов пострадавшего.

Кассационное представление на судебные решения, указанные в части первой статьи 383 этого Кодекса, имеет право подать прокурор, который принимал участие в рассмотрении дела судом первой или апелляционной инстанции, или прокурор, который утвердил обвинительное заключение.

35523*

Кассационное представление на судебные решения, указанное в части второй статьи 383 этого Кодекса, имеет право подать прокурор, принимавшей участие в рассмотрении дела судом первой или апелляционной инстанции, а также Генеральный прокурор Украины и его заместители, прокурор Автономной Республики Крым, прокурор области, городов Киева и Севастополя, приравненные к ним прокуроры и их заместители в пределах их полномочий - независимо от их участия в рассмотрении дела судом первой или апелляционной инстанции.

Кассационные жалобы и представлениярассматриваются :

1) коллегиями судей палат Верховного Суда Украины по гражданским, уголовным, хозяйственным, административным делам - на судебные решения, постановленные Верховным судом Автономной Республики Крым, областными, Киевским и Севастопольским городскими судами, приговоры районных (городских) и межрайонных (окружных) судов;

2) коллегией судей военной палаты Верховного Суда Украины - на судебные решения, постановленные военными судами регионов и Военно-Морских Сил, приговоры военных судов гарнизонов.

В заседании суда кассационной инстанции, которое проводится с участием прокурора, могут принимать участие лица, указанные в статье 384 УПК. В случае необходимости суд имеет право пригласить этих лиц для дачи объяснений. Рассматриваются также ходатайства осужденного, содержащегося под стражей, о вызове его для дачи объяснений при кассационной проверке судебных решений, определенных в части первой статьи 383 УПК.

Особенно важное значение для адвоката-представителя или защитника приобретает возможность предоставлять в кассационную инстанцию документы, которых не было в деле. Они предоставляются с целью подтверждения или опровержения доводов, изложенных в жалобе или представленных в кассационную инстанцию. Новые356

материалы не могут приобретаться путем производства следственных действий. Лицо, подавшее новые материалы, должно указать, каким путем они были полученные и какое значение они имеют для решения дела. Новые материалы могут быть истребованы также кассационным судом.

При таком процессуальном просторе для активного и последовательного адвоката открываются широкие возможности в отстаивании законных прав и интересов клиента. При этом не следует забывать о том, что кассационной инстанцией в Украине является высочайшее звено судебной системы - Верховный Суд Украины. Это обстоятельство требует предельной взвешенности при решении вопроса о кассационном обжаловании дела.

Здесь проверяется законность и обоснованность судебного решения по имеющимся в деле и дополнительно представленным материалам в той части, в которой оно было обжаловано. Суд кассационной инстанции имеет право выйти за пределы кассационных требований, если этим не ухудшается положение осужденного или оправданного.

Если удовлетворение жалобы или представления дает основания к принятию решения в пользу других осужденных, от которых не поступили жалобы или относительно которых не внесены представления, кассационный суд обязан принять такое решение.

В результате кассационного рассмотрения дела суд принимает одно из таких решений:

Доставляет приговор, постановление или определение без изменения, а кассационные жалобы или представления - без удовлетворения;

2)отменяет приговор, постановление или определение и направляет дело на новое расследование, или новое судебное или апелляционное рассмотрение;

3) отменяет приговор, постановление или определение изакрывает дело;

4) изменяет приговор, постановление или определение.Кассационный суд не имеет права усилить наказание

или применить закон о более тяжком преступлении.Обвинительный приговор, постановленный апел-

ляционным или местным судом, постановление

апелляционного суда относительно приговора местного суда могут быть упразднены в связи с необходимостью применить закон о более тяжком преступлении или более строгое наказание лишь в случае, если на основании этого внесено представление прокурора или направлена жалоба потерпевшего или его представителя.

Оправдательный приговор, постановленныйапелляционным или местным судом, постановление апелляционного суда относительно приговора местного суда может быть упразднено не иначе как, по представлению прокурора, жалобе потерпевшего или его законного представителя.

Основаниями для отмены или изменения приговора, определения, постановления является:

1) существенное нарушение уголовно-процессуального закона;

2) неправильное применение уголовного закона;3) несоответствие назначенного наказания тяжести

преступления и личности осужденного.Приговор апелляционного суда, постановленный ним

как судом первой инстанции, может быть упразднен или изменен и в связи с односторонностью, неполнотой дознания, досудебного или судебного следствия или несоответствием выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам дела.

При решении вопроса о наличии указанных в части 1 этой статьи оснований суд кассационной инстанции руководствуется статьями 368-372 УПК.

Указания суда, который рассмотрел дело в кассационном порядке, являются обязательными для органов дознания или досудебного следствия при дополнительном расследовании в суде первой или апелляционной инстанции при повторном рассмотрении дела.

Для выполнения постановления кассационного суда дело направляется в суд первой инстанции не позднее пяти суток после его рассмотрения, а в случаях, предусмотренных частью второй статьи 379 этого Кодекса, после составления и объявления мотивированного постановления.

Если на основании кассационного постановления осужденный подлежит освобождению из-под стражи, 358

суд освобождает его из-под стражи в зале судебного заседания. В случае принятия такого решения в отсутствия осужденного, копия постановления направляется в течение суток администрации места предварительного заключения для исполнения.

§32. ПРОСМОТР СУДЕБНЫХ РЕШЕНИЙ В ПОРЯДКЕ ИСКЛЮЧИТЕЛЬНОГО ПРОИЗВОДСТВА

Данная форма обжалования решений судов, вошедших в законную силу, представляет собой еще один процессуальный барьер на пути судебной ошибки. Это последняя возможность адвоката, в каком бы качестве он не выступал в конкретном деле, добиться устранения судебной ошибки или злоупотребления, установления истины в деле и исправления решения в пользу своего клиента.

Закон предусматривает довольно широкийспектр обстоятельств, которые разрешают исправить неправосудное решение суда. Основаниями для просмотра судебных решений, вступивших в законную силу, в порядке исключительного производства являются:

1) вновь возникшие обстоятельства;2)неправильное применение уголовного закона и

существенное нарушение требований уголовно-процессуального закона, существенным образом повлиявшее на правильность судебного решения.

Вновь возникшими обстоятельствами в соответствии с законом признаются:

1) фальсификация доказательств, неправильность перевода, а также показаний свидетеля, потерпевшего, обвиняемого, подсудимого, выводов и объяснений судебного эксперта, на которых обосновывается приговор;

2) злоупотребления прокурора, дознавателя, следователя или судей во время производства по делу;

359

3) все другие обстоятельства, которые не были известны суду при вынесении судебного решения и которые сами по себе или вместе с раньше выявленными обстоятельствами доказывают неправильность осуждения или оправдания подсудимого.

Фальсификация доказательств, сознательно непра-вильный перевод, сознательно неправдивые показания свидетеля, потерпевшего, сознательно неправильный вывод и объяснения судебного эксперта, злоупотребления прокуроров, дознавателей, следователей и судей являются основаниями для пересмотра судебных решений, вошедших в законную силу, в порядке исключительного производства лишь в том случае, когда они установлены приговором, вступившим в законную силу, а при невозможности постановления приговора - материалами расследования.

Пересмотр оправдательного приговора, постановления или определения о закрытии дела по вновь возникшим обстоятельствам допускается лишь на протяжении установленных законом сроков давности привлечения к уголовной ответственности и не позднее одного года со дня выявления новых обстоятельств.

Днем выявления новых обстоятельств является день обретения законной силы приговором суда относительно свидетеля, потерпевшего, судебного эксперта, переводчика в связи с дачей ими сознательно неправдивых показаний, сознательно неправильного вывода, объяснений или перевода, относительно прокурора, дознавателя, следователя, судьи в связи с допущенным ими злоупотреблением, а также относительно других лиц в связи с фальсификацией ими доказательств, а при невозможности постановления приговора - день составления прокурором по материалам расследования вывода о наличии вновь возникших обстоятельств.

Днем выявления новых обстоятельств в виде действий определенных лиц, не попадающих под признаки преступлений, а также других обстоятельств, является день составления прокурором вывода о подтверждение таких обстоятельств материалами расследования.

Пересмотр судебных решений на основаниях, предусмотренных в пункте 2 части первой этой статьи,360

С целью применить закон о более тяжком преступлении, увеличить объем обвинения или на ином основании ухудшить положение осужденного, а также оправдательного приговора, постановления или определения о закрытии дела не допускается.

При наличии доказательств, подтверждающих, что лицо совершило более тяжкое преступление, чем то, за которое оно было осуждено, дело может быть возобновлено в связи с вновь возникшими обстоятельствами только на протяжении срока давности привлечения к уголовной ответственности за более тяжкое преступление.

При наличии доказательств, которые подтверждают невиновность осужденного или совершение им менее тяжелого преступления, возобновление дела по вновь возникшим обстоятельствам сроками не ограничено.

Представления о пересмотре судебного решения по вновь возникшим обстоятельствам. Их имеют право делать Генеральный прокурор Украины и его заместители, прокурор Автономной Республики Крым, прокурор области, прокурор городов Киева и Севастополя, военный прокурор (на правах прокурора области).

Представление о внесении на судебное разбирательство ходатайства о пересмотре судебного решения на основании, предусмотренных пунктом 2 части первой статьи 400-4 этого Кодекса, имеют право вносить судьи кассационного суда в количества не менее пяти лиц.

Учитывая ч. 1 ст. 400-4 УПК, следует сознавать, что отказ прокурора области в истребовании дела при наличии оснований, предусмотренных ст. 397 УПК, позволяет адвокату обратиться к заместителю Генерального прокурора Украины, а в случае несогласия с его действиями к Генеральному прокурору Украины.

Этот же принцип применяется при обжаловании по судебным инстанциям.

Действия прокурора по восстановлению дела в связи с вновь возникшими обстоятельствами. Их имеют право осуществлять Генеральный прокурор Украины и его заместители, Прокурор АРК, прокурор области, прокуроры гг. Киева и Севастополя, военный прокурор (на правах прокурора области).

361

Заявления о пересмотре дела заинтересованные лица, предприятия, учреждения, организации и должностные лица подают прокурору. С целью проверки заявления прокурор вправе вытребовать дело из суда.

Прокурор во всех случаях, когда ему становятся известны новые обстоятельства в деле, обязан лично или через органы дознания или следователей провести необходимое расследование этих обстоятельств.

Представления о пересмотре дела в связи с вновь возникшими обстоятельствами рассматривается апелля-ционным или кассационным судом по правилам, установленным для пересмотра дел в кассационном порядке.

Предыдущее рассмотрение дела в апелляционном или кассационном порядке не препятствует его рассмотрения в той же судебной инстанции в порядке восстановления в связи с вновь возникшими обстоятельствами.

Представления судей о судебном разбирательстве ходатайства относительно пересмотра судебного решения на основаниях, предусмотренных пунктом 2 части первой статьи 400-4 этого Кодекса, рассматривается на общем заседании судебных палат Верховного Суда Украины, уполномоченных законом на рассмотрение уголовных дел по правилам, установленным для пересмотра дел в кассационном порядке. Общее заседание судебных палат является правомочным при наличии не менее двух третей состава каждой из палат. Председательствует на заседании председатель судебной коллегии по уголовным делам или другой судья. Постановление общего заседания принимается большинством голосов открытым голосованием. Оно составляется судьей-докладчиком и подписывается председательствующим и этим судьей.

Отмена приговора (постановления) с возвращением дела прокурору на дополнительное расследование или новое судебное разбирательство. На период создания данного учебника Уголовно-процессуальное законодательство Украины еще пользуется многочисленными институтами, перенесенными из УПК УССР, принятым еще в шестидесятые годы, то есть, он воссоздает основы Конституции СССР, т.н. "сталинской", что была принята 362

еще в 1936 году. Многочисленные изменения и дополнения к этому раритетному документу значительно приблизили его к сегодняшнему статусу Украины, но, к сожалению, не смогли избавить кодекс от многих скверн тоталитарного режима. Авторы действующего УПК не смогли переступить внутренний порог и замахнуться на пресловутое ДС -дополнительное следствие.

В своей совокупности, статьи 281 и 120 Уголовно-процессуального кодекса позволяют следователю даже после признания высшей судебной инстанцией приговора необоснованным удерживать обвиняемого под стражей в следственном изоляторе до полгода. В практике немало случаев, когда дела благодаря дополнительному следствию длились годами, и, наконец, завершались (очень редко) прекращением дела самим следователем, а чаще судебным оправданием лица.

Уже само присутствие такой нормы в Законе развращает следователя, порождает пренебрежение к процессуальным срокам. При отсутствии существующей ныне правовой лазейки, следователь будет знать - дело нужно расследовать так тщательно и добросовестно, чтобы в суде не возникло сомнений относительно законности и допустимости добытых доказательств.

Между тем и апелляционной, и кассационной судебным инстанциям закон предоставляет право отменять приговоры с возвращением их на дополнительное расследование. Согласно ст. 374 УПК Украины, Апелляционный суд отменяет приговор (постановление) и возвращает дело на дополнительное расследование в случаях:

1) когда во время дознания или досудебного следствия были допущены такие существенные нарушения уголовно-процессуального закона, которые исклю-чали возможность постановления приговора или определения;

2) если есть основания для применения уголовного закона о более тяжком преступлении, обвинение в совершении которого осужденному не предъявлялось, если на этом основании была представлена апелляция прокурора или потерпевшего или его представителя;

363

3) если есть основания для применения уголовного закона, который предусматривает более тяжкое в отличие от установленного досудебным следствием общественно опасного действия в делах о применении мер принуждения медицинского или воспитательного характера;

4) если при апелляционном рассмотрении дела установлена такая односторонность или неполнота дознания или досудебного следствия, которые не могут быть устранены в судебном заседании.

Апелляционный суд отменяет приговор (постановление) и возвращает дело на новое судебное разбирательство в суд первой инстанции, если при рассмотрении дела в суде первой инстанции были допущены такие существенные нарушения уголовно-процессуального закона, которые исключали возможность постановления приговора или постановления, в частности, нарушения, указанные в пунктах 2, 3, 4, 6-10, 13 части второй статьи 370 УПК.

Как видим, закон довольно глубоко и подробно регламентирует возможность применения дополнительного расследования и не предусматривает отказа от этого, одного из сугубо советских, принципов пренебрежения к правам человека.

Обсуждая процессуальные возможности обжалования решений, а в особенности приговоров в уголовных делах, хотелось бы призывать будущих адвокатов к сохранению чувства меры и предостеречь от злоупотребления такими возможностями.

Иногда, не считаясь с довольно приемлемым решением или приговором суда, клиенты, "подогретые" своим успехом, начинают активно склонять адвоката к дальнейшему обжалованию в надежде на лучшее. В народе говорят, что "лучшее - враг хорошего". И в этом есть определенная истина. Бывает так, что не очень разборчивый адвокат и сам легкомысленно подогревает клиентов, соблазняясь возможностью за счет последних побывать в областном центре или в столице. И далеко не всегда это приносит желанную радость клиенту и удовлетворение адвокату.364

Пример №48.В советские времена в системе органов внутренних дел

существовали т. н. ЛТП (Лечебно-трудовые предприятия), куда направлялись хронические алкоголики, будто для лечения. На самом деле эти люди использовались управлениями МВД в качестве безвозмездной рабочей силы для ремонта собственных объектов.

На одном из таких предприятий начальник - майор Р., старшина и водитель начальника под хмельком смертельно избили одного из подопечных. По факту смерти было заведено уголовное дело, расследовано и передано военному трибуналу.

Защиту бывшего майора внутренних дел Р. осуществлял адвокат Ф. Не углубляясь в подробности дела, следует отметить, что подсудимому по ст. 94 УК Украины была избрано наказание в виде лишения свободы сроком на 9 лет.

Адвокат, не согласившись с таким приговором, обжаловал его в кассационном порядке. Высшая судебная инстанция согласилась с доводами кассационной жалобы и смягчила наказание, уменьшив срок с 9 до 6 лет лишения свободы. Лучшего при таких условиях нечего было и желать.

Здравый смысл и чувство меры призывали остановиться на достигнутом, но родственники осужденного не хотели и думать об этом. Адвоката почти ежедневно посещала жена осужденного и умоляла обжаловать приговор и решение кассационной коллегии в порядке судебного надзора. Адвокат долго сопротивлялся против дальнейшего продолжения дела, но, наконец, согласился и написал жалобу на имя Военного прокурора при Генеральном прокуроре СССР.

В Москве адвоката, для доклада жалобы, принял лично сам адресат - Военный прокурор, заместитель Генпрокурора СССР, генерал-лейтенант Смирнов. Указываю такие детали потому, что этот визит остался в памяти на всю жизнь — как процедурой приема, так и его финалом.

Пригласив адвоката сесть в роскошное кожаное кресло и предложив чаю, генерал повел беседу без наименьшего

365

намека на казенный формальный стиль. Задав несколько вопросов о дороге в Москву и выяснив, не требуется ли помощь с гостиницей, генерал прямо спросил: "Вы в самом деле считаете, что Р. не заслуживает 6-ти лет лишения свободы? Человека же смертным боем забили..." Более неприятного положения (с точки зрения добросовестного человека), в котором оказался адвокат, трудно себе вообразить. Генерал все понял - "не смогли противостоять клиентам..?".

После этого он пододвинул к себе подшитый том дела, в котором адвокат сразу же узнал дело Р. "Мы истребовали дело Р. и приняли решение направить протест за мягкостью наказания, - произнес военный прокурор, - маловато за убийство человека отбывать 6 лет". Адвокат замер от ужаса. Он мгновенно оценил ситуацию. Фактически своей жалобой он спровоцировал протест Заместителя Генпрокурора. Если это произойдет и наказание будет увеличено, ему этого не простят, прежде всего, сами клиенты, не говоря уже про осужденного.

В это время к его слуху донеслись слова генерала: "Учитывая вашу ситуацию, когда клиенты могут связать появление протеста с вашей жалобой и приездом, мы не будем протестовать, а вы забираете свою жалобу. Ну как, договорились? -улыбнулся генерал, - ну вот и хорошо ".Возвращаясь из Москвы, адвокат всю дорогу пристально анализировал ситуацию, перебирал все pro и contra в том, что с ним случилось. Pro, к сожалению, не было. Во всем он обвинил лишь одного себя. Резюме:

Чувство меры и приоритет здравого смысла в работе адвоката - это не только профессиональная черта и этическое требование, но и элемент собственной техники безопасности; 2. Во взаимоотношениях с клиентом определяющими моментами должны быть лишь уважение к закону, профессиональная взвешенность и здравый смысл*.

* Из личного архива автора.

РАЗДЕЛ XIАДВОКАТ НА СТАДИИ ВЫПОЛНЕНИЯ СУДЕБНЫХ РЕШЕНИЙ

§33. ПРЕДСТАВИТЕЛЬСТВО НА СТАДИИ ВЫПОЛНЕНИЯ СУДЕБНЫХ РЕШЕНИЙ

Точное и своевременное выполнение судебных решений показатель действенности судебной власти. К провозглашению независимости и около восьми лет после этого выполнение судебных решений возлагалось на судебных исполнителей, действовавших на основании Инструкции Министерства юстиции СССР "О порядке выполнения судебных решений".

Судья осуществлял контроль за процессуальными действиями судебного исполнителя, а вопросами организации работы судебных исполнителей ведал старший судебный исполнитель суда.

Такая схема принудительного выполнения решений в советский период полностью удовлетворяла требования времени, поскольку законопослушность населения и высокий авторитет судебного решения на тот момент практически исключали возможность неисполнения решения суда в добровольном порядке. Даже сокращенный срок принудительного исполнения - 20 суток - не был проблемой для судебного исполнителя из-за существования более широкого, чем в настоящее время, перечня оснований для окончания исполнительного производства, как-то -направление исполнительного документа для исполнения В бухгалтерию предприятия, выставление платежного требования к учреждению банка и т. п.

Относительно же решений других органов, то выполнение последних обеспечивалось, прежде всего, довольно жесткой системой администрирования и партийного вмешательства, а также административной и уголовной ответственностью за их невыполнение.

367

При таких условиях участие адвокатов в качестве представителей сторон исключалось, за исключением составления жалоб на действия судебного исполнителя.

С обретением Украиной независимости и изменением социального и экономического курса, возникла насущная потребность в реформировании судебной системы, которая по принятой в 1992 году Концепции судебно-правовой реформы, должна была обрести статус самостоятельной ветви государственной власти. И хотя отдельные шаги в направления реформирования судебной реформы: деидеологизация судов, изменения в статусе судей и происходили, вообще реформа не продвигалась в ожидании принятия Конституции Украины.

С принятием Конституции Украины, судебная система юридически получала статус отдельной и самостоятельной ветви государственной власти. Но невзирая на конституционное решение вопроса относительно статуса судебной системы, она де-факто оставалась в состоянии ожидания очерченных Конституцией изменений. Медленное продвижение реформ пояснялось отсутствием как средств, так и опыта в этом важном деле.

Безусловно, уже тогда (в 1996-1997 годах) юридическое сообщество, теоретики и практики, были едины в том, что созданный в советские времена институт судебных исполнителей не отвечает требованиям времени, новому статусу судебной власти, радикальной реформе деятельности судов.

Институт судебных исполнителей, который просуществовал почти семьдесят лет, был отягощен серьезными недостатками. Ни в одной цивилизованной правовой стране, по крайней мере в пределах Европы, суд не объединяет функции правосудия и выполнения решений. Вдобавок, при условиях предоставления судам статуса судебной власти, выполнение судом собственных решений грозило бы преобразованием судов в неподконтрольные структуры, деятельность которых могла бы иметь непредсказуемые последствия.

Необходимость наведения элементарного порядка в государстве требовала укрепления исполнительной и368

договорной дисциплины на базе радикального изменения механизмов и методов выполнения судебных и других государственных и негосударственных решений. Курс Украины на интеграцию с европейским сообществом требовал, соответственно, адаптации украинского законодательства к европейскому.

С другой стороны, выполнение судебных и других решений следует рассматривать как правозащитную функцию государства, которое имеет целью принуждение недисциплинированных и недобросовестных субъектов определенных правовоотношений к выполнению принятых ими обязательств, то есть защищает права и интересы тех, кто страдает от их нарушения.

В этих условиях точное и своевременное выполнение судебных и других решений выходило на первый план - как государственная функция обеспечения имиджа государства.

Нужна была качественно новая структура -исполнительная служба, наделенная широкими полно-мочиями по принудительному исполнению решений, созданная для работы в новых условиях, - повышение роли частной собственности, свободы экономической деятельности, частной инициативы, конкуренции и рыночных отношений, обеспечения решений иностранных судов и других решений.

Так 24 марта 1998 года Верховной Радой Украины был принят Закон Украины "О государственной исполнительной службе".

Со временем оказалось, что вопросы, которым посвящен данный Закон, настолько масштабные и сложные, что предусмотреть все трудности на пути его реализации и порядок урегулирования этих сложностей даже довольно объемным правовым актом оказалось почти невозможным. Тысячи неожиданных и непредвиденных вопросов вызвали к жизни ряд новых законов о внесении изменений в Закон, в частности, состоянием на 01.07.2004 года внесено четыре изменения и дополнения к указанному Закону. Очевидно, что усовершенствование Закона будет длиться и в дальнейшем.

36924 - 7-481

Правовую основу деятельности государственной исполнительной службы составляют Конституция Украины, Законы Украины "О государственной исполнительной службе" и "Об исполнительном производстве", другие законы и нормативно-правовые акты, в частности, Инструкция о проведении исполнительных действий, которые принятые на их исполнение. Таким образом, отсюда вытекает, что нормативно-правовые акты, в преамбуле или тексте которых не указано, что последние приняты именно на выполнение Конституции Украины и Законов Украины "О государственной исполнительной службе" и "Об исполнительном производстве", не могут быть основанием для совершения государственным исполнителем исполнительных действий.

Вместе с тем, правовую основу деятельности органов государственной исполнительной службы составляют нормативные акты, которые имеют силу Закона и приняты намного позднее Закона Украины "Об исполнительном производстве", и в которых не указано, что они приняты на выполнение последнего, а именно:

- Гражданский Кодекс Украины;- Гражданский процессуальный Кодекс Украины;- Хозяйственный Кодекс Украины;- Хозяйственный процессуальный Кодекс Украины;- Семейный Кодекс Украины.Нормы указанных нормативных актов не только

регулируют отдельные вопросы исполнительного производства, но в некоторых случаях и вступают в конкуренцию с нормами Законов Украины "Об исполнительном производстве" и "О государственной исполнительной службе". В этом случае приоритетным является применение Законов Украины "Об исполнительном производстве" и "О государственной исполнительной службе", поскольку нормы последних в процедуре принудительного выполнения решений имеют специальный характер, в соответствии с общеизвестным принципом "Lex specialis derogat generali "*.

* Специальный закон отменяет действие общего закона

370

Эти нюансы крайне необходимо знать адвокату, чтобы компетентно действовать, выполняя представительные функции на стадии выполнения судебных решений.

Правоотношения, которые сопровождают исполни-тельное производства. Процедура исполнительного производства сопровождается определенным кругом правоотношений, что возникают во время ее реализации. Автор не считает целесообразным глубоко погружаться В дискуссию о сугубо научных взглядах на сущность правоотношений, что возникают в ходе исполнительного производства. Это, скорее, тема для будущего учебника по данной дисциплине.

В то же время целесообразно затронуть суть тех правоотношений, с которыми неизбежно придется столкнуться адвокату на стадии исполнения судебных решений.

Безусловно, на первом плане - правоотношения, урегулированные гражданско-процессуальными и хозяйственно-процессуальными нормами. Это обусловлено самой природой государственной исполнительной службы, где первым пунктом в перечне решений, которые подлежат выполнению, значатся: решения, постановления и определения судов в гражданских делах, по которым в установленном порядке выданы исполнительные листы.

Действия государственного исполнителя, в соответствии с ЗУ "Об исполнительном производстве", могут быть обжалованы в суде. Кроме того, как доказала практика, суды нередко неправомерно вмешиваются в исполнительное производство, путем принятия неподсудных дел и вынесения необоснованных решений, причиняя значительный вред государственным или частным интересам, вообще, и конкретному исполнительному производству, в частности. Поэтому овладение определенными гражданско- и хозяйственно-правовыми нормами значительно повышает потенциальные возможности адвоката-представителя на данном этапе работы.

Значительное количество исполнительных производств касается таких дел, как отнятие ребенка, восстановление

37124*

на работе, которые требуют определенных знаний семейного и трудового права. Законом "Об исполнительном производстве" предполагается решение государственным исполнителем в процессе реализации исполнительного производства вопросов имущественного и финансового характера, что было бы невозможным без определенных знаний в сфере гражданского и финансового права.

Задачей государственной исполнительной службы является своевременное, полное и непредубежденное принудительное выполнения решений судов и других органов, предусмотренных законом. Своевременность, в этом понимании, означает исполнение решений в определенные установленные законом сроки. Полнота выполнения решений не допускает корректировки работником ДВС решения суда или другого компетентного органа относительно объемов взыскания (уменьшения их или увеличения), расширения или сужения содержания, способа и порядка выполнения, предусмотренного исполнительным документом, или предоставления государственным исполнителем правовой оценки решению, которое выполняется. Беспристрастность следует рассматривать как абсолютную добросовестность должностных лиц органов ДВС в этой весьма скрупулезной и болевой процедуре.

Обозначенной мысли придерживается и законодатель, который в статье 349 ГПК Украины и статье 115 ГПК Украины указал, что выполнение решений судов (в т.ч. хозяйственных) осуществляется соответственно Закону Украины "Об исполнительном производстве".

Однако на практике может возникнуть ситуация, когда определенные, закрепленные законом правовые отношения, которые непосредственно касаются процедуры исполнительного производства, никак не урегулированы нормами Закона Украины "Об исполнительном производстве". Например, статьей 754 Гражданского Кодекса Украины предусмотрено, что на имущество, переданное приобретателю по договору пожизненного содержания (ухода), не может быть обращено взыскание на протяжении жизни отчуждителя.372

11е следует выключать такой возможности, как участие адвоката в наивысших судебных инстанциях, в том числе и в Конституционном Суде Украины. Упомянутые решения (выводы) Конституционного Суда Украины, по нашему мнению, также могут быть источниками и составлять правовую основу деятельности органов ДВС. Решения (выводы) КСУ характеризуются рядом специфических признаков, а именно:

1) решения КСУ являются обязательными к выполнению;

2) решения КСУ являются окончательными, не могут быть обжалованы и подлежат немедленному выполнению;

3)в решениях (выводах) КСУ непосредственноотмечается способ, сроки и порядок выполнения этого документа (если это необходимо), отмечается орган, который может осуществить выполнение решений КСУ или соблюдения выводов КСУ;4) решения (выводы) КСУ являются актами прямого действия, которые не требуют подтверждения актами других органов и должностными лицами. Постановления Пленума Верховного Суда Украины, разъяснения (информационные письма) Президиума Высшего хозяйственного суда Украины, не определены Законами Украины "О государственной исполнительной службе" и "Об исполнительном производстве" как правовые основания для деятельности государственных исполнителей, вместе с тем эти документы в практическойдеятельности органов ДВС нельзя оставлять без внимания.

Гак, Постановлением Пленума ВерховногоСуда Украины №14 от 26.12.2003 года "О практикерассмотрения судами жалоб на решения, действияили бездеятельность органов и должностных лицгосударственной исполнительной службы и обращенийучастников исполнительного производства"

иРазъяснением Президиума ВГСУ №04-5/365 от 28.03.02 года "О некоторых вопросах практики выполнения решений, постановлений, постановлений хозяйственных судов" предоставлены основательные разъяснения по

373

целому ряду институтов исполнительного производства - порядок принятия жалоб на действия государственных исполнителей, предоставления рассрочки, отсрочки выполнения, изменение способа и порядка взыскания, выполнения постановлений об обеспечении исков и т. п.

Важность принципа обязательности требований государственного исполнителя и своевременности выполнения решений неопровержимая и требует активной и решительной государственной поддержки. Обязательность выполнения требований государственного исполнителя обеспечивается рядом отрицательных последствий, которые влечет за собой невыполнение нарушителем обозначенных требований, - взыскание исполнительного сбора, гражданская, административная и уголовная ответственность. Существуют государственные органы, которые целиком выведены из-под реального влияния государственной исполнительной службы в ущерб государственным интересам.

Существует мысль об обязательности использования в работе государственного исполнителя принципа содействия гражданам, учреждениям, предприятиям и организациям со ссылкой на обязательность последнего придерживаться в своих действиях законности.

Мы считаем, что соблюдение законности - это фундаментальная основа деятельности государственного служащего, о чем говорилось раньше, и она является надфункциональной и универсальной. Что же конкретных обязанностей, то едва ли возможно устранить характерную однобокость деятельности исполнителя в каждом конкретном деле или требовать от него совместительства действий по выполнению конкретных решений в пользу конкретного лица с содействием гражданам, учреждениям, предприятиям и организациям в их деятельности вообще.

В целом, на работников государственной исполнительной службы распространяют свое действие общие принципы государственной службы, а отдельные особенности работы государственного исполнителя закреплены в Законе и не требуют, на наш взгляд, присвоения последним ранга принципов.374

Воплощение же в жизнь отдельных обязанностей, за крепленных Законом, сегодня, к сожалению, продвигается с большими трудностями, вызванными несогласованностью и противоречиями в законодательстве.

Юрисдикция органов государственной исполнительнойслужбы. Чтобы успешно исполнять свои обязанностиПО оказанию правовой помощи на стадии выполнениясудебных решений, адвокату нужно владеть определеннымизнаниями относительно компетенции ДВС. Ежедневноорганами государственной власти разного направленияи компетенции принимается значительный массиврешений, которые подлежат выполнению государственной

исполнительной службой, в частности, это такие решения:- решения, постановления и постановления судов вгражданских делах, за которыми в установленномпорядке выданы исполнительные листы; - приговоры, постановления и постановления судов вуголовных делах в части имущественных взысканий,за которыми в установленном порядке выданыисполнительные листы;постановления судов в части имущественных взысканий в делах об административных правонарушениях;

- решения, постановления, постановления хозяй-ственных судов, за которыми в установленном порядке выданы приказы;

- исполнительные надписи нотариусов;- решения третейских судов, за которыми в

установленном порядке судами общей юрисдикции выданы исполнительные листы;

- решения комиссий по трудовым спорам;- постановления, вынесенные органами (должностными

лицами), уполномоченными законом рассматривать дела об административных правонарушениях в случаях, предусмотренных законом;

- решения иностранных судов и арбитражей в предусмотренных Законом Украины "О признании и выполнении в Украине решений иностранных судов" случаях и порядке;

375

- решения Европейского Суда по правам человека;- решения государственных органов, принятые по

вопросам владения и пользования культовыми зданиями и имуществом;

- решения Антимонопольного комитета Украины и его территориальных отделений в предусмотренных законом случаях;

- постановления государственного исполнителя о взыскании исполнительного сбора;

- постановления государственного исполнителя о взыскании затрат на проведение исполнительных действий;

- постановления государственного исполнителя о наложении штрафа;

- решения других органов государственной власти в случаях, если по закону их выполнение возложено на государственную исполнительную службу;

- признанная в установленном порядке претензия.Обращает на себя внимание, что все решения, которые

выдаются несудебными органами, сами по себе уже являются исполнительными документами, вместе с тем почти все судебные решения для приведения решения к принудительному выполнению требуют выдачи отдельного исполнительного документа. Как исключение из этого правила можно привести лишь постановления судов о принятии мер обеспечения иска, постановления об употреблении предупредительных мер (в хозяйственном процессе), постановления о принятии временных мер (в делах о защите авторских и сопредельных дел) и постановления судов по административным делам, которые сами по себе являются исполнительными документами.

§34. АДВОКАТ В ХОЗЯЙСТВЕННОЙ СФЕРЕ

Одной из важных составляющих занятости адвоката, как и раньше, остается огромный пласт работы по оказанию правовых услуг юридическим лицам, которые, при376

определенных обстоятельствах, не могут, да и не имеют большой надобности иметь штатного юрисконсульта. На больших государственных предприятиях и в организациях, как правило, предусмотрена штатная единица юрисконсульта, а кое-где и юридические отделы. Частные фирмы придают важное значение юридической службе, и там существуют серьезные правовые службы. Услугами адвокатов или юридических фирм пользуются в основном небольшие хозяйственные структуры, которые изредка приходится сталкиваться с юридическими вопросами, возникающими вследствие юридически неграмотных действий, способных причинить предприятию значительный материально-финансовый ущерб.

Для адвоката в небольшом городе сотрудничествос хозяйственными структурами - это, с одной стороны,возможность поддерживать на должном уровне знанияхозяйственного законодательства, права и процесса, а, сдругой иметь постоянный заработок, который надежнокомпенсирует периодический недостаток клиентуры. Итак,юридическое обслуживание адвокатом хозяйствующихПредприятий и учреждений взаимовыгодная ивзаимополезная реальность.

Задача адвоката при оказании услуг в качестве юрисконсульта на предприятии значительно отличается от его повседневной работы в качестве защитника в уголовных делах или представителя в гражданских или административных делах. Особенности этой работы следующие.

1. Адвокат, будучи независимым и самодостаточным специалистом, составив договор с предприятием об оказании юридических услуг, с момента его подписания становится на время выполнения своих обязанностей полностью зависимым от руководителя данного предприятия в решении правовых вопросов. Именно последнему принадлежит право решать, как поступить в конкретном случае, независимо от того, к какому выводу придет юрисконсульт.

Это вполне естественно, поскольку юрисконсульт руководствуется лишь требованиями закона, то есть

377

правовыми критериями, руководитель же учитывает много других, только ему известных факторов: баланс экономических и моральных интересов в отношениях с тем или иным партнером; наличие каких-то устных договоренностей; степень доверия к партнеру; нежелание разрушать дружеские отношения и т. п.

Беспокоясь об интересах обслуживаемого предпри-ятия и строго следуя закону, юрисконсульт в то же время должен учитывать возможность существования определенных обстоятельств, которые потребуют от него взвешенности и корректности в отношениях с руководством.

2. В основном, юрисконсульту приходится иметь дело с главным бухгалтером. Именно главный бухгалтер является тем человеком на предприятии, с которым придется наиболее часто решать претенциозные и исковые вопросы. Кроме того, на большинстве предприятий главный бухгалтер - это вторая, по своему значению, фигура. Вопросы кредиторской и дебиторской задолженности, выполнение обязанностей по договорам и контрактам, обоснованность и своевременность выплаты денег работникам предприятия при: увольнении, командировках, отпусках, бесчисленные проверки и т. п. Все эти насущные вопросы повседневной жизни предприятия - это прерогатива и обязанность бухгалтерии. Итак, отладка нормального делового сотрудничества с главным бухгалтером - это гарантия того, что оно будет долгим и продуктивным.

3. Кроме регулярного сотрудничества с главным бухгалтером существуют и другие вопросы, которые требуют внимания юрисконсульта. Это т. н. кадровые вопросы (увольнения, переводы внутри предприятия, предоставление отпусков и т. п.). Чтобы избежать в будущем судебных исков и тяжб, а затем и нареканий со стороны руководства, юрисконсульту следует с первых шагов работы на предприятии, добиться такой постановки дела, чтобы ни один приказ

директора относительно увольнения работников и их перемещения с одной работы на другую не был подписан последним без визы юрисконсульта.

4. Следует по договоренности с руководством выработать график посещения предприятия, но при командировках, отпусках и других возможных отлучках обсудить этот вопрос с руководителем предприятия, а иногда и побеспокоиться о подстраховке со стороны своих коллег.

5. На каждом предприятии существуют вопросы, которые составляют конфиденциальную информацию (производственные секреты, коммерческие тайны и т. п.). Учитывая свое положение, юрист иногда становится посвященным в эти секреты. Ему следует учитывать эти обстоятельства и придерживаться принципа неразглашения конфиденциальной инфор-мации.

П р и м е р № 4 9 .Адвокат /7, около десяти лет обслуживал предприятие,

Специализировавшееся на выпуске электродвигателей для шахтных механизмов. Он пользовался уважением руководства за умение использовать любые правовые нюансы в пользу предприятия. Сотрудничество было продолжительным и взаимовыгодным.

В связи с перебоями в поставках комплектующих для продукции, непосредственно на самом предприятии был налажен выпуск некоторых деталей без наличия вывода горного научно-исследовательского института. Работа с институтом продолжалась, но вывод опаздывал. Это обстоятельство тормозило выполнение контракта на поставку двигателей. Итак, было принято решение пойти на риск и собирать двигатели на собственных деталях.

Как-то дома П., между прочим, оговорился о трудностях завода и забыл про сказанное. А спустя некоторое время на предприятие нагрянула проверка из министерства, а со временем и из прокуратуры. Всех интересовало лишь одно обстоятельство — злосчастные прокладки для двигателей. Выпуск двигателей был прекращен, а завод выплатил значительную сумму

379

штрафных санкций за недоснабжение продукции, еще и нажил себе огромные проблемы.

Г. вечером дома пожаловался на комиссии и проверки, которые отбирают много времени и неизвестно чем все кончится. И тогда жена П. припомнила, что она в беседе с подругой, женой помощника прокурора, поделилась проблемами П. на предприятии...

Резюме:По характеру своей деятельности адвокат может

оказаться носителем конфиденциальной информации. Осторожное отношение к такой информации - это обязанность адвоката. Неосторожно оброненное юристом слово, и еще и не где-нибудь, а дома, причинило предприятию немалые неприятности. Со временем на юрисконсульстве обо всем узнали, и юрист потерял доверие и работу*.

Если на предприятиях с государственной формой собственности главным было не рассердить директора, то при рыночных условиях эффективность работы юрисконсульта определяется, в первую очередь, такими показателями, как количество претензий или исков, с помощью которых он сумел "отразить" претензии к предприятию, и сколько денег сохранить или отсудить благодаря своим знаниям и умениям.

Перед адвокатом, который заключил соглашение о юридическом обслуживании, да и перед штатным юрисконсультом всегда будет стоять проблема - как сделать так, чтобы вынудить уважать себя с первого же появления на предприятии. Это полностью зависит от самого адвоката. Кстати, от этого зависит и продолжительность его сотрудничества. Адвокату, для обретения полного доверия к себе желательно тонко чувствовать нюансы определенной осторожности руководителя и других работников предприятия в высказываниях, быть в некоторой степени дипломатом.

Пример №50.Главный бухгалтер предприятия поставил в

известность юрисконсульта, что партнер, которому

* Из личного архива автора.

380

предприятие пошло навстречу и без заключения письменного контракта поставило дорогостоящее оснащение, не платит стоимости последнего. Руководитель предприятия-должника избегает телефон-ных разговоров и не отвечает на письменные требования оплатить стоимость оснащения.

Разобравшись в бумагах, адвокат-юрисконсульт составил претензию в адрес должника и обращается к руководителю с предложением подписать составленный документ.

Руководитель, ознакомившись с претензией, советует не спешить, поскольку верит в порядочность своего партнера и надеется, что стоимость оснащения будет возмещена добровольно.

Подобное решение руководителя снимает с юрисконсульта ответственность и избавляет его от лишних хлопот: отправка претензии, составления иска, визита в суд и т. п. Адвокат мог бы со спокойной совестью возвратиться к своему рабочему месту. Но это было бы наиболее плохим решением. Учитывая значительную сумму долга и слабость правовой позиции предприятия (отсутствие письменного соглашения на поставку оснащения), адвокат вежливо напоминает руководителю о своих сомнениях. Потом, когда пройдут процессуальные сроки предъявления претензии, а партнер деньги не возвратит, руководитель пригласит юриста и спросит, почему тот не разъяснил, что существуют процессуальные сроки предъявления претензии. При таких условия испортятся отношения, а имидж: юриста в глазах руководителя резко упадет.

Поэтому и па этот раз юрист, извинившись перед руководителем, итожит свою позицию и разъяснит ему возможность потери сроков предоставления претензии.

Главным условием продолжительного и плодотворного сотрудничества, безусловно, является знание законов и опыт. Всех законов, в особенности в хозяйственной сфере, не знает никто, в том числе и ни один юрист. Но есть определенный круг характерных вопросов, которые чаще

381

всего возникают на предприятиях той или иной области: трудовые конфликты, договорные споры, претенциозные или исковые вопросы и т.п. На сегодня в особенности болевыми для предпринимателей и других субъектов хозяйствования стали многочисленные проверки, которые нередко отрицательно сказываются на производстве, нервируют коллектив. Умение юриста строить отношения с правоохранительными и другими проверяющими органами очень высоко ценится в любой хозяйственной структуре.

Ныне существуют десятки правовых актов, даже Указов Президента, относительно минимизации количества и регламентации порядка контрольных проверок, но, к величайшему сожалению, все остается на прежнем уровне.

Неоднократно испытанным и эффективным средством отбить охоту к безосновательным проверкам является существование на предприятии книги проверок. Каждому проверяющему корректно и вежливо предлагается предъявить удостоверение, все данные которого заносятся в эту книгу. Потом следует поинтересоваться документом, где указывается цель и основание проверки, вопросы, интересующие проверяющего, продолжительность проверки с подписью руководителя и с печатью организации. При отсутствии такого направления администрация имеет право не допустить визитера к проверке.

Известные неодиночные случаи, когда "проверяющие" после предъявления к ним указанных требований, относительно надлежащего оформления своих контрольных полномочий, исчезали и больше не появлялись на предприятии.

В недалеком прошлом во всех областях Украины действовали фонды содействия милиции. За подписью начальников МВД всем руководителям предприятий присылались письма с просьбой выделить на потребности милиции "кругленькие" суммы денег. Когда же руководитель какого-либо предприятия отказывался от предоставления такой помощи, к нему прибывала группа проверяющих в камуфляжних униформах со всеми вытекающими отсюда последствиями. Сейчас 382

деятельность таких фондов несколько ограничена, но все они сохранились. Защитить предприятие от таких "наездов" это также дело юрисконсульта.

Проверяющему следует показывать копии документов. Если же возникает необходимость ознакомления с оригиналами, они должны проверяться лишь в присутствия работника предприятия, работающего с этими документами. К ніким жестким мерам побуждают сами проверяющие. В июне 2005 г. на одном из предприятий Донетчины был задержан работник налоговой милиции, пытавшийся под полой форменной куртки вынести главную бухгалтерскую книгу.

Юрисконсульту, который в соответствии с договором обслуживает предприятие, следует иметь в виду, что очень важно добиться того, чтобы все приказы по предприятию, которые могут имен» финансово-материальные последствия, не подписывались руководителем без визы юриста. Лучшевсего подготовить специальный приказ по этому поводу.

Руководители советского образца, многие из которых и сегодня занимают руководящие должности, никогда не ОТНОСИЛИСЬ к юристу предприятия серьезно и привыкли решать вес вопросы через партийные и административные инстанции. Юристов нередко использовали как подчинен пых писарей. Но это, как уже отмечалось раньше, целиком зависит от самого юриста. Руководители же новой формации хорошо знают цену грамотному и опытному юристу.

Вполне естественно, что решив объединять свою непосредственную работу с юрисконсультской, адвокат должен углубиться в хозяйственное и хозяйственно-процессуальное право. Ему придется сталкиваться с вопросами банкротства, приватизации, страховыми делами н г. п. Практика показала, что значительное количество адвокатов, пройдя специальную подготовку, решило попробовать себя в должности арбитражного управляющего делами при ликвидации отдельных предприятий. Другие увлеклись юрисконсультской работой и полностью посвятили себя этой деятельности.

383

РАЗДЕЛ XIIВСПОМОГАТЕЛЬНЫЕ ОБЛАСТИ ЗНАНИЙ В РАБОТЕ АДВОКАТА

§35. ПСИХОЛОГИЧЕСКИЕ АСПЕКТЫ АДВОКАТСКОЙ ПРОФЕССИИ

Каждому приходилось слышать, а нередко и самому высказываться относительно человеческой души. "Не по душе мне это дело...", "Чужая душа - потемки", "Кто ведает, что у него на душе...", "Душевный человек...", "Бездушный человек..." - эти и великое множество других высказываний и поговорок, существующих на разных языках и у разных народов, свидетельствуют о том, что слово "душа" всегда связано с определенным состоянием человека или какими-то тайными процессами, происходящими в нем скрыто от всех, и даже от близких и наиболее дорогих людей.

Душа - это такой феномен человеческого существования, без которого, собственно, не существует человека. Физическое существо со всеми признаками человека, лишенное души, в прямом понимании слова, не является человеком. История знает немало случаев, когда маленькие дети, которые длительное время жили в звериной среде, будучи возвращенными к человеческому обществу, так и не стали людьми. И дело не в том, что они ходили на четвереньках или забыли человеческий язык. Дело в том, что в них погибла душа. Животные лишены души.

Из незапамятных времен люди заметили, что каждый человек, кроме таких физических свойств, как рост, цвет кожи, глаз, волосы, форма лица, ног и рук, наделен еще и невидимыми человеческому глазу качествами, присущими именно этому и лишь только этому человеку. Сила духа или покорность, агрессивность или миролюбивость, смелость или боязливость, злость или доброта, решительность или взвешенность, энергичность или вялость и много других - это качества, которые невозможно приписать тому или384

иному человеку до тех пор, пока последние не будут выявлены при определенных условиях.

Именно эти качества, а не физические данные, определяют поведение людей среди себе подобных и проявляются в отношениях к людям, животным, живой природе. Характер поведения конкретного человека по отношению к другому человеку или к обществу определяет сущность именно этого человека и разрешает прогнозировать его поведение в будущем или идентифицировать его по фиксированным результатам такого поведения.

Оказалось, что поступками человека руководят не внешние качества - рост, физическая сила и т.п., а именно те, невидимые обычному глазу, факторы, которые спрятаны где-то в теле человека. Но людям было позарез необходимо объединить все эти, невидимые глазу, качества, которые делают людей такими непохожими и разными, и поселить их в телесной оболочке человека по определенному "адресу". Так возникло понятие души - невидимой субстанции, которая стала пристанищем и фактором всех человеческих зол и подвигов, достижений и потерь, бед и торжеств.

Поскольку изучением лабиринтов и тайн человеческой души проникается учение, название которому психология, то мы вынуждены сегодня признать приоритет Греции в начинании последней.

Название науки "Психология" происходит от греческих слов "псюше" - душа и "логос" - слово, наука. Первые сведения о психологии, как науке о душе, встречаются в работах Платона (427-347 гг. до н. э.) и его ученика Аристотеля (384-322 гг. до н. э.), который пошел в этом вопросе значительно дальше своего учителя. Таким образом, психология создавалась и развивалась как наука о душе. Душу человека никто и никогда не видел. И, вообще, никому неизвестно, что это такое - душа. Вместе с тем мы можем наблюдать такие психические явления и процессы, как сознание, ощущения, восприятие, представления, эмоции, воля. А когда мы можем их наблюдать, это означает, что они существуют. Аристотель в своем трактате

38525 - 7-481

"О душе" изображал реальные психические явления, но не какую-то абстрактную субстанцию.

Ныне под термином "психология" принято считать науку, которая изучает психику, то есть свойства мозга отражать объективную действительность. Если же к сказанному прибавить, что каждый мозг по-своему отражает эту объективную действительность, то станет понятно, что каждый человек - это особый объект наблюдений, непохожий ни на какой другой, с индивидуальными и неповторимыми особенностями.

От рождения человек наделен многими качествами, которые он унаследовал генетически. В зависимости от тех условий, в которых он окажется со временем, от воспитания, которое ему выпадет, унаследованные им отдельные черты могут быть значительно ослаблены, а другие, напротив, получат усиление. Главную роль в дальнейшей жизни определит, так сказать, процессуальный характер психологии, то есть направление, в котором будут использованы те или другие черты человека. Словом психология принято определять комплекс качеств конкретного человека или группы людей, объединенных похожими чертами и направлением жизненного использования последних.

Греческий врач Гиппократ (460-377 гг. до н. э.) выделил четыре вида темпераментов, принадлежность к которым определяется конкретными критериями, а именно, наличие определенного темперамента он объяснял преимуществом у конкретного человека определенной жидкости, которая, по мнению ученого, находилась в организме человека: для сангвиников - крови, наполняющей сердце; для холериков - желчи и т. п. Это флегматики, сангвиники, холерики и меланхолики. Как уже отмечалось раньше, Гиппократ связал эти названия с одноименными видами жидкости. Выдающийся русский физиолог И. П. Павлов (14.09.1848-27.02.1936), не изменяя количества видов и их названий, указал на другой путь происхождения видов. Он соединил это распределение с типами нервной системы, которые определяют соотношения силы, подвижности и

386

взвешенности процессов возбуждения и торможения в коре головного мозга.

Система, по И. П. Павлову, выглядит следующим образом:

СИЛЬНЫЕ СЛАБЫЕ

спокойный бодрый несдержанный

сила сильный сильный сильный слабый

уравнове-шенность

уравно-вешенный

уравно-вешенный

неуравно-вешенный, зажигательный

подвижность инертный подвижный подвижный, инертный

флегматик сангвиник холерик меланхолик

Это как раз и есть те типы, которые мы называем темпераментами. Но следует помнить, что темперамент это довольно общая характеристика каждого отдельного человека, но вместе с тем и основная характеристика ЄГ0 нервной системы, которая накладывает то или иное отражение на нею деятельность индивидуума.

В одном и том же человеке при разных обстоятельствах могу г проявляться черты, присущие разным темпераментам. Наблюдая за человеком, выполняющим какую-то малоприятную или неприсущую ему работу, мы можем воспринять его как флегматика. Увидев то же лицо за выполнением любимого дела или на спортивной площадке, можно коренным образом изменить свое мнение на противоположное и причислить его к холерикам.

Но если проследить поведение во время одной и той же работы представителей всех четырех темпераментов, то мы нее же заметим существенное различие. Темперамент отражается па общем образе человека, но никак не Определяет уровня его умственной деятельности или значимости личности.

Пример глубокого понимания особенностей психологии отдельных людей мы можем увидеть в небольшом рассказе А.П. Чехова - "Детвора".

"...Отца, матери и тетки Нади нет дома. В ожидании их возвращения Гриша, Аня, Алексей и Соня сидят в столовой

387

комнате за обеденным столом и играют в лото... Играют дети на деньги. Ставка - копейка...

Играют с азартом. Наибольший азарт написан на лице у Гриши. Играет он исключительно из-за денег. Не было бы на блюдце копеек, он давно бы уже спал. Страх, что он может не выиграть, зависть и финансовые соображения наполняют его стриженую голову, не дают ему спокойно сидеть, сосредоточиться...

Сестра его Аня, девочка лет восьми... также боится, чтобы кто-нибудь не выиграл... Копейки ее не интересуют. Счастье в игре для нее - вопрос самолюбия.

Вторая сестра - Соня ... играет в лото ради самого процесса игры... Кто бы не выиграл, она одинаково хохочет и плещет в ладони.

Алексей... у него ни корысти, ни самолюбия. Не гонят из-за стола, не загоняют спать - и на том спасибо. Сел он не столько ради лото, сколько ради недоразумений, которые неминуемы во время игры. Очень ему приятно, когда кто-то ударит ли обругает кого-то.

Пятый партнер Андрей... к выигрышу или к чужим успехам относится безразлично, так как весь погружен в арифметику игры, в ее нескладную философию: сколько в мире разных чисел, и как это они не перепутываются!".

Этот небольшой пассаж из рассказа А. П. Чехова наглядно и просто показывает нам, как одно и то же занятие может диктоваться совсем разными мотивами и, в свою очередь, пробуждать абсолютно разные чувства.

Мотив. Мотивация. Названные категории знакомы юристам, поскольку в большинстве случаев расследование противоправных действий или преступлений они, как правило, начинают с классического и, в такой же мере сакраментального, вопроса - кто совершил?, кому это было выгодно? Так как выгода - это лишь один из многих возможных мотивов. Выявление истинного мотива - это один из ключей в руках следователя, судьи, адвоката к истине, так как именно безошибочно установленный мотив является границей между намеренными и неумышленными действиями и деяниями.

Психология определяет мотив как то, что склоняет человека к действию. В соответствии с этим определением,388

мої ином может быть все, что прямо или косвенно подталкивает человека к конкретным действиям. Но наличия лишь одного мотива недостаточно. Можно привести десятки случаев, когда наличие очень весомых мотивов так и не привело к действенному шагу с целью их реализации. Такое может произойти по многим причинам: отсутствие реальных возможностей; отсутствие решительности; отсутствие воли; наконец, отсутствие желания. Все названные причины являются не чем иным, как чертами характера конкретного человека, то есть отражают его психологический портрет. В то же время, практика знает тысячи немотивированных действий и преступлений.Китайская пословица говорит: "Посеешь поступок пожнешь привычку, посеешь привычку - пожнешь характер, посеешь характер - пожнешь судьбу".

С точки зрения пауки, поступок - это действие или совокупность действий, общественный смысл которых понятен лишь тому, кто их выполняет.

Привычка это действие, выполнение которого стало потребностью.

Характер это совокупность наиболее стойкихпсихических черт личности, которые проявляются в действиях и поступках человека.

Субъективная сторона состава большинства намеренных преступлений кроется именно в этой плоскости - привычка, характер, судьба. Именно в этой прикладной плоскости психологии, там, где ее рассматривают как совокупность качеств определенного человека - истца, ответчика, подзащитного, с которыми придется сотрудничать, и находится сфера заинтересованности адвоката.

Адвокату, равно как и судье или следователю, не безразлично кем, на самом деле, является человек, оказавшийся объектом внимания следователя или суда. Как следует расценивать совершенное обвиняемым ли подсудимым: как случайный поступок, как плохую привычку или как характер. Между случайным поступком и привычкой - глубокая пропасть. Их разделяют

389

психологические и моральные барьеры. В свою очередь, точное установление границы между случайным поступком и привычкой или характером в действиях человека определяет уровень ответственности за совершенное.

Знание законов психологии позволяет адвокату быстрее ориентироваться в конкретных обстоятельствах, глубже проникать в истинные замыслы и мотивы посетителя или клиента, отделять второстепенное от главного в показаниях людей, их свидетельствах, выступлениях или заявлениях.

В коротком разделе невозможно затронуть не только характеристики всех психических явлений и процессов, которые происходят в психическом аппарате человека, но даже части основной теории об этих явлениях и процессах. Это не является задачей предлагаемого экскурса в психологию. Основная задача состоит в том, чтобы привлечь внимание дотошного читателя к возможностям, которые предлагает психология, заинтересовать и обосновать мотивацию использования возможностей науки в практической деятельности.

Одним из наиболее современных и полных учебников по вопросам юридической психологии, по состоянию на середину 2005 года, является учебник "Юридическая психология" В. Л. Васильева.

По мнению автора, реальную ценность для студента-юриста, а также для практикующего адвоката составляет раздел упомянутого учебника - "Психология личности и деятельности". В этом разделе автор подает структурный подход к психическим характеристикам человека. Он считает, что психические явления делятся на три категории.

К первой категории психических явлений В. Л. Васильев относит психические процессы (чувства, восприятия, память, мышление и т. п.), которые определяются относительной их быстротечностью.

Ко второй категории - психические состояния:бодрость, усталость, активность, пассивность,раздраженность, расположение духа. Они более продолжительные чем психические процессы. 390

Здесь нужно отметить, что до недавнего времени различием между процессом и состоянием первых двух групп интересовались в основном лишь патопсихологи. Заслуга привлечения внимания к этому вопросу ученых по общей психологии принадлежит Н. Д. Левиту.

Третьей категорией психических явлений признаются психические свойства личности. Они наиболее стойкие, хотя могут изменяться под влиянием возрастных факторов, социальных условий, воспитания и самовоспитания.

Знания этих психических явлений, состояний, свойств поможет более дифференцированно и взвешенно подходить к информации, которая поступает от конкретного человека в процессе делового и процессуального общения.

Одно дело - оценка рассказа человека, впервыесовершившего противоправный поступок илипреступление. Здесь можно говорить о стечении обстоятельств, случайности, всегда сохраняется надежда, что тот поступок станет последним. Иной подход к словам Человека, дли которого совершение преступлений стало привычкой. Этот уже стойкий синдром, который требует совсем иных подходов. Привычки, даже устаревшие, могут быть отброшены. Нужны воля, характер. В корне меняется ситуация, когда приходится работать с преступником по характеру.

В одном из серьезных фильмов о мафии под названием "Последний дон" есть роль маленького итальянца по имени Данте. Когда он был еще совсем маленьким, дедушка, крещеный отец мафии, застал его, когда тот задушил несколько котят. Это очень удивило и рассердило старика мафиози, на совести которого были сотни убийств. Когда Данте немного подрос, он, купаясь в бассейне с детьми, едва не утопил девочку, которая чем-то ему не понравилась. Будучи юношей, убил девушку из публичного дома. Став членом мафии, он убивал всех, кто ему не нравился или мешал. Как-то в разговоре с Данте палач мафии Уфиццио заметил Данте, что тот чрезвычайно жестокий человек и ему ничего не стоит убить кого-нибудь, на что Данте возразил: "Ты же палач мафии, ты также убиваешь..." -

391

"Но мне убийство не приносит удовлетворения, - ответил Уфиццио, - а тебе - наоборот".

Итак, отягченное генетическое наследство или естественная склонность к преступлению при определенных условиях перерастают в характер. Разговор с человеком, который является носителем такого характера, требует особого подхода и специальной подготовки. Ознакомление с определенными положениями психологии и изучение психологических установок конкретного человека позволит более эффективно спланировать и реализовать свои планы относительно защиты интересов клиента.

Важная роль в работе адвоката по оказанию правовой помощи подзащитному на досудебном следствии или в суде в уголовном деле отведена такому процессуальному событию, как психологическая экспертиза. Значительным недостатком психологической экспертизы является отсутствие четких критериев и обоснований тех или иных выводов. Тем не менее те же недостатки при наличии основательных знаний и умелом их использовании могут из недостатков превратиться в достоинства.

Пример № 51.Во время судебного разбирательства дела Пановой,

совершившей покушение на убийство К., возникли вопросы, на которые могла дать ответ лишь психологическая экспертиза. Панова заканчивала работу над диссертацией. Научным руководителем у нее был научный сотрудник института К. В период сотрудничества у Пановой с К. сложились близкие отношения.

Однажды вечером, когда Панова пришла в общежитие к К. на консультацию, последний предложил ей сначала выпить вина и вступить в близкие отношения. После сближения они снова выпили вина, а К. снова предложил Пановой лечь в постель, и когда последняя отказалась, научный руководитель, по словам последней, применил к ней силу. В этот момент, по словам Пановой, она схватила спортивный топорик, который лежал возле кровати, и несколько раз ударила К. по голове.

Испугавшись причиненного и считая К. убитым, Панова через окно выбралась на улицу и ушла с места события. Поскольку психиатрическая экспертиза признала392

Панову дееспособной, в суде по инициативе адвоката был возбужден вопрос о психологической экспертизе, которая, как надеялся адвокат, могла сделать вывод о совершении преступления в состоянии сильного душевного волнения, вызванного неправомерными и оскорбительно-грубыми действиями пострадавшего.

Поскольку материалами дела было установлено, что у пострадавшего спортивного топорика не было и все указывало на то, что Панова пришла к К. уже с топориком, рассчитывать на положительное для адвоката решение психологической экспертизы не приходилось. Но адвокат воспользовался такой возможностью, хотя это, в определенной степени, ухудшало позиции подсудимой, поскольку акцентировало внимание на подготовленности Пановой к осуществлению этой акции.

Экспертиза не признала ситуацию, которая, предшествовала преступлению, как такую, что могла вызвать сильное душевное волнение, которое оправдывало бы действия подсудимой... (продолжение следует).

И Примере 19 (ст. 199) речь шла о двух малярахдвадцатипятилетнем С. и уже пожилом человеке,

участнике Отечественной войны Д., которые, в соответствии с нарядом, занимались наклеиванием обоев. В обеденный перерыв С. сбегал за бутылкой, и они сели обедать. Д. пить не стал и посоветовал не делать этого и своему напарнику, поскольку они на работе. С. налил себе еще полстакана и грубо ответил Д., что жиды всего боятся и в войну прятались от фронта, так как тоже боялись. Д., который в это время ножовкой для нарезки обоев чистил яблоко, возмущенно поднялся и несколько раз ударил С. ножовкой в живот.

Д. был привлечен к уголовной ответственности за причинение тяжких телесных повреждений во время бытовой ссоры. Пока длилось досудебное следствие, С. умер и следователь изменил юридическую квалификацию преступления с причинения телесных повреждений на убийство. Не вдаваясь здесь во все нюансы дела, поскольку мы к нему еще будем возвращаться, остановимся на том, что адвокат заявил следователю ходатайство о

393

проведении психологической экспертизы с постановкой вопроса: могли ли слова С, которые унизили национальные чувства Д. и обидели его как фронтовика, вызвать сильное душевное волнение, которое и привело к причинению тяжких телесных повреждений? Следователь в назначении экспертизы отказал.

В судебном заседании адвокат возвратился к своему ходатайству и поставил его перед судом. Суд удовлетворил ходатайство адвоката и подсудимого. Вывод экспертов был однозначным - да. Слова С, унизили национальное достоинство Д. и обидели его чувства как фронтовика и бесспорно могли оказаться фактором, который вызвал сильное душевное волнение, следствием которого и оказались действия Д*.

Сегодня, когда наконец моральный ущерб и его возмещение стали правовой реальностью, роль и значимость психологической экспертизы значительно расширились. Правда, на практике этого незаметно. Адвокаты, а тем более следователи и судьи редко обращаются к этой категории экспертиз.

Под конец краткого раздела, посвященного роли психологии в профессиональной деятельности адвоката, хотелось бы вкратце остановиться на такой, несколько нестандартной теме, как целесообразность использования в работе астрологических гороскопов. Во-первых, постольку, поскольку такая проблема существует. Гороскопы и разные астрологические прогнозы стали неотъемлемой частью популярнейших телевизионных программ. На эту тему существует большое количество популярной литературы. Более того, они завоевали внимание большой армии приверженцев и слепо верующих. Во-вторых, поскольку в той части, где гороскопы рассказывают о типах людей и их характерных свойствах в зависимости от периода и даты рождения - это уже точка пересечения астрологии с психологией, поскольку речь идет о стойких чертах человеческого характера.

* Из личного архива автора.

394

Сразу же хочу предупредить читателя, что не имею намерения сразу ниспровергать веру в астрологию и в такой же мере агитировать за доверие к ней. Но все мы помним время, когда безапелляционно откидывались и объявлялись вредными лженауки, которые сегодня активно и эффективно служат людям. Это - и астрономия, за которую попы-мракобесы уничтожали светил науки, это и кибернетика, которую не признавали коммунистические ортодоксы, это и теория биомагнетизма, что еще и до сих пор пребывает в пасынках официальной медицины, биоинженерия и многие другие.

Поэтому приведу несколько примеров из собственного опыта. До 90-х годов XX ст. я не интересовался гороскопами и даже не знал, чем среди человеческой толпы выделяются Тельцы, к которым принадлежу. Как-то мне пришлась неделю сидеть без дела и вычитывать все, что под руку попадет. Наткнувшись на гороскоп, я узнал, что Тельцы что люди стабильные, практические и т. п. В конце говорилось, что металл тельцов - медь.

Оказалось, что вся свою долгую жизнь, а мне уже немного за 70, не зная своего гороскопа, я жил по его законам. Где бы мне не пришлось быть, я отовсюду, за тысячи верст тянул в дом всякие медные изделия. С камнем было хуже, но именно из змеевика у меня несколько изделий стоят в моем кабинете на видном месте. Итак, заинтересовавшись гороскопами, я сверился с 13-тью своими знакомыми и друзьями и оказалось, что 11 из них живут по законам своего гороскопа.

Поэтому, фиксируя характерные особенности будущего партнера или сотрудника, сопоставляю научно-обоснованные виды темпераментов с гороскопами, что советую делать и другим.

Психология адвоката. По своей психологии адвокатв идеале это высокообразованный интеллектуал,специалист в области права, активная и публичная правозаступническая фигура в сфере судопроизводства и других государственных инстанциях, где происходят процессы защиты и восстановления конституционных прав физических и юридических лиц.

395

Психология адвоката формируется под влиянием правовых и социальных факторов, основными из которых являются следующие.

1. Отсутствие властных полномочий. Осуществляяправовую помощь в том или ином деле, адвокат невладеет властными полномочиями. Решения принимаютсягосударственными чиновниками следователем,судьей, прокурором или другими, в зависимости отхарактера дела. Основное и единое оружие адвоката - этопрофессиональные знания в правовой и законодательнойсферах и умение использовать их в законных интересахсвоего клиента.

2. Финансовая независимость от государства.В отличие от чиновника, которому заработная платагарантирована независимо от качества выполненной работы,адвокат лишен такой гарантии. Он сам обеспечиваетсебя работой и вынужден, при любых обстоятельствах,выполнять ее добросовестно и качественно, оставаясь дляклиента грамотным, умелым специалистом и достойнымчеловеком. Благосостояние адвоката прямо зависитот количества и качества (общественного состояния,благосостояния и т. п.) клиентуры. В свою очередь,количество и качество клиентуры зависит от уменияработать с людьми от первой встречи до завершенияпоручения. Это обстоятельство является определяющимдля стереотипа адвокатской психологии.

Адвокат стремится к популярности не менее, чем эстрадная звезда. Ему импонирует, когда в помещение, где работают несколько адвокатов, приходит человек и спрашивает именно его.

Психологической чертой адвоката, чем он коренным образом отличается от чиновника, является диаметрально противоположное отношение к каждому посетителю. Человек, постучавший в дверь, - это (не будем этого замалчивать) потенциальный заработок адвоката, и он заинтересован произвести самое благоприятное впечатление на посетителя.

В то же время, опытный адвокат понимает, что демонстрация перед потенциальным клиентом своей396

значимости и широких возможностей - это тщетное и, по большому счету, не самое безопасное занятие. В особенности, если перспектива дела не обещает желательного результата посетителю. Поэтому адвокат напрасно теряет время, когда "мечет бисер" перед клиентом, желая понравиться на этапе знакомства.

В особенности недопустимым ни из соображений этических, ни учитывая собственный имидж, является скептическое либо пренебрежительное отношение адвоката к коллеге, ранее занимавшемуся этим делом. Как правило, такое заигрывание адвоката перед клиентом не прибавляет уважения со стороны последнего. Французские адвокаты в этом вопросе заняли жесткую позицию. Узнав от клиента, что этим делом уже занимался коллега из другой конторы, адвокат обязан убедиться, что клиент полностью рассчитался с предшественником и лишь тогда продолжать разговор относительно производства дела. В другом случае, по существующим этическим правилам, он будет вынужден заплатить своему коллеге задолженность непорядочного клиента.

Адвокату следует уделять внимание вопросу - что вынудило клиента обратиться к другому адвокату? Может оказаться, что требования клиента не только не отвечают закону, но и лишены здравого смысла. Не исключается, что клиент подыскивает не столько адвоката, сколько "дельца", который бы "решил" дело окольным путем, и потому его не удовлетворил предыдущий адвокат.

Оптимальным вариантом в этом плане является максимальное терпение. Собеседник пришел, прежде всею, за сочувствием и пониманием его позиции, какой бы сомнительной она не была.

3. Адвокат рассчитывает лишь на собственные силы. На стороне государственного чиновника властные полномочия, а нередко и общественное мнение. Отсюда стойкий синдром собственной правоты. Чиновник редко колеблется и не склонен к активным затратам собственной энергии не на собственные интересы и конфликты. Смысл адвокатской профессии в защите и отстаивании именно чужих интересов и решении чужих конфликтов. На стороне

397

адвоката лишь знания, веление долга, профессиональная и материальная заинтересованность. Поэтому адвокат не ограничивается тем, что лежит на поверхности дела, а искренне прилагает все усилия, чтобы отыскать обстоятельства, которые улучшат позицию клиента.

4. Однобокость позиции адвоката. Расследуя преступ-ление, следователь концентрирует свое внимание на обстоятельствах, которые подтверждают или опровергают виновность подозреваемого или обвиняемого в совершении деяния, которое ему инкриминируется. Адвокат сосредо-точивается лишь на поисках обстоятельств, опровергающих или смягчающих ответственность подзащитного. В практике существует такой расхожий термин -"развалить дело". Речь идет об умении адвоката находить наинеприметнейшие уязвимые места в уголовном деле и в умении их подать таким образом, что обвинение лишается обоснования и смысла.

Иногда этот термин в устах следователей и обывателей приобретает отрицательное звучание. На самом же деле, начиная работу над делом, адвокат не ставит перед собой задачу "развалить дело". Он отыскивает ошибки следователя, скрытые от неопытного глаза, натяжки, злоупотребления, то есть все то, что, так или иначе, ослабляет обвинение. Если в итоге это приводит к развалу дела - это означает лишь одно - дело расследовано некачественно, а обвинение не обосновано.

Перечисленные факторы, формирующие психологию адвоката, дают основание сделать единственный вывод - адвокат по роду своей профессии и в процессе повседневной работы вырабатывает и усваивает определенные качества, которые определяют его имидж и приносят успех. Это высокий профессионализм, широкая образованность, предупредительность и вежливость, внимательность, заинтересованность и профессиональная активность. Обобщенный психологический портрет адвоката в значительной степени подвержен корректировке в зависимости от свойств, характерных особенностей личности: природного ума, темперамента, трудолюбия, иных качеств конкретного человека.398

По не следует отвергать утверждение, что с годами профессия накладывает рельефный отпечаток на психологию человека, формируя профессиональную мораль, которая становится неотъемлемой частью характера.

Диапазон личностных и профессиональных факторов, формирующих психологию человека, избравшего профессию адвоката, был бы неполным без учета таких физико-психических категорий, как темперамент, состояние здоровья, воспитанность, возрастные параметры и т. п.

В пределах рассматриваемой психологии формируются определенные типы адвокатов. Адвокаты - живые люди и, вполне естественно, полностью подвержены всем недостаткам, присущим иным людям и обществу, срезом которого они являются. В зависимости от личных наклонностей и человеческих качеств, моральных установок, воспитания, трудолюбия и т.п. адвокатскую братию можно условно поделить на определенные типы: "работяги", "гастролеры", "маэстро", "ястребы", "карманные адвокаты".

/. "Работяга". Адвокат, предпочитающий сидячую и одновременно напряженную, крайне насыщенную и кропотливую консультационную работу, либо который, в силу каких-то физических или психологических особенностей, не склонен к поездкам по судебным инстанциям и разным учреждениям. Он полностью отдается консультационной работе. Процесс приема посетителей его целиком устраивает. Такой адвокат с удовлетворением консультирует, составляет бумаги и т. п. Он не откажется принять участие по делу в суде, но это, скорее исключение, чем норма. В основном, это пожилые адвокаты или такие, кому по состоянию здоровья более удобно работать непосредственно возле своего рабочего стола.

На этих работягах держится основная тяжесть ежедневного обслуживания тысяч разных посетителей: непредсказуемых, обиженных, нервных, хитрых и доверчивых, неискренних и правдивых, в общем, людей, которые ищут правовой поддержки своих праведных и не всегда стремлений. Такие адвокаты есть в каждой юридической консультации, и вообразить себе адвокатуру без них крайне тяжело.

399

Этот вид адвокатов - главное звено адвокатуры по предоставлению правовых услуг населению и опора заведующего юридической консультации. Их фамилии не звучат в громких процессах, но они ежедневно сталкиваются с десятками разнообразных правовых вопросов и поэтому являются наикомпетентнейшей частью адвокатского сословия. Именно они закрывают дыры в делах по назначению, предоставлению безвозмездной правовой помощи льготникам и нуждающимся, терпеливо выслушивают тысячи сетований на день.

2. "Гастролер". На месте не сидит. Берется за любоедело. В результате его компетенция сводится к формулезнает "всего понемножку". В итоге, ни на одном виде делне специализируется, не приобретает имидж профессионалав определенной сфере, и всю жизнь остается адвокатом-универсалом с ироническим подтекстом. К конкретномуделу такой адвокат относится "легко", не перегружаясебя особым углублением и копанием в специфике дела,что, вполне естественно, далеко не всегда содействуетэффективности его адвокатской деятельности.

3. "Ястреб". Адвокат проникается интересамикаждого очередного клиента в такой степени, что поройтеряет способность адекватного отношения к интересамдругих сторон в деле, а заодно и ко всем, кто эти интересыозвучивает, в том числе и своим коллегам. Под влияниемслепого или сознательного восприятия интересов своегодоверителя такой адвокат способен пренебрегать, а, нередко,и третировать лицо, отстаивающее противоположныеинтересы, и даже коллег. В судебном заседании такиеадвокаты временами ведут себя эмоционально, некорректнои игнорируют элементарные требования профессиональнойэтики, за что, нередко, перепадает и от своих побратимовпо профессии, и от судий.

В желании обрести имидж принципиального и смелого адвоката, он в присутствии своих клиентов или подзащитного прибегает к неэтичному, а порой грубому обращению со следователями, свидетелями, потерпевшим и т. п., чем, чаще всего, лишь ухудшает позицию400

собственного подзащитного. К сожалению, этим нередко грешат и адвокаты довольно высокой пробы. Долгие годы одним из сильнейших адвокатов в т. н. хозяйственных делах в Донецкой области признавался адвокат Б. Ни один громкий судебный процесс из уголовных дел этой сферы не обошелся без него. Работал над делом наидобросовестнейшим образом, копал глубоко и всегда добивался значительных успехов. Но всюду оставлял за собой стойкий след зазнайства и недоброжелательности.

Знакомство со следователем по случаю выполнения ст. 218 УПК он начинал с вопроса: "Вы знаете кто к вам пришел? Я адвокат Б.". В особенности доставалось молодым следователям: "Подшейте эту макулатуру, тогда я буду знакомиться с делом" и т.п. Целиком законные требования он обязательно излагал в обидной и не очень приличной форме, что доставляло ему немало личных неприятностей.

Своим поведением такие персонажи создают отрицательный имидж адвоката и таким образом вредят адвокатскому корпусу в целом.

4. "Маэстро". Адвокат, которому под силу много-плановые дела. Но, как правило, он не хватается за любое дело, а, на свое усмотрение, избирает определенный сектор дел и глубоко специализируется в овладении спецификой определенной категории преступлений (дорожно-транспортные происшествия, преступления в сфере экономики, информатики, гражданские дела с определенным уклоном и т.п.), благодаря чему приобретает необходимый опыт для оказания качественной правовой помощи и результативной защиты в таких делах и, соответственно, пользуется широкой профессиональной известностью. Это адвокат, за дверью которого всегда очередь персональных клиентов, то есть - персонально к адвокату X. Такой статус достигается продолжительным кропотливым повседневным трудом.

Нередко среди коллег после успешно проведенного громкого дела в адрес такого адвоката можно услышать такое: везет же этому X., где он только берет такие выигрышные дела? Как правило, в таких вопросах кроется

40126 - 7-481

смесь ленивой зависти с плохо скрытым лукавством. Скрипку Страдивари держали в руках сотни людей, но использовали ее возможности до конца и добывали из нее волшебные звуки - единицы. Без такого мастера скрипка осталась бы красивым произведением краснодеревщика. Талант и титанический труд мастера добыли скрипке славу. Так, прикосновение к делу настоящего мастера, оружием которого является неравнодушие, интеллект, высокий профессионализм, незаурядное трудолюбие, является залогом успеха, делает дело неординарным.

Именно эти качества, помноженные на такие личные черты характера, как принципиальность, трудолюбие и профессиональное самоуважение, способствуют появлению на адвокатском небосклоне "звезд" в сфере судопроизводства.

5. "Карманный". Не помню где, но читал, что животные, которых привезли к мясокомбинату на убой, каким-то образом ощущают это и не хотят заходить в загон. Тогда выпускают белого козлика, который первым заходит в забойный цех, втягивая за собою других. Козлику дают конфетку и прячут до следующей очереди, а животные направляются на убой. К сожалению, существует категория адвокатов, которые выполняют роль такого козлика по отношению к своему подзащитному. Чаще за все они "попадают" в адвокатуру из "органов". Успешно пользуются знакомствами среди следователей и судей. Их, как правило, снабжают клиентурой следователи, уговаривающие обвиняемого пригласить именно этого адвоката. В вознаграждение за это следователь, в свою очередь, требует от последнего не замечать определенных недостатков в деле. Таким образом адвокат предает и обвиняемого, легкомысленно поверившего следователю, и свою профессию. Результатом будет полная дисквалификация, неуважение коллег и, естественно, имидж "карманного козлика".

Хочу сразу же отметить, что помню адвокатов, которые пришли в адвокатуру после долгой работы в качестве следователя или судьи и сумели подняться на довольно высокую ступень в новой профессии. Правда, эти люди и 402

на сноси предыдущей службе пользовались уважением. К сожалению, таких меньшинство.

Конечно, не любое дело требует одинаковых нервных и физических сил, напряжения и умственных затрат. Но каждое - требует добросовестности. За такими критериями, как сложность, необходимость умственных и нервных затрат, уголовные дела можно очень условно поделить на определенные категории:

1) ординарные дела;2) групповые дела;3) профессионально-специфические дела;4) резонансные дела./. К ординарным делам можно отнести такие, что не

требуют глубоких знаний из области других профессий и где не фигурируют какие-либо сложные экспертные выводы. Это - хулиганство, потасовки, мелкие кражи и т. п. Это совсем не означает, что эти дела не требуют внимания и серьезного труда. Нередко случается так, что все лишь начинается с ординарного хулиганства, но со временем перерастает в более опасное преступление. И исключения лишь подтверждают правило.

Здесь адвокат редко ощущает такие эмоции, как симпатия к лицу подзащитного. Хулиган остается хулиганом. Не нужно прикладывать много усилий, лишь бы дело было рассмотрено с учетом всех обстоятельств, которые смягчают ответственность подзащитного.

Как правило, этой категорией дел занимаются адвокаты начинающие (с небольшим опытом работы) или такие, что не претендуют на более сложные дела в силу объективных причин или по складу натуры (не умеют или не желают заниматься сложными делами и т. п.).

Такие дела составляют значительную часть всего массива уголовного судопроизводства, и именно они обеспечиваю! постоянную занятость большому количеству адвокатов районного масштаба.

К этой же категории дел следует отнести и большинство гражданских дел, которые решаются на уровне местного суда любого района.

2. Групповые дела осложненные значительным количеством обстоятельств как материального, так и

40326*

процессуального характера. Обстоятельства материального характера вытекают из наличия такого отягощающего квалифицирующего признака, как сговор, организация преступной группы, наличие распределения ролей и т. п. С процессуальной стороны эти дела, как правило, характеризуются продолжительностью расследования и судебного разбирательства, наличием расхождений позиций и противоречием интересов членов группировок, что, в свою очередь, влечет за собой осложнение защиты интересов подследственного, подсудимого таким образом, чтобы не соскользнуть на обвинение других подсудимых.

Указанные дела требуют взвешенности, сдержанности и вместе с тем внимательности и активности в отстаивании интересов своего подзащитного от "нападок" других подсудимых и их защитников. Кроме того, групповые дела требуют крепкого здоровья и крепких нервов самих адвокатов, поскольку иногда растягиваются на продолжительный период.

В последнее время групповые дела, что были очень "модными" в советском государстве почти до конца шестидесятих годов, снова становятся "популярными". Сложность этих дел состоит, прежде всего, в том, что они, как правило, тянутся по несколько месяцев, а то и годами. Определенная категория адвокатов считает за удачу возможность зяняться таким делом, так как он обеспечивает стойкий гонорар на длительный период, с одной стороны, и вместе с тем требует незначительных нагрузок - с другой.

К примеру, слушается многоэпизодное дело о совершении краж, разбоев, грабежей группой лиц из 8 -10 подсудимых. Адвокат защищает одного, иногда двух подзащитных. Дело длится 5 - 6 месяцев. Пока разбирают эпизоды, касающиеся ваших двух подзащитных, вы -весь внимание. Но когда суд переходит к эпизодам, никак не связаными с вашими подзащитными, вы практически не заняты. Тем не менее вы обязаны присутствовать в судебном заседании.

Но есть и отрицательная сторона таких дел. Адвокат надолго погружается в однообразие, отвлекается от других, более интересных возможностей. Часто случается и так, что404

возникает необходимость отвлечься в собственных срочных делах, которые требует перерыва судебного процесса, участниками которого являются десятки людей. Поэтому упомянутая категория дел требует большой взвешенности при предоставлении согласия на осуществление защиты, расчета времени и физического состояния.

3. Специфические уголовные дела - это абсолютно условное определение, которое не претендует на любую категоричность. Речь идет о категории дел, где задействованы серьезные экспертные силы в сфере любой профессиональной деятельности. Где ради успешного выполнения задач судебной защиты необходимо овладеть знаниями в новой для вас профессии на таком уровне, чтобы на равных дискутировать с профессионалами -свидетелями, экспертами, потерпевшими. Понятно, что было бы некорректным утверждать, что, столкнувшись с определенным специфическим делом, адвокат овладевает новой профессией. Речь идет о том, что в любом деле вычленяется какое-то главное обстоятельство, доказательство пли опровержение которого решает судьбу всего дела. Скажем, происхождение синяков (кровоподтеков) на геле человека. Они могут иметь разное происхождение (этиологию), но подчиняются определенным законам вызревания: сроки, цвет и т. п. Эти обстоятельства могут оказаться решающими, учитывая развитие тех или других событий, которые инкриминируются обвиняемому или подсудимому.

Совершенное изучение вопроса об этиологии синяков, их локализация на теле человека, цвет, размеры в сопоставлении с материалами дела могут дать неоценимый материал для вывода о виновности или невиновности обвиняемого или подсудимого.

Сегодня адвокат должен быть психологически готовым к восприятию как реальности честного отказа от дела, если он по тем или иным причинам не способен освоить специфику конкретного дела. Следует предвидеть возможность такого варианта, когда клиент, не удовлетворенный некомпентностью адвоката, обратится в суд с иском о возвращении израсходованных на адвоката

405

денег. Такой иск, независимо от его результата, может означать профессиональную смерть адвоката в данной местности.

4. Резонансные дела. Такие дела стали признаком нашего времени. Это дела, которые приобрели широкую огласку и обсуждение в печати и на определенное время приковали к себе внимание общества. Адвокат, которому пришлось "попасть" в такое дело, сразу же становится публичной фигурой - дает интервью, появляется на экранах телевизоров. Для адвоката, независимо от того, чем закончится дело, - это прорыв к широкой публике, к популярности. Потребность популярности - неотъемлемая черта в психологии адвоката, равно как и артиста. Потеря популярности, если она имеется, отрицательно сказывается на положении в обществе коллег и на благосостоянии. Исчезает спрос, падают заработки. В то же время засветиться в резонансном деле, на которое обращено внимание сотен или тысяч людей, означает остаться в памяти многих из них, стать известным.

Дела такого характера могут быть очень привлекательными для адвоката своей спецификой, процессуальной перспективой и т. п. Но не следует забывать, что такие дела много к чему обязывают, требуют от адвоката огромных затрат времени и энергии. Он становится публичной фигурой со всеми последствиями публичности, когда каждый шаг адвоката на виду, а каждый просчет фиксируется.

При принятии такого рода дел нужно обладать большой ответственностью и уметь критически относиться к собственным возможностям при заключении соглашения на осуществление защиты, как на досудебном следствии, так и в суде.

Подытоживая вышесказанное, следует отметить, что психологические особенности адвокатов не являются однородными и в значительной мере зависят от места работы и окружения. Многолетние наблюдения дают возможность утверждать, что психология районного адвоката довольно заметно отличается от психологии адвоката, который работает в крупном областном центре. 406

Немного меньше отличие наблюдается между областными и столичными адвокатами. Существенно различаются коллективы адвокатов больших индустриальных центров (Днепропетровск, Донецк, Одесса, Харьков) от своих коллег в небольших городах агроориентированых областей (Винница, Черкассы, Полтава и др.).

В небольших районных городах, где все друг друга хорошо знают, дружат семьями, каждый день встречаются, острота столкновений адвокатов со следователями и между собою на почве профессиональных отношений значительно ослабляется. Нежелание портить отношения, устаревшая круговая порука временами сильно снижают уровень требований прокуроров к милиции, адвокатов к следователям, судей к адвокатам и прокурорам, что, в целом, отрицательно отражается на общем качестве работы всех перечисленных звеньев.

Было бы клеветой и несправедливостью распространять такую невеселую характеристику на все районные центры. Временами появление в районе принципиального прокурора, судьи или талантливого адвоката изменяет атмосферу в местной правоохранительной сфере. Где-то десятилетиями сохраняются один раз посеянные кем-то зерна борьбы за приоритетность своего ведомства перед другими. Все это так или иначе немедленно отражается на психологии адвокатов, которые, как правило, оказываются где-то посреди упомянутых процессов. Где-то рождается "мирный" конформизм - лучше ни с кем не ругаться, подальше от греха и т. п. Где-то наоборот поднимается дух собственного достоинства и уважения к собственной профессии.

Кроме того, на психологию адвоката, безусловно, влияет менталитет клиентуры. Одно дело, когда адвокат у окна своей конторы часами ждет посетителя и, в конце концов, приходит старенькая бабушка с жалобой на соседа, число таких посетителей на день не превышает и пяти. И совсем другое дело, когда под дверью конторы, еще задолго до ее открытия, стоит очередь, посетителей среди которой - предприниматели, "патентованные" истцы, бойкие и по-городски раскованные люди.

407

Значительное место в психологии адвоката, что является подсознательным парусом его деятельности, занимает интуиция, помогающая принимать правильное решение при отсутствии достаточной информации. Это в особенности нужно при решении вопроса о заключении соглашения об оказании юридической помощи на досудебном следствии или в суде.

При заключении соглашения с клиентом на проведение дела большое значение сыграет умение адвоката проникнуть в психологию клиента, а со временем и в психологию непосредственно подзащитного.

§36. ПРАКТИЧЕСКАЯ ПСИХОЛОГИЯ

Можно назвать несколько юридических профессий, повседневная реализация которых не является возможной без определенного погружения в человеческую психологию. Следователь, судья, адвокат - это должности, основная особенность которых - повседневное общение с людьми в нестандартных, а чаще всего, в стрессовых и крайне напряженных ситуациях, в условиях постоянной борьбы интеллекта, жизненных установок, разного воспитания, привычек, которые в своей совокупности формируют психологию людей.

При этом следует учитывать, что для упомянутых профессий психология - это лишь один из инструментов достижения определенных результатов в конкретном деле, где высшая цена - это, нередко, судьба человека. Итак, знания законов психологии, опыт вдумчивого общения и склонность к анализу и синтезу информационного массива это те рычаги, наличие которых значительно облегчает решение сложных правовых задач.

В то же время, нельзя не отметить, что, когда для следователя или судьи психология - это лишь инструмент решения локального вопроса, достижения определенного (положительного или отрицательного) результата, то в работе адвоката психология - это постоянный фактор сотрудничества и развития взаимоотношений с клиентом, следователем, участниками судебного процесса, порой, на продолжительный период.

Следователь работает с людьми в кабинетной тишине и, казалось бы, - это как раз и есть идеальные условия для психологических упражнений. Но следователь - это официальное лицо, государственный чиновник, который выполняет очень специфическую функцию - работает на раскрытие преступления. За ним власть, и сам он наделен официальными полномочиями. С другой стороны, он всегда испытывает дефицит времени. Следователя и обвиняемого разделяет барьер официальности и недоверия. И, к сожалению, чаще всего, большинство следователей

409

при расследовании конкретных дел склонны пользоваться именно своими властными возможностями, а не прибегать к психологическим экспериментам. Следователь выполняет конкретную задачу, и нужно иметь очень большое желание, определенные способности и излишек времени, чтобы при таких условиях тратить время и силы, настраивая подозреваемого, обвиняемого или свидетеля на раскрытие его психологических установок, на искренний и откровенный разговор. К тому же не все это умеют, а тем более - хотят. Значительное количество следователей действует по формуле "сила есть - больше ничего не надо". Это - чрезвычайно живучая тенденция, которая упрямо странствует сквозь столетия и эпохи, границы и государ-ственные устройства.

С незапамятных времен, столетиями римской фемиды и церковной инквизиции (лат. следствие - "inquisitio") при императорах, диктаторах и всех демократиях следователи пользовались единым средством получения признания у подозреваемого путем заключения под стражу, и вплоть до наших времен ничего не изменилось. Эта же методика присуща была и чеховскому письмоводителю у следователя Дюковского из рассказа "Шведская спичка". Герой повести, помощник судебного следователя, выдумав фантастическую версию пропажи местного гуляки-помещика, тянул в каземат каждого, кто хоть капельку вписывался в придуманную им опереточную схему.

Взятие под стражу и получение так необходимых "признательных" показаний широко практиковалось в советские времена. Такая же практика, к сожалению, сохранилась в Украине и сегодня. Как видим, во все времена и эпохи тенденция следователей к использованию силовых методов не изменяется. Не до психологии им.

Было бы несправедливо утверждать, что не бывает следователей "от бога", для которых невынужденное признание преступника в совершенном преступлении - единая и главная цель расследования. Достаточно припомнить нарисованную Ф. М. Достоевским фигуру следователя Порфирия Петровича, который раскрывает преступление Раскольникова. Здесь и стратегия, и тактика410

раскрытие преступления, и тонкий расчет под маской простодушия, суперсовершенные знания и использование психологии преступника - все задействовано, все работает на одну цель - найти узенькую щелочку в казалось бы неприступной стене самозащиты, максимально расширить ее, сломать преступника, доказать и этим вынудить к полному признанию. И хотя следователь Порфирий Петрович является литературным персонажем, едва ли его можно было бы так классически вывести, когда бы не было прототипа. Следователи, близкие к образу Порфирия, встречались и на моем пути.

Вот небольшой диалог между следователем Порфирием Петровичем и Раскольниковым, где первый уговаривает последнего написать явку с повинной для его же пользы. Следователь не скрывает от Раскольникова, что он уверен в том, что тот совершил убийство. Но и откровенно сознается ему, что у него нет прямых свидетелей и потому он добивается признания последним своей вины.

''Раскольников: "Снова вы за старое, Порфирий Петрович! Все за те лее ваши приемчики, как это вам не надоело, на самом деле? Если вы меня виновным считаете, почему не берете меня в острог? "

Порфирий Петрович: "Эх, что лее из того, что я уверен? Приведу я, например, разоблачать вас к мещанину, а вы и скажете ему: "Кто меня с тобой видел? Я тебя просто за пьяного воспринимал, ты и был пьяный". -Ну что я вам тогда на это скажу, тем паче, что в его свидетельствах одна психология, которая его рылу далее и непристойна. Да я и сам вам откровенно рассказывал, уже несколько раз, что психология эта имеет два конца, а что кроме этого, против вас у меня пока и нет ничего ".

Следователь будто жалуется подозреваемому на недостаток доказательств и просит у него помощи. На самом деле, следователь умело и тонко подводит Раскольникова к выводу, что ему все известно и что доказанность вины - это вопрос времени, и никуда от этого не деться преступнику, вынуждает его быть в постоянном нервном напряжении. Порфирий Петрович в совершенстве знает психологию интеллигента Раскольникова, что,

411

совершив преступление, тот будет казниться собственной совестью и обязательно чем-то выдаст себя, сломается. Это интеллектуальный поединок на грани высокого искусства.

Но именно такой высокий стиль не всегда нужный тем, в чьих руках сосредоточен следственный аппарат, не всегда единой целью оказывается и сама истина. И тогда ставка делается на силу, а сила, чаще всего, исключает психологические эксперименты в следствии.

Судья общается с подсудимыми, свидетелями на людях и в официальных рамках судебного процесса. Здесь не всегда имеется время и соответствующие условия для психологических изысков. При большом количестве людей - близких и чужих, доброжелательных и враждебных, заинтересованных и равнодушных, тяжело психологически разгрузить человека, заставить подсудимого или свидетеля раскрыться до конца. И только длительный, приобретенный годами опыт, компенсирует нехватку времени, отведенного на процессуальное общение.

За долгие годы адвокатской практики могу назвать лишь несколько судей, которых на самом деле интересовало психологическое состояние подсудимого, свидетеля, потерпевшего при допросе последних во время судебного разбирательства дела. Подавляющее большинство судей никак не проникается психологическими проблемами участников судебного процесса. Более того, порой, без всякой потребности и пользы для интересов дела, настолько бездушно и грубо вмешиваются в глубоко интимные вопросы, что это влечет за собой катастрофические последствия.

Пример № 52.Судебной коллегией Д-кого кассационного суда по

первой инстанции рассматривалось уголовное дело в изнасиловании. Председательствовала в судебном заседании судья Д., которая испытывала повышеный и поэтому нездоровый интерес к делам подобнолй категории дел и с готовностью принимала их к своему производству.

Процесс был громкий и собрал широкую аудиторию, поскольку все произошло в небольшом парке в самом центре города. На суде, естественно, присутствовал муж потерпевшей.412

В показаниях последней четко прослеживалось желание обойти вопрос: каким образом она в вечернее время оказалась в укромной части сквера. Судя по материалам дела, следователь не настаивал на этом обстоятельстве, поскольку оно никак не влияло на доказательную сторону дела.

Судья и адвокат подсудимого настолько грубо и цинично повели допрос, что женщина с плачем выбежала из залы и судебное заседание было перенесено на следующий день. Но на следующий день потерпевшая не появилась. Соседи потерпевшей известили, что последняя вечером после допроса выбросилась с балкона 9 этажа.

Судья отделалась легким испугом и, будто ничего не случилось, продолжила рассматривать дело*.

Р е з ю м е :К сожалению, потерпевшая не обращалась к помощи

адвоката-представителя в суде. Последний безусловно воспользовался бы своими правами, чтобы остановить глумление судьи и адвоката подсудимого над несчастной.

Адвокат не может позволить себе роскошь -игнорировать психологическое состояние клиента, его личностные черты, привычки и характер. Он - единственное официальное лицо, которому подзащитный может открыться, не опасаясь разглашения доверенной тайны. И именно здесь раскрывается истинное лицо человека мотивы и намерения, отношения к совершенному и его последствиям - открывается его личность и психология.

Адвокату приходится ежедневно сталкиваться с такими индивидуальностями в особом, стрессовом состоянии. Только знание психологии человека, внимательная наблюдательность и профессиональный опыт помогут адвокату сделать верный вывод и принять правильное решение относительно оценки поступков и адекватного восприятия информации своего визави: посетителя, подзащитного, свидетеля.

От этой оценки, в значительной мере, а то и полностью зависит дальнейшее поведение самого адвоката, его позиция

* Из личного архива автора.

413

в деле и принятие решений в конкретных ситуациях. Хотя нередко этого оказывается мало.

Адвокатура, наверное, единственная профессия, которая, в идеале, требует гармонического объединения совершенного знания своего дела с общей культурой, искусством владения словом, наличием естественного или воспитанного такта, мужества и умело дозированной принципиальности на фоне генетической потребности заступничества.

Склонность к заступничеству, как стойкая черта характера конкретного человека, может рассматриваться как определенная психология. Она может привести человека к адвокатскому промыслу, но не обязательно. Так же, как и то, что человек, который никогда не мечтал об адвокатской профессии, может, при определенных обстоятельствах, оказаться предрасположенным к правоза-ступничеству. Так, в исторически знаменитом деле капитана французской армии Дрейфуса, которого на волне антисемитизма обвинили в предательстве, на его защиту выступил известный французский писатель Эмиль Золя. В Киеве в таком же громком деле Бейлиса, которого в 1911 году в период антисемитского всплеска обвинили в ритуальном жертвоприношении, наиболее активным защитником оказался писатель В. Г. Короленко. Но эти люди не стали профессиональными адвокатами.

Утверждать, что в адвокатуре работают только такие специалисты, было бы сознательным лукавством. Таких, идеальных, адвокатов не так уже и много. Люди приходят к этой профессии разными путями, при разных обстоятельствах и с разными, очень индивидуальными намерениями.

Многолетнее опрашивание свидетельствует, что до 11% идут в адвокаты за "большими" деньгами; до 28% -за деньгами и профессиональной независимостью; в 13% - так вышло; 16% - в поисках полной профессиональной самостоятельности, то есть, статуса "свободного худож-ника"; приблизительно 21% - вынужденно (изгнанники из прокуратуры, суда, правоохранительных органов); 7% - по414

родительским стопам. И лишь 4% - сознательно, по зову сердца.

Не существует статистики, которая бы дала представление, кто состоялся как адвокат, а кто разочаровался после первых же неудачных шагов. Тот, кто считал, что адвокату нужны лишь большой мешок и лопата для денег, очень быстро избавился от "волшебных" иллюзий и понял, что большие деньги адвокату платят не потому, что они ему позарез нужны и даже не за ум, кропотливый труд или громкий имидж. Клиент платит за желаемый конечный результат. А как этот результат дается - уникальными знаниями, трудной работой или талантом, клиенту не интересно. Крах его клиентских надежд и потеря денег отнюдь не будут компенсированы блестящим имиджем или стараниями адвоката. И к этому нужно быть готовым.

Конечно, имеются более "легкие" способы зарабатывать деньги, чем настойчивая и трудная работа над материалами дела, над чаконами и вспомогательной литературой. Можно просто пользоваться связями и знакомствами среди следователей и судей. Речь идет о посредничестве в передаче взяток, что ныне вокруг судопроизводства буйно процветает. Но, во-первых, для этого не обязательно быть адвокатом, а тем более - иметь юридическое образование. Здесь главное - лишиться таких качеств, как совесть и самоуважение к себе и всегда ждать визита прокурора с наручниками.

Те, кто считал, что адвокатура - это сплошной отдых, очень быстро поняли - там действительно можно не перегружать себя работой, при условии, что кто-то будет кормить, одевать и т. п.

Статус "свободного художника" годится лишь для людей высокого сознания и жесткой самодисциплины. Без этих качеств такой статус может оказаться источником многих неприятностей и трагедий.

Мои наблюдения за группой бывших моих студентов, попытавшихся повторить судьбу своих родителей в адвокатуре, к сожалению, оказались не очень отрадными. С 8 лишь один стал настоящим адвокатом, которого, в случае

415

необходимости, я порекомендовал бы в качестве защитника. 7 как адвокаты не состоялись.

Знания придется совершенствовать всю жизнь. Культура приобретается беспрерывным самовоспитанием. Отсутствие ораторских способностей возможно компенсировать желанием и настойчивой повседневной работой над собой. Такие черты, как мужество и принципиальность, диктуются пониманием необходимости и мобилизацией волевых качеств человека. Единственной чертой, которую невозможно приобрести самой трудной работой, можна назвать генетическую потребность заступничества. Эта черта была от рождения присущей Иисусу Христу. Он понимал возложенную на него миссию заступничества как божью волю и терпеливо нес свой крест. Общеизвестно, что значительная часть современников не только не оценила его жертвы во имя людей, но и с легкостью отдала его на распятие. Более того, даже среди ближайшего окружения Христоса - его 12-ти учеников - обнаружились: тот, кто отрекся, предатель, несколько таких, которые сомневались...

Итак, тропа прирожденного правозаступника всегдатрудная и далеко не каждому по силам. Но только этауникальная черта характера, если она у него присутствует,способна компенсировать адвокату серьезныепсихологические и моральные нагрузки во время защиты в суде преступника, против которого Закон, общество и аудитория судебного зала (а, бывает, и собственная душа). Только наличие этой черты характера позволяет адвокату, несмотря на гнев и негодование (чаще всего обоснованные) общества, мобилизовать свои мужество и твердость в отстаивании тех законных прав и интересов подсудимого, о которых забывают, под тяжким бременем ненависти к совершенному преступлению, все другие.

Человек, добровольно избравший трудный адвокатский хлеб, должен твердо знать - дорога его не будет устлана цветами, а путь к вершинам не будет легкой прогулкой. Но придет время, когда спасенный от незаслуженного наказания человек и его близкие назовут Вас, уважаемый будущий адвокат, спасителем, и это будет высочайшей наградой, на фоне которой все беды покажутся мизерными.416

Иногда происходит наоборот. Человек никогда не стремился к юриспруденции и даже никогда не мечтал об адвокатских лаврах, но судьба распорядилась так, что на каком-то жизненном этапе пришлось распрощаться с успешной карьерой и "попасть" в адвокаты, и только здесь он узнал о своих истинных способностях и по-настоящему ощутил действительную значимость и потребность адвокатской работы, ее сложности и триумфы.

Таких, знакомых мне лично людей, фамилии которых уже, к сожалению, обведены траурной рамкой, я не могу не назвать. Это фронтовик, которого война лишила ноги и мечты стать хирургом, Илья Аронович Рихтер, в прошлом член Донецкой областной коллегии - Адвокат с большой буквы, которому были под силу как анализ сложнейших обстоятельств, так и глубина затененных мотивов. Его процессуальное мужество, владение словом и умение отстаивать свои позиции пользовались заслуженным уважением даже у процессуальных соперников.

Нельзя не вспомнить, также фронтовика и инвалида Великой Отечественной войны Ивана Прокофьевича Рыжикова, который попал к адвокатуру с высоко прокурорской должности, то есть оттуда, где адвокатов редко вспоминали добрым словом. С течением времени, Иван Прокофьевич, человек со средним юридическим образованием за плечами (пошел на фронт подростком), но с крепкими крестьянским умом и достаточно злым (когда его что-либо крепко задевало) языком, стал грозой чиновников независимо от ранга, если оказывалось, что на скамье подсудимых оказался человек за грехи последних. И, в особенности, когда это была женщина - здесь он был беспощадным.

Адвокат Альтшулер Борис Евсеевич. Для тех, кто его не знал, он казался избранником и баловнем судьбы. Всегда нарядно одетый, холеного вида извне, он многих бесил своим спокойным и уравновешенным видом. Но ни один прокурор или адвокат не желали себе его в соперники на судебной арене. При неизменной вежливости и корректности он умел аргументировано и сатирически развалить любую позицию, если для этого были хотя бы наименьшие основания.

41727 - 7-481

Это были адвокаты от Бога.Вообще же, профессия адвоката, избранная по

призванию человеком добросовестным и ответственным по складу характера, - это трудный интеллектуальный, и далеко не всегда благодарный, труд. Труд, который, за редким исключением, не имеет перерыва, отпуска и любой паузы. Профессия адвоката, как, между прочим, и любая другая, неизбежно влияют на характер носителя профессии, формируя у него определенную психологию, стиль и почерк.

Комбинация таких факторов, как профессиональная самостоятельность, финансовая независимость от государства, жесткая конкуренция на рынке правовых услуг, причастность к сферам следствия и судопроизводства, персональная ответственность, роль потенциального "спасителя" формирует обобщенный образ адвоката, как фигуру публичную, социально востребованную, которая является важнейшим залогом существования в государстве верховенства права.

§37. ВИКТИМОЛОГИЯ ВЗАЩИТИТЕЛЬНОЙ ПРАКТИКЕ

Авторитетные издания по криминологии, ответвлением которой считается виктимология, склонны рассматривать последнюю как систему знаний о жертве преступления. Собственно, такая позиция не противоречит мнению прародителей самого ответвления, на которых ссылаются авторы, - Бенджамина Мендельсона, Ганса фон Гентига, Генри Элленбергера. В частности, именно Ганс фон Гетинг является автором работы "Преступник и его жертва", где он развивает мысль об элементах "интеграции между преступником и жертвой".

Виктимология по своему назначению, по мнению авторов и их последователей, призвана путем изучения поведения отдельных впечатлительных категорий людей418

и внедрения определенной системы их воспитания, предотвращать преступления определенной категории, способствовать защите прав жертв, потерпевших от преступления, и т.п.

Виктимология (лат. "victima" - жертва + греческое, "logos" - учение, наука) - учение о жертвах преступления. Следует признать, что считать виктимологию наукой на данное время оснований нет. На сегодня это, скорее, недостаточно систематизированная совокупность знаний о поведении пострадавшего при разных обстоятельствах и во многих его проявлениях. В то же время нужно отметить определенное внимание отдельных ученых-юристов и психологов к этой интересной и, в общем, малоисследованной теме. Между тем, она присутствует почти во всех учебниках по криминологии.

Но нас интересует несколько иной аспект криминологии, а именно использование адвокатом-защитником виктимологических факторов в процессе осуществления защиты обвиняемого, подсудимого.

От поведения жертвы нередко зависит очень много, а иногда и все, вплоть до той хрупкой границы, за которой решается - быть преступлению или нет. В давние времена поведению жертвы придавалось большое значение. Парадоксально, но полное переложение вины на преступника демобилизует потенциальную жертву, лишает ее ответственности перед собою за результаты собственного поведения. Криминалисты других стран более категоричны, считая, что от жертвы зависит почти все. "Поведение жертвы оказывает существенное влияние на мотивацию преступного поведения. Она может облегчать и даже провоцировать его", - считают авторы учебника криминологии. Задача виктимологии в самый раз и состоит в том, чтобы воспитывать в людях осторожность в поведении с незнакомыми людьми, продуманность своих действий в свете возможных последствий.

Виктимологические проявления жертв насилия выявляются и фиксируются путем исследования поведения пострадавших от преступления. Отдельные специалисты склонны трактовать понятие виктимности,

419:•/■

как способность человека через определенные физические и духовные качества, при определенных объективных обстоятельствах, постоянно оказываться мишенью для преступных проявлений. Приведенное определение, на наш взгляд, значительно приблизилось бы к истине при замене слова "способность" на "склонность". Наличие у человека определенной способности до чего-то может существовать длительное время без внешнего проявления к появлению желания или склонности воспользоваться ею. Наоборот, склонность может толкать человека к реализации определенной способности.

Ныне уже разработана и совершенствуется система мероприятий по виктимизации личности: подготовка лица к столкновению с преступными проявлениями, защита лиц определенной категории, сведение к минимуму виктимогенных ситуаций. К таким средствам относится социализация маргинальных типов: бомжей, проституток, в особенности подростков; повышенная степень инструктажей таких категорий работников, как таксисты, продавцы ночных киосков, заправщики АЗС, аптекари, работники милиции и т. п. Отдельные авторы работ на эту тему справедливо настаивают на повышении уровня информативного обеспечения населения относительно преступных проявлений и координации действий в профилактической работе с населением.

Изучение следственной и судебной практики в делах о половых преступлениях свидетельствует о том, что многие девушки и молодые женщины стали жертвами половых домогательств, пострадали по собственному легкомыслию, неосмотрительности, в особенности при знакомстве с незнакомыми мужчинами. Почти каждая вторая потерпевшая находилась в состоянии алкогольного опьянения, нередко употребляя спиртное совместно с будущим насильником. Почти 75 % потерпевших раньше не были знакомы с насильником, а познакомились на улице, в городском транспорте, в местах отдыха.

Виктимологические исследования свидетельствуют, что большинство пострадавших от изнасилования - 63 % приходится на молодых женщин в возрасте до 25 лет. 40 %420

ИЗ них - несовершеннолетние. Каждая десятая потерпевшая уже была раньше жертвой изнасилования. При этом, большинство из них в возрасте до 18 лет.

Все говорит о том, что очень много потерпевших от разных преступлений: мошенничество, разбой, грабеж, убийства, половые преступления, в прямом понимании слова, шли на встречу с преступником, искали его.

Пример № 53.Стенографические записи свидетельств пострадав-

ших.1. Две шестнадцатилетних девочки-студентки

техникума проходят потерпевшими в изнасиловании.Приводится стенограмма рассказа одной из них в судебномзаседании.

К: "После уроков мы с К. решили погулять. Купили бутылку вина (И) и два леденца. Выпили вино и решили покататься с кем-нибудь на машине. Остановился "Москвич " и нам предложили сесть в машину. Мы сели. Там было трое ребят и они предложили нам немного 9ЫПить. Мы согласились. Ребята купили вино и повезли нас в лесопосадку. Там выпили еще вина. Потом ребята предложили нам раздеться. Я ответила, что я согласная на все, кроме ... не туда, так как я хотела остаться честной. Пока ребята занимались мной, К. убежала и позвонила в милицию "*.

Вот такой монолог потерпевшей. Таких монологов, где четко прослеживается тенденция решить какой-то свой вопрос, не учитывая возможных последствий, морального запрета, грозящей опасность и т.п., можно привести тысячи. І Іон ій и каждом случае преступнику так или иначе помогал сам пострадавший. Это и есть виктимологичные факторы, которые должны использоваться защитниками в полной мерс.

2. Потерпевший от мошенничества: "Я решилпоехать в Минск купить автомобиль. Чтобы не попастьна мошенников, взял с собою товарища. Деньги были сомной. Только мы вышли из аэропорта, чтобы поехать в

* Из личного архива автора.

421

город, к нам подошла женщина и спросила, не нужна ли нам комната. Мы расспросили, далеко ли она живет от Червенского рынка. Женщина ответила, что рядом. Мы согласились и направились к стоянке такси.

Таксист согласился везти нас и сказал, что уже два клиента сидят в машине. По дороге спустило колесо и водитель побежал куда-то ремонтировать, так как запаски не имел. Ждали долго. Один из пассажиров предложил сыграть в карты. Я согласился. Сначала повезло и я выиграл значительную сумму денег. Тот, что проиграл, сказал, что при нем такой суммы нет, чтобы рассчитаться и предложил подъехать к ювелирной мастерской, где работает его знакомый и он имеет кое-что ему продать за большие деньги. Мой товарищ уговаривал меня не связываться, но я хотел получить выигранные деньги и мы поехали... ".

Кончилось тем, что вместо автомобиля пострадавшего уговорили купить несколько бриллиантов, которые в конце концов оказались кусочками битого стекла.

3. Потерпевшая, которую сбил автомобиль: "Я очень спешила, так как опаздывала на работу, а еще нужно было отвести ребенка в детсад. Капал дождик, а я была без зонтика. Красный свет светофора очень долго горел, и я решила перебежать дорогу. Я взяла ребенка на руки и бросилась перебегать, думала машины подождут, они же видели, что я на дороге и обязаны были пропустить меня... Я поскользнулась и упала... Финал — наезд".

Но случаются истории, когда будущая трагедия словно бы планируется самим пострадавшим или потерпевшей, когда другого финала, чем трагедия и не должно быть.

Пример № 54.Весть о страшном убийстве в поселке динасового

завода г. Кр-ска потрясла жителей всего города. Убийа молодой женщины, у которой осталась маленькая дочурка, причинил ей 160 ножевых ранений. Преступника нашли очень быстро. Им оказался 19-летний Р-ко. Последний свою вину не отрицал, от адвоката категорически отказывался и никаких показаний не давал.

В связи с тем, что у убийцы в квартире был найден кошелек убитой, следователь выдвинул версию убийства

422

с целью ограбления. Там же был найден и нож:, которым было совершено преступление.

С таким обвинением дело было направлено в суд. Поскольку санкция статьи уголовного кодекса, по которой было квалифицировано преступление, предусматривала высшую меру наказания, дело должен был слушать областной суд.

Все городские адвокаты под разными поводами разбежались кто куда, чтобы не "вскочить" в такое неприятное и откровенно безнадежное, с точки зрения защиты, дело, да еще и без перспективы на оплату (ни родственников, ни близких у подсудимого не было).

Адвокат Ф. только возвратился из отпуска, который ему предоставил Президиум коллегии адвокатов для защиты диссертации. Первым его шагом было посещение Президиума. На пороге его встретил председатель Президиума И. И. Ляшенко, который, ограничившись двумя словами приветствия, пригласил к себе в кабинет.

Монолог председателя был коротким, а тон категоричным. "Дмитрий Петрович, - сказал он, о диссертации потом, а сейчас о деле. На 26 июня областным судом назначено слушание дела об убийстве. Ни одного адвоката найти не можем - тот в делах, тот в отпуске, а тот срочно заболел. Коллегия пошла вам навстречу с отпуском на время защиты диссертации, а теперь выручайте коллегию. Сорвем дело, оторвут голову. И дело серьезное, ктопопало не годится ".

Возразить было нечего, пришлось согласиться. До слушания дела оставались считанные дни. Нужно было ознакомиться с материалами дела, встретиться с подсудимым.

С' позиции защитника дело было крайне трудным. Таких .жестоких убийств давно уже не происходило не то чтобы в городе, но и в всем регионе. Настораживала версия обвинения - из корыстных мотивов, с целью ограбления... В кошельке было найдено один рубль 16 коп. Кошелек, когда его нашли на квартире преступника, лежал на столе. При-чем, как говорилось в обвинительном заключении, на нем имелись следы крови убитой, так его и нашли на столе.

423

Убийца не скрылся, не оказывал сопротивления при аресте и упрямо молчал. Свидетелей почти не было, за исключением матери убитой и отца, которые были признаны потерпевшими. Допрошена была также двоюродная сестра убитой.

Последняя, судя из протоколов допросов, что-то знала об отношениях между убийцей и его жертвой, но чего-то не договаривала, то ли следователь не записывал. Муж: убитой ничем дополнить дело не мог — два дня тому прибыл со службы в армии. Итак, многое для адвоката оставалось неясным в этом деле, в особенности, в части мотивации преступления.

Пришлось ехать в Кр-ск, где произошла трагедия, и докапываться до "мелочей", которые оставались вне материалов следствия. Побывав на работе, в цехе, где в последнее время работал подсудимый и, кстати, его жертва, поговорив с соседями убийцы, адвокат собрал материал, который совсем по-новому освещал события, предшествовавшие убийству, и круто меняли вывод о мотивах преступления.

Подсудимый Кр-ко рос, как у нас говорят, в неблагополучной семье. Отец спился и где-то пропал. Мать тоже погубил "зеленый змий ". Малолетний парнишка рос без всякого надзора. В 16, когда его ровесники учились в школе, жили нормальной жизнью, он, будучи лишен такой возможности, шатался по дворам и посадкам. Тогда решили с ребятами "покататься " в машине и использовать для этого грузовик, на котором сосед приезжал домой на обед. Закончилось это судом и приговором - 3 года лишения свободы. В колонии выучился на слесаря.

За хорошее поведение и желание учиться был освобожден от наказания досрочно. Возвратившись домой, поступил на динасовый завод слесарем. Неплохо работал, но, как его характеризовали работники цеха, был молчаливым, ни с кем не поддерживал товарищеских отношений.

Оксана Н. (убитая) работала в этом же цехе. Была замужем за С, которого призвали на воинскую службу. В сложившихся обстоятельствах она чувствовала себя424

свободной женщиной. Двухлетняя дочурка была под присмотром родителей Н. Со слов подруг и сотрудников, своими внешними данными Оксана не могла не обратить на себя внимания даже равнодушного мужчины. В этом убедился и адвокат, осматривая фотографию убитой. Она с готовностью воспринимала попытки заговорить с нею и, как описывают подруги, ее очень заинтриговал статный и серьезный мальчуган за соседним станком, который почему-то не обращал на нее внимания. Оксана "положила" на него глаз и перешла к активным действиям.

Спустя некоторое время, их уже видели вместе, а потом, как рассказали соседи дома, где жил подсудимый, визиты Оксаны стали почти ежедневными, в том числе и с дочуркой. "Мы уже все думали, что наш Саша женился и испытывали удивление, что взял женщину с ребенком ". Так тянулось почти полтора года.

В один из августовских дней Оксана на работе не появилась. Не было ее и завтра, и послезавтра. Кто-то U3 подруг скачал, что приехал из армии муж:. Александр не находил себе места, ходил почерневший и молчаливый. За полтора года Оксана стала для него всем и женщиной, и любовницей, и матерью. Дальнейшую жизнь без нее он больше себе не представлял.

Когда она впервые после короткого отпуска по поводу прибытия мужа из армии вышла на работу, Александр, бледный, со следами долгого недосыпания на лице подошел к ней, чтобы спросить у нее, а как же теперь он, что делать ему? Оксана опередила его и холодным тоном, будто чужому, ответила: "Слушай, у меня есть муж:, отец моего ребенка, а кто ты? Мальчишка. Найдешь еще не одну такую как я. Бывай, и больше не подходи ко мне".

Александр стоял, как пораженный громом, током, чем угодно и не мог сдвинуться с места. Все, кто со стороны наблюдал эту сцену, ждали немедленной и какой-то страшной развязки. Его понимали, ему сочувствовали. Оксану никто не оправдывал,. Женщины нехорошо посматривали в ее сторону — смотри, доиграешься. Александр, не включив станка, молча вышел из цеха и в этот день больше на работе не появлялся.

425

На следующий день город узнал о страшном убийстве.От того, что узнал адвокат, убийство не стало менее

страшным и жестоким, но Ф. уже имел объяснение тому, что произошло. Это было почти неотвратимым следствием другого убийства, которое состоялось во время монолога Оксаны с Александром, убийства не менее жестокого — убийства первой в жизни любви, первой истинной веры в любовь к себе, убийства души.

Теперь перед адвокатом во весь рост стала задача, как заставить заговорить подсудимого, который до последнего дня следствия не сказал ни единого слова.

В камеру, где находился защитник, подсудимого доставили в наручниках и оставили наедине. Он молча смотрел в окно и, судя по всему, говорить не собирался. Все попытки адвоката "разговорить" подсудимого завершились лишь ледяным ответом последнего: "Я во всем виновен, я хочу, чтобы меня скорее расстреляли. Я хочу к ней ".

Адвокат решил действовать ва-банк. Он поднялся со стула, собрал свое досье и пошел к двери. 'Александр, - обратился он к подсудимому, который никак не отреагировал на его действия, - я сейчас пойду, но назавтра и суд, и все, кто прийдет на суд, поверят следователю, что вы и в самом деле убили ее за кошелек с последним рублем ". Обреченного на смерть подсудимого подбросило со стула с такой силой, что на наручниках, которыми он был прикован к ножке стола, появилась кровь. Он был бледен, как мел. В камеру влетел надзиратель, но адвокат успокоил последнего и попросил оставить их наедине.

И тогда он заговорил: "После разговора с Оксаной, я еще имел надежду, что она опомнится. Мы с ней полтора года жили, как муж: с женой. Это было единственное живое существо в моей жизни, которое относилось ко мне, как к человеку. Поздно ночью, когда она возвращалась с ночной смены, я встретил ее возле лесопосадки, чтобы поговорить и найти какой-то выход. Когда Оксана увидела меня, она, будто ничего и не произошло, улыбнулась, свернула с дороги и, снимая на ходу кофту, направилась 426

впереди меня в сторону лесопосадки. Я сначала не понял ее намерений и решил, что она хочет отдать мне подарок, который я сделал ей на день рождения, но она остановилась возле лавочки и начала снимать джинсы.

Со мной произошло что-то страшное, чего я не могу описать. Вокруг меня двинулся весь мир, я ощутил, что потерял все — любимого человека и любившую меня женщину, надежду на будущее и веру в самое для меня дорогое, а она все свела к... Нож:, который я носил постоянно для собственной безопасности, когда возвращался с ночной смены, оказался в руке сам по себе, а дальше все произошло, как есть. Я ни о чем не жалею и хочу к ней. Все, больше ни слова. Оставьте меня. Он махнул рукой и замолк". А как же кошелек?, — спросил адвокат, как он оказался на столе, да еще в крови. — Да какой там кошелек, ответил К., - она его давно оставила у меня, а кровью там и не пахло, он был облит вином.

Действительно, заключение экспертизы о том, что следы на кошельке оставлены кровью убитой в деле не было. Поскольку подсудимый показаний не давал, а свою причастность к убийству не отрицал, следователь решил, что нет необходимости в назначении экспертизы.

Все это было изложено адвокатом перед судом. Суд не нашел в деле обстоятельств, которые смягчали бы ответственность подсудимого. Он был казнен.

Между тем, ни один из причастных к этому делу, в том числе и судьи, не возражали, что главное действующее лицо трагедии, которая произошла в ту страшную ночь, сама жертва, которая почти сознательно делала все, чтобы спровоцировать и приблизить ее*.

К сожалению, явные признаки виктимологического характера, чаще всего, игнорируются не только прокурорами и судьями, но и самими адвокатами. Нередко потенциальная жертва прибегает к ухищрению и заведомо аморальным приемам, сознательно провоцируя конфликтную ситуацию с отрицательными последствиями для себя.

* Из личного архива автора.

427

В Примере 9 (ст. 146) приводится реальное событие, которое стало предметом судебного разбирательства, где виктимогенные склонности пострадавшего выразились в пренебрежительных и оскорбительных поступках потерпевшего относительно молодой женщины, которая была, в определенной мере, зависимой от будущей жертвы.

Пример № 55.Будучи научным руководителем диссертации,

исполнителем которой была выпускница политехнического института Панова, С. уверил ее, что найудобнее будет встречаться для консультаций у него дома, в общежитии института. Там никто не будет мешать. Со временем их официальные отношения переросли в интимные. Так продолжалось почти два года. С. был не женат и периодически уверял Панову, что с течением времени они "легализуют " свои отношения, то есть вступят в брак.

Между тем, время шло, а никаких движений в этом направлении не происходило. Больше того, Панова, как-то, отыскивая свои комнатные туфли, заглянула под кровать и увидев там магнитофон, заподозрила нехорошее.

Кончилось это тем, что во время одной из очередных встреч, Панова принесенным в сумке спортивным топориком ударила несколько раз С. по голове, причинив ему тяжкие телесные повреждения.

Работники милиции, которые прибыли по вызову дежурной общежития, в процессе осмотра места преступления нашли под кроватью действующий магнитофон, где были записаны все звуковые нюансы интимных отношений и разговор между Пановой и потерпевшим, вплоть до восклицаний раненного. Так, собственно, была установлена и виновница, которая считала, что убила С*.

Чаще всего, преступник стремится доказать, что половой акт с потерпевшей (коитус) имел добровольный характер, ссылаясь не только на провоцирующее поведение женщины в общении с ним: ее доступность для знакомства,

* Из личного архива автора.

428

согласие на уединенные встречи, но и на отсутствие сопротивления со стороны последней.

Практика подтверждает, что очень часто обвиняемый говорит правду. Иное дело, что утверждение последнего относительно жертвы редко берется во внимание следователем и судом. В преступлениях о половых домогательствах и изнасиловании нередко случается так, что девушка или молодая женщина лишь спустя некоторое время, под влиянием определенных обстоятельств решает, как оценить то, что с ней произошло, - как приключение или как преступление, она добровольный партнер или жертва. При оценке степени общественной опасности содеянного и при избрании наказания лицу, совершившему то или иное преступление, суд может учитывать указанные виктимогенные факторы.

Пример № 56.В начале 70-х годов минувшего столетия пришлось

столкнуться с очень неординарным делом. На скамье подсудимых одного и І районных судов Д-й области оказался некто Х-лин. Когда-то он уже был моим клиентом. Тогда ему пришлось отвечать за очень тяжкое преступление и он был осужден к 12 годам лишения свободы. Он отбыл две третьих положенного срока в одном из лагерей Оймякона - полюс холода, где морозы достигают 60 градусов ниже нуля. Возвратившись, работал на одной из шахт Донбасса. На этот раз его привлекли за попытку изнасилования.

А дело выглядело следующим образом. Он тайно встречался с замужней женщиной, работавшей в ламповой шахте. По договоренности с последней, Х-н в конце рабочего дня заехал за ней на работу, где они немного и ... задержались.

В наиболее нежелательное время в дверь сильно постучали и послышался голос мужа неверной женщины. Нужно было что-то решать. И тогда Х-лин, приказав ей "валить" все на него, ногой выбил окно и запрыгнув в машину, убежал с места события.

Женщина поведала мужу, что Х-н зашел в контору и увидев, что никого нет, набросился на нее и хотел изнасиловать. Под нажимом мужа она вынуждена

429

была написать заявление в милицию. Было возбуждено уголовное дело. И хотя многие в небольшом поселке знали об отношениях Х-на с "потерпевшей", деваться было некуда. Сам Х-н все признавал и на первой же встрече с защитником, то есть со мной, заявил, что будет все признавать и в суде, дабы не порочить женщину в глазах мужа. Такое редкое для нашего времени джентльменство было подмечено всеми, в том числе и судьями, а самому "герою " стоило 3-х лет лишения свободы*.

Главный вывод из этой целиком реальной истории подтверждает мысль о том, что именно потерпевшая, с одной стороны, своим поведением спровоцировала ситуацию, оказавшись в затруднительном положении "создала" криминал, там где его не было и не должно было быть.

Сейчас в литературе и интернет-изданиях обсуждается вопрос о создании банка данных о потерпевших от половых преступлений и организации, таким образом, системы научного обслуживания практической деятельности правоохранительных органов.

Итак, виктимология, как сфера знаний о роли пострадавших в возникновении преступления, не игнорируется учеными, а наоборот, развивается в качестве неотъемлемой области знаний в контексте криминологических исследований с целью использования их в практике правоохранительных органов.

§38. ЭТИКА - НЕОТЪЕМЛЕМАЯСОСТАВНАЯ ПРОФЕССИОНАЛИЗМА АДВОКАТА

Интернационализация адвокатской этики. Процесс зарождения и становления юридической этики как общепризнанного и непременного фактора полноценной правовой деятельности, гарантирующей надежную защиту

* Из личного архива автора.

430

прав человека, как самостоятельной научной области и учебной дисциплины, происходил в разных государствах по-разному.

Фундаментом для развития этических принципов на международном уровне послужила провозглашенная Организацией Объединенных Наций и закрепленная в ее Уставе воля "к созданию условий, при которых может соблюдаться справедливость". Именно справедливость была и остается одним из главных деонтологических принципов юридической деятельности.

Приоритетность основных юридических принципов определена Общей декларацией прав человека, 50-летие которой отмечалось в 1999 году. Это - равенство перед законом, презумпция невиновности, право на то, чтобы дело было рассмотрено гласно и с соблюдением всех требований справедливости независимым и беспристрастным судом. Сюда же относятся и соответствующие гарантии, необходимые для защиты любого человека, обвиняемого в совершении преступления.

Одним из важнейших событий международного характера, свидетельствующем о всеобщем понимании и признании этических факторов в деятельности юристов, - стало принятие Деонтологичного кодекса на пленарном заседании двенадцати делегаций Европейского сообщества в октябре 1988 г. в Страсбурге.

Суть этого международного документа состоит в установлении и признании как обязательной меры

соблюдения правил осуществления адвокатской деятельности адвокатами Европейского сообщества.

Признавая реальность существования значительных расхождений этических требований внутри самих стран-участниц, Деонтологичный кодекс констатирует, что "...прогрессивное развитие Европейского сообщества и интенсификация деятельности адвоката внутри этого сообщества требует в интересах общества определения одинаковых норм, примененных к каждому адвокату сообщества для его межнациональной деятельности".

Международная организация адвокатов выразила свое стремление к гармонизации и следующим шагом на пути совершенствования деонтологичных принципов

431

двенадцати стран-участниц стала постоянная конференция Международной ассоциации юристов, состоявшаяся в Нью-Йорке в сентябре 1990 г.

Итогом работы этой конференции было принятие Стандартов независимости юридической профессии международной ассоциации юристов. В упомянутом документе впервые на международном уровне была закреплено: "Справедливая система организации юстиции, которая гарантирует независимость юристов при выполнении ими профессиональной обязанности без каких-либо необоснованных ограничений, прямого или косвенного давления или вмешательства, является абсолютно необходимой для построения и функционирования правового государства" и далее: "Профессиональные организации юристов играют жизненно важную роль в поддержке профессиональных стандартов и этических норм, в защите своих членов от необоснованных ограничений и нарушений, в обеспечении юридической помощью всех, кто в ней нуждается, а также во взаимодействии с правительственными и другими институтами для достижения целей правосудия".

Следует также указать, что МАЮ связывает вопрос соблюдения этических норм и правил с организацией и деятельностью региональных ассоциаций юристов. В частности, итоговый документ требует от государств участников Конференции образования в каждом регионе одной (ли больше) независимых самоуправляемых, признанных действующим законодательством ассоциаций юристов.

Одной из главных задач этих объединений МАЮ видит в обеспечении чести, достоинства, компетентности, профессиональных стандартов и этических норм в обращении и дисциплине, а также в защите интеллектуальной и экономической независимости адвоката от ее клиента.

Конференция МАЮ подтвердила благосклонность основным принципам юридической этики и призвала региональные ассоциации "оказывать содействие обеспечению права каждого гражданина на быстрое,432

справедливое и гласное слушание в компетентном, независимом и беспристрастном судебном органе соответственно надлежащей и справедливой процедуры в любых делах ".

Практика использования судебных и карательных органов для борьбы с политическими оппонентами в государствах с тоталитарными и авторитарными режимами побуждает ООН, МАЮ и другие международные организации уделять все больше внимания вопросам защиты прав человека и созданию условий для цивилизованной и безопасной деятельности юристов, их социальной защищенности и свободы, доступности юридических услуг.

Главную обязанность юриста итоговый документ Конференции усматривает, прежде всего, в том, что адвокат, руководствуясь установленными правилами, стандартами и этическими нормами, должен действовать свободно, честно и бесстрашно, соответственно законным интересам клиента и без любого вмешательства или давления со стороны власти или общественности. Конференция считает обязательным для каждой ассоциации утверждение и воплощение в жизнь своего профессионального кодекса.

Важным событием на пути международного признания правовой этики, как действующего фактора в защите прав человека, было появление документа - "Основные основы, которые касаются роли юристов", принятого на VIII Конгрессе ООН по предупреждению преступности и принципов обращения с правонарушителями, который состоялся в августе 1990 г.

Рядом с принципами правового характера, призванными обеспечить максимальные гарантии защиты прав и свобод человека, названы и чисто этические. В частности, ст. 12 итогового документа в разделе "Функции и обязанности" провозглашает, что "Юристы при всех обстоятельствах сохраняют честь и достоинство, присущие их профессии, как ответственные сотрудники в области отправления правосудия". Защищая права своих клиентов и отстаивая интересы правосудия, юристы должны "оказывать содействие защите прав человека и основных свобод,

43328 - 7-481

признанных национальным и международным правом, и во всех случаях действовать независимо и добросовестно, соответственно закону и признанным нормам этики юриста".

Наиболее активной следует признать тенденцию МАЮ в совершенствовании этической стороны деятельности юристов-адвокатов. Это целиком обоснованное направление усилий МАЮ, так как именно адвокатура является передовым отрядом юридического сообщества в деле защиты прав и свобод человека. Именно в этой сфере юридической специализации сосредоточены наиболее педантичны и деликатные моменты юридической этики и деонтологии. Естественно, что это никак не преуменьшает важности деонтологических вопросов в других сферах деятельности юристов.

Вывод, что именно состояние адвокатуры в государстве является лакмусовой бумажкой истинности демократии, подтверждается неослабным вниманием международных организаций к ее проблемам.

В августе 1990 г. на восьмом Конгрессе ООН по предупреждению преступлений приняты Основные положения о роли адвокатов. Основными положениями этого документа являются: допуск к адвокатам и юридической помощи; квалификация и подготовка; обязанность и ответственность; воля высказываний и ассоциаций; профессиональные ассоциации адвокатов; дисциплинарное производство.

Как это явствует из Основных положений, наиболее остро мировую общественность интересовали такие этические проблемы адвокатской деятельности, как преодоление сложности доступа к адвокатам и к юридической помощи, объединение обязанности и ответственности адвокатов, необходимость укрепления профессиональных ассоциаций, как гарантии качества адвокатской помощи лицам, которые в ней нуждаются.

На восьмом Конгрессе ООН по предупреждению преступности и поведению с правонарушителями были приняты Основные принципы, которые касаются роли 434

юристов. Этот документ углубляет и расширяет положения, рассмотренные в предварительном документе.

Этические проблемы юриспруденции не были проигнорированы и на многих международных форумах более позднего времени и по времени совпадают с эпохой начала становления украинской государственности.

Укрепление позиций Украины на международном уровне, расширение и укрепление дружеских и деловых взаимоотношений по возможности с большим количеством государств, подписание двусторонних соглашений о правовом сотрудничестве вызывают потребность в постоянных коммуникативных связях, взаимных контактах, привлечении адвокатского корпуса к проведению судебных дел в разных точках сообщества.

Неотъемлемым признаком адвокатской профессии, при таких условиях, становится адвокатская этика как средство общения адвокатов разных стран Европейского и мирового сообщества как между собою, так и с представителями судебных инстанций.

Адвокатская этика в Украине. Этические основы адвокатской профессии названы Законом Украины "Об адвокатуре". Статья 4 этого Закона определила их следующим образом: "Адвокатура Украины осуществляет свою деятельность на принципах верховенства закона, независимости, демократизма, гуманизма и конфиденциальности".

1 октября 1999 г. Высшей квалификационной комиссией адвокатуры при Кабинете Министров Украины были одобрены Правила адвокатской этики, где основным принципам адвокатской этики посвящен Раздел II Правил.

В соответствии с Правилами, адвокаты в своей повседневной практике руководствуются следующими принципами: независимость, соблюдение законности, доминантность интересов клиента, недопустимость представительства клиентов с противоречивыми интересами, конфиденциальность, компетентность и добросовестность, честность и порядочность, уважение к профессии адвоката, культура поведения, ограниченное саморекламирование деятельности адвокатов. На этических

43528*

моментах мы остановимся более детально в разделе об адвокатской этике. В данном разделе придется остановиться на вопросах соотношения этических принципов с законо-дательными положениями.

Законодательное декларирование принципа незави-симости адвоката следует понимать как:

а) предоставление адвокату права самостоятельноразрабатывать и осуществлять, в границах закона,тактику и стратегию защиты и представительства вконкретном деле при оказании правовых услуг;

б) запрет давления на адвоката, с целью принудить егоизменить позицию в ущерб интересам клиента состороны любых частных или служебных лиц.

Однако существует понятие независимости и в этическом смысле. Специфика целей и задач адвокатуры требует, как необходимое условие, надлежащего осуществления адвокатской деятельности максимальной свободы адвоката в выполнении своих профессиональных прав и обязанностей, которая предусматривает его независимость от любого внешнего влияния, давления или вмешательства в его деятельность, в частности, со стороны государственных органов, а также от влияния своих личных интересов.

Защитник не может допускать в своей профессиональной деятельности компромиссов, которые преуменьшали бы его независимость, с целью угодить суду, другим государственным органам, третьим лицам или клиенту, если такие компромиссы расходятся с законными интересами клиента и препятствуют надлежащему оказанию ему правовой помощи.

Адвокату следует избегать такой деятельности, которая ставила бы его в юридическую, материальную или моральную зависимость от других лиц, подчиняла его указаниям или правилам, которые могут войти в противоречие с нормами действующего законодательства об адвокатуре и этих Правил, или могут иным образом препятствовать свободному и независимому выполнению адвокатом его профессиональных обязанностей.

Адвокат не обязан при выполнении поручения клиента руководствоваться указаниями других лиц относительно436

содержания, форм, методов, последовательности и времени осуществления его профессиональных прав и обязанностей, если они противоречат его личным планам оптимального выполнения поручения клиента.

Соблюдение законности. В своей профессиональной деятельности адвокат обязан придерживаться действующего законодательства Украины, оказывать содействие утверждению и практической реализации принципов верховенства права и законности, использовать все свои знания и профессиональное мастерство для надлежащей защиты и представительства прав и законных интересов граждан и юридических лиц.

Адвокат не имеет права в своей профессиональной деятельности прибегать к средствам и методам, которые противоречат действующему законодательству или этим Правилам. Он не может давать клиенту советы, сознательно направленные на облегчение совершения правонарушений, или иным образом умышленно оказывать содействие их совершению клиентом или другими лицами.

В своей частной жизни адвокат также обязан придерживаться закона, не совершать правонарушений и не оказывать содействия умышленному их совершению другими лицами.

Доминантность интересов клиента. В пределах соблюдения принципа законности адвокат обязан в своей профессиональной деятельности исходить из преимущества интересов клиента над своими собственными интересами, интересами коллег, партнеров, сотрудников, интересами законных представителей клиентов, или их опекунов, и других лиц, а также любыми другими соображениями.

Адвокат должен уважать свободу выбора клиента и до принятия поручения, ни в процессе его выполнения не препятствовать в реализации этой свободы.

Недопустимость представительства клиентов с противоречивыми интересами. Адвокат не может представлять одновременно двух или больше клиентов, интересы которых являются взаимно противоречивыми или с высокой степенью достоверности могут стать таковыми.

437

Конфиденциальность. Соблюдение принципаконфиденциальности является необходимой и важнейшей предпосылкой доверительных отношений между адвокатом и клиентом, без чего было бы невозможным надлежащее оказание правовой помощи.

Поэтому сохранение конфиденциальности любой информации, полученной адвокатом от клиента, а также о клиенте (в частности, относительно его лица) или иных лиц в процессе осуществления адвокатской деятельности, является правом адвоката в отношениях со всеми субъектами права, которые могут требовать разглашения такой информации, и обязанностью относительно клиента и тех лиц, кого эта информация касается.

Действие принципа конфиденциальности не ограничено сроками. Конфиденциальность определенной информации, которая охраняется правилами этой статьи, может быть отменена только лицом, заинтересованным в его соблюдении (или наследниками такого физического лица или правопреемниками юридического лица), в письменной или другой зафиксированной форме.

Адвокат не отвечает за нарушение этого принципа в случаях допроса его в установленном законом порядке как свидетеля относительно обстоятельств, что выходят за пределы предмета адвокатской тайны, определенных действующим законодательством, хотя и охватываются предметом конфиденциальности информации, предусмот-ренной этими Правилами.

С целью соблюдения этого принципа в своей профессиональной деятельности адвокат обязан противостоять любым попыткам посягательств на его право, быть твердым и принципиальным при выполнении своих профессиональных обязанностей, сохранять адвокатскую тайну, твердо отстаивать свои процессуальные права и возможности, эффективно использовать их в интересах клиента.

Именно здесь следует коротко остановиться на таком спорном моменте, как право адвоката на сохранение тайны фамилии клиента, который обратился за правовой помощью. Этой теме в научной литературе уделено много внимания. И она этого заслуживает.438

На наш взгляд, данная проблема имеет лишь одно решение - адвокат без согласия клиента не имеет права разглашать его фамилию на любой запрос. Приведем пример в пользу такого вывода. Больше того, эта информация требует осторожного отношения даже со следователем, который ведет дело.

Пример № 57.В конце ноября минувшего года на одной из улиц города

Д-ка легковым автомобилем, за рулем которого находился водитель А., был совершен наезд на женщину, переходившую дорогу. Потерпевшая получила множественные телесные повреждения. К адвокату обратился клиент с просьбой представлять интересы потерпевшей.

В беседе со следователем, на вопрос последнего, кто именно обратился за помощью, адвокат назвал следователю фамилию обратившегося. Через несколько дней клиент посетил адвоката и известил его, что вынужден отказаться от его услуг, поскольку он ежедневно получает телефонные угрозы от каких-то людей, которые требуют, чтобы он "не лез в это дело, если не хочет нажить серьезных неприятностей", а за день до того была осуществлена попытка сжечь его автомобиль.

Позднее выяснилось, что следователь, поддерживал с водителем "тесные " внепроцесуальные отношения и в тот же день сообщил ему фамилию адвоката и его клиента*.

Принимая во внимание правовой менталитет отдельных рабо гни ков правоохранительных органов, можно себе ТОЛЬКО вообразить, насколько будут подорваны основы адвокатуры, если адвокат-защитник окажется неспособным сохранить доверительную информацию о личности клиента.

При всех иных обстоятельствах, определяя объем сведений, на которые распространяется обязанность сохранения конфиденциальности, адвокат должен исходить из этих Правил.

* Из личного архива автора.

439

Разглашение сведений, составляющих адвокатскую тайну, запрещено при любых обстоятельствах, включая незаконные попытки органов дознания, предварительного следствия и суда подвергнуть допросу адвоката об обстоятельствах, которые составляют адвокатскую тайну.

Адвокат обязан обеспечить соблюдение принципа конфиденциальности его помощниками и членами технического персонала, а также обязан обеспечить такие условия сохранения документов, переданных нему клиентом, адвокатских досье и других материалов, которые находятся в его распоряжении и содержат конфиденциальную информацию, которые исключают доступ к ним посторонних лиц.

Компетентность и добросовестность. Учитывая общественную значимость и сложность профессиональных обязанностей адвоката, от него требуется высокий уровень профессиональной подготовки, фундаментальное знание действующего законодательства, практики его применения, овладение тактикой, методами и приемами адвокатской деятельности, ораторского искусства.

Нередко, исполнять свой долг, адвокату приходится в условиях крайне негативного общественного мнения вокруг дела и личности подзащитного, созданного прессой и слухами, защищать в суде, преодолевая возмущение и раздраженность присутствующих, принимая на себя вполене справедливый и праведный гнев людей.

Пример № 58.Светлана Д., студентка 3-го курса Д-го медицинского

института, снимала комнатушку в так называемом цыганском поселке на восточной окраине города. Приехав в Донецк из г. Липецка, она дважды неудачно поступала в институт, но желание стать врачом было настолько сильным, что она каждый раз оставалась работать санитаркой в областной клинике им. Калинина и, в конце концов, после третьей попытки токи была зачислена в студенты.

Как-то, уже под вечер к ней пришла подруга с их общим знакомым, чтобы вместе пойти в кино. Светлана, обрадовавшись друзьям, попросила подождать, пока она отнесет дневник, который взяла у однокурсницы. 440

Девочка с парнем ждали Светлану больше часа и начали беспокоиться ее отсутствием. Ни в этот вечер, ни потом Светлана больше домой не возвратилась. Милиция начала поиск девушки, но безрезультатно. Светлана исчезла бесследно.

Через несколько месяцев в пруду ботанического сада был выловлен мешок, как позднее оказалось, с телом Светланы Д. Расследование дела было поручено квалифицированному следователю по особо важным делам прокуратуры Донецкой области, на редкость порядочному и добросовестному юристу (ныне покойному) Николаю Степановичу Токареву. Благодаря его энергии и опыту преступление было довольно быстро раскрыто, а преступник — молодой цыган, задержан. Им оказался 17-тилетний К.

Возвращаясь под хмельком домой, он против ворот своего двора встретил Светлану Д., которая из-за плохого зрения (она носила очки) в сумерках сбилась с дороги. К, не раздумывая, затянул девушку в свой двор и потянул ее к сараю. Девушка сопротивлялась насилию и тогда К. нанес ей несколько сильных ударов кулаком, от чего она потеряла сознание. К. бросил ее в подвал, а сам поехал в город повеселиться. Когда он возвратился, девушка лежала на одном и том же месте, где К. оставил ее. Решив, что она мертвая, он нанес ей еще несколько ударов ножом. Ночью они вместе с отцом в мешке вывезли тело Светланы Д. и выбросили в пруд.

Следствие по делу было завершено, но возникло одно существенное осложнение. В семье К. не было метрического свидетельства и, вообще, никаких данных, которые могли бы подтвердить дату рождения убийцы. Когда-то цыгане нарочно не регистрировали рождения своих детей. Мать заверяла следователя, что ее сыну немного больше 17 лет. Медицинская экспертиза не давала точного ответа на вопрос о дате рождения. Ее выводы приблизительны. При этих обстоятельствах можно было вести речь лишь о привлечение К к уголовной ответственности по статье уголовного кодекса, предусматривавшей ответственность несовершеннолетнего за умышленное убийство и

441

предусматривавшей наказание не свыше десяти лет лишения свободы.

Между тем, коллектив медицинского института и общественность города были возмущены этим событием до крайности. В Верховный Совет СССР обратились десятки трудовых коллективов с требованием применить к К. высшую меру наказания. Тогда такие обращения были допустимы и практиковались. Гнев людей был целиком оправданным. Но закон есть закон и власть, помня единственный случай, когда по приказу М. С. Хрущова вопреки закону была применена высшая степень наказания к московским фарцовщикам, больше не шла на такие шаги. Итак, более чем 10 лет лишения свободы К. не угрожало, что еще больше разжигало негодование общественности.

Вот в таких условиях адвокату надлежало осуществлять защиту подсудимого на выездной сессии судебной коллегии по уголовному делу, которое было назначено слушанием в одной из аудиторий медицинского института, где училась Светлана Д.

Прокурору, который, вопреки своему личному мнению, вынужден был просить суд осудить К. к 10 годам лишения свободы (это было предельное наказание для несовершеннолетних), пришлось выслушать в свой адрес множество незаслуженно злых упреков от присутствующих в зале сотен студентов.

А что же оставалось адвокату, который в силу своей профессиональной обязанностью должен был произносить какие-то слова в защиту убийцы? Несколько раз председательствующий в судебном заседании предоставлял слово адвокату, но буря гневных криков и восклицаний не позволяла промолвить ни одного слова. Без речи адвоката в защиту подсудимого суд не мог вынести приговора. Говорить же адвокату присутствующие не давали. И тогда адвокат решил воздействовать на студенческую аудиторию, используя психологию студентов. Он поднялся и, обойдя судейский стол, стал за кафедру, откуда студенты, обычно, слушали лекции своих преподавателей. На какой-то миг в зале воцарилась тишина. Воспользовавшись вынужденной паузой, адвокат442

промолвил лишь одну фразу: "Я обращаюсь к вам, как к медикам. Разве не обязывает вас клятва Гиппократа оказать медицинскую помощь каждому, кто в ней нуждается?". Студенты молчали. После этого адвокат, не испытывая терпения и выдержки присутствующих, говорил еще 20 минут в полной тишине.

Когда же суд пошел в совещательную комнату, десятки студентов подошли к адвокату и пригласили прочитать им несколько лекций об адвокатской профессии, что и состоялось спустя некоторое время.

Адвокат обязан независимо от сферы своей специализации, если такая имеет место, поддерживать на надлежащем уровне знания по вопросам, из которых он в соответствии с действующим законодательством обязан оказывать юридическую помощь по назначению органов следствия или суда, и вдобавок бесплатно. Для этого необходимо постоянно работать над усовершенствованием своих знаний и профессионального мастерства, владеть достаточной информацией об изменениях в действующем законодательстве.

Он должен обращать внимание на необходимый уровень компетентности своих помощников, технического персонала и других лиц, которые привлекаются им для выполнения отдельных работ в связи с выполнением поручения.

Честность и порядочность (ст. 11 Правил). Адвокат должен как в своей профессиональной деятельности, так и в частной жизни быть честным и порядочным; не прибегать к обману, угрозам, шантажу, подкупу, использованию тяжелых материальных или личных обстоятельств других лиц или иным противозаконным средствам для достижения своих профессиональных или личных целей; уважать права, законные интересы, честь, достоинство, репутацию и чувства лиц, с которыми он общается при разных обстоятельствах.

Уважение к адвокатской профессии (ст. 12 Правил). Всей своей деятельностью адвокат должен повышать уважение к адвокатской профессии, ее сущности и общественному назначению, оказывать содействие

443

сохранению и укреплению ее престижа. Этот принцип должен придерживаться во всех сферах деятельности адвоката: профессиональной, общественной, публици-стической и др.

Адвокат обязан выполнять законные решения выборных органов адвокатуры, принятые в пределах их компетенции, что не исключает возможности критики последних и их обжалования в установленном законом порядке. Он не должен совершать действий, направленных на ограничение права лица на защиту, профессиональных прав адвокатов, независимости адвокатской профессии, подрыв его престижа.

Культура поведения (ст. 13). Адвокат должен как в своей профессиональной деятельности, так и в частной жизни, заботиться о престиже профессии адвоката, обеспечивать высокий уровень культуры поведения, держаться достойно, сдержанно, тактично, по возможности сохранять самоконтроль и выдержку при осуществлении своей профессиональной деятельности, иметь приличный внешний вид.

Говоря о приличии внешнего вида, следует понимать, что адвокату постоянно приходится находиться в обстановке, где обсуждаются вопросы, касающиеся людских трагедий и печальных событий. Поэтому резким диссонансом в такой ситуации выглядит адвокат, облаченный в пеструю и демонстративно нескромную одежду. Обилие дорогостоящих перстней, золотых цепей и прочих ценных погремушек на фоне строгой, а подчас и суровой обстановки суда, следственного изолятора и т.п. способно лишь раздражать и отвлекать присутствующих

Ограниченное рекламирование деятельностиадвокатов (ст. 14 Правил). Адвокат, осуществляющий индивидуальную практику, либо адвокатское объединение имеют право рекламировать свою профессиональную деятельность с соблюдением действующего законода-тельства и этих Правил.

Рекламирование допускается в форме размещения объявлений, информационных сообщений и других рекламных материалов в периодических изданиях, справочниках, информационных бюллетенях, других444

печатных изданиях, а также трансляции рекламных материалов по радио и телевидению.

Адвокат не имеет права предлагать свои услуги конкретному клиенту ни лично, ни через посредников.

Рекламные объявления или другие рекламные материалы относительно профессиональной деятельности адвоката (адвокатского объединения):

1) должны содержать:- сведения о фамилии, имени и отчестве адвоката

(название адвокатского объединения);- адрес, по которому может осуществляться

предоставление правовой помощи этим адвокатом (объединением);

- номер телефона;- общие сведения об областях права, по которым

специализируется адвокат (адвокатское объединение), или указание о том, что правовая помощь может быть предоставлена по всем областям права;

- регистрационный номер, дату и место выдачиадвокату свидетельства о праве на занятиеадвокатской деятельностью (дату регистрацииадвокатского объединения и его регистрационныйномер);

2) могут содержать:- сведения о том, в каких учебных заведениях

адвокатом (членами адвокатского объединения) получено образование;

- где он повышал квалификацию в дальнейшем; ученые и прочие звания адвоката, награды, которые он имеет, научные работы, другие академические заслуги и профессиональные достижения адвоката; его членство в союзах, ассоциациях адвокатов, участие в деятельности органов;

- данные о стаже работы адвокатом или юристом (с обязательной конкретизацией продолжительности стажа работы адвокатом);

- сведения об иностранных языках, которыми владеет адвокат;

3) не могут содержать:- оценочных характеристик адвоката;

445

- откликов других лиц о работе адвоката;- сравнений с другими адвокатами и их критики;- заявлений о достоверности успешного выполнения

поручений и других заявлений, которые могут вызвать безосновательные ожидания у клиентов;

- указаний, которые могут составить представление, что деятельность именно этого адвоката характеризуется чертами и показателями, присущими, в действительности, адвокатуре как таковой.

4) Рекламные материалы о деятельности адвоката (адвокатского объединения) должны быть объективными, достоверными, четкими и понятными, не должны содержать намеков, двусмысленностей или иным образом образовывать почву для введения потенциальных клиентов в заблуждение, должны отвечать разумным эстетическим требованиям.

5) Рекламные материалы о деятельности адвокатских объединений, в которых указываются имена адвокатов и других сотрудников адвокатского объединения, должны содержать также точные указания о статусе каждого из этих лиц: адвокат, помощник адвоката, юрист (без статуса адвоката) или член технического персонала (директор, менеджер, секретарь, переводчик и т. п.).

6) Адвокаты (руководители адвокатского объединения) несут персональную ответственность за достоверность рекламных материалов о них (об адвокатских объединениях), а также за их соответствие действующему законодательству и этим Правилам.

Если адвокату (адвокатскому объединению) стало известно о распространенной без его ведома рекламе его деятельности, не отвечающей указанным требованиям, он обязан принять все разумно-доступные меры к опровержению и корректированию такой рекламной информации и сообщить об этом региональной квалификационно-дисциплинарной комиссии.

7) Все вышеупомянутые ограничения относительнорекламных материалов адвокатов (адвокатских

446

объединений) распространяются не только непосредственно на рекламные объявления, а и на объявления о приеме на работу сотрудников и т.п.

Этика внештатных ситуаций. Профессия адвоката, как никакая другая, насыщенная этическими факторами, которые требуют от адвоката стойких моральных взглядов на определенные социальные явления и установок, которые бы помогали оптимально справляться в определенных ситуациях, не вредя интересам конкретного дела.

Если в большинстве интеллектуальных профессий на первом месте стоит профессионализм, а уже после этого этические принципы, то у адвоката все начинается с этических основ.

Наиболее рельефным, в этом плане, представляется сравнение отношений: адвокат - клиент и врач - пациент. Больной редко сознательно дезинформирует врача. Он понимает, что от полноты и точности его информации зависит эффективность лечения. Задача врача, при таких обстоятельствах, добиться от пациента точности в деталях рассказа последнего с целью установления правильного диагноза.

Клиент адвоката, чаще всего, чего-то недоговаривает, до определенного времени что-то скрывает, его информация далеко не всегда отвечает истинным обстоятельствам и, как правило, рассчитана на определенный результат. На протяжении беседы адвокат фильтрует получаемую информацию и формирует собственное отношение к личности клиента.

Для врача, который осматривает только что доставленного больного (по философии профессии), абсолютно безразлично, кем работает пациент, какое прошлое у него за плечами и т. п. Он погружен в детали и нюансы состояния больного.

В юриспруденции отсутствует понятие скорой помощи. Адвокат, перед которым предстал очередной клиент, воспринимая рассказ последнего, стремится к максимальному расширению своей осведомленности о личности клиента, его биографических данных, моральных принципах. Адвокат, как обычный человек,

447

не лишен влияния впечатления, которое произвел на него будущий подзащитный, тяжести совершенного последним преступления. Ему не безразличны детали из прошлой жизни клиента.

Нет надобности тратить много времени на объяснение, что профессиональное любопытство адвоката об интимных и скрываемых от него деталей имеет этический характер. И если соглашение относительно оказания юридической помощи еще не заключено, вполне возможно, что адвокат примет за лучшее не принимать на себя обязанностей защитника по данному делу.

И, наконец, последнее. Если у врача, чиновника большинство неприятностей возникает вследствие неиспол-нения или ненадлежащего исполнения профессиональных или служебных обязанностей, то почти все недоразумения и проблемы адвокатов возникают на почве этических недоразумений. Я не помню случая, когда бы адвокат был привлечен к ответственности за чисто профессиональные упущения. Это чрезвычайная редкость. В основном, это происходит вследствие грубого пренебрежения этическими нормами поведения.

Адвокат, ощущающий неуверенность в каком-то сугубо профессиональном вопросе, всегда имеет возможность воспользоваться определенной литературой, практикой других адвокатов, наконец, обратиться за советом к своим коллегам. Что же касается этических вопросов, то они крайне редко или совсем не освещаются в литературе, опыт других не всегда срабатывает, а обращаться за советом в вопросах этики - эта черта присуща далеко не всем.

Итак, вопрос адвокатской этики - это, как уже упоминалось, не только профессиональные правила хорошего тона, но своеобразный свод правил адвокатской "техники безопасности" .

Вопрос о создании кодекса адвокатской этики в Украине обусловлен тем, что в Законе "Об адвокатуре" и в концепции судебно-правовой реформы существуют положения о строгом соблюдении адвокатами норм профес-сиональной этики. Вместе с тем, правила деятельности такого рода и поведения не наработаны, а понятия и448

границы дозволенного и запрещенного для адвоката во многих случаях являются размытыми.

Во многих странах Европы и Америки кодексыадвокатской этики существуют и представляют собойоснову соблюдения адвокатами морально-этическихправил в профессиональной деятельности и поведении.В частности, внедрен и действует своеобразный"сборный" профессионально-моральный кодексадвокатов Европейского Союза. Одним из его основных положений является надзор за поведением и практикой адвокатов. В недалеком будущем и адвокаты Украины при выполнении ими поручений в странах Европы, будут обязаны придерживаться как этических норм поведения, установленных кодексом адвокатской этики Украины, так и профессионально-моральных положений, установленных кодексом адвокатов Европейского Союза. А при условиях возникновения противоречий и несогласований преимущество будет оставаться за положениями кодекса европейского Союза.

Нравственно-профессиональные кодексы адвокатской деятельности, ставшие неотъемлемой составляющей общественной морали, выполняют такие социальные функции:

- познавательную, реализуемую в отображенных объективных процессах общественно-профес-сионального разделения труда при конкретных исторических условиях;

- регулятивную, обеспечивающую взаимосвязь специалистов с обществом с использованием набора специфических приемов работы;

- ценностно-ориентационную, дающую представ-ление о моральном идеале профессионала, профессиональных обязанностях, чести, совести,

справедливости и т. п. По мнению автора, если вести речь об этическом кодексе адвоката, то существует еще

одна прагматическая, но от этого не менее важная функция, - соблюдение общепризнанного и

апробированного временем кодекса449

29 - 7-481

адвокатской этики, которая является своеобразным гарантом техники безопасности самого адвоката.

Подавляющее большинство дисциплинарных дел, которые рассматриваются дисциплинарными коллегиями, касаются вопросов о нарушении норм адвокатской этики.

Значительное место в дисциплинарной практике занимают вопросы, связанные с принятием поручений на ведение дела, передачей дел, отказа от выполнения поручений, взаимоотношений с клиентами, коллегами, судьями и другими участниками следственного и судебного процесса. Но каким бы объемным не был кодекс адвокатской этики, он не в силах предусмотреть разнообразные нюансы деятельности адвоката, которые определяются чрезвычайно интенсивной коммуникативностью его функций в условиях производства дела в суде. На важности межличностных коммуникативных функций юриста на любой должности, а адвоката, в частности, акцентируют внимание известные авторы-исследователи по вопросам юридической этики.

Не вдаваясь в дискуссию относительно достоинств и недостатков существующих Правил адвокатской этики в Украине, задержимся на тех вопросах этой, крайне деликатной и тонкой сферы взаимоотношений, которые не могут быть урегулированы на нормативном уровне, но требуют осмысления и внимания, так как они являются живой реалией.

Закон Украины "О внесении изменений в Уголовно-про-цессуальный Кодекс Украины", принятый 27 июня 2001 г., дополнил действующий УПК ст. 61-1, которая более или менее четко урегулировала вопросы отвода защитника от участия в деле.

В соответствии с Законом, защитником не может быть лицо:

- принимавшее участие в данном деле как дознаватель, следователь, прокурор, судья, секретарь судебного заседания, эксперт, специалист, переводчик, понятой, представитель потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика;

- являющееся свидетелем и в связи с этим допрашивалось или подлежит допросу;

450

являющееся родственником лица, проводившего дознание, следователя, прокурора, кого-либо из состава суда, потерпевшего, гражданского истца;

- относительно которого возбуждено уголовное дело;- признанное недееспособным или ограниченно

дееспособным.Лицо не может принимать участие в деле как защитник

также в случаях:когда оно в данном деле оказывает или раньше оказывало юридическую помощь лицу, интересы которого противоречат интересам лица, которое обратилось с просьбой об оказании юридической помощи;

- в случае остановки действия свидетельства о правена занятие адвокатской деятельностью или права наоказание правовой помощи или его аннулирования впорядке, установленном законодательными актамиУкраины.

Одна и то же лицо не может быть защитником двух и больше подозреваемых, обвиняемых или подсудимых, если интересы защиты одного из них противоречат интересам защиты другого.

Не может быть защитником лицо, которое, злоупотребляя своими правами, препятствует установлению истины в деле, затягивает расследование или судебное разбирательство дела, а также лицо, которое нарушает порядок в судебном заседании или не выполняет распоряжений председательствующего во время судебного разбирательства дела.

Последний момент вызывает определенные сомнения своей неконкретностью. Он может быть использован для устранения из судебного процесса "неудобного" адвоката по надуманным поводам или спровоцирован противной стороной либо судьей.

Следующая статья (ст. 61-1) регулирует порядок устранения защитника от участия в деле. Защитник может быть отстранен от участия в деле лишь на основании, предусмотреннрм данной статьей этого Кодекса.

Установив обстоятельства, которые, соответственно пунктам 1, 3, 4, 5 части первой, частей второй и третьей

45129*

статьи 61 этого Кодекса, исключают участие защитника в деле, лицо, проводящее дознание, следователь выносят мотивированное постановление об устранении защитника от участия в деле и сообщают об этом защитнику и подозреваемому, обвиняемому, подсудимому.

На стадии дознания и досудебного следствия вопрос об устранении защитника от участия в деле на основании, предусмотренном пунктом 2 части первой или частью четвертой статьи 61 этого Кодекса, по представлению лица, проводящего дознание, следователя решает судья по месту производства расследования. Судья рассматривает представление об устранении защитника от участия в деле, изучает материалы, которыми обосновывается представление, выслушивает прокурора и защитника, при необходимости опрашивает подозреваемого, обвиняемого, лицо, в производстве которого находится дело, после чего выносит мотивированное постановление об устранении защитника от участия в деле ли об отказе в этом. Постановление судьи об устранении защитника обжалованию не подлежит.

Во время судебного разбирательства вопроса об устранении защитника от участия в деле, при наличии предусмотренных оснований, решает суд.

Лицо, производящее дознание, следователь или суд, при наличии для этого оснований об устранении защитника от участия в деле, сообщает соответствующему органу, адвокатскому объединению о решении вопроса об ответственности адвоката.

Казалось бы, Закон предусматривает все недопустимые, с официальной точки зрения, случаи нецелесообразности участия именно данного защитника в деле. Но способен ли Закон регулировать ситуации, где действуют факторы личностно-исключительного характера, которые носят скрытую психологическую нагрузку?

Пример 59.Длительное время членом уголовной коллегии Д-кого

областного суда работал судья П. Главной профессиональной чертой этого человека было 452

нескрываемое абсолютное невосприятие любой шщитнической позиции. Он имел репутацию деспотичного, неприступного (в коррупционном смысле) судьи и откровенного ненавистника адвокатов.

Если в деле принимал участие кто-то из ненавистных ему адвокатов, а таковыми, за очень редкими исключениями, являлись почти все, это, в первую очередь, отражалось на подзащитному. Если прокурор просил меру наказания в виде 5 лет, а санкция статьи разрешала больше, можно было не сомневаться, что в приговоре будет максимум.

Во время коротких перерывов в работе суда участники судебного заседания, в том числе и адвокаты, отдыхали в одном из судейских кабинетов, где собирались заядлые шахматисты. Забегал туда обычно, и П. И. не дай бог, если кто-то из адвокатов имел неосторожность выиграть у него партию. Всю свою злость он выплескивал на его подзащитного и незадачливого "победителя".

Многие из адвокатов, хорошо знавшие П., отказывались от поручений на ведение дела под его председательством. Не считали возможным рисковать судьбой подзащитного ради заработка. Но были адвокаты, которые шли на это, и сознательно обрекали своего подзащитного на лишних два-три года лишения свободы.

Формальные признаки какой-то дискриминации в его действиях найти было трудно: приговоры или постановления выносятся судом коллегиально, границ закона он не переступал, обжаловать его действия никому не возбранялось. То есть, по форме все было законно, а фактически -- это можно было трактовать как кому захочется: от оценки -- издевательство до - строгий судья*.

Итак, зная привычки конкретного судьи и его отрицательное отношение именно к себе, следует хорошо взвесить, принимать ли дело, которое будет слушаться под его председательством, рискуя при этом интересами

* Из личного архива автора.

453

подзащитного. Понятно, что в законе предусмотреть подобные ситуации невозможно, поскольку нереальным является установление и доказательство самого факта проявления подобной патологии. Между тем, это целиком реальное явление и его нужно учитывать на уровне профессиональной этики, так как именно она и является тем буферным фактором между показательным уважением к Закону и откровенной демонстрацией его игнорирования, между высокой образованностью и проявлением наихудших качеств своей натуры, между законностью и действительностью, который дает возможность избежать нежелательного риска и конфликтов в деле судопроизводства. Более того, именно в таких случаях, этика для тех, кто ее чтит, сыграет роль защитницы от нежелательных конфликтов.

Пример № 60.Совсем недавно ко мне обратились за советом люди, у

которых случилось несчастье — "посадили " на 6 лет сына за какую-то мизерную (на их взгляд) вину. Защиту сына на досудебном следствии и в суде осуществлял известный в большом городе своей скандальностью адвокат К. Ни один процесс с его участием не проходил без каких-то скандальных событий. Если бы он был членом коллегии адвокатов, его бы уже давно отчислили из коллегии. Но он "свободный " адвокат, работает по лицензии.

После процесса, который закончился так нежелательно для их сына, им кто-то сказал: "Поблагодарите за все своего адвоката, это он выпросил для вашего сына лишних пару лет ".

Само собой, не зная подробностей дела, решиться на какой-то совет я не мог — адвоката выбирали сами, самим и решать, как действовать дальше.

Позднее узнал, что неудовлетворенные клиенты пошли на крайность, после чего адвокату пришлось серьезно лечиться, а против самих мстителей возбуждено уголовное дело.

Итак, кроме перечня законных поводов нецелесо-образности участия адвоката в деле, последнему желательно 454

руководствоваться также этическими рекомендациями при решении вопроса об участии именно в этом деле и именно под председательством этого судьи, решая все деликатные нюансы в пользу подзащитного.

Предвижу абсолютно резонный вопрос: а что делать в таком случае адвокатам небольших районов, где работает вообще три-четыре судьи и отказ от каждого дела - это путь к ухудшению профессионального имиджа и материальным потерям, которые невозможно компенсировать иными возможностями?

Судья, адвокат, следователь, прокурор - это живые люди со всеми присущими им достоинствами и пороками, разные по характеру, воспитанию жизненным и моральным установкам. Они любят, дружат, встречаются на работе и вне стен своих кабинетов, страдают и смеются, в общем, -живут. В больших городах проблем на этой почве меньше, а в районе, где каждый юрист на виду, пользоваться адвокатской известностью и умудриться никого при этом не задеть почти недостижимо. Однако можно.

Когда я, исходя из многолетнего опыта, рекомендую своим студентам, будущим адвокатам, осторожно подбирать себе друзей, избегать слишком тесного сближения со следователем или судьей, в особенности, когда он работает в небольшом городе, у них возникает целиком обоснованное удивление: почему я не могу дружить со следователем или судьей? Разве это запрещено? Да, дружить со своими коллегами-юристами никто никому не запрещает. Но, если кому-то захочется заинтересоваться этим вопросом глубже, он обязательно узнает, что, как правило, дружеские отношения между адвокатом и следователем или адвокатом и судьей, к сожалению, чаще строятся на "скользкой" основе или длятся очень недолго и, нередко, заканчиваются полным охлаждением, а то и враждой.

Нужно быть очень мудрыми и трезво мыслящими людьми, чтобы владея этими антагонистическими по своей философии профессиями, надолго сохранить дружеские отношения.

455

Не является секретом, что долгие годы работы следователем, судьей или адвокатом накладывают определенный специфический отпечаток на характер носителей этих профессий. Огромная рабочая нагрузка следователя, постоянное столкновение с преступлениями и противоборство с преступниками, систематическое ощущение дефицита времени (ограниченность сроков расследования), груз следственных секретов и тайн - все это неотвратимо влияет на психику, нервную систему, деформирует характер. Изменяются взгляды и подходы к людям, черствеет восприятие чужой беды (к сожалению, это так), более жесткими становятся оценки преступных действий. И все это происходит на фоне очень скромной материальной отдачи.

Непосвященным в тонкости адвокатской профессии робота адвоката в сравнении со служебной нагрузкой следователя иногда может казаться курортом. Отсутствие жесткой подчиненности и служебной зависимости, полная профессиональная свобода, возможность творческого подхода и самостоятельного выбора позиции делает адвокатуру предметом вечной зависти со стороны следователей. Последний годами трудится над раскрытием дел, выслушивает множество укоров и обвинений от начальства, с трудом избежал инфаркта (если удалось) и т.п., а здесь появляется благополучный, с роскошным кейсом, самоуверенный друг-адвокат и начинает шаг за шагом разваливать дело. И так постоянно. Даже очень крепкая дружба, при таких обстоятельствах, не всегда выдерживает подобные испытания.

Автор не затрагивает такую деликатную тему, когда на почве давней дружбы рождается преступный тандем -следователь-адвокат со всеми дальнейшими последствиями.

Существенные расхождения в служебном статусе, рабочей нагрузке, материальной отдаче в профессиях следователя и адвоката разводит бывших друзей все дальше и дальше. А при условиях возникновения упомянутого тандем раньше или позже заканчивается, как правило, трагедией или враждой.456

Пример № 61.Прибыв в Г-ский городской отдел милиции на

должность следователя, выпускник одного из вузов Украины, П. от коллег узнал, что в местной юридической консультации работает выпускник того лее вуза.

Очень обрадовавшись этой новости, П. в один из дней забежал к адвокатам, где сразу же встретил своего коллегу по альма-матер, который закончил вуз на год раньше. Оба были приезжими, не имели здесь ни родственников, ни близких знакомых. Вскоре адвокат предложил П., пока тот найдет постоянное жилье, поселиться временно с ним в комнате, которую он снимал, что и было с благодарностью воспринято.

Сначала все было хорошо и ничто не предвещало неприятностей. Днем работали, вечером вспоминали институт, преподавателей, старых знакомых. Но постепенно и как-то незаметно случилось так, что в их отношениях начала ощущаться определенная напряженность.

П. вставал рано и стремглав, часто и не позавтракав, бежал на работу, где на него уже ждали десятки неотложных дел. Домой он возвращался поздно и крайне утомленный, зачастую очень раздраженный. Адвокат отправлялся на работу позднее - юридическая консультация открывалась в девять часов. Работу заканчивал максимум в конце рабочего дня, а нередко и раньше.

Дружеские посиделки стали редкими. В один из дней, возвратившись вечером домой, следователь застал своего друга-адвоката в компании молодой женщины, которая проходила у него по уголовному делу в качестве очень сомнительного свидетеля. Не раздумывая, П. взял свой чемодан и молча стал собирать вещи. Ни на какие вопросы друга он отвечать не стала ночевать отправился в местный дом приезжих.

На следующий день к нему позвонил по телефону друг и поинтересовался, что случилось, почему он вчера так себя повел? П. извинился и ответил, что не имел права находиться в компании вчерашней гостьи и был

457

вынужден так действовать, и что теперь он поживет в доме приезжих. Словом, ребята будто объяснились. Но, к сожалению, дело на этом не закончилось.

Городок маленький и в скором времени руководству райотдела милиции стало известно, что кто-то видел, как из квартиры следователя выходила фигурантка в уголовном деле о серии квартирных краж;. Руководитель райотдела, человек старой советской школы, который не очень жаловал "шибко грамотную " молодежь, немедленно отстранил П. от следствия в деле и назначил служебное расследование. Дело закончилось выговором и увольнением П. из органов внутренних дел*.

Резюме:Дружба - это не только крепкие и искренние

взаимоотношения. Это еще и большая ответственность. Дружба между юристами обставленная многими условностями и табу и постоянно выдерживает экзамены на искренность. В данном случае, экзамен оказался не под-силу. Неосторожность одного из друзей привела к краху карьеры другого. Друзья стали врагами на всю жизнь.

Это свидетельствует лишь о том, что настоящая дружба обязывает каждого из друзей согласовывать свои поступки не только с собственными пожеланиями и интересами, но и учитывать возможные последствия для товарища, в особенности, когда вы дружите со следователем. А возможно ли это постоянно, не ли приведет это к разрушению собственных планов и жизненного дискомфорту? Такая постановка вопроса целиком оправдана, так как подобных ситуаций может быть, в разных вариантах, великое множество.

Пример №62.Адвоката Ф. и судью уголовной коллегии областного

суда М. зачастую видели за шахматной партией и живой беседой во время прогулок. Нередко и за бутылкой вина. Взаимная симпатия, общность и широта взглядов как-то сами по себе вылились в такие отношения, которые можно было бы характеризовать как дружба.

* Из личного архива автора.

458

Кое-кто, как и водится в таких случаях, не одобрял таких отношений между судьей и адвокатом. Не очень поощрялось это и судебным начальством. Но М., участник войны, судья с большой буквы, известный как автор книги о подпольном сопротивлении в Донбассе во время Великой Отечественной войны считал, что может позволить себе игнорировать взгляды начальства.

Все было бы ничего, если бы не один случай, который навсегда положил конец этим теплым дружеским отношениям, которые переросли в приветствие на расстоянии. Случилось так, что по принципиальному для адвоката Ф. кассационному делу на его же жалобу председательствующим в коллегии оказался судья М.

Ф. очень тщательно готовился к заседанию кассационной коллегии и возлагал серьезные надежды на эту судебную инстанцию, поскольку приговор суда первой инстанции был, по его мнению, необоснованным и почти бездоказательным.

Увидев в качестве председательствующего своего друга, Ф., зная его, как человека умного, взвешенного и довольно независимого, решил, что их дружеские отношения не помешают ему принять справедливое решение о несоответствии приговора материалам дела. И все же, в каком-то потаенном уголке души было тревожно - почему М. сел слушать это дело...

Выслушав стороны, коллегия, не долго советуясь, "проштамповала" приговор, то есть, оставила его без изменения. Объявив постановление, М. беспомощно пожал плечами в адрес Ф.: будто, извинился - мол, ничего поделать не мог.

Ф. со временем добился таки отмены приговора суда и постановления кассационной коллегии, а при случайной встрече в коридоре областного суда М., как будто ничего и не случилось, подошел к Ф. Поздоровавшись, он с легкой улыбкой и, будто оправдываясь, промолвил: "Понимаешь, я не мог настаивать на твоей правоте, все же знают, что мы друзья..." Итак, жертвой дружбы адвоката с судьей оказался подзащитный, который пострадал из-за недальновидности защитника.

459

На этом их дружба закончилась, а отношения по инициативе адвоката приобрели пи характер "шапочного" знакомства*.

Примеров, которые очень убедительно доказывают стратегическую несовместимость служебных задач и обязанностей следователей, , судей и адвокатов с дружескими отношениями можно привести великое множество. Итак, намного целесообразнее сохранять добрые и равные отношения со своими коллегами из других профессиональных дивизионов, не переводя их в состояние сближения, которое требует определенной жертвенности.

§39. НАЗНАЧЕНИЕ, РОЛІЛЬ И ИСКУССТВО СУДЕБНОЙ РИТОРІ/РИКИ

"Чтобы достойно и профессионально осуществлять функцию обвинения или защиты на суде, надо уметь говорить", - так начинает П. I. Сергеич свою книгу "Искусство речи на суде" . Казалось бы, не ахти какая мудрость - уметь говорить. Смысл приведенного, как сказали бы сегодня, алгоритма со«состоит в том, что уметь говорить и уметь произносить в су,(суде - это далеко не одно и то же.

Будущему юристу следует xoрошо усвоить, что умение говорить в суде - это реально существующий, ничем не заменимый и процессуально до необходимый фактор судопроизводства.

Владение искусством пользоваться словом органически востребовано сущностью судопроизводства, в особенности, если суд действительно настроен на на поиск истины, а судья искренне надеется услышать от участников процесса нечто такое, что поможет ему в этом поиске. Если он слушает и слышит. Если же судья во время выступления адвоката уже пишет приговор и лишь на миг поднимает свои стеклянные глаза на говорящего, в таком суде померкнет любой талант, поскольку он лишний на этом судилище.

* Из личного архива автора.

460

Слова, сказанные П. Сергеичем, прозвучали в начале XX века в царской России, то есть в период расцвета судов присяжных, когда выступление адвоката было действительно эффективным инструментом влияния на суд через представителей народа - присяжных. Именно с появлением таких судов на территории европейских государств, а потом и в Российской империи, судебное ораторское искусство достигло своего апогея.

"Судебное красноречие Франции, - отмечает Е. М. Ворожейкин, - во многом обязано своими успехами суду присяжных и состязательной форме рассмотрения уголовных дел". Суды присяжных во Франции были введены Национальным собранием 16 сентября 1791 г. В России аналогичное событие состоялось лишь три четверти столетия после осуществления судебной реформы 1864 года. Со времени введения в России новых судов, с их гласным и устным судопроизводством , возникла острая потребность в судебных ораторах

Ораторскому искусству, в общем, и - судебному, в частности, посвящено много литературных, мемуарных, научных и учебных произведений, начиная с античных и римских ораторов и риторов: Аристотеля, Демосфена, Катона-цензора, Гая Гракха, Юлия Цезаря, Помпея, Цицерона и заканчивая сегодняшним днем. Само слово "оратор" происходит от лат. "орис" - рот.

Теория ораторского искусства исследуется и развивается риторикой. Признанный специалист в области теории ораторского искусства Д.М. Александров, обобщая существующие определения риторики, считает, что риторика - это теория ораторского искусства, теория красноречия, наука об умении говорить красиво, хорошо так, как нужно в данном случае.

По мнению автора, понятию риторики более отвечало бы следующее определение: Риторика как теория ораторского искусства — это наука об умении говорить так, как это наиболее целесообразно и уместно в данном случае. Говорить "красиво" и "хорошо" - понятия очень относительные и имеют потребность в дополнительном разъяснении. Слово же "уместное" представляется более

461

конкретным и емким и подчеркивает уровень деловитости и допустимой "красивости" языка в соответствии с конкретными обстоятельствами. В особенности, когда это касается судебной риторики, где разного рода красивости не совсем уместны.

Существует немало общественных занятий, где умение говорить образно, убедительно и пламенно решает успех дела, а нередко определяет карьеру оратора, его будущее. Чаще всего, это касается политиков, адвокатов, преподавателей, актеров. Талант говорить эмоционально, владеть аудиторией и массами людей привел к неограниченной власти над публикой Демосфена и Цицерона и целыми народами - Робеспьера и Дантона, Керенского и Ленина (Ульянова В. И.), Троцкого, Д. Неру, Гитлера, Гебельса, Ф. Кастро и многих других прирожденных блестящих политических ораторов. Пятеро среди названных - были адвокатами.

Судопроизводство предусматривает постоянное общение юристов-профессионалов как между собой, так и с людьми, которые так или иначе оказались причастными к данному судебному процессу. Это процессуальное общение во времена А.Ф. Кони нашло свое удачное выражение в незаслуженно забытом слове "судоговорение". Объявление обвинительного приговора или изложение исковых требований, дача показаний подсудимыми и свидетелями, сторонами, постановка вопросов допрашиваемым лицам и экспертам, изложение участниками судебного процесса заявлений и ходатайств, в конце концов, судебные споры, объявление обвинительного приговора и решения суда -все это элементы судоговорения.

Специфика судоговорения состоит в строгойпроцессуальной упорядоченности, где каждоеслово, произнесенное в ходе судебного заседания, имеет свое процессуальное название и назначение. Председательствующий в суде не разговаривает, а ведет судебное заседание. Стороны судебного дела: подсудимый, истец, ответчик, их представители, а также свидетели - дают пояснения, показания, свидетельства. Участники судебного процесса: государственный обвинитель, адвокат,462

представители - подвергают допросу, ставят вопросы, заявляют ходатайство, делают заявления, принимают участие в судебных прениях. Подсудимый произносит последнее слово.

Каждая из форм судоговорения имеет свое назначение, свою цель и, обязательно, собственную этическую основу. Во время допроса лица в судебном заседании недопустимо задавать вопрос наводящего характера. Неуместной является постановка вопросов глубоко интимного характера, если это не продиктовано интересами дела. Недопустимо обращаться к любому, вызванному в судебное заседание лицу, на "ты", "упрекать" за "неверно" занятую позицию и т. п.

Судоговорение осуществляется в порядке,установленном уголовно-процессуальным и гражданско-процессуальным, а ныне еще и процессуальными кодексами, регулирующими рассмотрение хозяйственных и административных споров в соответствующих судах, в определенной очередности и обязательно с разрешения председательствующего в деле судьи - сначала слово предоставляется истцу, а потом ответчику, сперва выступает государственный обвинитель, а за ним - адвокат. Бывают случаи, когда порядок допроса отдельных лиц в интересах дела судом может быть изменен. Однако это допускается судьей лишь после предварительного обсуждения такой целесообразности с участниками судебного заседания.

Этот порядок установлен не только из правовых соображений. Здесь прослеживается этический подход законодателя к решению правовых вопросов. Так, ответчик выступает после истца для того, чтобы иметь возможность защититься от иска. Адвокат выступает после государственного обвинителя, чтобы иметь возможность защититься от аргументов обвинения. Это, бесспорно, морально оправданно. "Бей, но выслушай", - говорили римляне.

Работая в судебном заседании, адвокат всегда должен быть образцом вежливости и корректности и контролировать свои эмоции. Правосудие не терпит суеты и праздного пустословия. Попытки пререкания сторон,

463

грубого вмешательства в интимные вопросы подсудимых и свидетелей, неэтичные и обидные выпады должны прекращаться судом корректно, но твердо и немедленно.

Здесь очень ценным является умение адвоката пользоваться своими процессуальными возможностями корректно, учитывая деликатность определенных ситуаций, чтобы не навредить интересам доверителя и не поставить его и себя в смешное положение. Естественно, что здесь многое зависит от умения председательствующего сгладить комическую ситуацию, не допустить, чтобы она вышла из-под контроля или стала оскорбительной для кого-либо из участников судебного процесса, а тем более, для потерпевшего в деле или подсудимого. Отсутствие чувства меры и корректности, нежелание или неумение учитывать трагизм событий, происходящих в судебном зале, нередко порождают комические ситуации. Приведем несколько примеров.

Пример № 63.Львов (1953 г. в период прохождения автором практики

в суде). Слушается дело о расторжении брака. Истцом выступает муж:, требующий расторжения брачных отношений из-за отсутствия (по причине болезни жены) детей. Адвокат ответчицы, категорически возражающей против разрыва брака, обращается к истцу с такой тирадой: "Шановний пане позивачу, ваша дружина щойно прибула з курорту, де вона лікувалася. У мене в руках довідка лікаря (подает справку судье), що вона може народити дитину. То може ви ще спробуєте й у вас що-небудь вийде ".

Судья, ознакомившись с предъявленной адвокатом справкой, обращается к истцу: "Пане позивачу, в мене дійсно в руках довідка лікаря, про яку нагадував пан адвокат, то може й справді спробуєте та у вас що-небудъ вийде ".

Ответчик вскакивает и кричит на весь зал: "Пане суддя, я вже шістнадцять років пробую, та в мене ніц не виходить, але коли у вас, пане суддя, є довідка, то вже, мабуть тепер ви разом з паном адвокатом пробуйте, може у вас що й вийде ".464

В зале, естественно, хохот, судья растерянно старается пристыдить истца, от чего смех только усиливается. Объявляется перерыв. Но как только судья входит в судебный зал, взрыв хохота возобновляется. Дело сорвано и откладывается на следующий день. Судья явным образом не ощутил деликатности ситуации, не продумал вопроса и попал в комическую ситуацию, с которой не сумел справиться.

Пример №64.Слушается уголовное дело о кражах. На скамье

семеро подсудимых . Столько адвокатов. Обвинениеподдерживает помощник прокурора, пожилая дама из числа бывших партийцев-укрепленцев (раньше существовала практика "укреплять " правоохранительные и другие органы коммунистами — представителями рабочего класса). В прениях выступает адвокат Г., известный своей страстью к месту и без оного употреблять всякие выражения латынью. "Товарищи судьи, - с пафосом произносит адвокат, - предыдущий приговор, вынесенный подсудимому Иванову, является "пре-ю-ди-ци-алъным" для нынешнего состава суда". Государственный обвинитель решительно поднимается и, прервав адвоката, требует от судьи обязать адвоката в дальнейшем высказываться "по-человечески ".

Мгновенно оценив комичность ситуации, судья с абсолютно серьезным выражением на лице обращается к адвокатам: "Товарищи адвокаты, высказывайтесь, пожалуйста, так, чтобы это было понятно для товарища прокурора". Дама-обвинитель явно удовлетворена. Адвокаты и присутствующие в зале с трудом удерживаются чтобы рассмеяться, но ситуация сглажена*.

Судья сумел найти форму и способ сгладить комичную ситуацию и судебное заседание продолжилось.

Особой стадией судоговорения и специфическим ораторским жанром являются судебные соревнования

Из личного архива автора.

46530 - 7-481

сторон. Уместность употребления здесь слова "жанр" оправданно органическим проявлением выступающими перед судом искусства владения словом и даром убеждения. Главная цель выступающих в суде ораторов - убедить судью, народных заседателей или присяжных в правоте своей позиции, в целесообразности принять решение, предложенное самим оратором. Если человеческий язык -это инструмент общения людей между собою, то судебная речь адвоката-защитника - это умение максимально использовать ораторские способности, как средство достижения желательного решения суда.

Характер выступления судебного оратора определяется конкретной задачей, которая стоит перед ним. Здесь не всегда уместна речь об оценке выступления такими этическими категориями, как благородство поставленной цели и справедливость его достижения, так как в соревнованиях сторон с полярными интересами понятия эти очень относительны. Речь может идти лишь о постоянном пребывании в пределах закона, честности и этичности приемов, используемых для достижения цели. А оценка результативности - это уже прерогатива суда.

Общеизвестно, что в России после образования суда присяжных на судебной сцене появились действительно талантливые ораторы - государственные обвинители, адвокаты, которые оставили глубокий след в истории российского судопроизводства. К числу первых, прежде всего, следует отнести Д. А. Ровинского, А. Ф. Кони и др. Среди адвокатов - П. Я. Александрова, К. К. Арсеньева, В. И. Жуковского, В. Д. Спасовича, Князя Урусова, А. И. Плевако. Очень приятно сознавать, что среди этих славных имен представлены и наши земляки С. А. Андриевский, М. П. Карабчевский, А. Я. Пасовер и Н. И. Холева. Кстати, именно С. А. Андриевский в своей лекции "Об уголовной защите", напечатанной в журнале "Судебное обозрение" за 1904 г., высказал мысль, что "над зданием судебных учреждений имеется невидимая надпись, гласящая: "Вот место, где преступление служит на пользу общества".

Введение суда присяжных в современной России сразу же оказало толчок к появлению талантливых 466

судебных ораторов. Сегодня трудно представить, какое будущее ожидает суд присяжных в Украине. Однако хочется верить, что с ростом благосостояния и сознания граждан, с повышением правовой культуры населения конституционная идея суда присяжных найдет в Украине четкие и зримые очертания, а нынешние юристы встретят конституционное нововведение во всеоружии.

Если согласиться с тем, что именно принцип состязательности оказался тем факелом, который зажег живой огонь ораторского искусства в стенах казенных судебных учреждений, то следует быть последовательными и согласиться, что именно высокий уровень образованности и культуры института судебных обвинителей, к тому времени, оказался тем бруском, об который оттачивалась острота защитных речей.

Речь государственного обвинителя - это, прежде всего, подробное и непредубежденное исследование и оценка всего выслушанного присутствующими в зале судебного заседания. Она, как правило, выдержана в строгих формах, да и цель, в большинстве случаев, одна -добиться осуждения и наказания виновных в о совершении преступления.

Об уровне государственных обвинителей того времени свидетельствует обращение Прокурора Д. О. Ровинского к молодым юристам: "Большинство из вас, господа, только что закончило образование. Вы еще неопытные в деле. Но нам дорога ваша неопытность. Вы не привыкли видеть еще в арестанте немую цифру, что чиновники с таким старанием сбывают друг другу... Помогайте друг другу, господа, наблюдайте друг за другом, не дайте упасть только что начатому делу, будьте людьми, господа, а не чиновниками! Опирайтесь на закон, но объясняйте его умно, с целью сделать добро и принести пользу... Дай бог, чтобы вы могли сказать все и каждому, что вы служили делу, а не лицам, что вы старались делать правду и приносить пользу, что вы были, прежде всего, людьми, господа, а уже потом чиновниками". Какими своевременными являются эти слова сегодня...

Довольно ознакомиться лишь с некоторыми обвинительными речами А. Ф. Кони, чтобы убедиться,

46730*

насколько искусно можно превращать сухие прокурорские "отчеты" в литературные произведения.

Характеризуя мужа в деле мещанки Емельяновой, подсудимой по делу об убийстве, А. Ф. Кони говорит: "...Это человек, привыкший властвовать и руководить теми, кто ему покоряется, сторонится товарищей, самолюбивый, непьющий, точный и аккуратный. Итак, это характер сосредоточенный, сильный и твердый, но развитый в глупой обстановке, которая ему никаких сдерживающих моральных начал дать не могла ". В другом месте оратор говорит: "Итак, если страсть является сильной, а голос совести более слабым, то результат может быть наиболее решительный". Простые будничные слова, не слишком сложные и невитиеватые предложения, а читается, как талантливое художественное произведение, и это - обвинительная речь.

Не удивительно, что обвинительные речи такого уровня требовали достойных оппонентов в лице не менее просвещенных и талантливых адвокатов - современников. И они нашлись.

Чтобы оценить высоту ораторских достижений адвокатов тех времен, полезно ознакомиться с ошело-мляющими своей ураганной силой выступлениями Ф. М. Плевако, впечатляющими своей психологической глубиной и придирчиво аналитичными пассажами кн. Урусова, замечательные сатирические миниатюры О. Грузенберга (Пример 1 ст. 46), где последний именно после речи прокурора Камышанского дает блестящую сокрушительную оценку обвинению. Очень интересной и поучительной в смысле сатирической сокрушительности относительно позиции прокурора признается речь московского адвоката Г. Резника в защиту В. Новодворской.

За годы советской действительности уровень образованности и судебной культуры государственных обвинителей резко упал. Сила, которой владела в советские времена прокуратура, не предполагала необходимость большого ума, а кое-где и здравого смысла. Техническая перегруженность, с одной стороны, политическая468

^ангажированность - с другой, и полное игнорирование их мнения со стороны руководства лишали государственных обвинителей необходимости не только задумываться над обвинительными речами в суде, но и готовиться к ним, вообще.

Адвокатура же, что действовала на правах советской золушки, вынуждена была приспосабливаться к действительности, к своему бесправию в судебном процессе, и при любых условиях выполнять свою социальную миссию. Поэтому адвокатура значительно опережала в культурном и ораторском смыслах своих прокурорских визави. К сожалению, сегодня в Украине такая расстановка сил сохранилась, поскольку никаких изменений не произошло.

Первой в перечне функций украинской прокуратуры действующая Конституция Украины называет поддержание государственного обвинения в суде. Если предположить, что прокуратуру окончательно лишат двух наиболее трудоемких функций - общего надзора и -следственной, то следует надеяться, что у прокуроров будет довольно времени, чтобы расстаться с имиджем "казенных" формалистов, которые плохо ладят с языком.

Появление суда присяжных потребует и от судей, и от государственных обвинителей и адвокатов-защитников не только умения владеть словом, но и высокой эрудицией и культурой речи, которая невозможна без знания государственного языка. Для того, чтобы все происходило именно таким образом, следует уже теперь уделять надлежащее внимание вопросам судебной риторики и прививать будущим судебным деятелям уважение к слову, к языку.

Однако следует всегда помнить, что речь судебного оратора ~ это лишь инструмент, эффективность и сила которого должны измеряться критериями таланта, трудолюбия, знаний и совести и быть направлены на пользу правосудия, а не на защиту чести мундира любой ценой.

По характеру своей деятельности и по духу закона, определяющего роль защитника в уголовном процессе, адвокат в каждом конкретном случае, является обреченным

469

на однобокость. При этой однобокости он, конечно, может легко ошибаться, быть, с объективной точки зрения, неправым, но это ни в коем случае не лишает его обязанности быть всегда субъективно честным, т.е в выборе методов (в том числе и речевых) достижения цели. Появление в украинской системе судопроизводства судов присяжных неизбежно будет требовать от государственных обвинителей, и тем более от адвокатов, более совершенного владения искусством языка, как это произошло с приходом суда присяжных в разное время и в разных странах.

Судебная речь - не повод для непродуманных экспром-тов, не должна допускать произвольного увлечения собственными эмоциями, личными ощущениями и чувствами. Так, А.Ф. Кони с сожалением и чувством стыда вспоминал, как он допустил резкую реплику в адрес подсудимого, который постоянно улыбался во время судебного заседания. Позднее ему стало известно, что у несчастного, вследствие паралича образовалась гримаса, наподобие улыбки.

Автор не склонен навязывать какую-то определенную схему судебной речи для всех. Каждый адвокат - это личность, которая имеет свои взгляды, привычки, подходы к делу. Но независимо от ее характера, объема судебная речь может включать определенные блоки, без которых она не выполнит своего назначения.

Автор оригинального пособия - "Право на защиту в уголовном процессе" Я. П. Зейкан предлагает перечень "составных частей", которые, по его мнению, должна содержать судебная речь адвоката-защитника. Это:

1)позиция по делу;2)вступление;3) анализ и оценка доказательств;4) данные, что характеризуют лицо подсудимого;5) анализ причин, которые оказывали содействие

совершению преступления, или причин, которые потащили ошибочное возбуждение уголовного дела;

6) вопросы, связанные с применением наказания или освобождением от него;

7) вопросы, связанные с решением гражданского иска;8) заключительная часть речи.

470

Автор не претендует на категоричность относительно перечня вопросов, которые должны, по его мнению, быть освещены или упомянуты в судебной речи так же, как и на порядок их изложения. Почти каждое дело вносит какие-то нюансы в обычный порядок, в особенности, когда дело оказывается в руках опытного адвоката, творческого человека. Но, в целом, без освещения именно названных блоков не обойтись в любом деле.

Как уже упоминалась раньше, картина судебных споров, являющихся неотъемлемой составной частью любого судебного процесса, будет полной и завершенной лишь тогда, когда в ней будет представлена и освещена фигура адвоката. Поскольку следующий раздел посвящен адвокатской этике, то в нем будут освещены и этические проблемы защитительной речи.

Особое место в деятельности адвоката занимает защитительная речь. Это заключительный акт его работы в суде первой инстанции. Ему предшествует кропотливая и напряженная работа, имеющая своей целью максимальное укрепление позиции защиты в процессе проверки судом обоснованности предъявленного обвинения. На этой стадии судебного процесса защитник группирует и подает в суд в наиболее убедительной форме все добытые в ходе суда аргументы в пользу своего подзащитного. Здесь обнажаются и сталкиваются истинные интересы лиц, которые находятся на скамье подсудимых, проявляются скрываемые до этого мысли и замыслы. Защитительная речь - это итог напряженной работы, сплав творческого осмысления фактов и таланта их изложения, которые служат единой цели - оказанию максимальной помощи подзащитному при реально сформированной расстановке фактических обстоятельств и возможностей.

Тщательная продуманность построения судебной речи в каждом конкретном деле и не менее продуманный "сценарий" ее изложения, безусловно, в какой-то степени, определяют эффективность выступления, но это еще далеко не все. Защитительная речь требует от адвоката концентрации всех его сил и способностей, умения и культуры, таланта и высочайшего такта. Одно неосторожное, походя брошенное слово или неудачно

471

сформулированная мысль способные вызвать в зале взрыв сдерживаемых до того эмоций, напрячь судей и послужить причиной довольно непредвиденных последствий.

Пример № 65.Рассматривается уголовное дело о зверском убийстве

группой несовершеннолетних участкового уполномоченного милиции. Все усложнялось тем, что жертвой пьяных подростков оказался недавно отслуживший действительную службу, уважаемый жителями поселка, двадцатипятилетний парень, лейтенант милиции, проработавший на этой должности лишь полгода.

В свое время существовала практика заслушивания громких уголовных дел так называемыми выездными "показательными" судебными процессами, поэтому дело рассматривалось во Дворце культуры г. Новоэкономическое (ныне Димитрово) Донецкой области. Главным пороком такой практики было то, что фактически цель этих процессов сводилась не столько к профилактике преступности, сколько к утолению коллективной жажды мести, которая несовместима с истинным правосудием. Нередко случалось и так, что объектом "жертвоприношения" разгневанной толпе оказывался человек, вина которого вызывала определенные сомнения или он был не в той степени виновный, как это выяснялось в ходе суда.

Жители города, шахтеры, уже давно негодовали поведением этой группы подростков. Поэтому огромный зал Дворца культуры с самого утра был до отказа заполнен жителями небольшого городка. Милиции с большим трудом удавалось сдерживать гнев населения. Непосредственным исполнителем преступления оказался шестнадцатилетний подросток, так как именно он вытянул из кобуры, сбитого с ног ударом по голове участкового пистолет и сделал несколько выстрелов в упор в голову лежащего лейтенанта.

Участникам процесса было ясно, что суд лишен возможности применить к несовершеннолетнему убийце высшую меру наказания, хотя именно этого требовала возмущенная общественность. Козлом отпущения в этой472

ситуации (то есть пойти на смертную казнь) предстояло стать другому подсудимому старше возрастом, Ж., хотя сам он непосредственно не убивал.

Защиту несовершеннолетнего убийцы осуществлял адвокат Р. Очень напряженное судебное заседание подошло к финальной фазе - выступлению прокурора и защитников. Июньская жара и биоэнергетическое напряжение зала создавали классическую обстановку бочки с порохом. Спичкой могло стать каждое, ненароком брошенное в залу, неосторожное слово.

И это произошло. В какой-то момент речи адвокат Р., осуществлявший защиту несовершеннолетнего убийцы, патетически заламывает руки и призывает суд еще раз внимательно взглянуть на подсудимого и проявить гуманность "к сломанному молодому деревцу", указывая при этом на подзащитного, разрядившего обойму пистолета в голову участкового. Казалось, что люди нетерпеливо ждали именно этого мгновения. Что произошло после этой пафосной речи, трудно описать. Негодование присутствующих, кстати, целиком оправданное, было таким страшным, что весь состав суда едва успел покинуть сцену, куда полетели бутылки, стулья - все, что оказалось под руками. Рассмотрение дела было продолжено лишь на следующий день в зале местного суда*.

Это пример непонимания защитником ситуации, отсутствие чувства меры и, если угодно, уважения к пострадавшим и аудитории, которое одним словом можно определить как высочайшую неэтичность поведения. И напротив, этичность и взвешенность защитника в наэлектризованной обстановке судебного зала способны успокоить толпу и заставить ее выслушать защитную речь, невзирая на массу отрицательных эмоций.

Пример 66.Дело по убийству Светланы Д. было назначено к

рассмотрению на выездной сессии в одной из аудиторий Д-го медицинского института, где училась Светлана

* Из личного архива автора.

473

Д. Тем самым, сознательно провоцировалась наиболее взрывоопасная ситуация для рассмотрения и без того трагически громкого дела. По традиции, существовавшей в те времена, сотни людей и многочисленные коллективы обращались в Верховный Совет СССР с требованием применить к преступнику высшую меру наказания -расстрел.

Сложность этого дела состояла в том, что документов о возрасте убийцы следователь установить не смог, а мать подсудимого утверждала, что подсудимогоому лишь семнадцать лет и 8 месяцев, то есть он — несовершеннолетний. Поскольку все сомнения по закону толкуются в пользу подсудимого, то и прокурор, и суд, естественно, были скованы рамками закона, предусматривавшего максимальную ответственность несовершеннолетних — до десяти лет лишения свободы.

Защиту подсудимого осуществлял адвокат Ф.После обвинительной речи прокурора, потребовавшего

для подсудимого наказания в виде десяти лет лишения свободы, публика, в основном представленная студенчеством, стала неуправляемой. Судья прервал процесс. После восстановления судебного заседания, суд предоставил слово защитнику убийцы. Зал взорвался с новой силой и, казалось, ничто не сможет остановить огромную аудиторию разгневанных студентов. Достаточно было адвокату подняться из кресла, как срывался страшный шум, который перекрывал все попытки председательствующего разъяснить правовую необходимость защитительной процедуры. Призывы судьи тонули в ропоте толпы. Необходимо было неординарное решение. И тогда адвокат решительно подошел к кафедре, откуда обычно звучали лекции почтенных преподавателей - доцентов, профессоров. Студенты на миг умолкли. Этой паузы хватило адвокату, чтобы обратиться к присутствующим в зале: "Уважаемые медики, - сказал адвокат,- разве не призывает вас клятва Гиппократа предоставить медпомощь страждущему от болезни преступнику?" После чего ему уже никто не мешал высказаться до конца.474

Не покидая кафедры, адвокат произнес защитительную речь, не преминув упомянуть в начале выступления и о роли защитительной миссии в судопроизводстве. После удаления суда в совещательную комнату, группа студентов обратилась к адвокату с просьбой прийти в институт и прочитать лекцию об обязанности и морали адвоката, что со временем и было неоднократно выполнено.

Ни сложность принятого адвокатом дела, ни его внутренний протест и моральное осуждение содеянного подзащитным преступления, не оправдывают открытую демонстрацию защитником своего отрицательного отношения к подсудимому. Тем более недопустимо, исходя из личной антипатии к подзащитному, игнорировать его защитительные доводы и аргументы - лишать его правовой поддержки. Это следует расценивать как фактический отказ от защиты.

Пример № 67.Ранее приводился пример, когда довольно именитый в г.

Д. адвокат проигнорировал отрицание обвиняемым, а позднее и подсудимым своей вины в совершении двух убийств из трех, которые инкриминировались ему следователем. Он осуществлял защиту интересов подсудимого по назначению и находился под впечатлением ужасного преступления, в совершении которого подсудимый не признавал себя виновным. Личность последнего была действительно малоприятной — из своих сорока лет он 17 провел за решеткой. Последнее преступление совершил, едва освободившись из мест лишения свободы.

На все утверждения подсудимого о его невиновности в убийствах, адвокат смотрел как на обычную попытку избегнуть наказания. Поэтому и свое выступление адвокат свел к десятку слов, которые дословно прозвучали следующим образом: "Будучи схваченным за горло служебным долгом, прошу не лишать моего подзащитного

Суд по собственной инициативе отбросил из обвинения два эпизода за недоказанностью в совершении последних подсудимым.

475

В адрес Президиума областной коллегии адвокатов судом было вынесено частное определение о недопустимом поведении в суде адвоката М., вследствие чего подсудимый остался фактически без защиты, для принятия соответствующих мер. *

§40. АДВОКАТСКИЙ ЭТИКЕТ

Этикет - это правила внешнего проявления этических законов в определенной обстановке и при определенных обстоятельствах. Существуют сферы деятельности, где этикет играет едва ли не решающую роль при осуществлении определенных процедур и приобретает официальное оформление на манер протокола (в дипломатической деятельности), уставных отношений в армии.

В юриспруденции вопросы этикета могут быть изложены в регламентах судов, в правилах судебной и адвокатской этики и т.п. Действующие правила адвокатской этики в Украине не содержат норм этикета, но в дальнейшем они могут там появиться.

В значительной степени понимание сути этикета - это следствие определенного воспитания в семье, школе, высшем учебном заведении. Понимание и соблюдение субъектом таких моментов, как умение одеваться соответственно определенным ситуации или обстоятельствам, кого встретить стоя, кто кому подать руку первым при встрече, где лучше следует молчать, а где и что ответить и т.п. - это моменты, формирующие мнение о человеке с первой встречи и навсегда.

Каждому в жизни приходилось здороваться за руку с людьми, которые здороваясь за руку, протягивают кончики пальцев с таким видом, будто оказывают большую услугу. В следующий раз, при встрече с такими людьми просто не хочется повторять эту, казалось бы обычную, процедуру.

* Из личного архива автора.

476

Это элемент полного непонимания человеком такого значительного акта, как пожатие протянутой кем-либо руки. Этот акт может выглядеть как доброжелательный жест или как проявление неуважения к человеку, который протянул руку. Мелочь? Да, но очень красноречивая. Это невоспитанность, незнание этикета.

Кто-то может спросить: о каком этикете может идти речь при работе с обвиняемым или подсудимым? К чему адвокату знание этикета? Какое отношение имеют атрибутика зала или красивые манеры к высокому профессионализму?

Прежде всего, адвокат не может игнорировать правила судебного этикета. Более того, он является, наверное, единственным участником судебного заседания, которому пристало демонстрировать свое уважение к суду, другим участникам судебного процесса и к аудитории, никому не прощающей игнорирование правил поведения.

Входя в судебный зал, человек оказывается в особой сфере социального бытия. Он переступает порог, за которым царствует закон и гуманизм, атмосфера осуждения зла и торжества справедливости, беспристрастного анатомирования преступления и заслуженной расплаты за него. Здесь все, даже обычные вещи и события, предстают в особом свете: участники судебного действа одеты в торжественную форменную одежду, подчеркивающую неординарность происходящего. Здесь не говорят, а произносят, не спорят, а участвуют в судебных прениях, не действуют, а выполняют процессуальные процедуры.

Однако уважение к суду и судопроизводству в значительной степени зависит от соответствующей обустроенности места осуществления правосудия, культуры ведения процесса, внешнего состояния и взаимоотношений его участников.

Много государств позаботились о том, чтобы храм правосудия выглядел бы соответствующим образом. Торжественные и строгие дворцы юстиции Парижа и Лондона, США и Германии убедительно говорят в пользу уважения народа к судебной власти. Позаботились там и о внутреннем оформлении храмов правосудия

477

в законодательном порядке. Практически во всех демократически ориентированных государствах атрибутика судебных помещений законодательно урегулированная. Законом Российской Федерации "О статусе судей" предусмотрена символика судебной власти, включает обязательное присутствие Государственного флага РФ в зале судебного заседания, изображение Государственного герба. В США невозможно себе вообразить кабинет чиновника любого ранга, не говоря уже о судебном зале, где бы за спиной хозяина не присутствовал американский флаг.

Украина во многом заимствовала свое отношение к судебной системе у власти предыдущей, советской. За редчайшим исключением, здания судов приспосабливались и сейчас находятся в кое-как приспособленных помещениях. Судебные залы в таком состоянии, что нередко стыдно перед студентами-практикантами. Ни один закон или норма права не предусматривают требования об обязательном наличии в зале суда Государственного флага Украины. Статья 341 УПК Украины "Провозглашение приговора" устанавливает, что все присутствующие в зале судебного заседания, в том числе и состав суда, заслушивают приговор стоя. Однако, на наш взгляд, необходима норма, определяющая обязательную атрибутику судебного зала, где вершится суд именем Украины.

Регламент Конституционного Суда Украины вопросам этикета отводит специальный Параграф 39 - "Правила этикета на пленарных заседаниях" Конституционного Суда Украины.

В нем подчеркивается, что пленарные заседания Конституционного Суда Украины осуществляются в торжественной обстановке. При входе судей Конституционного Суда Украины в зал заседаний, а также при их выходе из зала, все присутствующие встают.

Участники пленарного заседания КС дают объяснения, отвечают на вопрос и ставят вопросы стоя и только после предоставления им слова председательствующим на пленарном заседании. С разрешения председа-тельствующего участнику может быть предоставлена478

возможность выступать, ставить вопросы, отвечать на них сидя.

Формами обращения к председательствующему на заседании Конституционного Суда Украины, к судьям являются, соответственно, слова: "Высокий Суд", "Ваша честь", "Уважаемый председательствующий", "Уважаемый судья".

При обращении к участникам пленарного заседания, а также при ссылке на этих людей в выступлениях используются слова: "Уважаемая сторона", "Уважаемый представитель стороны", "Уважаемый свидетель", "Уважаемый эксперт", "Уважаемый...". В обращении может называться фамилия соответствующего участника или его имя и отчество.

Присутствующие в зале заседаний участники конституционного осуществления, представители средств массовой информации, граждане обязаны вести себя почтительно к участникам пленарного заседания и друг к другу, выполнять распоряжения председательствующего и указания судебного распорядителя относительно соблюдения порядка в ходе пленарного заседания; не допускать во время передвижений по залу разговоров, реплик в любой форме; не создавать любых других препятствий для нормального хода пленарного заседания.

Государственная символика - это не что иное, как атрибуты официального этикета, призванного поддерживать у каждого гражданина страны уважение к судебной системе как самостоятельной области государственной власти.

Внешнее оформление судебных помещений - это лишь один из элементов судебного этикета. Главной же заботой данной этической области является культура ведения судебного процесса и общения его участников.

Если юридическая этика призвана одухотворить правоприменительный процесс, задача судебной этики - наполнить деятельность судей и должностных лиц судебных учреждений моральным содержанием, то задача судебного этикета состоит в предоставлении этой деятельности соответствующего ей внешнего оформления: значимости, важности, торжественности.

479

Однако формальность и торжественность судебного процесса - не самоцель. Много норм уголовно-процессуального права, регулирующие процесс судопроизводства так или иначе содержат указания относительно этикета. Поскольку концепция судебной реформы и Конституция Украины предусматривают введение суда присяжных, то неизбежно возникнет необходимость в составлении присяги присяжными заседателями, что, безусловно, станет элементом судебного этикета. Разъясняя свидетелям и потерпевшим, соответственно ст. 302 УПК Украины, их обязанность давать суду правдивые показания, судья должен напомнить им о гражданском долге, который также согласовывается с правилами судебного этикета.

"Суд не имеет права ограничивать продолжительность последнего слова подсудимого определенным временем", - говорит ст. 319 УПК Украины. Не разрешается также ставить подсудимому вопросы во время произнесения последнего слова, что бесспорно, относится все к той же категории правил судебного этикета.

Если попробовать дать собственное определение исследуемому ответвлению юридической этики, то следует признать, что в одинаковой мере имеют рацию как тот, кто думает, что судебный этикет - это форма, в которой осуществляется правосудия, так и те, кто распространяет требования судебного этикета на всех участников процесса.

Источниками судебной этики служат моральные категории философии: совесть, добро, зло и т. п. Судебный этикет - это срез культуры общества. По мнению А. С. Кобликова, судебный этикет является неотъемлемой частью культуры правосудия, служит авторитету судебной власти. Культура участников судебного процесса - это лишь часть общей культуры судопроизводства и проявляется она многолико: одежда профессиональных участников судебного процесса, манеры, приветствия, отношение друг к другу в процессе работы, поведение в перерыве и многое другое. Овладение правилами этикета обеспечивает доброжелательные и почтенные отношения участников процесса между собою.480

Форменная торжественная одежда судей будто наделяет их особыми свойствами и указывает на их равноправие, высокую причастность к правосудию и конституционному посвящению. Ничто не может быть более неуместным, чем дорогие украшения на участниках судебного процесса при выполнении судейских обязанностей, демонстрация ярких и пестрых атрибутов наряда.

Это, в одинаковой мере, относится и к другим профессиональным участникам судебного действа. Вызывающая прическа, нарядные серьги и перстни на руках процветающих юристов (чаще адвокатов) не только признак дурного тона, но и элементарное непонимание неуместности демонстрации благополучия и роскоши в обстановке, где звучат печальные ноты человеческих трагедий.

Пример 68.Интересы пострадавших в деле банды, обвиняемой в

осуществлении дерзких и жестоких преступлений, представляла адвокат, которая по стилю одежды и количеству украшений явным образом перепутала судебное заседание с очередной развлекательной вечеринкой. Во время допроса одного из подсудимых она довольно настойчиво старалась выяснить судьбу похищенных из квартиры ее клиентов ценностей. На поставленный в десятый раз вопрос: "Кому вы сбыли украденное колье и кто мог купить такое дорогое украшение?" подсудимый довольно ехидно ответил: "Случилась богатая дама, вроде вас, и с готовностью купила ".

Может ли судья призывать профессиональных участников судебного заседания к соблюдению этикета в одежде, внешнем виде? Представляется, не только может, но и должен. Иное дело, такой призыв, сам по себе, требует интеллигентности и такта со стороны судьи.

Уже упоминавшийся раньше член областного суда П. считал своим долгом прямо в судебном заседании сообщать участникам процесса свое неудовольствие внешним видом кого-либо из них, и делалось это в такой форме, что всегда завершалось скандалом, слезами и жалобами на действия председательствующего.

48131 - 7-481

Своим обращением судья будто иллюстрировал высказывание одного из советских авторов о том, что "суд - учреждение строгое. Здесь не место для какой-то изысканной вежливости и особой любезности". Тем временем, если с претензиями к изысканности и можно согласиться, то особая любезность - просто необходимый элемент судебного этикета. Если выходить из посылки, что судебный этикет является элементом общей, а потом и судебной культуры, то нельзя не отметить, что автор приведенного "шедевра" призывает к потере этой наиболее привлекательной черты исследуемого предмета. Культура она или есть, или ее нет. И никакие самые строгие установки и правила не могут изменить отношение культурного человека к окружающей обстановке.

Неопрятность в одежде, пренебрежение к внешнему виду часто характеризуют и внутренние черты человека, его воспитанность, культуру. Оскорбительно для окружающих и несовместимо с профессией появление в судебном заседании с запахом алкоголя. Подсудимые, доставленные в судебное заседание со следственного изолятора, чрезвычайно остро воспринимают присутствие запаха спиртного. Я уже не останавливаюсь на аморальности самого явления.

Пример 69.Очень достопочтенный судья передпенсионного

возраста стал зачастую злоупотреблять спиртным. Он пристрастился к вину и перед судебным заседанием обязательно выпивал стаканчик "Кагора". Доходило до того, что он прямо в судебном заседании во время допроса умудрялся дремать и только локоть заседателя возвращал его к действительности. Во время допроса подсудимого-мошенника он в очередной раз задремал. Допрашиваемый, человек с юмором, весело и развязно обратился к участникам судебного заседания с предложением, пока судья дремлет, обменяться анекдотами. Кроме печального юмора, здесь следует усматривать и целиком реальный повод для отставки судьи.

Пример 70.Ныне покойный адвокат К. имел обычай "на следующий

день " поправлять свое здоровье. Слушалось уголовное дело,482

в котором он по назначению суда защищал карманника. После куцого и невнятного выступления защитника судья предоставил последнее слово подсудимому, на что последний с ехидной улыбкой попросил судью заменить его последнее "слово " еще одним выступлением адвоката. На вопрос судьи, чем ему так понравилось выступление защитника, подсудимый ответил: "Я уже семь месяцев нахожусь в следственном изоляторе и было очень приятно ощутить запах спиртного ".

К грубым нарушениям судебного этикета следует отнести факты пререкания участников процесса между собой и тем более с судьей. В то же время, это совсем не означает молчаливого отношения к нарушениям процесса, если такие допускаются судьей или кем-либо из коллег. Существуют процессуальные нормы, которые предусматривают форму реагирования на подобные явления.

Определение судебного этикета, по А. С. Кобликову это " ...совокупность правил поведения субъектов судебного процесса, которые регулируют внешние проявления взаимоотношений между судом и лицами, принимающими участие в деле, формы их общения, основанные на признании авторитета органов правосудия и необходимости соблюдения приличного поведения в государственном учреждении ".

Представляется, что такое определение не полностью отражает сущность судебного этикета по ряду соображений. Подсудимый так же является "лицом, которое принимает участие в деле", однако, можно ли требовать от него знания и, тем более, соблюдения этикета.

Требования судебного этикета не ограничиваются "внешними проявлениями взаимоотношений между судом и лицами, принимающими участие в деле". Они определяют также отношения и между самими участниками судебного процесса, что не менее важно.

Судебный этикет, по нашему мнению, - это правоэтические нормы, регулирующие атрибутику судопроизводства, формы внешнего проявления взаимо-отношений между профессиональными участниками

48331*

судебного процесса, между судом и лицами, принимающими участие в судебном процессе, и служат авторитету суда и судопроизводству в целом.

Закончить этот раздел хотелось бы высказыванием Ч. Беккария, где утверждается, что "...формальность и торжественность необходимы при отправлении правосудия, чтобы ничего не оставлять на произвол судьи, чтобы народ знал, что суд действует на основании твердых правил, а не в беспорядке и пристрастно".

§41. ИНФОРМАТИКА НА СЛУЖБЕ АДВОКАТА

Под рабочим местом адвоката подразумевается, прежде всего, организация работы в условиях информационного уровня правового обеспечения. Одним из важнейших факторов успешной работы юриста является надлежащее информационное обеспечение. Без полной своевременной и точной законодательной информации его деятельность будет малоэффективной или абсолютно невозможной. Своевременное получение и эффективное использование действующих и вновь принятых законов, указов Президента, Постановлений Кабинета Министров, актов Конституционного Суда Украины и руководящих указаний Верховного Суда Украины, наконец, актов международного законодательства - гарантирует от серьезных ошибок в работе адвоката, а следовательно и успешность его работы.

Ныне в Украине активно формируются программныеи инструментальные среды, создается современнаяинформационная инфраструктура, объединяющаякомпьютерные сети передачи данных государственных органов управления, предприятий, банковских и других коммерческих организаций и накопленные информационные ресурсы в виде баз данных и знаний. Это создает предпосылки для перехода на качественно новый уровень аналитической работы адвоката -484

практическое использование интеллектуальных технологий в области поиска, формирования и поддержки принятия сопроводительно-правовых решений в тех областях, с которыми сталкивается адвокат в практической деятельности.

К сожалению, сегодня еще можно найти немало адвокатов, для которых, по тем или иным причинам, компьютер еще не стал повседневным инструментом в работе, постоянной необходимостью. Это не вина, а, скорее, беда этих юристов. К сожалению в отдельных юридических консультациях можно наблюдать интересную сцену: дежурный адвокат за недостатком посетителей восторженно раскладывает пасьянс на компьютере. Но вот и долгожданный посетитель. Приступая к составлению заявления, адвокат садится к столу и начинает выстукивать документ на старенькой печатной машинке. Некоторым адвокатам (в основном это пожилые люди), тяжело овладеть компьютером.

Давно уже стучится в дверь аксиома - действующая разветвленная система накопителей информации, средства ее доставки в нужные пункты и в нужное время несомненно способствуют быстроте поиска правильного и грамотного ответа на любой вопрос и принятию верного правового решения.

Важнейшим условием становления информационного комфорта является создание технологически обеспеченного рабочего места, на котором господствующие позиции занимают новейшие компьютерные информационные технологии, средства космической связи, оптоволоконные каналы, биотехнологии.

Работа солидных юридических фирм и отдельных адвокатов сегодня невозможна без использования средств компьютерной автоматизации. И если большинство отечественных фирм все еще работает «по-старому», юридическая практика компаний в развитых странах уже давно немыслима без соответствующего программного и аппаратного обеспечения.

Правовая информация была и остается в Украине наидефицитнейшим «товаром». Потребность в ней

485

для управления и бизнеса на сегодня - очевидна. Управленческие решения обязаны быть гибкими и эффективными, а управ-ленческие действия должны быстро перестраиваться, поскольку ситуация в государстве постоянно изменяется. Но времени на то, чтобы адекватно реагировать на изменения в обществе, с каждым днем становится все меньше и меньше. В связи с этим юристу недостаточно руководствоваться только соображениями здравого смысла и собственной интуицией. Приходится считать, сравнивать, выбирать и анализировать. Для этого нужно владеть оперативной, полной и достоверной информацией.

Решить эти задачи помогают автоматизированные правовые информационные системы. Преимуществом таких систем является то, что во время работы с ними отпадают проблемы, связанные с поиском и выбором законов и других нормативных документов, мониторингом изменений в законодательстве, утратой силы тем или иным законом и т. п.

Информационные базы данных национального законодательства появились на рынке программного обеспечения сравнительно недавно, и их популярность неуклонно возрастает. На сегодня в нашей стране существует ряд информационно-справочных правовых систем. Наибольшее распространение получили: «Лига: Закон» и «Нормативные акты Украины», справочно-поисковая система «Юрист плюс», «Лоцман», «Совет».

Нужно знать, что под компьютерными справочно-поисковыми системами понимаются базы данных, содержащие нормативные документы, которые регулируют важнейшие сферы общественных отношений. Ныне ни одна серьезная юридическая фирма не обходится без справочно-поисковых систем. Они являются эффективным инструментом для работы с большим объемом документов. Особой популярностью пользуется программа «Лига: Закон». Общий объем документов, которые входят в базу данных законодательства, около 60 000 страниц машинописного текста, рассчитаный на широкий круг потребителей. Это дает возможность осуществлять486

эффективный поиск необходимых документов в огромном массиве, анализировать практические ситуации. Такие базы данных содержат не только нормативные документы, но и многочисленные материалы, которые комментируют локальные ситуации. Эти сведения незаменимы при обучении, стремлении пользователя повысить свою квалификацию, решении конкретных проблем правового характера.

Справочно-поисковые системы - это огромные, удобные справочники, где пользователь может быстро найти информацию, необходимую для анализа ситуации. Такие системы являются полным и надежным источником правовой информации, поскольку ни одно издание не публикует всего спектра официальных документов. Оперативное получение информации от органов власти и управления - непростая задача. Только ведущие издания и наиболее крупные фирмы, поставляющие СПС, имеют собственные службы и корреспондентские структуры по обеспечению нормативной информацией. Удобство такого способа получения информации в том, что пользователю предоставляется полная копия всей центральной базы документов и регулярно пересылаются ее пополнения.

В условиях стремительного развития отечественного законодательства использование справочно-поисковых систем в адвокатской практике приобретает большое значение, поскольку деятельность юристов имеет политическую направленность и состоит в служении государству и обществу по обеспечению функционирования его правовой системы. Профессиональная подготовленность адвоката, его способность решать конкретные правовые задачи зависят от базовых знаний в области юриспруденции, знания компьютера и основных программных продуктов.

В работе отечественных юристов уже накоплен достаточный опыт относительно решения проблемы поиска нормативных актов и справочной информации правового характера. На сегодня наиболее перспективным выглядит решение проблемы поиска и систематизации правовой информации, связанное с оснащением юристов

487

автоматизированными рабочими местами (Арм-юрист) на базе персональных компьютеров.

Много юристов отдают предпочтение не нормативным, а тематическим базам данных, где сохраняются документы, касающиеся судебной практики, и где можно получить консультации юристов по вопросам наследования, дарения, защиты прав потребителей, приобретения недвижимости и т. п. Вследствие этого информационное наполнение Арм-юрист становится все более разносторонним.

В правовых системах кроме баз нормативных документов функционируют тематические пакеты. Они содержат материалы из разных областей права, словари, электронные версии разных печатных изданий, консультации. Большинство фирм, распространяющих такие информационно-справочные поисковые системы, предлагают пользователям различные услуги, включая поиск и распечатание документов по индивидуальному заказу.

Активные пользователи выдвигают все больше требований к сервисным возможностям информационно-справочных поисковых систем. Если раньше пользователю было достаточно найти и распечатать текст документа, то теперь ему необходимо проследить связи между документами, создать выборки из них, вести свою, предназначенную для пользователя, базу данных.

Во время набора текста любого юридического документа с помощью шаблонов, разных технических возможностей текстового редактора время, затрачиваемое на работу, сокращается в несколько раз, уменьшается количество печатных ошибок. Высвобождается значительная часть рабочего времени, которое можно использовать более эффективно.

Важно знать, что все популярные Windows-версии юридических пакетов выполняют поиск документов по:

а) тематическому рубрикатору;б) дате утверждения;в) номеру документа;г) виду органа, принявшего его;д) выводу текста на печать.

488

Информационно-поисковая система «Лига: Закон» и другие разрешают экспортировать документы и их фрагменты в MS-Word. Это очень удобно (например, для заполнения бланков) или при составлении документов. При каждом изменении или введении любого параметра поиска система информирует о количестве документов, которые удовлетворяют условиям запроса. Некоторые из систем обеспечивают поиск по объединению всех реквизитов актов и слов, встречающихся в текстах.

Логика обработки запросов информационно-справочной поисковой системы должна быть понятной пользователю. С этой целью большинство справочных систем имеет определенный словарь, из которого и предлагается выбирать термины, отвечающие запросу, разрешают осуществлять поиск по словам и словосочетаниям, использованными в текстах и приведенными в словаре системы.

Многих пользователей привлекает возможность создания и ведения собственной базы данных, формирования именных тек, документов, установки закладок в тексте документа, размещения своих комментариев, а также возможность перехода в тексты других документов любой из баз данных всего программного комплекса текста, который просматривается, за любым из имеющихся в нем слов, словосочетаний, дат или номеров документов.

Чрезвычайно интересным и удобным является поиск по ситуации. Даже при отсутствии реквизитов нормативного акта возможно найти правильный ответ на поставленный вопрос. Поиск по ситуации выводит на экран пользователя тот фрагмент документа, в котором содержится необходимая информация.

Базы данных многих поисковых систем соединены под одной программной оболочкой и связаны сквозными гипертекстовыми ссылками. Это значительно облегчает поиск документа, если пользователь не знает точно, к какой базе данных относится закон или другой нормативный акт.

Развитие технологии Internet делает возможной работу с документами в режиме on-line. Положительное: не расходуется место на диске. Но данная система подходит для опытных пользователей с высококлассным АРМ.

489

Право следует отнести к относительно структу-рированным сферам человеческой деятельности и вдобавок с чрезвычайно мобильной базой, которая постоянно изменяется, что значительно усложняет работу в таких сложных условиях. При таких обстоятельствах, одним из промежуточных прагматических решений будет использование системы поддержки принятия решений в качестве вспомогательного средства. Здесь открываются условия (наличие экспертной системы) в обеспечении, дополнении и увеличении возможности в сфере выбора и принятия решения в условиях неопределенности ситуации.

Под экспертной следует понимать систему, которая объединяет возможности компьютера со знаниями и опытом эксперта в такой форме, что система может предложить умный совет или осуществить умное решение поставленной задачи.

Первая отечественная экспертная поисковая система «Hay-эксперт» появилась в мае 2002 года. Она отвечает требованиям, которые выдвигаются к классу интеллектуальных надстроек, и обеспечивает поиск документов в компьютерной правовой системе «Нормативные акты Украины» (НАУ).

Взаимодействие пользователя с «Нау-эксперт» построено следующим образом:

- система выясняет у пользователя цель его поиска (документ, тема, срок и т.д.);

- уточняет известные нему данные (заодно и анализирует ошибки); дополняет данные (прибавляет формы слова, учитывает синонимы);

- дальше система подбирает соответствующий вид поиска и задает его параметры; предлагает свой план действий;

- с согласия пользователя запускает поиск; находит информацию;

- оценивает степень ее соответствия запроса.При этом пользователю отводится простая роль. Он

должен ответить на 2-3 вопроса и получить результат. Практика свидетельствует, что с помощью «Нау-эксперт» даже неопытный человек находит нужную информацию490

быстрее и результативнее видавших виды пользователей, работающих с обычной системой.

Упомянутая система имеет серьезные преимущества при тематическом поиске документов перед обычными поисковыми системами. При осуществлении процедуры поиска «Нау-эксперт» учитывает все формы слова. Важным является и то обстоятельство, что «Нау-эксперт» учитывает синонимы. Если нужно найти, например, документы по теме «обмен жилья», система учитывает синонимы: «дом», «квартира», «жилье», «хата», «помещения», что исключает потерю важной информации.

Экспертная система «Нау-эксперт» экономит время, не допускает потерь нужной информации, выполняет предыдущую оценку найденной информации.

Необходимо помнить, что ни одна из существующих в Украине информационно-поисковых систем не имеет статуса официального источника права. Задачей ИПС (информационно-поисковой системы) не является легитимизация правовых актов путем их публикации. Это конституционная прерогатива таких изданий, как «Голос Украины», «Урядовый курьер», «Ведомости Верховной Рады Украины». Назначением информационно-поисковой системы является предоставление эффективного инструментария для поисковой работы по любым потребностям.

Ныне в Украине используется уже больше десятка информационно-поисковых систем. Для избрания оптимальной системы следует пользоваться характеристиками, которые определяют «полезность» системы для конечного потребителя. Такими является: полнота предоставления правовой информации, оперативность ее пополнения, качество источников информации для ведения баз данных, удобство и функциональность системы в работе.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ ТЕМЫ СЕМИНАРОВ-ПРАКТИКУМОВ(КОНТРОЛЬНЫЕ ВОПРОСЫ, СИТУАЦИИ, ЗАДАЧИ, ВСПОМОГАТЕЛЬНАЯ ЛИТЕРАТУРА)

Автор вполне отдает себе отчет в том, что срок службы учебника в таком виде, как он представлен сегодня, будет непродолжительным в силу возможных и неизбежных изменений в законодательстве и, прежде всего, касающихся непосредственно основ организации самой адвокатуры. Однако ценность многих положений, изложенных автором, бесспорно не утратит своего назначения, поскольку они преследовали цель научить будущего адвоката не только правильно понимать и применять действующие законы, но и тому, насколько важно для адвоката иногда воздержаться в конкретный момент от поспешного использования своих прав и процессуальных возможностей с тем, чтобы сделать это в наиболее удобный и подходящий момент, точки зрения максимальной эффективности выполнения главной задачи - оказания качественной правовой помощи клиенту. Этого не будет сказано никогда и ни в едином Законе.

Автор далек от абсолютной убежденности в безупречности всех изложенных в учебнике собственных мыслей и соображений. Отсутствие в учебнике категорических интенций с намерением добиться торжества какой-либо единой позиции (кроме этических) должно настраивать читателя и, в первую очередь студента, на желание сделать собственный выбор.

Автор будет признателен за критические пожелания, продиктованные единственной целью, - дать будущему адвокату качественный и полезный инструмент в избранном им на всю жизнь важном и благородном деле - оказании правовой помощи тем, кто в ней нуждается.

ТЕМА 1. СОЦИАЛЬНО-ИСТОРИЧЕСКИЕИСТОКИ АДВОКАТУРЫ (§1, §2, §3)

1. Философия судопроизводства.2. История и география возникновения судов.3. Философия судебной защиты.4. Первые зародыши адвокатской профессии.5. Социальные условия возникновения адвокатуры.6. Зародыши адвокатуры в Древней Греции.7. Юстиция и адвокатура Древнего Рима.8. Определяющие факторы стремительного развития

адвокатуры Древнего Рима.9. Возрождение европейской адвокатуры после

Средневековья и Инквизиции.10. Адвокатура Франции.11. Адвокатура Англии.

ЛитератураБачинин В. А. Морально-правовая философия. Исторический

обзор: Уч. посібник - X., - 1995. - 136 с. Гловацъкий І. Ю. Діяльність адвоката-захисника в кримінальному

процесі: Навч. посібник - К., 2003. - С. 350. Історія адвокатуры України / Відп. ред. Т.В. Варфоломеєва. - К.,

2003. Святоцький О. Д., Медведчук В. В. Адвокатура: Історія і

сучасність. - К., 1997. - С. 201.

ТЕМА 2. УКРАИНСКАЯ АДВОКАТУРА:ИСТОРИЧЕСКИЙ АСПЕКТ (§4, §5)

1. Зародыши судебной защиты в Киевской Руси.2. Христианство как проводник римского права в

Киевской Руси.493

3. Адвокатура Украины времен Литовской Руси.4. Правила рассмотрения судебных дел.5. Украинская адвокатура времен Российской империи.6. Вклад украинцев в осуществление судебной реформы 1864 г.

в России.7. Украинская адвокатура времен Советского Союза.8. Украинская адвокатура постсталинского периода.9. Первый закон «Об адвокатуре» на территории Украины.

ЛитератураГловацъкий І. Ю. Діяльність адвоката-захисника в кримінальному

процесі: Навч. посібник. - К., 2003. - С. 350. Фіолевський Д. П. Судова влада і правоохоронна система України:

Навч. посібник. - К., 2005. - 320 с Святоцький О. Д., Медведчук В. В. Адвокатура: Історія і

сучасність. - К., 1997. - С. 201.

ТЕМА 3. АДВОКАТУРА НЕЗАВИСИМОЙ УКРАИНЫ (§6, §7, §8)

1. Адвокатура в Украине на момент провозглашения независимости.

2. Место адвокатуры в независимой Украине.3. Международный фактор развития украинской

адвокатуры.4. Деонтологический кодекс и его роль в становлении

адвокатуры независимой Украины.5. Стандарты независимости юридической профессии.6. Основные положения о роли адвокатов.7. Основные принципы относительно роли адвокатов.8. Свод принципов защиты всех лиц, подвергнутых

задержанию или заключению в любой форме.

ЛитератураСвятоцький О. Д., Медведчук В. В. Адвокатура: Історія і

сучасність. - К., 1997. - С. 201. Святоцький А. Д., Міхеєнко М. М. Адвокатура України. - К., 1997.

- С. 5-8, 32-34.

Стандарты независимости юридической профессии МАЮ (принятые на конференции МАЮ в сентябре 1990 г. в г. Нью-Йорке) // Советская юстиция. - 1991. - № 23-24. - С. 19-20.

Фіолевський Д. П. Гребенъков Г.В. Юридична етика: Навч. посібник. - К.: Алерта, 2005. - С. 211.

Фіолевський Д. П. Судова влада і правоохоронна система України: Навч. посібник. - К., 2005. - 320 с

Фіолевський Д. П. Кілька цеглин до устоїв адвокатури // Адвокатура. - 2005. - 24 февраля (3-4 (35-36)).

ФиолевскийД 77. PRO I CONTRA Законопроекта «Об адвокатуре» // Юридическая газета. - 2005. - 28 ноября (№ 22 (58)).

ТЕМА 4. АДВОКАТУРА В КОНТЕКСТЕСУДЕБНО-ПРАВОВОЙ РЕФОРМЫ В УКРАИНЕ (§8, §9, §10)

1. Социальный статус адвокатуры как профессии в Украине.

2. Роль и место адвокатуры в правовом государстве Украина.

3. Конституционный статус адвокатуры в независимой Украине.

4. Законодательство об адвокатуре независимой Украины.5. Принципы деятельности адвокатуры.6. Принцип самоуправления адвокатуры.7. Организация адвокатуры независимой Украины.8. Основное звено адвокатуры.9. Объединения адвокатов.10. Органы корпоративного контроля качества оказываемых

адвокатами юридических услуг.11. Порядок обретения лицензии на право заниматься

адвокатской деятельностью.12. Частная адвокатура.13. Основания и порядок лишения лицензии на право

заниматься адвокатской деятельностью.14. Дисциплинарная ответственность адвоката.

494 495

Литература

Варфоломеєва Т. В. Конституційні основи діяльності адвокатури// Адвокат. - 1996. - №2. Варфоломеєва Т., Гончаренко С.

Науково-практичний комментарійдо Закону України «Про адвокатуру». - К., 2003. - 426 с

Фіолевський Д. П., Гребеньков Г В. Юридична етика: Навч.посібник. - К.: Алерта, 2005. - С 211. Фіолевський Д. П. Судова

влада і правоохоронна система України:Навч. посібник. - К., 2005. - 320 с Фіолевський Д. її. Кілька

цеглин до устоїв адвокатури //Адвокатура. - 2005. - 24 февраля (3-4 (35-36)). Фиолевский Д.

П. PRO I CONTRA Законопроекта «Об адвокатуре»// Юридическая газета. - 2005. - 28 ноября (№ 22 (58)).

ТЕМА 5. ПРАВОВЫЕ ОСНОВЫ АДВОКАТСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ (§11, §12, §13)

1. Виды деятельности адвокатуры.2. Консультационная работа адвоката.3. Предоставление правовой помощи в уголовных делах.4. Предоставление правовой помощи в гражданских делах.5. Предоставление правовой помощи в хозяйственной сфере.6. Предоставление правовой помощи в административном

судопроизводстве.7. Принципы деятельности адвокатуры.8. Принцип законности.9. Принцип независимости адвокатуры.10. Принцип корпоративности в адвокатской деятельности.11. Институт адвокатской тайны.12. Формы деятельности адвокатуры.13. Адвокат-клиент: гармония взаимоотношений в границах

правового поля.

ЛитератураКонституция Украины от 26 июля 1996 г. - К., 1996. - 52 с. Закон Украины «Об адвокатуре». 19 декабря 1992 г./ВВР Украины. - 1993. - № 9.496

Варфоломеєва Т., Гончаренко С. Науково-практичний коментарій до Закону України «Про адвокатуру». - К., 2003. - 426 с.

Гловацъкий І. Ю. Діяльність адвоката-захисника в кримінальному процесі: Навч. посібник. - К., 2003. - С. 350.

Фіолевський Д. П. Судова влада і правоохоронна система України: Навч. посібник. - К., 2005. - 320 с

ТЕМА 6. АДВОКАТ В УГОЛОВНОМ ПРОЦЕССЕ (§14, §15)

1. Конституционная основа уголовно-правовой защиты.2. Задача адвокатуры по определению Конституции Украины.3. Адвокат-защитник: процессуально-правовой статус.4. Права адвоката в уголовном процессе.5. Обязанности адвоката в уголовном процессе.6. Однобокость защитной позиции адвоката-защитника.7. Адвокат-представитель пострадавшего в уголовном процессе.8. Недопустимость обвинительной позиции адвоката-

представителя потерпевшего.

ЛитератураКонституция Украины от 26 июля 1996 г. - К., 1996. - 52 с. Варфоломеєва Т. В. Конституційні засади діяльності адвокатури //

Адвокат. - 1996. - №2. Бирюченсъкий О. Т. Проблеми забезпечення права особи на захист

у кримінальному судочинстві // Вісник Верховного СудуУкраїни. - 1999. - № 6 (16). Бирюченсъкий О., Панєвин О.

Застосування судами Українизаконів, що забезпечують підозрюваному, обвинувачуваному,підсудному право на захист // Коментарій судової практики вкримінальних справах. - К., 1997. Закон Украины «Об

адвокатуре». 19 декабря 1992 г./ВВРУкраины.-1993.-№9. Зейкан Я. П. Право на захист у

кримінальному процесі: Практ.посібник. - К.: Юридична практика, 2004. - 278 с Фіолевський

Д. П. Судова влада і правоохоронна система України:Навч. посіб. - К., 2005. - 320 с

49732 - 7-481

ТЕМА 7. СОГЛАШЕНИЕ О ПРАВОВОЙПОМОЩИ В УГОЛОВНОМ ДЕЛЕ (§16, §17, §18)

1. Значение соглашения об оказании правовой помощи в уголовном деле.

2. Характерные моменты процедуры заключения соглашения.

3. Заключение соглашения по оказанию правовой помощи в уголовном деле.

4. Отказ от заключения соглашения.5. Специализация адвоката в уголовном судопроизводстве.6. Факторы, побуждающие к отказу от заключения

соглашения.7. Нестандартные ситуации при заключении соглашения.8. Уточнение границ претензий клиента по делу как

неотъемлемый элемент заключения соглашения.9. Полная ясность взаимных требований и возможностей

как неотъемлемый элемент заключения соглашения.10. Чистота финансовых отношений с клиентом как

гарантия собственной безопасности.

ЛитератураВарфоломеєваТ., Гончаренко С. Науково-практичний комментарій

до Закону України «Про адвокатуру». - К., 2003. - 426 с. Закон Украины «Об адвокатуре». 19 декабря 1992 г./ВВР

Украины. - 1993. - № 9. Фіолевський Д. П. Судова влада і правоохоронна система України:

Навч. посібник. - К., 2005. - 320 с ФиолевскийД. П. : Адвокатура: Підручник. - К., 2006. - 335 с. Фіолевський Д. П. Гребеньков Г В. Юридична етика: Навч.

посібник. - К.: Алерта, 2005. - С 211.

ТЕМА 8. ЗАЩИТНИК НА ДОСУДЕБНОМСЛЕДСТВИИ (§19, §20, §21, §22, §23)

1. Задача адвоката-защитника на досудебном следствии.2. Права адвоката на досудебном следствии.498

3. Обязанности адвоката на досудебном следствии.4. Построение деловых взаимоотношений со следо-

вателем.5. Построение взаимоотношений с подзащитным.6. Построение взаимоотношений с клиентами, если

подзащитный содержится под стражей.7. Планирование работы над делом.8. Участие адвоката в следственных действиях.9. Поиск и предоставление доказательств.10. Этические аспекты на досудебном следствии.

ЛитератураБирюченсъкий О., Панєвин О. Застосування судами України

законів, що забезпечують підозрюваному, обвинувачуваному, підсудному право на захист // Коментарій судової практики в кримінальних справах. - К., 1997.

Гончаренко В. Г, Сокиран Ф.М. Тактика психологічного впливу на попередньому слідстві. -К., 1994.

Фиолевский Д. П. Участие защитника на предварительном следствии // РИО МВД УССР. - К., 1975. - 45 с.

Фіолевський Д. /7. Судова влада і правоохоронна система України: Навч. посіб. - К., 2005. - 320 с

Фиолевський Д. П. : Адвокатура: Підручник. - К., 2006. - 335 с

ТЕМА 9. АДВОКАТ-ЗАЩИТНИК В СУДЕ (§24, §25, §26)

1. Судебное заседание - решающая стадия судопро-изводства.

2. Задача адвоката-защитника на суде.3. Права адвоката-защитника в судебном заседании.4. Обязанности адвоката-защитника в судебном заседании.5. Согласование стратегии и тактики защиты с

подсудимым.6. Согласование с подсудимым поведения последнего в

судебном заседании.7. Тактика постановки вопросов в судебном заседании.8. Тактика предоставления доказательств в судебном

заседании.499

9. Тактика процессуальных взаимоотношений с другими подсудимыми.

10.Этика поведения адвоката в судебном заседании.11.Нестандартные ситуации в судебном заседании.12.Тактика работы с судебными экспертизами.13.Тактика допроса подсудимого.14.Тактика допроса свидетелей.15.Тактика допроса судебных экспертов.

ЛитератураГловацький І. Ю. Діяльність адвоката-захисника в кримінальному

процесі: Навч. посібник. - К., 2003. - С. 350. Зейкан Я. П. Право на захисит у кримінальному процесі: Практ.

посібник. - К.: Юридична практика, 2004. - 278 с. Сміх 3. Правове положення адвоката під час забезпечення права

особи на правову допомогу // Право України. - 2005. - № 10.-С. 87. Старчиков М. Свидетель в уголовном процессе:

реальная ли егобезопасность? // Юридическая практика. - 2002. - № 36 (239).

Сулъженко Ю. Реалізація права на захисит у суді першої інстанції.// Право України. - 2005. - № 8. - С. 89. Фиолевсъкий Д. П.

: Адвокатура: Підручник. - К., 2006. - 335 с.

ТЕМА 10. АДВОКАТ В ГРАЖДАНСКОМ ПРОЦЕССЕ (§27, §28, §29)

1. Общие черты гражданского процесса.2. Представительство в гражданском процессе.3. Задача представителя в гражданском процессе.4. Права представителя в гражданском процессе.5. Обязанности представителя в гражданском процессе.6. Специализация адвоката в гражданских делах.7. Нравственность позиции клиента как фактор отказа

адвоката от заключения соглашения по оказанию правовой помощи в гражданском деле.

8. Этические вопросы представительства в гражданском деле.

ЛитератураБородін М. Перегляд цивільних справ у порядку апеляції // Право

України. - 2004. - № 8. - С. 71-75. Ковтун Л. Представництво у цивільному процесі // Право

України. - 2004. - № 1. - С. 139-141. Куйбіда Р. До питання про самостійність господарської

юрисдикції // Право України. - 2005. - № 10 . - С 118. Присяжнюк А. Цивільний та господарський кодекси України:

проблемні аспекти практичного застосування // ПравоУкраїни. - 2005. - № 3. - С 5, 6, 101. Святоцъка В.

Адаптація законодавства України про адвокатурудо европейских стандартів: деякі питання // Право України.-2005.-№10.-С 87. Тимченко Г. Джерела змагальності у

цивільному судочинстві //Право України. - № 1. - С 111-114. Шкіря Я. Юридична

сила правочину, укладеного в електроннійформі // Право України. - 2005. - № 3. - С 59.

ТЕМА 11. ОБЖАЛОВАНИЕ СУДЕБНЫХ ПРИГОВОРОВ И РЕШЕНИЙ (§30, §31, §32)

1. Институт апелляции в украинском судопроизводстве.2. Процессуальные функции апелляционного суда.3. Функции, права и обязанности адвоката в

апелляционной судебной инстанции.4. Институт кассации в украинском судопроизводстве.5. Процессуальные функции кассационного суда.6. Функции, права и обязанности адвоката в кассационной

инстанции.7. Пересмотр судебных решений в порядке

исключительного производства.8. Основания для обжалования судебных решений в

порядке исключительного производства.9. Функции, права и обязанности адвоката при

рассмотрении дел в порядке исключительного производства.

500 501

ЛитератураБородін М. Перегляд цивільних справ у порядку апеляції // Право

України. - 2004. - № 8. - С. 71-75. Бородін М. Перегляд рішень, що набули законної сили у зв'язку

з нововиниклими обставинами // Право України. - 2004. - №П.-С 42-44. Маляренко В. Т. Про надання апеляцій на

судові рішення укримінальних справах // Вісник Верховного Суду України.-№ 1.-2002.-С 44. Ковтун Л. Представництво у

цивільному процесі // ПравоУкраїни. - 2004. - № 1. - С. 139-141.

ТЕМА 12. ВЫПОЛНЕНИЕ СУДЕБНЫХ РЕШЕНИЙ (§33)

1. Роль адвоката на стадии выполнения судебных решений.2. Государственная исполнительная служба в Украине.3. Исполнительное производство в Украине.4. Документы, являющиеся основанием для открытия

производства о принудительном исполнении судебных решений.

5. Обжалование действий государственного исполнителя.6. Рассмотрение судами жалоб на действия

государственного исполнителя.

ЛитератураФиолевський Д. П., Лобанцев С. Ю., Мезенцев Є. И. Державна

виконавча служба: Навч. посібник. - К., - 2004. - 563 с. Хотинська О. Процесуальне становище сторін виконавчого

провадження // Право України. - 2004. - № 3. - С. 85-87. Євтушенко О. Провадження у справах про визнання і приведення

до виконання рішень іноземних судів // Право України. - 2004.-№8.

ТЕМА 13. АДВОКАТ В ХОЗЯЙСТВЕННОЙ СФЕРЕ (§34)

1. Оказание адвокатом правовой помощи юридическим лицам - важная составная деятельности адвоката.

2. Заключение соглашения с юридическими лицами.3. Официальные взаимоотношения адвоката-юрис-

консульта с руководителями, работниками обслуживаемых предприятий и учреждений.

4. Функции адвоката-юрисконсульта.5. Этические нюансы взаимоотношений с работниками

обслуживаемого предприятия.6. Работа юрисконсульта с контролирующими и

правоохранительными органами.

ЛитератураВолкомирский В. Э. Юрисконсульт на предприятии. - К., 1986. - ПО с. Мосшчук Р. Функція юридичної служби на підприємстві в процесі

відшкодування збитків // Право України. - 2005. - № 10. - С50-52. Фиолевський Д. П. Адвокатура: Підручник. - К., 2006.

- 335 с

ТЕМА 14. ВСПОМОГАТЕЛЬНЫЕ ОБЛАСТИЗНАНИЙ В РАБОТЕ АДВОКАТА (§35, §36)

1. Психологические аспекты адвокатской профессии.2. Психология - наука о душе.3. Профессиональная психология юриста.4. Психология следователя.5. Психология судьи.6. Психология адвоката.7. Психология клиента.8. Психология обвиняемого.9. Психология подсудимого.10. Психология свидетеля.11. Психология эксперта.

502 503

ЛитератураГончаренко В. Г., Сокиран Ф. М. Тактика психологічного впливу

на попередньому слідстві. - К., 1994. Костщъкий М. В. Використання спеціальних психологічних

знань в радянському кримінальному процесі. - К., 1990. - С8-11,24-28. Фіолевський Д. П. Адвокатура: Підручник. -

К., 2006. - 335 с

ТЕМА 15. ВИКТИМОЛОГИЯ ВЗАЩИТИТЕЛЬНОЙ ПРАКТИКЕ (§37)

1. Виктимология как ответвление криминологии.2. Роль виктимности потерпевшего при совершении

преступления.3. Использование адвокатом-защитником роли

виктимности потерпевшего.4. Этические требования к адвокату-защитнику в вопросах

относительно виктимности потерпевшего в уголовном деле.

ЛитератураКриминология / Под. ред. В. Н. Кудрявцева, В. Э. Эмина. - Г.:

Юристъ, 1997.-С. 510. Зелинский А. Ф. Криминология: Уч. пособие. Харьков: Рубикон.

-2000.-С. 138-139. Кримінологія: Підручник. / За ред. Я. Ю. Кондратьева, О. М.

Джуги. К., 2002. С. 123-137.

ТЕМА 16. ЭТИЧНОСТЬ - НЕОТЪЕМЛЕМАЯСОСТАВНАЯ ПРОФЕССИОНАЛИЗМА АДВОКАТА (§38, §40)

1. Этика - учение о морали.1. Адвокатская этика - признак высокого

профессионализма.2. Этика при заключении адвокатом соглашения об

оказании правовой помощи в уголовном деле.504

4. Этика отношений с обвиняемым.5. Этика в работе адвоката на досудебном следствии.6. Этика адвоката в судебном заседании.7. Этика допроса свидетеля в суде.8. Этика допроса потерпевшего в суде.4. Этика взаимоотношений с коллегами в судебном

заседании.9. Понятие адвокатского этикета.10. Важность соблюдения адвокатского этикета.

ЛитератураЛогінова С. Охорона адвокатської таємниці: етика, деонтологія,

право // Право України. - 2000. - № 6. Фіолевський Д.П. Гребеньков Г.В. Юридична етика: Навч.

посібник. - К.: Алерта, 2005. - С 211. Правила адвокатської етики. Схв. Вищою кваліфікаційною

комісією адвокатури при Кабінеті Міністрів України 1 жовтня1999 p.; - К.: ТОВ ред. Журн. «Адвокат». - 1999. - 43 с

Основні засади професійної етики юристів України (затв. Vз'їздом Спілки юристів України) // Юрид. вісник України (інф.- прав. Банк). -2001.-9-15 червня (№ 23).

ТЕМА 17. НАЗНАЧЕНИЕ, РОЛЬ И ИСКУССТВО СУДЕБНОЙ РИТОРИКИ (§39)

1. Понятие термина «судебная риторика».2. Умение говорить - одна из важнейших составных

адвокатской профессии.3. Ясность и лаконичность изложения аргументов -

кратчайший путь к уму и сердцу слушателей.4. Ораторами не рождаются.5. Безупречное знание дела - гарантия уверенности

оратора.6. Судебная речь - факты, анализ, вывод.7. Этика оратора - показатель высокого профес-

сионализма.

505

ЛитератураБондаренко П. С. Судова промова. - Львів, 1972.Защитительные речи советских адвокатов / Под ред. М. С.

Строговича. - Г., 1956. Судебные речи известных русских юристов. - Г., 1957. - 871 с. Сергеич 77. Искусство речи на суде. СПб.: Сенаторская

типография, 1910.-381

ТЕМА 18. ДРУГИЕ ВСПОМОГАТЕЛЬНЫЕ ОБЛАСТИ ЗНАНИЙ (§41)

1. Дать понятие этикета как составной части этики.2. Изложить понимание роли судебного этикета.3. Описать элементы судебного этикета.4. Назвать и охарактеризовать виды и формы

профессионального этикета.5. Дать понятие официального судебного этикета.6. Внешний вид участника судебного заседания как

элемент этикета.7. Этикет рабочего общения участников судебного

процесса.8. Внутреннее состояние участника судебного процесса.9. Роль своевременной точной информации в работе

адвоката.10. Информатика на службе юриста.11. Понятия информационно-правовой системы.12. Понятия экспертно-поисковой системы.

ЛитератураБеляков К. Інформатизація організаційно-правової сфери

громадської діяльності // Право України. - 2004. - № 6.- С 88-91. Мазуренко О., Розенфелъд Н. Комп'ютерна

інформація як предметзлочинів, передбачених Розділом XVI УК Укра'шы // ПравоУкраїни. - 2004. - № 6. - С 80-83. Штефан О. Авторське право

та сучасні комп'ютерні технології //Право України. - 2005. - № 2. - С 99.

СПИСОК ЛИТЕРАТУРЫ

Апулей. Апология. Метаморфозы и флориды. - М: Изд-во АНСССР, I960.- 434с. Ароцкер Л. Е, Тактика и этика судебного

допроса. - М., 1969. -186 с. Бачинин В. А. Морально-правовая философия. Исторический

обзор: Учеб. пособие. - Харьков: Ун-т внутр. дел., 1995. - 136 с. Беккариа Ч. О преступлениях и наказаниях. - М., 1939. - 224 с. Бірюченський О. Т. Проблеми забезпечення права особи на захист

у кримінальному судочинстві // Вісник Верховного СудуУкраїни. - 1999. - № 6 (16). Бородін М. Перегляд цивільних

справ у порядку апеляції // ПравоУкраїни. - 2004.-№ 8. - С. 71-75. Бородін М. Перегляд рішень,

що набули законної сили у зв'язку знововиявленими обставинами // Право України. - 2004. - № 11.

_ с. 42-44. Беляков К. Інформатизація організаційно-правової сфери суспільної діяльності // Право України. - 2004. - № 6. - С 88-91. Варфоломеєва Т. В. Конституційні засади діяльності адвокатури

// Адвокат. - 1996. - № 2. Варфоломеєва Т., Гончаренко С Науково-практичний коментар

до Закону України «Про адвокатуру». - К., 2003. - 426 с Васильев В. Л. Юридическая психология. - СПб.: Питер, 2002. -

632 с. Васъковский Е. В. Отказ от защиты по назначению // Журнал

Юридического Общества. - 1894. - Кн. 6. Васъковский Е. В., Исследование принципов организации

адвокатуры, - 1983 - 330 с. Ватман А. П., Елизаров В. ААдвокат в гражданском процесс -

М. 1969. -198 с. Владимиров. Учение о судебных доказательствах. - СПБ, 1910. -

210с. Вышинский А. Я. Революционная законность и задачи

советской защиты. - М.: Редакционно-издательский секторМособлисполкома, 1934. - 42 с. Вышинский А. Я. Теория

судебных доказательств в советскомправе.-М.,-1950. - 306 с. Гаврилов С. 77. Адвокатура в

Российской Федерации: Учеб.пособие. - 2000. - 288 с. Гаврилов С. 77. Актуальные вопросы

организации адвокатуры иучастия защитника в уголовном процессе в России. История исовременность. -М., 1998. - 176 с.

506 507

508

511

33 - 7-481

513

Старчиков М. Свидетель в уголовном процессе: реальна ли его безопасность // Юридическая практика. - 2002 - № 36 (239).

Сміх З. Правове становище адвоката під час забезпечення права особи на правову допомогу // Право України. - 2005. - № 10. -С. 87.

Современная украинская энциклопедия. Клуб семейного досуга.- Харьков. - 2004. - Т. 1. - С. 64.

Советская юстиция. - 1991. - № 23-24. - С. 19-20.Стандарти незалежності юридичної професії Міжнародної

асоціації юристів. Прийняті на конференції МАЮ в вересні 1991 р. в м. Нью-Йорку // Советская юстиция. - 1991. - № 23-24.-С 19-20, 120.

Судебные ораторы Франции XIX века. - М., 1959. - 564 с.Судебные речи известных русских юристов. - М, 1957. - 871 с.Сулъженко Ю. Реалізація права на захист у суді першої інстанції.

// Право України. - 2005. - № 8. - С. 89.Тимченко Г. Джерела змагальності у цивільному судочинстві //

Право України. - 2005. - № 1. - С. 111 -114.Титаренко В. Питання тактики захисту на попередньому слідстві

// Радянське право. - 1970. - № 11.Толмачев А. В. Об ораторском искусстве. - М.: Гос. изд-во полит,

литер-ры, 1963. - 351 с.Ухвала Конституційного Суду України про відмову у відкритті

конституційного провадження у справі за конституційним зверненням громадянина США Глотова Олександра Леонідовича щодо офіційного тлумачення положень статей 42, 43 Конституції України, Закону України "Про адвокатуру" і статті 13 Закону України "Про підприємство" та визнання неконституційними положень статей 2, 17 Закону України "Про адвокатуру". Ухвала конституційного Суду України від 1 жовтня 2002 р. № 51 -у/2002.

Уголовно-процессуальний кодекс Франции. - М., 1967. - 351 сФиолевский Д. П. Участие адвоката-защитника на

предварительном следствии . - К., 1975. - 45 с.Фиолевский Д. 77. Конституционное право на защиту. - К., 1981.

- 61с.Фиолевский Д. П. Записки адвоката. - К., 1987. - 176 с. Фіолевський Д. П. Присяжні адвокати - добре забуте старе //

Урядовий кур'єр. - 2005. - 01 травня (№ 60 /29-73). Фіолевський Д. ТІ. Декілька цеглин до підвалин адвокатури //

Адвокатура - 28.02.2005. - № 3-4 (35-36).514

Фиолевский Д. ТІ. Судебная власть и правоохранительная системаУкраины: Учеб. пособие. 2003. - 271 с. Фіолевський Д. П.

Юридична етика. - К., 2005. - 209 с. Фіолевський Д. П. Скверна тоталітарного судочинства // Урядовий

кур'єр. - 2005 - 1 липня (№ 119(3032)). Фіолевський Д. ТІ. Судова влада та правоохоронна системаУкраїни: Навч. посібник. - К.: Кондор, 2005. - С 320. Фіолевський Д. ТІ. PRO I CONTRA Законопроекту «Про адвокатуру» // Юридична газета. - 2005. - 28 листопада (№ 22

(58)). Фіолевський Д. П., Лобанцев Ю. С, Мезенцев Є. І. Державна

виконавча служба: Навч. посібник. - К., 2004. - 562 с Фурса С. Я., Щербак С. В. Виконавче провадження в Україні //

-К., 2002.-478 с Хотинська О. Процесуальне становище сторін виконавчого

провадження // Право України. - 2004. - № 3. - С 85-87. Шевченко М. Адвокатура Республіки Білорусь // Право України.

-2003.-№7.-С 105. Шкіря Я. Юридична сила правочину, укладеного в електронній

формі // Право України. - 2005. - № 3. - С 59. Штефан О. Авторське право та сучасні комп'ютерні технології //

Право України. - 2005. - № 2. - С 99. Юридический энциклопедический словарь // Советская

энциклопедия. - М, 1987. - С. 15. Энгельс Ф. Анти-Дюринг // Маркс и Энгельс. - Соч. - Т. XIV. - С. 94. Юридический словарь. - М. - 1953. - 781 с.

33*

ТЕРМИНОЛОГИЧЕСКИЙ СЛОВАРЬ

ААдаптация - (лат. adaptatio) - приспособление)Адекватный - соответствующий ситуации.Адвокат - юрист, который на законном основании, на платной

основе осуществляет профессиональную защиту от обвиненияи представительство на всех стадиях судопроизводства.

Адвокатура - добровольное объединение адвокатов с цельюоказания населению юридической помощи и защиты правадвокатов в процессе осуществления профессиональнойдеятельности. Аргумент - логический довод, который

является основаниемдоказательства. Агнатское родство - (adgnatio) -

породнение междуродственниками, находящимися под властью одного главысемейства, независимо от наличия между ними кровных уз.

Акцепт - ответ лица, к которому обращена оферта (см.), согласиес предложением вступить в соглашение, заключить договор.Одно из условий действительности договора в римском праве.Лицо, которое принимало оферту, называлось акцептантом.

Апелляция - форма обжалования судебных решений, невступивших в законную силу. Априори - (лат. apriori -

изначально) — заранее что-либоутверждать, отвергать. Ассоциация

(юр.) - объединение, союз.

ББрак (cum manu mariti) - брак, главным юридическим следствием

которого было установление власти мужчины, в силу чего жена оказывалась под властью мужчины или домовладыки, если мужчина сам был подвластным лицом. Кроме того, отец имел власть и над детьми.

Брак (sine manu) - брак, при котором жена оставалась подвластной бывшему домовладыке или самостоятельным лицом.

516

ВВакансия - (лат. vacans - пустой, свободный) - незанятая

должность. Ведение чужих дел без поручения (negotiorum gestio) -

ведение дела, не имея поручения со стороны закона илизаинтересованного лица при условии, что это вызванопотребностью устранения нависшей над ним угрозы, когдасам заинтересованный устранить ее не мог и не запрещалвмешательство извне. Вербальные контракты - контракты,

которые устанавливаютобязательство словами, то есть такие, что получаютюридическую силу с помощью и с момента провозглашенияизвестных фраз, в сущности, представляли стимуляцию (см.),отягощенную многими формальностями. Вещевой иск -

требование по поводу защиты прав в отношениикакой-либо вещи. Вещи, изъятые из оборота - вещи

неотчуждаемые, что непередаются в собственность других лиц. Вещи подвижные -

любые пространственно перемещаемыевещи. Вещи недвижимые - прежде всего, земля и все

связанное сземлей. Вещи, определенные родовыми признаками - вещи,

которыев особенности не выделяются, а характеризуются лишьнаиобщим образом Вещи потребляемые - вещи, которые

могут быть использованылишь в процессе потребления; вещи, которые исчезают послепервого использования. Римские юристы относили к нимтакже деньги. Вещи непотребляемые - вещи, которые не

потребляются впроцессе использования. Вещи делимые - вещи, которые

могли быть разделены на частибез убытка для их свойств. Вещи неделимые - вещи, которые

теряют свои бывшие свойствапри разеделении на части. Вещь - (res corporales) - телесные

предметы, доступные дляоборота и предназначенные для него по своей природе.

Владение - право фактического владения вещью, обеспеченноеюридической защитой. Воинский пекулий - имущество,

которое приобретаетсяподвластным сыном на воинской службе или в связи своинской службой.

517

Вольноотпущенник - раб, получивший волю, то же, что и либертин.

гГедонизм - (гр. hedone - наслаждение) - этическое учение

(древнегреческая философская школа), целью жизни и высшим благом признает наслаждение.

Гипотеза - (юр.) - структурная часть нормы права (предположение).

Гностизм - (гр. gnosis - знание) - религиозно-философское течение раннего христианства, которое представляло смесь христианских религиозных догматов с греческой идеалистической философией и восточными религиями.

Государственность - создание, функционирование и развитие в конкретной стране институтов публичной власти. Термин имеет в виду переход какого-либо общества к развитой политической системе, то есть к государству. Кроме того, Г. предполагает историческую эволюцию органов власти и методов управления. В современной отечественной литературе подчеркиваются национальные характеристики Г. Например: украинская Г.

Грабеж - (rapina) - явное отнятие у кого-либо имущества и, прежде всего, денег.

Гражданские плоды - плоды, которые извлекаются в результате циркулирования вещи в обороте.

Гражданское право - (Jus civile) - извечное национальное древнеримское право, которое распространяет свое действие исключительно на римских граждан - квиритов.

дДекреты - (decreta) императоров - судебные решения по тем

судебным делам, которые поступали на рассмотрение императоров, главным образом по апелляциям на решение судов низших инстанций. В эпоху домината за декретами признается сила только по тем конкретным делам, по которые они изданы.

Деления власти принцип - один из основных принципов конституционализма, соответственно которому единая государственная власть подразделяется на самостоятельные и независимые друг от друга законодательную, исполнительную

518

и судебную власти. В Латинской Америке, кроме того, принято выделять президентскую власть как самостоятельный элемент системы деления власти. В государствах СНГ (Российская Федерация, Молдова) выдвигаются идеи предоставления концепции президентской власти законодательного закрепления.

Деликт или частное правонарушение - (delictum) (лат. de-linquere - отвергаться) - правонарушение, связанное с причинением вреда; причинение вреда отдельному лицу, его семье или имуществу вследствие прямого или косвенного нарушения прав этого лица с возникновением обязанности возместить вред.

Демонстрация - (demonstratio) - часть формулы, которая содержит краткое описание обстоятельств дела.

Делегирование - добровольная, предусмотренная действующим законодательством передача части полномочий одного физического или юридического лица другому.

Деонтология - (гр. deon - надлежащее и logos - обучение)- раздел этики, в котором рассматриваются проблемыобязанности и надлежащего; учение о надлежащем.

Держание - фактическое владение вещью на основе договора сдругим лицом. Десрокизм - (лат. determinare -

определять) - присущийнаучному миропониманию, признание общей объективнойзакономерности и причинной обусловленности всех явленийприроды. Диктатура - (лат. dictature) - ничем не

ограниченная, неущемленная никакими законами власть, которая опирается насилу. Дискредитация - лишение доверия, подрыв доверия,

авторитета. Дискриминация - (лат. discriminatio - различения, деление)

- ограничение в правах по расовому, национальному,имущественныму, религиозному, политическому и др.признакам людей, народов, государств.

Диспозиция - структурная часть нормы права (правило поведения, запрещенное правом действие).

Договор - определенным образом оформленное соглашение, которое выражает волю двух сторон, вывод которого сопровождается традиционной символикой и другими действиями или заранее предусмотренными словами.

Доминиция Ульпиана - то, что относится «к выгоде отдельных лиц». Такие нормы возможно изменить соглашением отдельных лиц.

519

Дополнительные пакты - (pacta adiecta) - соглашения, спомощью которых к уже заключенным между сторонамидоговорам вносились какие-либо юридическиевидоизменения.

Поручение - (mandatum) - договор, в силу которого одно лицо, доверитель (mondans), поручал сделать что-нибудь в своих интересах другому лицу, поверенному (mandator).

Дуализм - (лат. dua - два) - раздвоенность, двойственность.

ЕЕстественные плоды - все то, что в силу своих естественных

свойств приносит сама вещь.Естественное право - (jus naturale) - что вытекает из всего

сущего, всей природы, нормы, которые определяют поведение животных и людей, в том числе брак, рождение и воспитание детей, право войны, расхождения, определяющие особенности народов, основы государственного порядка, отдельные виды собственности, границы земельных участков, обычаи международной торговли, соглашения купли-продажи, наем и обязательства, за исключением тех, что установлены гражданским правом.

3Заем - (mutuum) - договор, по которому одна сторона

(заимодатель) передает в собственность заемщику денежную сумму или известное количество других вещей, определенных родовыми признаками, с обязательством заемщика возвратить после окончания указанного в договоре срока или по затребованию такую же денежную сумму или такое же количество вещей того же рода, которые были получены.

Законность - принцип, метод и режим реализации норм права, которые содержатся в законах и основанных на них подзаконных нормативных актах всеми участниками правоотношений.

Законы XII таблиц - (Codex decimviralis Duodecim tabulae) - были составлены в 451-450 гг. до н.э. Текст законов был выбитый на 12 досках. По форме эти законы были в основном записью обычаев. Представляли основу квиритского права, которое регулирует отношения только между римскими гражданами.

520

Закон Гортензия - (287 г.) - придание силы закона решениямтрибутных комиций. Закон о цитировании - (leges

Allegatorid) - приданиепостановлением императоров Феодосия II и Валентиниана IIIобщеобязательной силы мыслям пяти наиболее авторитетныхюристов - Гая, Ульпиана, Павла, Папиниана и Модестина.

Закон Петелия - (Lex Poetelia) - в 326 г. до н.э. запретил долговоерабство в Риме. Закон Порция - (198 г. к н.э.) - запрет

поддавать полноправныхримских граждан телесным наказанием. Законные пакты -

(pacta legitima) - соглашения, защита которыхбыла закреплена в правовых нормах, которые исходили отимператора.

ИИмператив - (лат. imperativus - приказной) - веления,

настойчивое требование, повинность.Имплементация - включение норм международно-правового

договора, которое подписало и ратифицировало государство, в систему национального законодательства путем внесения в него соответствующих корректив. С 2000-го года в украинской правовой публицистике срок «имплементация» используется относительно процедуры приведения конституционно-правовых норм в соответствие с результатами всенародного референдума.

Индемнитет - неответственность депутата за действия, связанные с осуществлением депутатских полномочий, которые имеют признаки правонарушения.

Индивид - (лат. individuum - неделимое) - отдельный человек, личность.

Инвектива - (лат. invectiva oratio - бранный язык) - резкое выступление против кого-либо, чего-нибудь; обидный язык, бранное слово, выпад.

Интеллигент - (лат. untelligens - понимающий, умный) - лицо, которое занимается умственным трудом.

Инстанция - (лат. instantis - будущий) - каждая из следующих высших ступеней в системе, подчиненных друг другу органов (государственной, судебной власти).

Интенция - (лат. intentio - намерение) - сознательное намерение.Императорская казна - (fiscus) - сначала обозначало частное

имущество принцепса, позднее, по мере521

усиления императорской власти, соединило в себе черты государственной и частной правоспособности.

Индивидуально определенные вещи - вещи, выделенные из числа себе подобных тем или иным способом, которые владеют индивидуальными признаками и характеристиками.

Интердикт - защита владения от самовольных посягательств на вещь собственника, который еще не утратил владения, или права возвратить утраченное владение.

Иерархия - (гр. hierarchia - служебные всходы) - порядок подчиненности, движение от низшего к высшему.

Источник права - форма выражения государственной воли, направленной на признание факта существование права, на его формирование, изменение или прекращение.

ККассация - форма обжалования судебного решения, которое

набрало законной силы. Кауза - {causa) - ближайшая цель договора, вместе с тем

- материальное основание, которое привело к заключениюдоговора.

Когнатское родство (cognatio) - кровное породнение,основанное на общности происхождения Колоны - (coloni)

арендаторы земли, формально свободные, ноэкономически зависимые от землевладельца. Кондикция

{condictio) - общее требование, которое обуславливаеткомплексное восстановление прав и понесенного принарушении права убытка. Конституции - распоряжения

императора. Сначала к нимотносились указы римских принцепсов (constitutiones prin-сірит). В эпоху принципата формально силы закона неимели, а становились общеобязательными в силу империума- высшей административной или воинской власти принцепса.В эпоху домината конституции приобрели силу закона иназывались leges.

Кондемнация - (condemnatio) - часть формулы, в которой судьепредлагались варианты его процессуальных решений в общемвиде. Композиция - (лат. compositio - улаживание спора) -

возмещениявреда за причиненный ущерб. Консенсуальные контракты -

контракты, которые не требуютдля своего подписания даже передачи вещи и которые

522

опираются только на соглашение, которое состоялось между сторонами (consensus) при важных условиях.

Комфорт - (англ. comfort) - совокупность бытовых удобств.Конфиденциальный - (лат. confidentia - доверие) -

доверительный, не подлежащий разглашению, секретный.Кража - (furtum) - противоправное посягательство на имущество

частного лица.Криминология (лат. crimen (criminis) - преступление, logos -

обучения) - учение о природе преступности.Купля-продажа - (emptio-venditio) - договор, в котором

принимают участие покупатель (emptor) и продавец (venditor), первый платит второму цену - pretium, второй передает первому вещь - res или товар - merx.

Куриатные комиции - созывались царем, на них объявлялись даты религиозного календаря, взимались средства на потребности культа, утверждались завещания, акты усыновления, выход из рода в связи с замужеством и т. п. Голосование проводилось криком. Решение, утвержденное на собрании, обозначалось специальным сроком (lex). На собрании избирался царь, здесь же происходил обряд его вступления в должность - инавгурация.

ЛЛатины - (latini) - сначала жители Лациума, получившие

латинское гражданство к середине III ст. до н.э., позднее -члены колоний, образованных Латинским союзом, и колоний, создаваемых Римом на завоеванных территориях.

Легат - (завещательный отказ) - распоряжение, которое делалось в завещании наследодателя и состояло в предоставлении определенному лицу какого-либо права или другой выгоды за счет преемственного имущества.

Leges - законы республиканского периода, которые исходили от народного собрания.

Легализация - (лат. legalis - законный) - узаконение, признание законным, предоставление законной силы.

Легисакцийный процесс — (per leges), (лат. leges actionis — законные действия) - процесс, связанный с исками строгого права, то есть основанными исключительно на распоряжениях закона.

Легислатура - срок полномочий выборного органа; в США -название законодательных сборов штатов.

523

Легитимация - (лат. legitimus - законный) - признание или подтверждение законности какого-нибудь права или правомочности.

Литтералъние контракты - способ установления обязательств путем составления письменных договоров, принятых в торговом обороте; контракты, которые укладываются с помощью записи в специальных книгах или в соответствующих других актах.

мМандаты - императорские инструкции чиновникам по

административным и судебным вопросам. В период доминатамандаты выходят из употребления. Манципация -

(mancipatio) - отчуждение вещи не путем простойпередачи новому приобретателю, а в особой, чрезвычайносложной, тщательно регламентированной, обставленнойобрядовыми действиями форме. Манумиссия - особая

процедура прекращения рабства, котораямогла быть выражена в форме фиктивного процесса о воле,по завещанию или с помощью внесения раба по приказугосподина в списки ценза. Мена - (permutatio) - договор,

который опосредствует обменвещи не на деньги, а на другую вещь. Мораль - (лат. moralis -

моральный; mores - характер) - предметизучения этики. Мораторий - (лат. moratorius -

задерживающий, замедляющий) -отсрочка государством каких-либо действий на определенныйсрок по каких-либо важным причинам. Муниципии -

(municipii) - городские общины, которыесохранились после присоединения к Риму права внутреннегосамоуправления.

нНаем - {locatio conductio) - обязательство, в котором принимали

участие наимодатель {locator), который обязуется к передаче имущества в пользование или для обеспечения работы, и наимополучатель {conductor), принимающий на себя обязанность оплатить предоставленные услуги или пользование вещью.

Намеренный убыток - {dolus) - убыток, связанный со злостным намерением {dolus malus): лицо желало наступления вредных

524

следствии и сознательно реализовало свои намерения длянанесения убытка другому лицу. Наследование - переход

имущества умершего лица к одному илинескольким лицам; наследство можно получить по завещаниюили по закону. Неопределенный иск - общее требование о

восстановлениисвоих прав на вещь, адресованное кому-либо, кто своимидействиями оказался бы причастным к посягательству на нее.

Нексум - {пехит) - сложный обряд, осуществляемый с помощьюмеди и весов, в форме которого укладывались соглашения,устанавливались обязательства. Неписаное право - нормы,

которые складываются в самойпрактике. Нигилизм - (лат. nihil - ничего) - отрицание любых

норм,принципов, законов. Новелла - новация в законодательстве,

которая вносит изменениев действующее законодательство.

ООбщество - {societas) договор, в котором может принимать

участие сколько угодно лиц, которые объединили свои имущественные взносы для достижения какой-либо общей цели.

Обычное право - древнейшая форма образования римского права; нормы, которые приобрели общеобязательный характер на основе многоразового повторения подобных ситуаций. К ним относились обычаи предков; обычаи, которые сложились в практике жрцев; обычаи, которые сложились в практике магистратов; обычная практика. По определению юриста Сальвия Юлиана обычай - «молчаливое согласие большинства».

Обязательства - {obligatio) - такие юридические отношения между двумя лицами, в силу которых один из них {creditor) имеет право требовать от другого {debitor) выполнения чего-либо в свою пользу; гражданские правоотношения, в силу которых одна сторона (должник) обязана сделать в пользу другой стороны (кредитора) определенное действие (передать имущество, выполнить работу, заплатить деньги и т. д.), или воздержаться от него, а кредитор, в свою очередь, имеет право требовать от должника выполнения его обязательства.

Определенный иск - требование по поводу какой-то вещи или какого-либо права к конкретному ответчику.

525

Оскорбление - (injuria) - неправомерные действия в отношении отдельной личности.

Омбудсман - (швед, ombudsman - представитель чьих-либо интересов) - независимое должностное лицо, которое назначается или избирается для защиты конституционных прав и свобод, наблюдение за законностью и справедливостью действий органов власти. В Украине омбудсманом называют парламентского Уполномоченного по правам человека.

Онтология - (гр. on (ontos) - сущее и logos - понятие, учение) - метафизическое представление о бытии, о начале всего существующего, что противопоставляется научному природоведению.

Оферта — предложение вступить в соглашение, заключить договор. Одно из условий действительности договора в римском праве. Лицо, которое выступало с таким предложением, называлось офертант.

Оценочный договор (aestimatum) - договор, по которому одна сторона предоставляла другой вещь с указанием цены для того, чтобы она продала ее по указанной цене и возвратила выручку.

пПекулий - имущество, переданное рабовладельцем в управление

своему рабу.Перегрины - все те, кто не имел ни римской, ни латинской

правоспособности.Писаное право - закон и прочие нормы, которые поступают от

органов власти и зафиксированы ими в определенной редакции.

Плебисциты (лат. plebiscitum; от plebs - простой народ и scitum -постановление) - решения плебейского собрания, трибутных комиций.

Плюрализм - многообразие взглядов, идей; теория и практика политической жизни, которая исходит из того, что основой общественно-политического развития является конкуренция социальных групп, партий и организаций. В результате признания концепции П. в обществе сосуществуют несколько программ развития, граждане в процессе выборов отдают предпочтение тем, которых считают лучшими. Государство может запрещать лишь те, что основаны на насилии или направлены на подрыв основ существующего устройства.

526

Поли- (гр. poli - много) - в соединении с другими словами означает множественность (полигамия, полиглот).

Презумпция - (лат. praesumptio - предположение, пока не будет доказано обратное) - юр. лицо признается невиновным пока не будет доказано обратное.

Право: - 1) в субъективном значении - личное владение (правом); 2) профессиональное понимание - совокупность установленных государством правил поведения, которые являются общеобязательными; за точностью их исполнения государство следит через специальные органы; 3) доктринальное (научное) понимание - совокупность признанных в данном обществе и обеспеченных официальной защитой нормативов равенства и справедливости.

Правопорядок - состояние упорядоченности общественных отношений, основанное на праве и законности.

Правонарушение - противоправное, виновное, общественно вредное действие, за которое предусмотрена юридическая ответственно сть.

Правоотношение - объективно возникающая в обществе соответственно закону особая форма социального взаимодействия, участники которого имеют взаимные права и обязанности и реализуют их с целью удовлетворения своих потребностей и интересов в особом порядке, не запрещенном государством или гарантированном и охраняемом ею в лице определенных органов.

Правосознание - эта относительно самостоятельная сфера или область общественного, группового или индивидуального сознания, которая воссоздает правовую действительность в форме юридических знаний и объективируемых оценок действующего права, а также в виде социально-правовых установок и вариантов ориентации, которые выполняют роль внутреннего регулятора юридически значимого поведения.

Прагматизм - (гр. pragma - действие) - одно из философских течений, стремление к «практически полезному» решению. Может быть вредным, когда «практически полезно» оправдывается пренебрежение к теории, науке, культуре.

Право собственности - право полного исключительного господства над вещью. При исчезновении одного из правомочий, по мнению римских юристов, право собствен-ности сохранялось.

Право народов - (jus gentium) - право, действие которого распространялась на все население Рима, включая перегринов.

527

Прекарий - (precarium) - договор, юридически закрепляющий передачу вещи одним лицом в бесплатное пользование другому, обязанному возвратить ее по первому требованию.

Преторское право — (jus praetorium) - право, применяемое в практике преторов и некоторых других магистратов, разрешающее вносить в римскую правовую систему необходимые коррективы. Должность преторов впервые была введена в 367 г. до н.э. В 242 г. до н.э. была основана должность перегринского претора, что разрешало регулировать отношения между квиритами и перегринами, решать споры между ними.

Префект - (лат. praefcetus - начальник) - в Древнем Риме должностное лицо, которое ведало какой-либо областью управления, суда, хозяйства или военного дела. Особое значение получило в период империи, когда принцепсы создавали бюрократический аппарат, который вытеснял республиканские магистратуры. Наиболее важной была должность префекта претории (praefetus praetorio). Сначала он был начальником императорской гвардии, потом стал заместителем императора, который стоял во главе всех вооруженных сил и уголовным судом, ведающим по всей территории империи, за исключением Рима и его окраин. Префект города Рима (praefetus urbi) ведал полицейской охраной Рима и имел некоторые судебные полномочия. Существовали также пожарные, продовольственные и прочие префекты.

Процессуальный - деятельность, осуществляемая соответственно установленного законом процесса (криминальный процесс, гражданский процесс).

Публичное право - нормы права, регулирующие общественные отношения, которые затрагивают интересы общества в целом и которые нельзя изменить соглашением отдельных лиц. По определению Доминиция Ульпиана - то, что относится «к положению Римского государства» и определяет правовое положение государства и его органов

РРадикальный - (лат. radicalis - коренной) - коренной, основной,

решительный. Реальные контракты - контракты, которые укладываются по

согласию сторон в момент передачи вещи.

528

Рескрипты - (rescripta) - решения отдельных казусов по запросам, которые поступают на имя императора; ответы императоров на вопросы как частных, так и должностных лиц. В тексте некоторых рескриптов им приписывалась общеобязательная сила. В период домината за рескриптами признается сила только по тем конкретным делам, по которые они даны.

Резюме - краткое изложение сути доклада, статьи.Рецепция римского права — заимствование во времена

Средневековья и в следующие периоды истории категорий, терминов и институтов римского права правом других стран; восприятие какого-либо элемента культуры другой страны или другой эпохи (в данном случае - права) без изменений.

ССвод Юстиниана (Corpus juris civilis) - всеобъемлющая

систематизация римского права, осуществленная во время правления императора Юстиниана І в 528-534 гг. Включала три сборника, которым была предоставлена высшая юридическая сила - Дигести, Учреждения и Кодекс. В 565 г. к ним был добавлен четвертый сборник - Новеллы.

Сенатусконсульти - (senatusconsulta) - постановления сената.Санкция - структурная часть нормы права, которая устанавливает

наказание за ее нарушение; письменное (в виде документа) согласие должностного лица на проведение предусмотренных законом действий.

Cives - римские граждане, которые владели наибольшей степенью правоспособности (caput). Лицо, которое имело полную правоспособность, носило название persona.

Сервитут (servitus) — право одного лица пользоваться вещью, которая принадлежит другому лицу.

События - явления внешнего мира, которые не зависят от воли людей, но имеют юридические последствия.

Соглашение - согласование о действиях двух или больше сторон, направленное на достижение гражданско-правового результата, а именно на установление, изменение или прекращение прав и обязанностей. Предполагало свободное, непринужденное волеизъявление сторон, соответствие закону и требованиям морали, а также реально достижимый результат.

Ссуда - договор о передаче имущества в безвозмездное пользование.

52934 - 7-481

Стипуляция - (stipulatio) - форма вывода соглашений; словесный договор в форме вопросов и ответов; одностороннее обязательство, в котором одной стороне принадлежало только право, не связанное с обязанностью, а на другой стороне лежала только обязанность.

Суперфиций - (superficies) - право на бессрочное пользование городским земельным участком для возведения на нем здания.

тТермин - слово, которое точно определяет понятие в науке,

технике, искусстве. Толкование обязательное - толкование закона уполномоченным

на то органом (Конституционный Суд Украины), обязательноедля всех и на всей территории.

Толкование необязательное толкование законанеуполномоченными на то органами, научный комментарий,необязательный для выполнения. Тоталитаризм -

(новолат. totaliter - целиком, целикомобъемлющий; юрид.) - тоталитарный режим (фашистскийрежим в Германии, коммунистический режим в СССР).

УУзаконение признания - признание законными детей данных

родителей, нажитых ими вне законного брака.Узуфрукт - право пользоваться чужой вещью и получать от нее

плоды с сохранением в целостности субстанции (то есть сущности вещи).

Universitas - объединение нескольких лиц, которое предполагало общность имущества. Имело целью достижения опреде-ленных результатов. В отличие от договора общества выход одного из участников не предполагал автоматического прекращения объединения. Было предтечей юридических лиц, понятие которых в римском праве еще не сложилось.

Уступка права - (in jure cessio) - форма отчуждения вещей, предусматривающая производство судебного процесса.

Усыновление - установление родительской власти над посторонним лицом.

530

*

Фидеикомис - распоряжение об исключении известной вещи из состава наследства, обращенного к наследнику по закону.

Фикция - (km.fictio - выдумка) - несуществующее, ошибочное.Формула - (formula) - специальная записка претора судьи,

которая содержит требование рассмотреть дело по сути.Формулярный процесс - процесс, при котором юридический

предмет спора формулировала не сторона, которая выдвинула требование, а претор.

Частное право - нормы права, защищающие интересы отдельного лица в его взаимоотношениях с другими лицами, регулируют общественные отношения, затрагивающие интересы отдельных лиц или их объединений.

эЭвдемонизм (гр. eudaimonia - счастье, удовлетворение)

- направление в этике, которая признает источникомнравственности стремление человека к счастью. Эдикты- (edicta) императоров - нормы общего действия, которыевыставляются на общий обзор в резиденции принцепса. Еслиэдикты республиканских магистратов были программой ихдеятельности и были обязательными только для них самих, тоэдикты принцепсов представляли общеобязательные для всехлиц нормы.

Эдикты магистратов - программное заявление, которое соответственно традиции в письменной форме делали республиканские магистраты при вступлении в должность. Преторские эдикты содержали постоянную часть, которая переходила от одного магистрата к другому, и элемент, который привносится новым должностным лицом. В 131 г. н.э. Сальвий Юлиан разработал «Вечный эдикт».

Экзистенциализм - (лат. existentia - существование) — одно из наиболее влиятельных течений в современной теории морали, разновидность этического иррационализма.

Экстраординарный процесс - процесс, который проходил в одну стадию и вместо выборных судей судебные функции осуществляли административные органы.

Эманципация - освобождение из-под власти по воле домовладельца и по согласию самого подвластного.

Эмпирический ~ (гр. empeiria - опыт + критицизм) - основанный на опыте; наследующий эмпиризм.

531

Эмфитевзис - {emphyteusis) - право пользования землей для ее сельскохозяйственной обработки за внесенную ежегодно плату. Могло передаваться в наследство.

Этика - (гр. ethika от ethos - учи) - сфера философии, объектом изучения которой является мораль.

Этикет - (фр. etiquette - ярлык, этикетка) - совокупность правил поведения, которое касается внешнего проявления отношения к людям (обхождения с окружающими, формы поведения и приветствий, поведение в общественных местах, манеры, одежды).

юЮридические акты - действия одного лица, необращенные к

воле и сознанию другого лица, и которые имеют юридическиепоследствия. Юридические соглашения - юридические акты,

направленные наобщение, имеют коммуникативную природу. Юридические

факты - явления, которые приводят квозникновению и изменению в правах и обязанностяхсубъектов правоотношений. Юрисдикция - право суда решать

определенный круг споров. Юриспруденция (лат. jurisprudent^) - правоведение,

совокупность наук о праве. Юстиция (лат. Justitia - справедливость, законность) - система

органов правосудия.

ЯЯкобы договорные обязательства - (квазидоговорные) -

обязательства, которые не обусловлены соглашением сторон или событиями, или односторонними действиями и которые имеют иногда неправомерный характер.

УКАЗАТЕЛЬ ИМЕН

Андреевский С. А. (1847) - талантливый русский адвокат, один из творцов русского красноречия, поэт.

Апулей (род. 135 г. н.э.) ~ наиболее известный как выдающийся римский ритор (оратор).

Аристотель (род. 384 г. к н.э.) - величайший греческий философ. Автор многих философских произведений. Основоположник учения об этике. Его работы «Риторика», «Поэтика», «Этика» и много других сохраняют свое значение и до сих пор.

Арсенъев К. К. (род. 24.01.1837 в г. Петербурге) - выдающийся русский юрист (адвокат), критик, публицист и общественный деятель. Автор работы «Заметки о русской адвокатуре».

Васъковский Е. В. (выступал в печати под псевд. Мартын Боруля. Род. в 1886 г. в Аккермане) - русский юрист и литератор. Автор работы «Организация адвокатуры». Наилучшим образцом организации считал англо-французскую систему, поскольку рядом с адвокатурой действовал институт стряпчих.

Вышинский А. Я. (1883-1954) - зам. прокурора, прокурор СССР (1933-1939). Автор работы «Теория судебных доказательств в советском праве». В этой и других работах теоретически обосновывались многочисленные нарушения законности и массовые репрессии в Советском Союзе, в том числе и тезис о признании ведущим доказательством - признание обвиняемого.

Владимир Мономах (1053-1125) - вел. князь киевский. Прославлялся высокой образованностью. Автор «Статута», «Поучения», автобиогр. «Летописи» и «Письма» к Олегу Святославовичу.

Гегель (Hegel) Георг Вильгельм Фридрих (род. 27.08.1770 г. в г. Штутгарте) - один из наиболее значительных философов нового времени.

Голицын Д. О. (1734-1803) - князь, ученый, дипломат, приверженец смягчения крепостного права в России.

Гортензий Квинт Гортал (114-50 до н.э.) - выдающийся римский оратор, посвятил этой профессии 44 года жизни.

Даль В.И. (род. 10.11.1801) - автор известнейшего русского четырехтомного толкового словаря.

Демосфен (род. 383 до н.э.) - выдающийся оратор давности, один из величайших судебных и политических ораторов.

533

Диодор Сицилийский - греческ. историк времен Цезаря и Августа в Риме II ст. н.э. Автор «Исторической библиотеки» из 40 книг.

Энгельс Ф., выдающийся экономист и публицист, друг и соратник К.Маркса.

Эсхин (389 до н.э.) - шестой из 10 известнейших и самых влиятельных греческих ораторов.

Зарудный Сергей Иванович (1821-1887) - крупный деятель Российской империи в юриспруденции XIX ст. Активный творец и вершитель Судебной реформы 1864 г. Выходец из Украины (Купянского уезда, Харьковской губернии).

Катон - Марк Порций Цензорий, (род. в 234 г. до н. э.). Выдающийся римский деятель, оратор и адвокат.

Карабчевский М.П. (род. 30.11.1851 г. в Херсонской обл.)- известный русский адвокат. Автор ряда публикаций насудебные темы.

Квинтилиан Марк Фабий (35-100 г. н.э.) — выдающийся римский деятель, судебный оратор, автор многих произведений по ораторскому искусству, в частности «Institutio oratoria» что представляет собой ценность и ныне.

Ковалевский М. Е. (1830-1884) - выдающийся русский юрист, один из творцов Судебной реформы 1864 г. Первый Обер-прокурор Уголовного Кассационного департамента России. Выходец из старинного украинского рода Ковалевских.

Кони А. Ф. (род. 28.01.1844) - выдающийся русский судебный деятель и ученый-юрист, блестящий оратор, талантливый писатель-мемуарист, автор многих работ по юриспруденции.

Конфуций (Кунь-фу-цзы) (род. 551 г. до н.э.) - основоположник единопризнанной в Китае религиозной системы.

Костомаров Н. И. - русский историк. Поселился в Харькове и сблизился со многими украинскими деятелями, написал на украинском языке несколько работ. Позднее, занимаясь историей, работал в Ровно, Киеве. Сблизился с Т. Г. Шевченко, М. И. Гулаком, Аф. Маркевичем и др. К. вел кружок и мечтал о сохранении малороссийской национальности. В 1847 г. был арестован одновременно с Шевченко и Кулишом.

Екатерина II (род. 21 сентября по ст. стилю 1729 в Штетине)- императрица всероссийская (принцесса Ангальт-Цербская Софья Фридерика Августа). В 1744 г. прибывшаяв Россию и 28 июня того же года приняла православие,приняв имя Екатерина. 25 августа 1745 г. вступила в брак снаследником русского престола Петром. 28 июля 1762 г. былапровозглашена императрицей.

534

Лао-Цзи (IV ст. до н. э.) - китайский мудрец.Ленин В.И. - (Ульянов) 1871 - 1924 создатель РСДРП -

прародительницы будущей Коммунистической партииСоветского Союза, создатель и первый руководительСоветского государства. Ликург (9-8 ст. до н. э.) - по

свидетельству греческих авторов,легендарный спартанский законодатель. Лукреций Кар Тит

(98 г. до н. э.) - римский поэт. Лукул, Л. Лициний (1 до н. э.) - римский полководец. Под конец

жизни открыл свою собственную библиотеку. ПриверженецЦицерона. Марк Аврелий - выдающийся римский деятель

(121-180 гг. н.э.), выделялся редким благородством души, гуманностьювзглядов и поступков. Антоний Марк (на прозвище Orator, 99

г. к н.э.) - один из самыхвлиятельных и известных ораторов в свое время Карл Маркс

(1818-1883) - великий мыслитель и общественныйдеятель XIX в. Автор научного труда «Капитал». Основательмарксизма. Моисей (По Библии означает «извлеченный из

воды») - поодной из книг Старого Завета, освободитель израильтян изегипетской неволи, законодатель и библейский пророк.

Марков A.M. (1850-1894) - известный русский юрист временСудебной реформы 1864 г. Активный приверженец ипоборник суда присяжных в России. Наполеон Бонапарт

(7.01.1768-5.05.1821) - один из величайшихполководцев и государственных деятелей в мировой истории.

Петр I, (род. 30.05.1672 г.) - прозванный великим, первыйимператор всероссийский. Плевако Ф. М. (ум. 1908 г.) -

выдающийся русский адвокат,один из первых присяжных послевоенной пореформеннойРоссии, пламенный оратор, известный своими блестящимивыступлениями в роли защитника. Платон (род. прибл. 427г.

до н. э. в Афинах) - один из величайшихфилософов древности рядом с Аристотелем. Сенека Луций

Анней (4 до н. э.-65 н. э.) римский философ,политич. деятель, воспитатель императора Рима Нерона,автор философских и литературных произведений. Сократ

(469-399 до н.э.) ~ выдающийся греческий философ. Сталин И. В. (Джугашвили, 1879-1953) - генеральный секретарь

ЦК ВКП(б), а со временем неизменный Генсек КПСС,фактически единоличный руководитель Советского Союза додня смерти.

535

Фридрих Великий (1712-1786 гг.) - король Пруссии, прославился высокой образованностью и государственной деятельностью. Уделял значительное внимание судопроизводству. При его правлении был принят Codex Friderianus и другие выдающиеся документы.

Цицерон Марк Тулий (3.01.106-7.12.43 г. до н.э.) - известный государственный деятель, мыслитель, литератор и оратор давнего Рима.

Навчальне видання

Фіолевський Дмитро Петрович

АДВОКАТУРА

Підручник(російською мовою)

Керівник видавничих проектів: О. В. ДіордійчукРедактор: Л. Л. ЩербатенкоКомп'ютерний набор і верстка: О. В. Шмельова

Підписано до друку: 02.04.2007. Формат 84x108 Чгг.Папір офсетний. Гарнітура Тайме.

Друк офсетний. Умови, друк. арк. 28,19.Тираж 4000 (1-й завод 1-1500) прим. Зам. 7-481.

Видавництво ТОВ "Алерта"04210, м. Київ, а/с 112

т. (044) 223-15-25; 223-15-30E-mail: alerta@ukr.net

Свідоцтво: ДК 788 від 29.01.2002 р.

ТОВ "Прецедент" 03151, Київ, вул. Волинська, 60.

т.(044)331-81-71; 332-81-71E-mail: office@lawlibrary.com.ua

http :// lawlibrary . com . ua Свідоцтво: ДК 1835.

Віддруковано ЗАТ "ВІПОЛ". 03151, Київ, вул. Волинська, 60Свідоцтво про внесення до Державного реєстру

серія ДК № 752 від 27.12.2001 р.