(1) lit. f) din legea concurenţei nr

1

DECIZIA

nr 72 din data 14112012

referitoare la icircncălcarea prevederilor art 5 alin (1) lit f) din Legea concurenţei nr

211996 republicată cu modificările şi completările ulterioare şi art 101 alin (1) din Tratatul privind funcţionarea Uniunii Europene de către SC TMUCB SA şi SC MOLDOCOR SA care au participat la procedura de achiziţie publică Conductă de

transport gaze 20rsquorsquo Giurgiu Ruse Obiect Conductă de transport gaze naturale presiune icircnaltă icircntre SRMP Giurgiu şi mal stacircng Dunăre şi Staţie de Măsurare Gaze

Giurgiu organizată de SNTGN TRANSGAZ SA Mediaş icircn anul 2011 CONSILIUL CONCURENŢEI Icircn baza 1 Decretului nr70027042009 pentru numirea Preşedintelui Consiliului Concurenţei publicat icircn Monitorul Oficial al Romacircniei Partea I nr 28430042009

2 Decretului nr 70127042009 pentru numirea unui Vicepreşedinte al Consiliului Concurenţei publicat icircn Monitorul Oficial al Romacircniei Partea I nr 28430042009

3 Decretului nr97319122011 pentru numirea unui Vicepresedinte al Consiliului Concurentei publicat in Monitorul Oficial al Romacircniei Partea I nr 90120122011

4 Decretului nr 70327042009 pentru numirea unui membru al Plenului Consiliului Concurenţei publicat icircn Monitorul Oficial al Romacircniei Partea I nr 28430042009

5 Decretului nr97419122011 pentru numirea unui membru al Plenului Consiliului Concurenţei publicat in Monitorul Oficial al Romacircniei Partea I nr 90120122011

6 Decretului nr49613072012 pentru numirea unui membru al Plenului Consiliului Concurenţei publicat in Monitorul Oficial al Romacircniei Partea I nr 49017072012

7 Legii concurenţei nr 211996 republicată icircn Monitorul Oficial al Romacircniei Partea I nr 74216082005 cu modificările şi completările ulterioare

8 Regulamentului de organizare funcţionare şi procedură al Consiliului Concurenţei pus icircn aplicare prin Ordinul Preşedintelui Consiliului Concurenţei nr 10102022012 publicat icircn Monitorul Oficial al Romacircniei Partea I nr 11314022012

2

9 Regulamentului din 19 august 2011 privind constatarea contravenţiilor şi aplicarea sancţiunilor de către Consiliul Concurenţei publicat icircn Monitorul Oficial al Romacircniei Partea I nr 63105092011

10 Instrucţiunilor privind individualizarea sancţiunilor pentru contravenţiile prevăzute la art 51 din Legea concurenţei nr 211996 publicate icircn Monitorul Oficial al Romacircniei Partea I nr 63810092010 cu modificările şi completările ulterioare

11 Instrucţiunilor privind definirea pieţei relevante publicate icircn Monitorul Oficial al Romacircniei Partea I nr 55305082010

12 Tratatului privind funcţionarea Uniunii Europene versiunea consolidată publicat icircn Jurnalul Oficial al Uniunii Europene C 83 din 30032010

13 Regulamentului (CE) nr12003 al Consiliului din 16 decembrie 2002 privind punerea icircn aplicare a normelor de concurenţă prevăzute la articolele 81 şi 82 din tratat publicat icircn Jurnalul Oficial al Uniunii Europene L 1 04012003 p1-25

14 Comunicării Comisiei Europene ndash Orientări privind aplicabilitatea articolului 101 din Tratatul privind funcţionarea Uniunii Europene acordurilor de cooperare orizontală publicată icircn Jurnalul oficial al Uniunii Europene C 11 din 14012011

15 Comunicării Comisiei Europene ndash Orientări privind conceptul de efect asupra comerţului din articolele 81 şi 82 din Tratat publicată icircn Jurnalul Oficial al Uniunii Europene C 1012004

16 Raportului de investigaţie prezentat Plenului Consiliului Concurenţei de către raportor precum şi a celorlalte acte şi lucrări din dosarul cauzei

17 Prevederilor privind procedura de transmitere a Raportului de investigaţie părţilor implicate pentru luare la cunoştinţă şi formulare de observaţii şi procedura de citare pentru audierea părţilor icircn Plenul Consiliului Concurenţei icircn ziua de 17102012 care au fost icircndeplinite

18 Observaţiilor la Raportul de investigaţie transmise Consiliului Concurenţei de către părţile implicate

19 Declaraţiilor făcute icircn timpul audierii din data de 17102012 de către reprezentanţii părţilor implicate

20 Faptului că icircn data de 17102012 a avut loc deliberarea de către Plenul Consiliului Concurenţei cu privire la acest caz fiind icircntrunită condiţia de cvorum pentru ca Plenul Consiliului Concurenţei să poată decide icircn mod valabil

3

Avacircnd icircn vedere următoarele I SUMAR EXECUTIV (1) Preşedintele Consiliului Concurenţei a dispus prin Ordinul nr 75929092011 declanşarea din oficiu a unei investigaţii privind posibila icircncălcare a prevederilor art 5 alin (1) lit f) din Legea concurenţei nr 211996 republicată cu modificările şi completările ulterioare (denumită lege)1 de către SC CONDMAG SA SC INSPET SA SC MOLDOCOR SA SC TMUCB SA SC FLUENT GAZ SRL SC ROMINSTA SRL SC CIS GAZ SA SC HABAU PPS PIPELINE SYSTEMS SRL SC CALA SA SC INSTASERVICE SRL SC AMARAD SA SC GASCOP SRL SC POSADA MED SRL SC SYSCOM - 18 SRL SC PETROSTAR SA TD WILLIAMSON SA şi SC TRANSELECTRIC SRL cu ocazia participării la procedurile de achiziţie publică organizate de către SNTGN TRANSGAZ SA Mediaş şi SNGN ROMGAZ SA Mediaş icircn perioada anilor 2009-2011 pentru atribuirea contractelor de lucrări (i) Racord gaze naturale Butimanu-Brazi pentru alimentarea cu gaze a centralei de Cogenerare Brazi (ii) Conductă colectoare Icuşeşti-Secuieni (iii) Modernizare staţie de uscare gaze naturale Tazlău (iv) Conductă colectoare gaze naturale 6 58rsquorsquo grup 2 Baia-SUG Sasca instalaţie tehnologică 2 Baia şi instalaţie tehnologică sonda 4 Baia (v) Panou măsurare gaze Postacircrnacu (vi) Conductă aducţiune sonda I Varvata grup şi colector (vii) Conductă colectoare gaze Retiş-Ţeline (viii) Conductă colectoare 6 Bacircrgăuani

(2) Ulterior investigaţia a fost extinsă prin Ordinul Preşedintelui Consiliului Concurenţei nr 83601112011 din oficiu privind posibila icircncălcare a prevederilor art5 alin(1) litf) din lege şi prevederilor art101 alin(1) din Tratatul privind funcţionarea Uniunii Europene (denumit TFUE) de către SC CONDMAG SA SC INSPET SA SC MOLDOCOR SA SC TMUCB SA SC ROMINSTA SRL SC CIS GAZ SA SC PETROCONST SA SC ARMAX GAZ SA SC AMARAD SA TD WILLIAMSON SA SC INSTA GRUP SRL SC INSTASERVICE SRL SC ZAPPA ELECTRIC SRL SC TRANSELECTRIC SRL SC INDUSTRIAL MONTAJ SA şi SC SPOTING SA cu ocazia participării la procedurile de achiziţie publică organizate de către SNTGN TRANSGAZ SA Mediaş şi SNGN ROMGAZ SA Mediaş icircn perioada anilor 2010-2011 pentru atribuirea contractelor de lucrări (i) Conductă de transport gaze 20rsquorsquo Giurgiu Ruse Obiect Conductă de transport gaze naturale presiune icircnaltă icircntre SRMP Giurgiu şi mal stacircng Dunăre şi Staţie de Măsurare Gaze Giurgiu (ii) Reparaţie conductă de transport gaze naturale Oslash 40rsquorsquo Isaccea-Negru Vodă (Tranzit I Bulgaria) - inclusiv protecţie catodică (iii) Servicii de mentenanţă verificări tehnice periodice şi revizii tehnice anuale necesare pentru staţiile de uscare gaze naturale cu trietilenglicol Prin acelaşi ordin investigaţia a fost extinsă sub aspectul afectării semnificative a comerţului dintre statele membre conform prevederilor art101 alin(1) din TFUE şi asupra icircntreprinderilor menţionate icircn Ordinul Preşedintelui Consiliului Concurenţei nr75929092011

1 Legea Concurenţei nr 211996 republicată a fost modificată şi completată prin OUG nr 752010 publicată

icircn MO nr 45906072010 aprobată prin Legea nr1492011 publicată icircn MO nr 49011072011

4

(3) Deoarece existau indicii că pot fi găsite documente sau pot fi obţinute informaţii considerate relevante pentru investigaţie prin ordine ale Preşedintelui Consiliului Concurenţei s-a dispus efectuarea unor inspecţii inopinate la sediile sociale şi la unele sucursalepuncte de lucru ale icircntreprinderilor implicate

(4) Direcţia de Investigare a Infracţiunilor de Criminalitate Organizată şi Terorism (DIICOT) din cadrul Parchetului de pe lacircngă Icircnalta Curte de Casaţie şi Justiţie a sesizat Consiliul Concurenţei2 icircn legătură cu posibile icircnţelegeri existente icircntre mai multe icircntreprinderi prin intermediul factorilor de decizie (asociaţipreşedinţiadministratori) ale acestora constacircnd icircn participarea cu oferte trucate la unele proceduri de achiziţie publică organizate de SNTGN TRANSGAZ SA Mediaş (denumită TRANSGAZ) şi SNGN ROMGAZ SA Mediaş (denumită ROMGAZ) icircn perioada anilor 2009-2011 Sesizarea DIICOT viza comportamentul acestor icircntreprinderi care erau suspectate că s-ar fi icircnţeles să participe la respectivele proceduri astfel icircncacirct să-şi icircmpartă prin rotaţie contractele de lucrări Aceste icircnţelegeri s-ar fi realizat prin perfectarea informală a unor acorduri asupra conţinutului ofertelor pe care le prezintă şi asupra modului icircn care ulterior pe parcursul derulării procedurilor icircşi susţin aceste oferte astfel icircncacirct simulacircnd concurenţa contractele să fie adjudecate conform convenţiilor prealabile

(5) Pe parcursul investigaţiei nu au fost icircnsă identificate probe care să stabilească o legătură directă icircntre toate firmele participante la aceste proceduri Prin urmare analiza şi instrumentarea cazului s-a realizat pe fiecare din cele 11 proceduri şi pentru toate icircntreprinderile implicate

(6) Ca urmare a investigaţiei efectuate s-a constatat că SC MOLDOCOR SA şi SC TMUCB SA au icircncălcat prevederile art 5 alin (1) lit f) din lege şi art 101 alin (1) din TFUE prin realizarea unei icircnţelegeri anticoncurenţiale constacircnd icircn participarea cu oferte trucate la procedura de achiziţie publică bdquoConductă de transport gaze 20rsquorsquo Giurgiu Ruse Obiect Conductă de transport gaze naturale presiune icircnaltă icircntre SRMP Giurgiu şi mal stacircng Dunăre şi Staţie de Măsurare Gaze Giurgiurdquo organizată de TRANSGAZ icircn anul 2011

(7) Prin urmare se dispune sancţionarea SC MOLDOCOR SA şi SC TMUCB SA pentru icircncălcarea prevederilor art 5 alin (1) lit f) din lege şi art 101 alin (1) din TFUE

II IcircNTREPRINDERILE IMPLICATE II1 SC TMUCB SA (8) SC TMUCB SA (denumită TMUCB) persoană juridică romacircnă icircnregistrată la Oficiul Registrului Comerţului sub nr J4011711991 Cod unic de icircnregistrare 2786487 cu sediul social icircn Bucureşti str Polonă nr 68-72 etaj 4 sector 1 activitatea principală alte lucrări speciale de construcţii nca cod CAEN 4399

2 Sesizările DIICOT icircnregistrate la Consiliul Concurenţei cu nr RG 75812011 şi nr RG 126492011

5

(9) TMUCB deţine 17 sucursale care acoperă aproape toate zonele ţării respectiv

Sucursala Tacircrgu Mureş icircnregistrată la Oficiul Registrului Comerţului sub nr J266031991 cu sediul icircn Tacircrgu Mureş str Mureşeni nr 50 judeţul Mureş activitatea principală alte lucrări speciale de contrucţii nca cod CAEN 4399

Sucursala Iaşi icircnregistrată la Oficiul Registrului Comerţului sub nr J2213081991 cu sediul icircn Iaşi str Metalurgiei nr 4A judeţul Iaşi

Sucursala Bacău icircnregistrată la Oficiul Registrului Comerţului sub nr J0416631994 cu sediul icircn Bacău str Bucegi nr 144 judeţul Bacău

Sucursala Oneşti icircnregistrată la Oficiul Registrului Comerţului sub nr J045351993 Cod unic de icircnregistrare 4102887 cu sediul icircn Oneşti Calea Scutarului nr 1 judeţul Bacău

Sucursala Piatra Neamţ icircnregistrată la Oficiul Registrului Comerţului sub nr J271401995 cu sediul icircn Piatra Neamţ str Orhei nr 9 bl T3 sc A ap 12 judeţul Neamţ

Sucursala Brăila icircnregistrată la Oficiul Registrului Comerţului sub nr J0912281994 cu sediul icircn Brăila Piaţa Poligon nr 2A judeţul Brăila

Sucursala Midia icircnregistrată la Oficiul Registrului Comerţului sub nr J1315471991 Cod unic de icircnregistrare 2414955 cu sediul icircn Năvodari B-dul Năvodari nr 293 judeţul Constanţa

Sucursala Slobozia icircnregistrată la Oficiul Registrului Comerţului sub nr J21891994 cu sediul icircn Slobozia Şoseaua Călăraşi km 4 judeţul Ialomiţa

Sucursala Bucureşti Sud icircnregistrată la Oficiul Registrului Comerţului sub nr J4075722002 cu sediul icircn Bucureşti str Frigului nr 15-17 sector 4

Sucursala Bucureşti Vest icircnregistrată la Oficiul Registrului Comerţului sub nr J4075732002 cu sediul icircn Bucureşti str Lujerului nr 26 sector 6

Sucursala Ploieşti icircnregistrată la Oficiul Registrului Comerţului sub nr J294291991 Cod unic de icircnregistrare 4737545 cu sediul icircn Ploieşti str Rudului nr 262 judeţul Prahova

Sucursala Govora icircnregistrată la Oficiul Registrului Comerţului sub nr J382781991 Cod unic de icircnregistrare 4871252 cu sediul icircn Govora str Uzinei nr 1 judeţul Vacirclcea

Sucursala Slatina icircnregistrată la Oficiul Registrului Comerţului sub nr J2812061993 Cod unic de icircnregistrare 4866965 cu sediul icircn Slatina Şos Constructorilor nr 1 judeţul Olt

Sucursala Craiova icircnregistrată la Oficiul Registrului Comerţului sub nr J163361991 Cod unic de icircnregistrare 2293209 cu sediul icircn Craiova str Unirii nr 64B judeţul Dolj

Sucursala Timişoara icircnregistrată la Oficiul Registrului Comerţului sub nr J357811991 cu sediul icircn Timişoara str Andrei Şaguna nr 3 bl U5 etaj P ap 2 3 şi 4 judeţul Timiş

Sucursala Cernavodă icircnregistrată la Oficiul Registrului Comerţului sub nr J1319751993 cu sediul icircn Cernavodă Platforma CNE judeţul Constanţa

Sucursala Făgăraş icircnregistrată la Oficiul Registrului Comerţului sub nr J083981993 cu sediul icircn Făgăraş str Fochistului nr 4 judeţul Braşov

6

(10) Capitalul social al TMUCB este deţinut de mai mulţi acţionari persoane fizice (1000 din capitalul social) Administratorii icircntreprinderii sunt dl Niculescu Dumitru dna Zanfir Mihaela şi dl Dima Ştefan3 II2 SC MOLDOCOR SA

(11) SC MOLDOCOR SA (denumită MOLDOCOR) persoană juridică romacircnă icircnregistrată la Oficiul Registrului Comerţului sub nr J2721990 Cod unic de icircnregistrare 2046250 cu sediul social icircn Piatra Neamţ B-dul Decebal nr 73 judeţul Neamţ activitatea principală alte lucrări speciale de construcţii nca cod CAEN 4399

(12) Capitalul social al MOLDOCOR este deţinut de mai mulţi acţionari persoane fizice (1000 din capitalul social) Preşedintele icircntreprinderii este dl Bătracircnu Mihai iar administratori sunt dl Bătracircnu Mihai dl Spiţă Valentin şi dl Olariu Ilie4 III AUTORITATEA CONTRACTANTĂ (13) SNTGN TRANSGAZ SA Mediaş (TRANSGAZ) este persoană juridică romacircnă icircnregistrată la Oficiul Registrului Comerţului sub nr J323012000 Cod unic de icircnregistrare 13068733 cu sediul social icircn Mediaş Piaţa Constantin I Motaş nr 1 judeţul Sibiu activitatea principală transporturi prin conducte cod CAEN 4950 transportul dispecerizarea tranzitul internaţional al gazelor naturale cercetarea proiectarea icircn domeniul transportului de gaze naturale şi asigură accesul fără discriminare la sistemul naţional de conducte de transport al gazelor naturale TRANSGAZ asigură transportul a peste 90 din gazele naturale utilizate icircn Romacircnia TRANSGAZ nu are sucursale icircnregistrate IV PREZENTAREA CAZULUI IV1 LEGISLAŢIA APLICABILĂ IcircN CAZUL PROCEDURII DE ACHIZIŢIE PUBLICĂ INVESTIGATĂ (14) Principalele acte normative incidente icircn domeniul acestor achiziţii publice sunt

Ordonanţa de Urgenţă a Guvernului nr 3420065 privind atribuirea contractelor de achiziţie publică a contractelor de concesiune de lucrări publice şi a contractelor de concesiune de servicii

Legea nr 33720066 pentru aprobarea OUG nr 342006 privind atribuirea contractelor de achiziţie publică a contractelor de concesiune de lucrări publice şi a contractelor de concesiune de servicii

3 Certificat constatator nr 25376125082011


5 Publicată icircn Monitorul Oficial nr 41815052006


7

Hotăracircrea Guvernului nr 92520067 pentru aprobarea normelor de aplicare a prevederilor referitoare la atribuirea contractelor de achiziţie publică din OUG nr 342006 cu modifcările şi completările ulterioare

Legea nr 3462004 privind stimularea icircnfiinţării şi dezvoltării icircntreprinderilor mici şi mijlocii cu modificările şi completările ulterioare8

Ordonanţa de Urgenţă a Guvernului nr 302006 privind funcţia de verificare a aspectelor procedurale aferente procesului de atribuire a contractelor de achiziţie publică a contractelor de concesiune de lucrări publice şi a contractelor de concesiune de servicii9

Hotăracircrea Guvernului nr 9422006 pentru aprobarea normelor de aplicare a OUG nr 302006 privind funcţia de verificare a aspectelor procedurale aferente procesului de atribuire a contractelor de achiziţie publică (abrogată prin Hotăracircrea de Guvern nr 9212011 pentru aprobarea normelor de aplicare a OUG nr 302006 privind funcţia de verificare a aspectelor procedurale aferente procesului de atribuire a contractelor de achiziţie publică a contractelor de concesiune de lucrări publice şi a contractelor de concesiune de servicii10)

Ordonanţa de Urgenţă a Guvernului nr 742005 privind icircnfiinţarea Autorităţii Naţionale pentru Reglementarea şi Monitorizarea Achiziţiilor Publice11

Ordinul ANRMAP nr 1552006 privind aprobarea Ghidului pentru atribuirea contractelor de achiziţie publică (abrogat prin Ordinul ANRMAP nr 80200912)

Hotăracircrea nr 7822006 pentru aprobarea Regulamentului de organizare şi funcţionare al Consiliului Naţional de Soluţionare a Contestaţiilor (abrogată prin HG nr 1037201113)

Ordonanţa de Urgenţă a Guvernului nr 192009 privind unele măsuri icircn domeniul legislaţiei referitoare la achiziţiile publice14

IV2 DOCUMENTAŢIA DE ATRIBUIRE (15) Pentru orice procedură de achiziţie publică Documentaţia de atribuire face parte din dosarul achiziţiei publice şi conţine cerinţele criteriile regulile şi alte informaţii necesare ofertantului pentru a-i asigura acestuia o informare completă corectă şi explicită cu privire la modul de aplicare icircn cadrul procedurii (16) Documentaţia de atribuire a fost structurată pe patru capitole respectiv

Capitolul I - Fişa de date a achiziţiei care oferă persoanelor interesate toate informaţiile necesare elaborării ofertelor icircn ceea ce priveşte informaţiile cu caracter general (autoritatea contractantă căile de atac sursa de finanţare calendarul procedurii de atribuire etc) obiectul contractului criteriile de calificare şisau selecţie modul de prezentare al ofertei criteriul de atribuire etc









8

Capitolul II - Caietul de sarcini care constituie ansamblul cerinţelor pe baza cărora se elaborează propunerea tehnică de către fiecare ofertant Cerinţele Caietului de sarcini sunt cerinţe minime şi obligatorii iar neicircndeplinirea acestora conduce la respingerea ofertei

Capitolul III - Formularele care trebuie depuse icircn cadrul ofertei şi care cuprind diverse declaraţii ale participanţilor icircn legătură cu situaţia personală informaţii generale despre icircntreprinderile ofertante experienţa similară recomandări din partea altor beneficiari etc

Capitolul IV - Clauze contractuale obligatorii care se referă la Contractul cadru de lucrăriprestări servicii şi care reprezintă acordul de voinţă dintre autoritatea contractantă icircn calitate de achizitor şi icircntreprinderea cacircştigătoare icircn calitate de executant prin care sunt stabilite drepturile şi obligaţiile părţilor icircn legătură cu executarea lucrărilorprestarea serviciilor

(17) La depunerea ofertelor participanţii sunt obligaţi să respecte toate instrucţiunile cuprinse icircn Documentaţia de atribuire cerinţele din Caietul de sarcini şi să completeze toate Formularele solicitate IV3 PREZENTAREA PROCEDURII DE ACHIZIŢIE PUBLICĂ INVESTIGATĂ Conductă de transport gaze 20 Giurgiu Ruse (obiect Conductă de transport gaze naturale presiune icircnaltă icircntre SRMP Giurgiu şi mal stacircng Dunăre şi Staţie de Măsurare Gaze Giurgiu) A Obiectivul procedurii

(18) Procedura de achiziţie publică denumită bdquoConductă de transport gaze 20 Giurgiu Ruse (obiect Conductă de transport gaze naturale presiune icircnaltă icircntre SRMP Giurgiu şi mal stacircng Dunăre şi Staţie de Măsurare Gaze Giurgiu)rdquo a avut ca scop realizarea următoarelor obiective

Conducta de transport gaze 20 icircn lungime de 5046 m realizată icircn scopul transportării debitelor de gaze de la 05 la 15 miliarde Nmcan la presiuni cuprinse icircntre 20 şi 40 bar atacirct din Romacircnia icircn Bulgaria cacirct şi din Bulgaria icircn Romacircnia icircn funcţie de situaţia asigurării aprovizionării cu gaze naturale a celor două ţări Traseul conductei de la SRMP pacircnă la malul stacircng al Dunării este situat icircn extravilanul localităţilor Giurgiu Oinacu Braniştea şi Comasca din Judeţul Giurgiu

Staţia de Măsurare Gaze Giurgiu compusă din racorduri Dn 500 de intrareieşire instalaţie de separare-filtrare şi instalaţie de măsurare Parametrii gazului metan la staţia proiectată sunt volumul maxim de gaze transportat 15 milioane Nmcan volumul minim de gaze transportat 05 milioane Nmcan presiunea de regim 40 bar presiunea de operare 30-40 bar Această staţie se află amplasată icircn incinta SRMP Giurgiu existentă

9

B Tipul procedurii de atribuire (19) Procedura de achiziţie publică s-a desfăşurat prin Licitaţie deschisă (fără etapă finală de licitaţie electronică) C Sursa de finanţare (20) Acest obiectiv făcea parte din Programul de Dezvoltare al TRANSGAZ pentru anul 2011 iar finanţarea era asigurată din surse proprii şi fonduri europene icircn conformitate cu Programul de Achiziţii Publice al TRANSGAZ aprobat pentru anul 2011 D Valoarea estimată a Contractului de achiziţie publică (21) Valoarea estimată a fost de 23400000 lei fără TVA E Durata Contractului de achiziţie publică

(22) Durata contractului sau termenul pentru finalizare este de 9 luni icircncepacircnd de la data atribuirii contractului F Criteriul de atribuire (23) Criteriul de atribuire a avut icircn vedere preţul cel mai scăzut G Etapele procedurii

(24) Procedura prevedea parcurgerea următoarelor etape

Publicarea icircn SEAP a Anunţului de participare nr 11441125012011

Publicarea icircn Suplimentul Jurnalului Oficial al Uniunii Europene a Anunţului de participare nr 2011S 18-02891527012011 disponibil icircn baza de date pentru achiziţii publice a Uniunii Europene TED (Tenders Electronic Daily)

Punerea la dispoziţia persoanelor interesate a Documentaţiei de atribuire pacircnă la termenul limită data de 11032011 ora 1500

Primirea de clarificări privind Documentaţia de atribuire şi răspunsul la aceste icircntrebări

Numirea Comisiei de evaluare prin Decizia nr 10804032011 a TRANSGAZ

Depunerea ofertelor pacircnă la termenul limită data de 14032011 ora 930 oferta este valabilă pentru o perioadă de 90 de zile de la termenul limită de depunere a ofertei

Deschiderea ofertelor icircn data de 14032011 ora 1000 şi icircntocmirea Procesului Verbal al şedinţei de deschidere nr DD 648414032011

Verificarea cerinţelor minime de calificare stabilirea clarificărilor necesare primirea răspunsurilor la solicitările de clarificări precum şi a documentelor solicitate stabilirea operatorilor calificaţi

Verificarea ofertelor solicitarea clarificărilor cu privire la ofertele prezentate precum şi primirea răspunsurilor la acestea stabilirea ofertelor inacceptabile neconforme precum şi a celor admisibile

10

Stabilirea ofertei cacircştigătoare sau după caz anularea procedurii

Publicarea icircn SEAP a Anunţului de atribuire nr 10989225062011

Publicarea icircn Suplimentul Jurnalului Oficial al Uniunii Europene a Anunţul de atribuire nr 2011S 123-20369530062011 disponibil icircn baza de date pentru achiziţii publice a Uniunii Europene TED (Tenders Electronic Daily)

Depunerea contestaţiilor icircn termen de 10 zile icircncepacircnd cu ziua următoare comunicării rezultatului procedurii calea de atac o reprezintă Consiliul Naţional de Soluţionare a Contestaţiilor (CNSC) şi Curtea de Apel Alba Iulia

Semnarea Contractului Execuţie Lucrări nr 37908062011 icircncheiat cu INSPET icircn asociere cu PETROCONST

H Condiţiile de participare

(25) Ofertanţii trebuiau să icircndeplinească o serie de cerinţe obligatorii respectiv

Eligibilitatea să nu fie icircn stare de faliment ori lichidare să nu aibă obligaţii de plată restante către autorităţile centrale şi locale să nu prezinte informaţii false să nu fi fost condamnat icircn ultimii 5 ani prin hotăracircre definitivă a unei instanţe judecătoreşti pentru participarea la activităţi ale unei organizaţii criminale pentru corupţie fraudă şisau spălare de bani

Capacitatea de exercitare a activităţii profesionale să fie persoană juridicăfizică romacircnă sau străină şi să facă dovada icircnregistrării atestării sau apartenenţei la categoria profesională impusă de icircndeplinirea contractului

Situaţia economico-financiară să prezinte ultimul bilanţ contabil vizat de organele competente (30062010) şi cifra medie de afaceri pe ultimii 3 ani

Garanţia de participare icircn cuantum de 468000 lei şi garanţia de bună execuţie a lucrării icircn cuantum de 5 din valoarea fără TVA a contractului

Capacitatea tehnică şisau profesională să aibă experienţă similară demonstrată prin icircncheierea şi icircndeplinirea icircn ultimii 5 ani a unor contracte avacircnd ca obiect execuţia de lucrări similare celor supuse procedurii licitaţiei şi a căror valoare să fie de minim 23400000 lei să prezinte recomandări din partea unor beneficiari privind execuţia de lucrări similare celor supuse licitaţiei să prezinte lista privind asigurarea acelor echipamente utilaje mijloace de transport laboratoare baze de producţie alte mijloace fixe şi dotări care sunt considerate strict necesare pentru icircndeplinirea contractului de lucrări respectiv utilaje de intervenţie rapidă laborator gradul I şi gradul II pentru izotest-tranzotest laboratoare pentru analiza defectoscopică nedistructivă suduri icircncercări mecanice şi laborator de betoane să prezinte lista privind asigurarea cu personalul de specialitate care este considerată strict necesar pentru icircndeplinirea contractului de lucrări să prezinte documente emise de organisme acreditate care confirmă certificarea sistemului calităţii respectiv un certificat de asigurare a calităţii ISO 90012008 sau echivalent al acestuia certificare standard OH SAS 18001 sau echivalent al acestuia certificare de mediu conform ISO 140012001 sau echivalent al acestuia să prezinte dovada autorizării de tip ETR şi ETC emise de ANRE şi atestării de tip B pentru instalaţii electrice de 04 KV sau echivalent al acesteia

Subcontractanţii să prezinte lista subcontractanţilor cu datele de identificare ale acestora şi parteapărţile din lucrare pe care are intenţia să le subcontracteze

11

I Prezentarea ofertei (26) Oferta trebuie să cuprindă

Documentele de calificare care cuprind o serie de declaraţii privind calitatea de participant identificarea financiară documentele doveditoare specifice criteriilor de eligibilitate etc

Propunerea financiară care cuprinde valoarea propriu-zisă a contractului

Propunerea tehnică care cuprinde oferta tehnică propriu-zisă de execuţie a lucrării icircntocmită icircn concordanţă cu specificaţiile prevăzute icircn Caietul de sarcini respectacircnd termenul de execuţie a lucrării de 9 luni de la data primirii ordinului de icircncepere a lucrării

J Desfăşurarea procedurii

(27) La această procedură de achiziţie publică au depus oferte 7 participanţi respectiv TMUCB MOLDOCOR SC INSPET SA15 icircn asociere cu SC PETROCONST SA16 SC AMARAD SA17 SC CONDMAG SA18 SC ACVATOT SRL icircn asociere cu GASSTROYMONTAJ Bulgaria şi SC HABAU PPS PIPELINE SYSTEMS SRL19 (28) Icircn data de 14032011 ora 1000 a avut loc etapa de deschidere a celor 7 oferte depuse care s-a desfăşurat la sediul TRANSGAZ icircn prezenţa membrilor Comisiei de evaluare şi a reprezentanţilor icircmputerniciţi ai ofertanţilor Cu această ocazie a fost verificată fiecare ofertă din punct de vedere al documentelor pe care trebuia să le cuprindă şi s-a icircntocmit Procesul Verbal al şedinţei de deschidere nr DD 648414032011 prin care s-a

15 SC INSPET SA (denumită INSPET) persoană juridică romacircnă icircnregistrată la Oficiul Registrului Comerţului sub nr J29211991 Cod unic de icircnregistrare 1357410 cu sediul social icircn Ploieşti strada Democraţiei nr 15 judeţul Prahova activitatea principală lucrări de construcţii a proiectelor utilitare pentru fluide cod CAEN 4221 16

SC PETROCONST SA (denumită PETROCONST) persoană juridică romacircnă icircnregistrată la Oficiul Registrului Comerţului sub nr J 1331131994 Cod unic de icircnregistrare 6162290 cu sediul social icircn Constanţa str IC Brătianu nr 45 judeţul Constanţa activitatea principală lucrări de construcţii a altor proiecte inginereşti nca cod CAEN 4299 17

SC AMARAD SA (denumită AMARAD) persoană juridică romacircnă icircnregistrată la Oficiul Registrului Comerţului sub nr J0212911994 Cod unic de icircnregistrare 6444975 cu sediul social icircn Arad Calea Aurel Vlaicu nr 139-151 judeţul Arad activitatea principală lucrări de construcţii a proiectelor utilitare pentru fluide cod CAEN 4221 18

SC CONDMAG SA (denumită CONDMAG) persoană juridică romacircnă icircnregistrată la Oficiul Registrului Comerţului sub nr J08351991 Cod unic de icircnregistrare 1100008 cu sediul social icircn Braşov Strada Avram Iancu nr 52 judeţul Braşov activitatea principală lucrări de construcţii a proiectelor utilitare pentru fluide cod CAEN 4221 19

SC HABAU PPS PIPELINE SYSTEMS SRL (denumită HABAU) persoană juridică romacircnă icircnregistrată la Oficiul Registrului Comerţului sub nr J295192000 Cod unic de icircnregistrare 13092995 cu sediul social icircn Ploieşti str Sinăii nr 3 etaj 1 judeţul Prahova activitatea principală alte lucrări de instalaţii pentru contrucţii cod CAEN 4329

12

constatat că trei dintre oferte cuprindeau toate documentele de calificare iar pentru celelalte s-au solicitat completări pacircnă icircn data de 16032011 ora 1200 (29) Icircn data de 16032011 a avut loc Şedinţa de analiză a ofertelor icircn cadrul căreia Comisia de evaluare icircn urma analizei şi verificării documentelor de eligibilitate icircnregistrare şi a icircndeplinirii condiţiilor minime privitoare la calificare a decis care sunt ofertele calificate După analiza şi verificarea ofertelor din punct de vedere tehnic şi financiar comisia a stabilit care sunt ofertele admisibile şi a icircntocmit Raportul Procedurii de Atribuire a Contractului de achiziţie publică nr DD 698617032011 potrivit căruia a fost declarată cacircştigătoare asocierea INSPET cu PETROCONST avacircnd oferta cu preţul cel mai scăzut Datele sunt prezentate icircn tabelul următor

TABELUL nr 1

Nr poziţie

Denumirea ofertantuluiasocierii

Etapa de analiză a ofertelor Hotăracircrea Comisiei de

evaluare Valoarea ofertei (lei fără TVA)

Termenul de execuţie (luni)

1 INSPET icircn asociere cu PETROCONST [] [] ofertă calificată şi admisibilă

2 MOLDOCOR [] [] ofertă calificată şi admisibilă

3 TMUCB [] [] ofertă calificată şi admisibilă

4 AMARAD [] [] ofertă calificată şi admisibilă

5 CONDMAG [] [] ofertă calificată şi admisibilă

6 SC ACVATOT SRL icircn asociere cu GASSTROYMONTAJ Bulgaria

[] [] ofertă necalificată

7 HABAU [] [] ofertă neconformă şi inacceptabilă

K Icircncheierea Contractului de achiziţie publică (30) Icircn data de 08062011 a fost icircncheiat Contractul de execuţie lucrări nr 37908062011 icircntre TRANSGAZ icircn calitate de achizitor şi INSPET icircn asociere cu PETROCONST icircn calitate de executant al lucrării bdquoConductă de transport gaze 20 Giurgiu Ruse (obiect Conductă de transport gaze naturale presiune icircnaltă icircntre SRMP Giurgiu şi mal stacircng Dunăre şi Staţie de Măsurare Gaze Giurgiu) la preţul de [] lei fără TVA icircn decurs de [] luni de la primirea ordinului de icircncepere a lucrării V PIAŢA RELEVANTĂ V1 DEFINIREA PIEŢEI RELEVANTE (31) Conform Instrucţiunilor privind definirea pieţei relevante20 piaţa relevantă reprezintă piaţa pe care se desfăşoară concurenţa Aceasta este utilizată pentru identificarea produselor şi a icircntreprinderilor ce se află icircn concurenţă directă icircn afaceri

20

Publicate icircn Monitorul Oficial nr 55305082010

13

(32) Piaţa relevantă a produsului cuprinde toate produsele şisau serviciilelucrările pe care consumatorul le consideră interschimbabile sau substituibile datorită caracteristicilor preţurilor şi utilizării acestora (33) Piaţa relevantă geografică cuprinde zona icircn care icircntreprinderile icircn cauză sunt implicate icircn cererea şi oferta de produse şisau serviciilucrări icircn care condiţiile de concurenţă sunt suficient de omogene şi care poate fi delimitată de zonele geografice icircnvecinate deoarece condiţiile de concurenţă diferă icircn mod apreciabil icircn respectivele zone (34) Prin urmare piaţa relevantă icircn cadrul căreia trebuie evaluată o posibilă practică anticoncurenţială se determină prin analiza atacirct a pieţei relevante a produsului cacirct şi a pieţei relevante geografice

V2 PIAŢA RELEVANTĂ A PRODUSULUISERVICIULUI (35) Icircn cazul procedurilor de achiziţie publică piaţa relevantă prezintă un specific aparte icircn sensul că manifestarea concurenţei pentru produsele şisau serviciilelucrările care fac obiectul licitaţilor are loc doar la momentul iniţial al desfăşurării acestora (36) Avacircnd icircn vedere că fiecare serviciulucrare are propriile caracteristici tehnico-constructive conform specificaţiilor menţionate icircn Propunerea tehnică din Documentaţia de atribuire a fiecărei licitaţii precum şi faptul că aceste tipuri de serviciilucrări pot fi executate doar de către icircntreprinderi specializate şi autorizate este evident că nu există serviciilucrări substituibile Prin urmare piaţa relevantă se defineşte icircn funcţie de tipul de serviciulucrare care face obiectul fiecărei licitaţii (37) Serviciul supus acestei proceduri de achiziţie publică constă icircn executarea lucrărilor de construcţii-montaj pentru următoarelor obiective

Conductă de transport gaze 20 icircn lungime de 5046 m realizată icircn scopul transportării debitelor de gaze de 05 la 15 miliarde Nmcan la presiuni cuprinse icircntre 20-40 bar atacirct din Romacircnia icircn Bulgaria cacirct şi din Bulgaria icircn Romacircnia

Staţie de Măsurare Gaze Giurgiu compusă din racorduri Dn 500 de intrareieşire instalaţie de separare-filtrare şi instalaţie de măsurare Parametrii gazului metan la staţia proiectată sunt volumul maxim de gaze transportat 15 milioane Nmcan volumul minim de gaze transportat 05 milioane Nmcan presiunea de regim 40 bar presiunea de operare 30-40 bar

(38) Prin urmare piaţa relevantă a produsuluiserviciului este definită ca Piaţa serviciului constacircnd icircn executarea lucrărilor de construcţii-montaj pentru realizarea Conductei de transport gaze 20 Giurgiu Ruse (obiect Conductă de transport gaze naturale presiune icircnaltă icircntre SRMP Giurgiu şi mal stacircng Dunăre şi Staţie de Măsurare Gaze Giurgiu) achiziţionat prin procedura de achiziţie publică organizată de TRANSGAZ icircn data de 14032011

14

Cererea

(39) Cererea a fost reprezentată de solicitarea TRANSGAZ icircn calitate de autoritate contractantă care a organizat Procedura de achiziţie publică icircn data de 14032011 icircn conformitate cu legislaţia specifică din domeniul achiziţiilor publice Cererea a fost limitată şi s-a rezumat doar la serviciul menţionat anterior Oferta

(40) Oferta a fost reprezentată de acele icircntreprinderi care pot face dovada icircndeplinirii criteriilor stabilite prin Documentaţia de atribuire Icircn cadrul acestei proceduri de achiziţie publică au depus oferte 7 ofertanţi individuali sau icircn asociere respectiv INSPET icircn asociere cu PETROCONST MOLDOCOR TMUCB AMARAD CONDMAG SC ACVATOT SRL icircn asociere cu GASSTROYMONTAJ Bulgaria HABAU Cota de piaţă deţinută de fiecare ofertant la momentul participării a fost de [] V3 PIAŢA RELEVANTĂ GEOGRAFICĂ

(41) Piaţa relevantă geografică a fost o piaţă locală reprezentată de teritoriul administrativ al localităţilor Giurgiu Oinacu Braniştea şi Comasca judeţul Giurgiu (42) Prin urmare piaţa relevantă poate fi definită ca

Piaţa serviciului constacircnd icircn executarea lucrărilor de construcţii-montaj pentru realizarea Conductei de transport gaze 20 Giurgiu Ruse (obiect Conductă de transport gaze naturale presiune icircnaltă icircntre SRMP Giurgiu şi mal stacircng Dunăre şi Staţie de Măsurare Gaze Giurgiu) achiziţionat prin procedura de achiziţie publică organizată de TRANSGAZ icircn data de 14032011 pe arealul localităţilor Giurgiu Oinacu Braniştea şi Comasca judeţul Giurgiu

VI ACTE ŞI FAPTE CONSTATATE (43) DIICOT a sesizat Consiliul Concurenţei icircn legătură cu posibile icircnţelegeri existente icircntre mai multe icircntreprinderi prin intermediul factorilor de decizie (asociaţipreşedinţiadministratori) ale acestora constacircnd icircn participarea cu oferte trucate la unele proceduri de achiziţii publice organizate de ROMGAZ şi TRANSGAZ icircn perioada anilor 2009-2011 Sesizarea DIICOT viza comportamentul acestor icircntreprinderi care erau suspectate că s-ar fi icircnţeles să participe la respectivele proceduri astfel icircncacirct să-şi icircmpartă prin rotaţie contractele de lucrări Aceste icircnţelegeri s-ar fi realizat prin perfectarea informală a unor acorduri asupra conţinutului ofertelor pe care le prezintă şi asupra modului icircn care ulterior pe parcursul derulării procedurilor icircşi susţin aceste oferte astfel icircncacirct simulacircnd concurenţa contractele să fie adjudecate conform convenţiilor prealabile

15

(44) Pe parcursul investigaţiei nu au fost identificate probe care să stabilească o legătură directă icircntre toate firmele implicate la toate cele 11 proceduri Prin urmare analiza şi instrumentarea cazului s-a realizat pe fiecare procedură icircn parte (45) Icircn cadrul procedurii Conductă de transport gaze 20 Giurgiu Ruserdquo MOLDOCOR şi TMUCB au comunicat prin intermediul e-mailului şi şi-au transmis informaţii confidenţiale cuprinse icircn oferte Mai exactTMUCB a pus la dispoziţia concurentului său MOLDOCOR datele cuprinse icircn oferta sa financiară iar MOLDOCOR a utilizat aceste date icircn scop propriu stabilindu-şi cheltuielile materiale icircn funcţie de preţurile unitare ale TMUCB (46) Icircn inspecţia inopinată desfăşurată icircn data de 03112011 la sediul MOLDOCOR inspectorii de concurenţă din cadrul Consiliului Concurenţei au ridicat din biroul Secretariat un e-mail din data de 11032011 102 PM cu subiectul in atentia d-nei [hellip] transmis de dl [] angajat al TMUCB ([]) către MOLDOCOR (moldocormoldocorro) aspect consemnat icircn Procesul Verbal de Constatare şi Inventariere nr DLP59903112011 icircncheiat la finalul inspecţiei (47) Dl [] deţinea la data transmiterii acestui e-mail funcţia de [] icircn cadrul TMUCB21 şi avea acces la informaţiile confidenţiale cuprinse icircn oferta financiară după cum demonstrează e-mailul trimis de acesta (48) Potrivit e-mailului dl [] comunică către MOLDOCOR cu numai trei zile icircnainte de data desfăşurării licitaţiei că urmează să icirci transmită oferta financiară pe care acesta o aşteaptă astfel

(49) E-mailul dovedeşte prin conţinutul său că icircntre TMUCB şi MOLDOCOR a existat o icircnţelegere prealabilă momentului de desfăşurare a licitaţiei prin care aceştia au convenit să-şi comunice informaţii comerciale sensibile cu caracter confidenţial cu privire la conţinutul ofertelor lor informaţii pe baza cărora să-şi icircntocmească propriile oferte de o manieră care să le asigure creşterea icircn mod artificial a şanselor lor de cacircştig prin denaturarea caracterului concurenţial al licitaţiei icircn detrimentul celorlalţi participanţi

21

Filele 1972-1990 din dosarul cauzei

Conţinutul E-mailului din data de 11032011 ora 102 PM

bdquoCu privire la licitaţia organizată de Transgaz (anunţ nr 11441125012011) - Conductă de transport gaze 20 Giurgiu-Ruse vă comunicăm că oferta financiară pe care o aşteptaţi vă va fi transmisă pe e-mail icircn format word icircn data de 13032011 pacircnă la orele 1200 cu stimă []rdquo

16

(50) Comunicarea dintre ei s-a concretizat icircn transmiterea de către TMUCB a datelor confidenţiale cuprinse icircn oferta sa financiară pe care MOLDOCOR le-a utilizat icircn stabilirea propriilor costuri materiale (51) Oferta financiară (sau propunerea financiară) reprezintă baza oricărei oferte şi cuprinde un ansamblu de formulare şi liste completate de fiecare concurent cu informaţiile ce definesc oferta din punct de vedere al cheltuielilor aferente Aceste formulare şi liste includ toate materialele utilizate manopera unitară şi totală utilajele şi echipamentele folosite transporturile efectuate etc precum şi cotele de cheltuieli indirecte şi profit iar fiecare poziţie din formular sau din listă cuprinde detaliat consumurile preţurile unitare şi valorile rezultate din icircnmulţirea consumurilor cu preţurile unitare cu alte cuvinte toate informaţiile sensibile confidenţiale ale unei oferte Aceste formulare şi liste sunt

Formularul 10C denumit Formularul de ofertă icircn care sunt consemnate valoarea totală ofertată (cu fără TVA) şi durata de execuţie a lucrării cu graficul de execuţie anexat

Formularul C2 denumit Centralizatorul financiar al obiectivelor icircn care valoarea totală ofertată este icircmpărţită pe categorii importante de lucrări (icircn acest caz Conductă transport Dn500 SMG-mal stacircng Staţie măsurare gaze Giurgiu şi Protecţie catodică) şi pe participanţii la realizarea lucrării respectiv liderul de asociere asociaţii şi subcontractanţii după caz

Formularul C3 denumit Centralizatorul financiar al categoriilor de lucrări icircn care valoarea aferentă lucrării Conductă transport Dn500 SMG-mal stacircng este la racircndul ei icircmpărţită pe subcategorii de lucrări respectiv clădiri şi construcţii speciale instalaţii aferente construcţiilor şi reţele de utilităţi icircn incintă procurare utilaje şi echipamente tehnologice dotări inclusiv utilaje şi echipamente independente

Lista cu cantităţile de utilaje şi echipamente tehnologice inclusiv dotările icircn care sunt icircnscrise denumirile şi detaliile tehnice ale acestora cantităţile utilizate preţurile unitare (leiUM) valorile rezultate (lei cufără TVA) denumirea furnizorilor şi fişele tehnice ataşate

Lista cu cantităţile de utilaje şi echipamente automatizare icircn care sunt icircnscrise denumirile acestor echipamente cantităţile utilizate preţurile unitare (leiUM) valorile rezultate (lei cufără TVA) denumirea furnizorilor şi fişele tehnice ataşate

Lista cu dotările PSI icircn care sunt icircnscrise denumirile acestora cantităţile utilizate preţurile unitare (leiUM) şi valorile rezultate (lei cufără TVA)

Formularul F3 denumit Lista cu cantităţile de lucrări este un formular complex care se icircntocmeşte pentru fiecare categorie de lucrări şi cuprinde poziţiile cu materialele utilizate şi operaţiunile efectuate iar pentru fiecare poziţie sunt completate patru categorii de preţuri unitare PU material PU manoperă PU utilaj şi PU transport şi valorile rezultate din icircnmulţirea consumului cu preţurile unitare Acest formular cuprinde şi cotele de cheltuieli indirecte şi profit utilizate de ofertant

Formularul C6 denumit Lista consumurilor de resurse materiale reprezintă centralizatorul materialelor utilizate icircn care pentru fiecare material utilizat este completată denumirea parametrii cantitatea utilizată preţul unitar valoarea rezultată şi furnizorul

17

Formularul C7 denumit Lista consumurilor cu macircna de lucru reprezintă centralizatorul de manoperă icircn care sunt completate meseriile practicate consumurile cu manopera directă (om-ore) tariful mediu orar (leioră) şi valoarea rezultată din icircnmulţirea consumului cu tariful orar

Formularul C8 denumit Lista consumurilor de ore de funcţionare a utilajelor de construcţii reprezintă centralizatorul utilajelor utilizate icircn care pentru fiecare utilaj utilizat este completată denumirea parametrii tehnici consumul (ore de funcţionare) tariful orar (leiore funcţionare) şi valoarea rezultată din icircnmulţirea consumului cu tariful orar

Formularul C8 denumit Lista consumurilor privind transporturile reprezintă centralizatorul mijloacelor de transport utilizate (rutiere feroviare sau alte transporturi) icircn care sunt icircnscrise cantităţile transportate (tone) km parcurşi ore de funcţionare tariful unitar (leitonă) şi valorile rezultate prin icircnmulţirea tarifului unitar cu cantităţile transportate

(52) Ulterior primirii datelor cuprinse icircn oferta financiară a TMUCB MOLDOCOR şi-a stabilit preţurile unitare la materiale prin utilizarea unui procent liniar de reducere de 1 aplicat la preţurile unitare ale concurentului său Comparacircnd datele icircnscrise icircn Formularele simbol C622 pe care cei doi concurenţi le-au depus odată cu propriile oferte constatăm că preţurile unitare la materiale sunt corelate mai mici cu exact 1 la MOLDOCOR faţă de TMUCB (53) Este ştiut că autoritatea contractantă pune la dispoziţia firmelor interesate Documentaţia de atribuire icircn cadrul căreia Formularul simbol C6 cuprinde materialele pe care proiectantul le consideră necesare pentru execuţia lucrării precum şi cantităţile estimate de acesta pentru fiecare material icircn parte Ofertantul completează acest formular utilizacircnd preţurile sale unitare pentru fiecare tip de material icircn parte şi calculează valorile rezultate prin icircnmulţirea consumurilor cu preţurile unitare (54) Icircn acelaşi timp fiecare ofertant are preţurile sale unitare pentru fiecare tip de material iar situaţia ipotetică icircn care doi ofertanţi pot avea aceleaşi preţuri unitare sau preţuri unitare corelate crescător sau descrescător pentru aceleaşi tipuri de materiale este una practic imposibilă icircntrucacirct aprovizionările de materiale se fac de la furnizori diferiţi icircn cantităţi şi cu preţuri diferite icircn momente distincte (55) Icircn momentul icircn care un material este achiziţionat el este icircnscris icircn gestiunea contabilă la nivelul costului său de achiziţie

22

Filele 6268-6296 (Formularul C6 depus de TMUCB) şi filele 8151-8168 (Formularul C6 depus de MOLDOCOR)

18

(56) Icircntrucacirct costul de achizitie devenit preţ de icircnregistrare icircn contabilitate chiar pentru aceleaşi sortimente diferă de la o perioadă la alta icircn funcţie de mărimea preţurilor de livrare practicate de furnizori sau de nivelul cheltuielilor de transport aprovizionare se ridică problema preţurilor unitare care trebuie practicate la ieşirea stocurilor icircn cauză de la locurile de depozitare (57) Ieşirea stocurilor din gestiune se face icircn principal prin consum şi prin vacircnzare Problema fundamentală care se pune la icircnregistrarea ieşirii stocurilor este cea a preţului utilizat Icircn acest sens stocurile pot fi clasificate icircn funcţie de posibilitatea de identificare a lor icircn stocuri identificabile şi stocuri fungibile (58) Stocurile identificabile sunt cele pentru care valoarea de intrare este uşor de stabilit (de exemplu un anticariat care vinde unicate valoarea de intrare a fiecărui bun vacircndut poate fi stabilită cu exactitate neexistacircnd riscul de confuzie deoarece nu sunt mai multe obiecte cu aceleaşi caracteristici) Pentru aceste stocuri metoda de evaluare la ieşire se numeşte metoda identificării specifice (59) Icircn cazul bunurilor fungibile identificarea nu poate fi făcută exact şi stabilirea valorii de intrare a bunurilor care ies din gestiune este mai dificilă deoarece aprovizionările pentru acelaşi sortiment s-au făcut la preţuri diferite iar la data consumului nu se poate stabili exact care este costul de achiziţie al bunului consumat pentru că nu se ştie din ce aprovizionare provine acesta (60) Icircn astfel de situaţii preţul bunului utilizat nu corespunde costului său de achiziţie ci poate fi determinat prin aplicarea unor metode convenţionale de calcul Metodele de evidenţă a stocurilor includ tratamente contabile standard (metoda costului mediu ponderat şi metoda FIFO) şi tratamente contabile alternative permise (metoda LIFO) sau alte metode (exemplu metoda NIFO) dacă ele sunt recunoscute de reglementările legale icircn vigoare Icircn acest scop Regulamentul de aplicare a Legii Contabilităţii nr 821995 la art 67 stabileşte posibilitatea alegerii uneia din aceste metode contabile

COSTUL DE ACHIZIŢIE

folosit la icircnregistrarea intrărilor stocurilor este format din preţul de facturare al furnizorului taxele şi ambalajele nerecuperabile cheltuielile de transport-aprovizionare şi alte cheltuieli incluse icircn factura furnizorului Un asemenea preţ devine cost istoric şi va fi luat icircn considerare la eliberarea stocurilor

din depozit

19

(61) Utilizarea metodei statistice pentru identificarea comportamentului icircnţelegerilor grave icircn procesul achiziţiilor publice şi prezentarea chiar succintă a acestor metode contabile a fost făcută cu scopul de a se sublinia importanţa pe care fiecare agent economic trebuie să o acorde regulilor contabile pe care le aplică atunci cacircnd icircşi stabileşte preţurilor unitare la materiale reguli care constituie icircn fapt un sistem de referinţă pentru producţia de informaţii contabile şi validarea socială a situaţiilor financiare (rapoarte financiare documente contabile de sinteză sau bilanţ contabil) Prin urmare atunci cacircnd un ofertant icircntocmeşte o ofertă financiară pentru o licitaţie el are ca punct de referinţă preţurile unitare din contabilitate determinate după una din metodele convenţionale acceptate fiscal Icircn acest context este practic imposibil ca doi concurenţi icircn cazul nostru MOLDOCOR şi TMUCB să poată să aibă icircn acelaşi moment al depunerii ofertelor preţuri unitare corelate mai micimari cu fix 1 unul faţă de celălalt la majoritatea materialelor icircnscrise icircn oferte

1 METODA COSTUL MEDIU PONDERAT

Icircn contabilitate metoda costului mediu ponderat presupune calcularea costului fiecărui element pe baza mediei ponderate a costurilor elementelor similare aflate icircn stoc la icircnceputul perioadei şi a costului elementelor similare produse sau cumpărate icircn timpul perioadei Media poate fi calculată periodic sau după fiecare recepţie Conform acestei metode după fiecare intrare se calculează un cost unitar mediu ponderat ca raport icircntre valoarea tot stocului iniţial (Si) + valoarea totală a intrărilor (Vi) şi cantitatea existentă icircn stocul iniţial (qs) + cantităţ ile intrate (qi) după formula

Si + Vi CMP = --------------

qs + qi

2 METODA FIFO (FIRST-IN FIRST-OUT)

Potrivit metodei primul intrat - primul ieşit bunurile ieşite din gestiune se evaluează la costul de achiziţie sau de producţie al primei intrări (lot) Pe măsura epuizării lotului bunurile ieşite din gestiune se evaluează la costul de achiziţie sau de producţie al lotului următor icircn ordine cronologică a aprovizionărilor

3 METODA LIFO (LAST-IN FIRST-OUT) Potrivit metodei ultimul intrat - primul ieşit bunurile ieşite din gestiune se evaluează la costul de achiziţie sau de producţie al ultimei intrări (lot) Pe măsura epuizării lotului bunurile ieşite din gestiune se evaluează la costul de achiziţie sau de producţie al lotului următor icircn ordine invers cronologică a aprovizionărilor

4 METODA NIFO (NEXT-IN FIRST-OUT)

Potrivit acestei metode valorizarea ieşirilor de stocuri se face la un preţ anticipat (cost de icircnlocuire) care poate fi preţul ultimei facturi sau preţul estimativ al următoarei facturi pentru stocurile din cumpărări sau poate fi costul ultimului lot produs sau costul estimativ al următorului lot care se va fabrica pentru stocurile din producţia proprie

20

(62) Formularele simbol C6 care fac parte din ofertele financiare depuse de cei doi concurenţi constituie proba care demonstrează că TMUCB a pus icircn practică promisiunea făcută prin intermediul angajatului său dl [] prin e-mailul transmis icircn data de 11032011 102 PM şi a pus la dispoziţia concurentului MOLDOCOR informaţiile cu caracter confidenţial din oferta sa financiară Icircn acest fel TMUCB a permis accesul concurentului la informaţiile sale comerciale sensibile cuprinse icircn propria ofertă financiară pe care MOLDOCOR nu numai că le-a cunoscut dar le-a şi utilizat corelacircndu-şi preţurile unitare la materiale icircn funcţie de preţurile concurentului său Icircn acest mod concurenţii s-au prezentat la licitaţie cu oferte trucate ale căror costuri materiale au fost corelate elementul de independenţă al fiecărei oferte fiind eliminat iar trucarea fiind evidentă Ofertele financiare exprimă şi demonstrează voinţa comună a celor doi concurenţi cu scopul comun de a spori şansele MOLDOCOR de cacircştig denaturacircnd procesul competitiv de licitare icircn detrimentul concurenţilor lor (63) Icircn tabelul următor sunt prezentate o parte din cele peste 700 de poziţii de materii prime materiale obiecte de inventar etc cuprinse icircn Formularul simbol C6 denumit Lista consumurilor de resurse materiale din cadrul ofertelor financiare depuse de cei doi concurenţi Poziţiile au fost astfel selectate icircncacirct să cuprindă o varietate cacirct mai mare de materii prime (oţel ciment var beton pietrişnisip piatră mortar lemn etc) materiale (plasă sacircrmă cărămidă faianţă carton ţeavă cablu electrozi borduri dale etc) şi obiecte de inventar (instalaţii de aerisire corpuri de iluminat instalaţii sanitare robineţi prize coturi teuri racorduri manşoane rame perii etc) Preţurile unitare (icircn leiUM fără TVA) la toate poziţiile prezentate sunt mai mici la MOLDOCOR (coloana 4 din tabel) faţă de TMUCB (coloana 5 din tabel) cu exact 1 TABELULnr 2 Formularul C6 Lista consumurilor de resurse materiale [hellip]

(64) Icircn cadrul şedinţei de audieri din data de 17102012 reprezentanţii legali ai TMUCB au recunoscut transmiterea e-mailului şi schimbul de informaţii sensibile motivacircnd legăturile tradiţionale de colegialitate existente cu MOLDOCOR La racircndul lor reprezentanţii MOLDOCOR au recunoscut că au primit e-mailul şi informaţiile transmise conţinute icircn oferta financiară a TMUCB informaţii pe care le-au utilizat la icircntocmirea propriei oferte motivacircnd timpul scurt pe care icircl aveau la dispoziţie pacircnă la data de depunere a ofertelor

VII INCIDENŢA art 5 şi art 8 din lege şi art 101 din TFUE VII 1 Aplicabilitatea art 5 alin (1) lit f) din lege (65) Conform art5 alin(1) litf) din lege bdquoSunt interzise orice icircnţelegeri icircntre icircntreprinderi decizii ale asociaţiilor de icircntreprinderi şi practici concertate care au ca obiect sau au ca efect icircmpiedicarea restracircngerea ori denaturarea concurenţei pe piaţa romacircnească sau pe o parte a acesteia icircn special cele care

f) constau icircn participarea icircn mod concertat cu oferte trucate la licitaţii sau la orice alte forme de concurs de oferterdquo

21

Pentru a se putea constata incidenţa art5 alin(1) din lege asupra unei practici este necesară icircndeplinirea cumulativă a următoarelor trei condiţii

a) existenţa a cel puţin două icircntreprinderi sau a unei asociaţii de icircntreprinderi b) existenţa unei icircnţelegeri a unei decizii a unei asociaţii de icircntreprinderi sau a unei

practici concertate c) icircnţelegerea să aibă ca obiect sau ca efect icircmpiedicarea restracircngerea sau

denaturarea concurenţei pe piaţa romacircnească sau pe o parte a acesteia

a) Icircndeplinirea primei condiţii existenţa a cel puţin două icircntreprinderi sau a unei

asociaţii de icircntreprinderi (66) Potrivit art 2 alin (1) şi (4) din lege dispoziţiile acesteia se aplică actelor şi faptelor care restracircng icircmpiedică sau denaturează concurenţa săvacircrşite de icircntreprinderi sau asociaţii de icircntreprinderi - persoane fizice sau juridice - de cetăţenie respectiv de naţionalitate romacircnă sau străină săvacircrşite pe teritoriul Romacircniei precum şi celor săvacircrşite icircn afara teritoriului ţării atunci cacircnd produc efecte pe teritoriul Romacircniei (67) Conceptul de bdquoicircntreprindererdquo este definit la art 2 alin (2) din lege şi desemnează orice operator economic angajat icircntr-o activitate constacircnd icircn oferirea de bunuri sau de servicii pe o piaţă dată independent de statutul său juridic şi de modul de finanţare astfel cum este definită icircn jurisprudenţa Uniunii Europene (68) Conceptul de bdquoicircntreprindererdquo a fost construit de către Curtea Europeană de Justiţie (denumită icircn continuare CEJ) Icircn cazul Polypropylene23 CEJ a statuat faptul că bdquosubiectul regulilor de concurenţă sunt icircntreprinderile un concept care nu este identic cu chestiunea personalităţii juridice utilizată icircn scopul legii comerciale sau fiscale Se poate referi la orice entitate angajată icircn activităţi comercialerdquo CEJ a confirmat această interpretare icircn cazul Hofner and Elsner v Macrotron24 unde a statuat bdquoconceptul de icircntreprindere include orice entitate angajată icircn activităţi economice indiferent de statutul său legal şi de modul icircn care este finanţatărdquo (69) Icircn cazul de faţă cei doi operatori economici pentru care au fost identificate probe de icircncălcare a prevederilor concurenţiale SC MOLDOCOR SA şi SC TMUCB SA sunt icircntreprinderi icircn sensul definit al legii icircntrucacirct desfăşoară activităţi cu caracter economic din categoria lucrărilor de execuţie racorduri de gaze naturale şi realizarea de conducte de transport gaze naturale

23

OJ L2301 (1988) 4 CMLR 347 para99 24

Cazul C ndash 4190 Hofner and Elsner v Macrotron (1991) para 21

22

b) Icircndeplinirea celei de a doua condiţii existenţa unei icircnţelegeri a unei decizii a unei asociaţii de icircntreprinderi sau a unei practici concertate (70) Interdicţiile prevăzute la art 5 alin (1) din lege sunt formulate icircntr-un mod general astfel icircncacirct să acopere nu numai icircnţelegerile icircn sine ci şi orice alt tip de cooperare icircntre icircntreprinderi care restricţionează sau ar putea restricţiona concurenţa Pentru a nu icircncălca regulile concurenţiale icircntreprinderile nu trebuie să coopereze pentru a influenţa condiţiile pieţei icircn detrimentul concurenţei fiecare icircntreprindere trebuind să icircşi stabilească icircn mod independent propria politică comercială pe care intenţionează să o adopte pe o piaţă Aceasta nu icircnseamnă că icircntreprinderile nu au dreptul să se adapteze icircn mod inteligent la cerinţele pieţei icircnsă este interzis cu stricteţe ca icircntreprinderile să-şi fi exprimat intenţia lor comună de a se comporta pe piaţă icircntr-un anumit mod care limitează sau tinde să limiteze activităţile lor comerciale şi să conducă la un atare comportament anticoncurenţial al părţilor (71) O icircnţelegere anticoncurenţială există atunci cacircnd părţile explicit sau implicit adoptă icircmpreună un plan care determină linia acţiunilor (sau inacţiunilor) lor pe piaţă Icircnţelegerea poate fi explicită sau poate fi dedusă din comportamentul părţilor de vreme ce o anumită conduită poate demonstra existenţa icircnţelegerii Mai mult nu este necesar ca participanţii să se fi pus de acord icircn prealabil asupra unui plan comun detaliat O icircnţelegere icircn sensul art 5 alin(1) din lege nu necesită un nivel de certitudine celui pe care icircl implică punerea icircn aplicare a unui contract comercial CEJ a statuat că o icircnţelegere poate consta icircntr-o acţiune singulară icircntr-o serie de acţiuni ori icircntr-un comportament continuu25 (72) Jurisprudenţa comunitară este extrem de critică cu astfel de icircnţelegeripractici concertate Icircn cazul Limburgse Vinyl Maatschappij NV şi alţii v Comisie26 Tribunalul de Primă Instanţă (denumit icircn continuare TPI) a afirmat că este clar statuat icircn jurisprudenţa europeană că pentru ca o icircnţelegere să intre sub incidenţa prevederilor art101 par(1) al TFUE similar art5 din lege este suficient ca societăţile să-şi fi exprimat intenţia comună de a se comporta pe piaţă icircntr-un anume fel TPI a statuat că icircnţelegerea este anticoncurenţială chiar şi icircn situaţia icircn care aceasta nu este obligatorie prin natura sa Absenţa măsurilor formale de monitorizare a implementării nu afectează icircn mod necesar gravitatea icircncălcării27 (73) Icircn speţă icircntreprinderile implicate SC MOLDOCOR SA şi SC TMUCB SA au realizat o icircnţelegere de trucare a licitaţiei de tip cartel concretizată icircn participarea cu oferte trucate la procedura de achiziţie publică investigată bdquoConductă de transport gaze 20 Giurgiu Ruse Obiect Conductă de transport gaze naturale presiune icircnaltă icircntre SRMP Giurgiu şi mal stacircng Dunăre şi Staţie de Măsurare Gaze Giurgiurdquo

25

Commission v Anic Partecipazioni SpA 26

Cazurile conexate T 305 306 307 313 316 318 325 328 329 şi 33594 Limburgse Vinyl Maatschappij NV şi alţii v Comisie [1999] para 715 27

Judecata TPI icircn cazul T 6402 Henbach v Commission care citează cazul T-5999 Ventouris v Commission [2003] para 71

23

c) Icircndeplinirea celei de-a treia condiţii icircnţelegerea decizia asociaţiei de icircntreprinderi sau practica concertată să aibă ca obiect sau să aibă ca efect icircmpiedicarea restracircngerea sau denaturarea concurenţei pe piaţa romacircnească sau pe o parte a acesteia (74) Pentru a se aplica prevederile art 5 alin (1) din lege icircnţelegerea dintre icircntreprinderi trebuie să aibă ca obiect sau să aibă ca efect icircmpiedicarea restracircngerea sau denaturarea concurenţei Cuvintele bdquoobiect sau efectrdquo trebuie citite şi interpretate disjunctiv Acestea reprezintă cerinţe alternative şi nu cumulative deci o icircnţelegere icircntre icircntreprinderi poate intra sub incidenţa interdicţiei legale dacă are ca obiect sau dacă are ca efect restricţionarea concurenţei aceasta nu trebuie să aibă şi obiect şi efect de restricţionare a concurenţei (75) Icircnţelegerile care conţin restricţii grave ale concurenţei cum sunt cele care constau icircn participarea icircn mod concertat cu oferte trucate la licitaţii sau la orice alte forme de concurs de oferte sunt considerate că prin icircnsăşi natura lor pot afecta concurenţa icircn sensul icircmpiedicării restracircngerii sau denaturării acesteia Sunt restricţii care din perspectiva obiectivelor urmărite de regulile de concurenţă au un profund caracter anticoncurenţial aşa icircncacirct nu este necesar ca pentru scopurile urmărite de aplicarea art 5 alin (1) din lege să se probeze un efect concret asupra pieţei (76) Icircnţelegerea de trucare a licitaţiilor prin participarea cu oferte trucate cade icircn mod automat sub incidenţa interdicţiei prevăzută la art 5 alin (1) lit f) din lege fără a fi necesar să se demonstreze efectele acesteia pe pieţele icircn cauză Interzicerea unei asemenea icircnţelegeri prin obiect este justificată de faptul că o asemenea formă de icircnţelegere este considerată atacirct la nivel comunitar cacirct şi la nivel naţional ca fiind dăunătoare pentru funcţionarea normală a concurenţei prin icircnsăşi natura ei (77) Este ştiut că numai icircn condiţii de concurenţă reală un proces de achiziţie publică se poate desfăşura eficient din punct de vedere al preţurilor şi calităţii serviciilor ofertate Or icircn situaţia icircn care ofertanţii se icircnţeleg asupra serviciilor licitate este evident viciat caracterul obiectiv al procesului de licitaţie iar preţurile şi calitatea serviciilor ofertate sunt afectate icircn mod direct (78) Participarea icircntreprinderilor implicate SC MOLDOCOR SA şi SC TMUCB SA cu oferte trucate la procedura de achiziţie publică investigată intră icircn categoria icircnţelegerilor orizontale de tip cartel care restricţionează concurenţa prin obiect (79) Icircnţelegerea pusă icircn aplicare de cele două icircntreprinderi a denaturat concurenţa icircn cadrul procedurii de achiziţie publică şi a diminuat elementul de incertitudine cu privire la comportamentul concurenţial al fiecăreia elementul de independenţă a fiecărei oferte fiind eliminat Ofertele financiare depuse de aceşti concurenţi constituie probe clare de icircncălcare a prevederilor concurenţiale prin ele decidenţii semnatari exprimacircndu-şi voinţa comună de a truca procesul de licitare cu scopul comun de a spori şansele MOLDOCOR de cacircştig icircn detrimentul concurenţilor

24

(80) Asemenea comportamente reprezintă icircncălcări prin obiect ale prevederilor concurenţiale chiar şi icircn situaţia icircn care icircnţelegerea anticoncurenţială nu a fost realizată la nivelul icircntreprinderilor cacircştigătoare sau icircn situaţia icircn care la icircnţelegerea anticoncurenţială a conlucrat un număr redus din numărul total al participanţilor (81) Luacircnd icircn considerare contextul economic şi legal al icircnţelegerii se poate porni de la premisa că icircntreprinderile participante la licitaţiile de acest tip se comportă ca agenţi economici raţionali avacircnd o estimare rezonabilă asupra costurilor rivalilor lor Mai mult icircn măsura icircn care se poate demonstra există anumite expectanţe pe care aceştia le pot proiecta vis-a-vis de preţurile pe care ceilalţi participanţi le vor oferi avacircnd icircn vedere interacţiunile anterioare icircn cadrul altor proceduri de achiziţii publice Din această perspectivă un schimb de informaţii realizat icircntre doi agenţi economici mai ales icircn ipoteza icircn care aceştia sunt concurenţi apropiaţi are aptitudinea reală de a limita concurenţa din cadrul licitaţiei respective distorsionacircnd nivelul preţului cel mai competitiv (82) De asemenea depunerea unor oferte icircn cadrul unei licitaţii trebuie să reprezinte rezultatul unor pluralităţi de manifestări independente de voinţă Icircn măsura icircn care ele reprezintă icircnsă rezultatul unei icircnţelegeri acestea au aptitudinea de a induce icircn eroare autoritatea publică contractantă asupra naturii icircntinderii scopului şi intensităţii concurenţei O astfel de inducere icircn eroare precum şi scăderea intensităţii presiunii concurenţiale ce ar trebui să se manifeste icircntre icircntreprinderi independente are aptitudinea de a limita concurenţa (83) Icircn plus astfel cum deja a statuat Curtea Europeană de Justiţie icircn cauza GlaxoSmithKline Services Unlimited28 nu reiese nicidecum din această dispoziţie (art 101 din Tratat - nn) ca numai acordurile prin care consumatorii sunt lipsiţi de anumite avantaje ar putea avea obiect anticoncurenţial Pe de altă parte este important să se sublinieze că a fost decis de Curte că articolul 81 CE (actualul art 101 din TFUE - nn) urmăreşte asemenea altor norme de concurenţă prevăzute de tratat să protejeze nu numai interesele concurenţilor sau ale consumatorilor ci şi structura pieţei (subl ns) şi prin aceasta concurenţa ca atare (subl ns) Prin urmare constatarea obiectului anticoncurenţial al unui acord nu poate depinde de lipsirea consumatorilor finali de avantajele unei concurenţe eficace icircn termeni de aprovizionare sau de preţuri Această abordare a fost reiterată de către Curtea Europeană de Justiţie şi icircn cauza T-Mobile29 (84) Aşadar conform practicii comunitare pentru ca un acord să aibă aptitudinea de a limita concurenţa este suficientă vocaţia acestuia de a falsifica structura pieţei şi concurenţa ca atare Prin urmare icircnţelegerea analizată prin reducerea artificială a intensităţii concurenţiale ce ar fi trebuit să se manifeste icircntre icircntreprinderi independente intră sub interdicţia art 5 alin (1) lit f) din lege

28

Cauzele conexate C-50106 P C-51306 P C-51506 P şi C-51906 P GlaxoSmithKline Services Unlimited formerly GlaxoWellcome PLC v Commission [2009] ECR - 9291 para 63 29

Cauza C-808 T-Mobile Netherlands BV şi alţii v Raad van bestuur van de Nederlandse Mededingingsautoriteit [2009] ECR - 4529 para 38

25

VII2 Aplicabilitatea art 5 alin (2) din lege (85) Potrivit art 5 alin (2) din lege interdicţia prevăzută la alin (1) nu se aplică icircnţelegerilor sau categoriilor de icircnţelegeri icircntre icircntreprinderi deciziilor sau categoriilor de decizii ale asociaţiilor de icircntreprinderi practicilor concertate sau categoriilor de practici concertate atunci cacircnd acestea icircndeplinesc cumulativ următoarele condiţii a) contribuie la icircmbunătăţirea producţiei sau distribuţiei de mărfuri ori la promovarea

progresului tehnic sau economic asiguracircnd icircn acelaşi timp consumatorilor un avantaj corespunzător celui realizat de părţile la respectiva icircnţelegere decizie sau practică concertată

b) impun icircntreprinderilor icircn cauză doar acele restricţii care sunt indispensabile pentru atingerea acestor obiective

c) nu oferă icircntreprinderilor posibilitatea de a elimina concurenţa de pe o parte substanţială a pieţei produselor icircn cauză

(86) Prevederile art 5 alin (2) nu elimină a priori din sfera sa de aplicare anumite tipuri de practici Icircn principiu toate acordurile restrictive care icircndeplinesc cele trei condiţii comulative prevăzute la art 5 alin (2) din lege pot beneficia de exceptare Cu toate acestea este puţin probabil ca restracircngerile grave ale concurenţei să poată icircndeplini condiţiile prevăzute la art 5 alin (2)

(87) Icircnţelegerile care vizează participarea icircntreprinderilor cu oferte trucate la licitaţii reprezintă una din cele mai grave restricţionări ale concurenţei iar icircnţelegerile de această natură nu pot icircndeplini condiţiile prevăzute de art 5 alin (2) din lege deoarece nu au cum să contribuie la icircmbunătăţirea producţiei sau distribuţiei să creeze avantaje economice obiective sau să avantajeze consumatorii Mai mult chiar icircntrucacirct suntem icircn situaţia unei achiziţii publice icircn care sunt antrenate fonduri publice iar TRANSGAZ este o autoritate contractantă abilitată să desfăşoare la nivel naţional achiziţii publice pentru execuţia unor lucrări de racorduri de gaze naturale şi construcţia de conducte de gaze naturale denaturarea concurenţei icircntre ofertanţi poate conduce la ineficienţă icircn cheltuirea banului public destinat realizării acestor lucrări Prin urmare se poate considera că icircnţelegerea de trucare a licitaţiilor este susceptibilă de a determina achiziţionarea de către autoritatea contractantă a unor serviciilucrări mai scumpe (88) Potrivit art 5 alin (5) din lege sarcina de a dovedi că sunt icircndeplinite condiţiile prevăzute la art 5 alin (2) revine icircntreprinderilor sau asociaţiilor de icircntreprinderi care invocă beneficiul exceptării Icircn cazul investigat cele două icircntreprinderi implicate nu au solicitat şi implicit nu au probat icircndeplinirea condiţiilor prevăzute la art 5 alin (2) din lege VII3 Aplicabilitatea art 8 din lege - Condiţia afectării semnificative a concurenţei (89) Art 8 alin (1)-(3) din lege stabilesc regula conform căreia interdicţia prevăzută la art 5 alin (1) din lege nu se aplică icircn cazul icircnţelegerilor considerate a avea un impact minor asupra concurenţei Astfel o icircnţelegere potenţial anticoncurenţială nu intră sub incidenţa

26

interdicţiei prevăzute la art 5 alin (1) din lege icircn cazul icircn care icircntreprinderile participante nu depăşesc o anumită cotă de piaţă Motivaţia este aceea că icircnţelegerea icircn cauză deşi potenţial anticoncurenţială are un impact minor asupra concurenţei datorat cotelor de piaţă reduse deţinute de către icircntreprinderile implicate (90) Cu toate acestea art 8 alin (4) lit a) pct1 din lege prevede că icircnţelegerile sau deciziile asociaţiilor de icircntreprinderi aflate sub pragul de minimis legal cad sub incidenţa interdicţiei prevăzute la art 5 alin (1) din lege cacircnd acestea au ca obiect fixarea preţurilor de vacircnzare a produselorserviciilor către terţi tocmai icircn considerarea caracterului foarte grav al unor asemenea icircncălcări (91) Icircn cazul investigat cele două icircntreprinderi au schimbat icircntre ele informaţii comerciale sensibile cu caracter confidenţial care cuprindeau şi preţurile ofertate ceea ce le-a permis să-şi icircntocmească ofertele financiare una icircn funcţie de cealaltă Icircn acelaşi timp cotele de piaţă deţinute de acestea pe piaţa relevantă afectată au fost mai mari decacirct pragul de minimis cumulat de 10 prevăzut la art 8 alin (1) din lege pentru icircntreprinderile care sunt concurentePrin urmare icircnţelegerii analizate nu icirci sunt aplicabile condiţiile de exceptare prevăzute de art8 alin(1)-(3) VII4 Aplicabilitatea art 101 alin (1) din TFUE - Condiţia afectării semnificative a comerţului dintre statele membre (92) Icircncepacircnd cu data de 1 ianuarie 2007 Romacircnia a devenit stat membru al Uniunii Europene astfel că din acest moment regulile de concurenţă consacrate de legislaţia comunitară sunt de aplicare directă (93) Articolul 101 din TFUE prevede că se interzic ca fiind incompatibile cu piaţa comună toate acordurile icircntre icircntreprinderi deciziile asociaţiilor de icircntreprinderi şi practicile concertate care pot afecta comerţul icircntre statele membre şi care au ca obiect sau efect icircmpiedicarea restracircngerea sau denaturarea concurenţei de pe piaţa comună (94) Icircn conformitate cu art 3 alin (1) din Regulamentul (CE) 12003 de aplicare a normelor de concurenţă stabilite la articolele 81 şi 82 din Tratat icircn prezent articolele 101 şi 102 din TFUE autorităţile responsabile icircn domeniul concurenţei şi tribunalele statelor membre trebuie să aplice articolul 101 din TFUE acordurilor deciziilor asociaţiilor de icircntreprinderi sau practicilor care pot afecta comerţul dintre statele membre icircn sensul acestei dispoziţii atunci cacircnd aplică legislaţia naţională privind concurenţa acestor acorduri decizii sau practici concertate Din textul articolelor 101 şi 102 din TFUE şi jurisprudenţa instanţelor comunitare rezultă că icircn aplicarea criteriului efectului asupra comerţului trebuie luate icircn considerare trei elemente

a) Conceptul de bdquocomerţ icircntre statele membre b) Noţiunea de bdquopoate afectardquo c) Conceptul de bdquocaracter apreciabilrdquo

27

a) Conceptul de comerţ icircntre statele membre

(95) Conceptul de bdquocomerţrdquo nu se limitează la tradiţionalele schimburi transfrontaliere de bunuri şi servicii Acesta este un concept mai larg care cuprinde activităţi economice transfrontaliere inclusiv stabilirea care include icircnfiinţarea de către icircntreprinderile dintr-un stat membru a unor agenţii sucursale şi filiale icircntr-un alt stat membru Această interpretare este compatibilă cu obiectivul fundamental al Tratatului de a promova libera circulaţie a mărfurilor serviciilor persoanelor şi capitalurilor (96) Cerinţa de a exista un efect asupra comerţului bdquoicircntre statele membrerdquo presupune că trebuie să existe un impact asupra activităţilor economice transfrontaliere ce implică cel puţin două state membre Nu este necesar ca acordul sau practica să afecteze comerţul icircntre un stat membru şi alt stat membru considerate icircn ansamblul lor Articolul 101 din Tratat se poate aplica şi icircn cazurile icircn care este implicată doar o parte a unui stat membru cu condiţia ca efectul asupra comerţului să fie apreciabil Aplicarea criteriului efectului asupra comerţului este independentă de definiţia pieţelor geografice relevante Comerţul icircntre statele membre poate fi afectat şi icircn cazurile icircn care piaţa relevantă este naţională sau subnaţională (97) Icircn cazul investigat piaţa relevantă afectată a fost definită din punct de vedere geografic de dimensiune locală fiind determinată de arealul localităţilor unde a fost amplasat obiectivul pentru care a fost organizată procedura de achiziţie publică b) Noţiunea de poate afecta

(98) Noţiunea de bdquopoate să afectezerdquo are ca funcţie de bază definirea naturii impactului necesar asupra comerţului icircntre statele membre Icircn conformitate cu criteriul standard statuat de CEJ noţiunea de bdquopoate să afectezerdquo presupune că trebuie să se poată prevedea cu un grad suficient de probabilitate pe baza unui set de factori obiectivi de drept sau de fapt dacă acordul sau practica poate avea vreo influenţă directă sau indirectă reală sau potenţială asupra structurii comerţului icircntre statele membre Evaluarea efectului asupra comerţului are la bază factori obiectivi Intenţia subiectivă din partea icircntreprinderilor icircn cauză nu este necesară Cuvintele bdquopoate să afectezerdquo şi trimiterea pe care o face CEJ la bdquoun grad suficient de probabilitaterdquo presupun că pentru ca aplicabilitatea legislaţiei comunitare să fie stabilită nu este necesar ca acordul sau practica să aibă sau să fi avut vreun efect asupra comerţului icircntre statele membre Este suficient ca acordul sau practica să fie bdquosusceptibil(ă)rdquo de a avea un astfel de efect (99) Natura produselor la care se referă acordurile sau practicile oferă de asemenea indicii despre capacitatea lor de a afecta comerţul icircntre statele membre Dacă prin natura lor comerţul transfrontalier cu produsele respective se face cu uşurinţă sau produsele sunt importante pentru icircntreprinderile ce doresc să intre sau să icircşi extindă activitatea icircn alte state membre aplicabilitatea legislaţiei comunitare se poate stabili mai uşor decacirct icircn cazurile icircn care datorită naturii lor cererea de produse oferite de furnizorii din alte state membre este limitată sau icircn cazurile icircn care produsele prezintă un interes limitat pentru o stabilire

28

transfrontalieră sau pentru extinderea activităţii economice desfăşurate din acel loc de stabilire Lucrările de construcţii racord gaze naturale şi conductă de transport gaze naturale care au făcut obiectul licitaţiei investigate deşi s-au realizat icircn principiu pe o piaţă de dimensiune locală totuşi se referă şi la unele magistrale de transport gaze transfrontaliere ceea ce conduce la ideea unei potenţiale afectări a comerţului intracomunitar pe piaţa conexă a furnizării gazelor naturale Astfel preţul de achiziţie a serviciilor de construcţii de astfel de obiective de infrastructură (racorduri şi conductă pentru transportul gazelor naturale) a fost distorsionat de participarea cu oferte trucate la această licitaţie de către participanţii la icircnţelegere ceea ce invariabil se poate reflecta asupra preţului perceput de operatorii infrastructurii de transport gaze naturale pentru transportul acestora iar icircn final asupra preţului practicat faţă de consumatorul final tot acest lanţ de influenţe datoracircndu-se faptului că serviciile de construcţii de obiective de infrastructură reprezintă un factor de producţie pentru piaţa conexă menţionată Efectele amintite sunt cu atacirct mai grave cu cacirct icircn cazul pieţei de furnizare a gazelor naturale utilizatorul final este unul captiv care icircn principiu nu are alternativă echivalentă la serviciile furnizate de operatorul infrastructurii de transport şi distribuţie gaze (100) Posibilitatea unei afectări indirecte şi potenţiale a comerţului intracomunitar de tipul celei descrise mai sus este susţinută şi de Orientările Comisiei Europene privind conceptul de efect asupra comerț ului din articolele 81 ș i 82 din tratat (2004C 10107) Astfel din perspectiva pct 30 din Orientările Comisiei invocate mai sus o relevanţă deosebită pentru stabilirea potenţialei afectări semnificative a comerţului o reprezintă şi natura produselorserviciilor la care se referă icircnţelegerea anticoncurenţială astfel icircncacirct dacă respectivele servicii sunt esenţiale pentru justificarea unei decizii de stabilire (icircn sensul de operare) pe teritoriul unui stat membru a unei firme din alt stat membru atunci respectiva icircnţelegere ar putea afecta comerţul cu statele membre icircn consecinţă hotăracircrea unei icircntreprinderi din alt stat membru operacircnd o reţea de distribuţie de gaze naturale de a-şi extinde reţeaua şi pe teritoriul Romacircniei ar putea depinde şi de preţul mediu al serviciilor de construcţii de obiective de infrastructură de pe piaţa locală or acest indice este distorsionat prin obţinerea unui preţ mai mare decacirct cel concurenţial icircn cadrul unor licitaţii trucate privind lucrările de infrastructură (101) Pe de altă parte art 55 alin (2) lit c) din OUG nr 342006 cu modificările şi completările ulterioare prevede că pentru orice operaţiuni de achiziţii de lucrări de construcţii publice avacircnd o valoare estimată mai mare de 4845000 euro anunţurile de participare trebuie publicate şi icircn Jurnalul Oficial al Uniunii Europene astfel deschizacircndu-se cel puţin virtual piaţa acestor lucrări şi pentru concurenţa potenţială din spaţiul Uniunii Europene Icircn consecinţă icircnţelegerea de participare cu oferte trucate la această licitaţie de lucrări publice este de natură a ridica obstacole anticoncurenţiale icircn calea eventualelor icircntreprinderi stabilite icircn alte state membre ale Uniunii Europene interesate de participarea la această licitaţie Acesta este un exemplu evident de potenţială afectare directă a comerţului cu statele membre care se produce pe piaţa relevantă din cadrul procedurii de achiziţie publică pentru care s-a dovedit icircnţelegerea de participare cu oferte trucate

29

c) Conceptul de caracter apreciabil

(102) Criteriul efectului asupra comerţului restracircnge domeniul de aplicare al art 101 din TFUE la acele acorduri şi practici susceptibile a genera un nivel minim de efecte transfrontaliere icircn Comunitate Icircn conformitate cu formularea CEJ capacitatea acordului sau practicii de a afecta comerţul icircntre statele membre trebuie să fie rdquoapreciabilărdquo Este vorba despre un element cantitativ care limitează aplicabilitatea legislaţiei comunitare la acordurile practicile şi deciziile care sunt susceptibile să producă efecte de o anumită dimensiune (103) Acordurile practicile sau deciziile nu intră sub incidenţa art 101 icircn cazurile icircn care afectează piaţa icircntr-o măsură nesemnificativă Evaluarea caracterului semnificativ depinde icircn special de natura acordului practicii sau deciziei de natura produselor şi serviciilor icircn cauză precum şi de poziţia pe piaţă a agenţilor economici Cu cacirct este mai puternică poziţia pe piaţă a agenţilor economici participanţi cu atacirct afectarea sau probabilitatea de afectare a comerţului icircntre statele membre este mai apreciabilă Icircn unele situaţii nu este suficientă doar determinarea cotei de piaţă fiind necesară şi luarea icircn considerare a cifrei de afaceri a agenţilor economici participanţi pentru produseleserviciile respective (104) Comisia Europeană consideră că icircn principiu acordurile nu pot aduce atingere icircn mod semnificativ comerţului dintre statele membre atunci cacircnd icircndeplinesc cumulativ următoarele condiţii

cota de piaţa totală a părţilor de pe orice piaţa comunitară relevantă afectată de acord nu depăşeşte 5 şi

icircn cazul acordurilor orizontale cifra de afaceri anuală totală realizată icircn Comunitate de icircntreprinderile implicate pentru produsele la care se referă acordul nu depăşeşte 40 de milioane de euro

(105) Icircn cazul de faţă nu sunt icircndeplinite cumulativ cele două condiţii şi pe cale de consecinţă icircnţelegerii anticoncurenţiale realizată icircntre MOLDOCOR şi TMUCB i se aplică prevederile art101 alin(1) din TFUE cota de piaţă deţinută de fiecare dintre participanţi fiind mai mare decacirct pragul de 5 (icircntrucacirct piaţa relevantă icircn cazul unei licitaţii prezintă un specific aparte icircn sensul că manifestarea concurenţei are loc doar icircn momentul desfăşurării licitaţiei iar cotele de piaţă se apreciază icircn funcţie de numărul participanţilor care se concurează efectiv icircn cazul nostru 7 participanţi) iar cifra de afaceri anuală totală realizată de icircntreprinderile implicate depăşeşte pragul de 40 de milioane euro aceste icircntreprinderi fiind participanţi tradiţionali la numeroase alte licitaţii din domeniul gazelor naturale şi icircnregistracircnd cifre de afaceri substanţiale din astfel de activităţi

30

VIII CONSECINŢELE JURIDICE ale icircncălcării art5 alin(1) din lege şi art101 alin(1) din TFUE (106) Icircn conformitate cu prevederile art51 alin(1) lita) din lege icircncălcarea prevederilor art 5 alin (1) din lege constituie contravenţie şi se sancţionează cu amendă de la 05 la 10 din cifra de afaceri totală realizată icircn anul financiar anterior sancţionării30 (107) Conform art 61 alin (1) din lege independent de sancţiunile aplicate icircn conformitate cu prevederile legii dreptul la acţiune al persoanelor fizice şisau juridice pentru repararea integrală a prejudiciului cauzat lor printr-o practică anticoncurenţială prohibită potrivit prevederilor legii sau ale art 101 din TFUE rămacircne rezervat IX OBSERVAŢIILE PĂRŢILOR IMPLICATE ŞI POZIŢIA CONSILIULUI CONCURENŢEI IX1 OBSERVAŢIILE MOLDOCOR (108) MOLDOCOR consideră că nu a existat o icircnţelegere de natură anticoncurenţială icircntre MOLDOCOR şi TMUCB icircntrucacirct nu a existat un acord expres sau tacit şi nici un plan organizat şi executat la unison icircn perioada premergătoare anunţului de participare şi anunţului de atribuire pentru obiectivul Conductă de transport gaze 20 Giurgiu Ruse Poziţia Consiliului Concurenţei (109) O icircnţelegere anticoncurenţială există atunci cacircnd părţile explicit sau implicit adoptă icircmpreună un plan care determină linia acţiunilor lor pe piaţă Nu este necesară existenţa unui acord expres icircnţelegerea anticoncurenţială putacircnd fi dedusă şi din comportamentul părţilor de vreme ce o anumită conduită poate demonstra existenţa respectivei icircnţelegeri Icircn cazul investigat icircntre TMUCB şi MOLDOCOR a existat un schimb de informaţii sensibile icircn legătură cu datele financiare icircn ofertele acestora Mai exact TMUCB l-a asigurat pe MOLDOCOR printr-un e-mail că icirci va transmite propria sa ofertă ceea ce ulterior a şi pus icircn practică iar MOLDOCOR a utilizat preţurile din oferta TMUCB atunci cacircnd şi-a stabilit propriile preţuri la materiale prin aplicarea unei reduceri unitare de 1 la preţurile TMUCB Acest aspect este dovedit de ofertele TMUCB şi MOLDOCOR icircn forma icircn care acestea au fost depuse la autoritatea contractantă documente care există la dosarul cauzei şi care constituie proba scrisă indubitabilă a icircnţelegerii anticoncurenţiale existentă icircntre părţi dincolo de orice altă formă de bdquoacord expres sau tacitrdquo pretins de aceştia (110) MOLDOCOR recunoaşte că e-mailul transmis de TMUCB este real dar consideră că acest e-mail a fost rezultatul unei solicitări făcute de un angajat al MOLDOCOR fără ca reprezentanţii conducerii să cunoască acest lucru deoarece respectivul angajat nu deţinea

30

Cifra de afaceri totală a contravenientului este cea realizată icircn anul financiar anterior sancţiunii sau icircn cazul icircn care aceasta nu poate fi determinată va fi luată icircn considerare cifra de afaceri aferentă anului financiar imediat precedent anului financiar anterior sancţionării

31

preţurile la anumite resurse materiale iar timpul pacircnă la depunerea ofertelor era foarte scurt Solicitarea preţurilor a fost făcută pentru un număr de 172 de poziţii din numărul total de 728 de repere existente icircn Formularul C6 (nn formularul care cuprinde toate materiile prime materiale piesele de schimb etc din ofertă)

Poziţia Consiliului Concurenţei (111) MOLDOCOR confirmă existenţa şi conţinutul e-mailului31 utilizat ca probă icircn raportul de investigaţie dar transferă responsabilitatea către un angajat al său (fără numeprenume) cu intenţia vădită de a respinge existenţa unei icircnţelegeri de natură anticoncurenţială icircntre MOLDOCOR şi TMUCB icircn calitatea acestora de concurenţi la aceeaşi licitaţie MOLDOCOR omite icircnsă să precizeze că ofertele depuse la autoritatea contractantă care cuprind exact preţurile corelate icircntre cei doi concurenţi au fost semnate şi icircnsuşite de reprezentanţii legali ai celor două icircntreprinderi De asemenea MOLDOCOR omite să precizeze că e-mailul a fost adresat doamnei [] care deţinea o funcţie de conducere fiind director Angajatul icircntreprinderii a acţionat icircn interesul economic al icircntreprinderii atunci cacircnd a icircntocmit oferta de preţ icircnsuşită şi semnată de conducerea icircntreprinderii Icircntreprinderea este direct responsabilă de faptele angajaţilor săi (răspunderea comitentului pentru fapta prepusului) iar problema invocată de MOLDOCOR constituie cel mult o problemă internă a icircntreprinderii icircn legătură cu modul icircn care icircşi stabileşte structura de personal şi icircşi organizează propria activitate

(112) Icircn ceea ce priveşte numărul de 172 de poziţii ale căror preţuri au fost solicitate de angajatul MOLDOCOR această informaţie este inexactă icircntrucacirct numărul poziţiilor pentru care preţurile au fost corelate este cu mult mai mare iar cifra de 172 corespunde doar poziţiilor selectate de echipa de investigaţie pentru a exemplifica o varietate cacirct mai mare de materii prime materiale şi obiecte de inventar Ca ordin de mărime precizăm că numai cca 50 de poziţii nu au preţurile corelate din cele 728 de poziţii (113) MOLDOCOR face o constatare matematică arătacircnd că bdquodacă preţurile la cele 172 de poziţii au fost mai mici cu 1 la MOLDOCOR faţă de TMUCB de ce valoarea totală a resurselor materiale ale MOLDOCOR (de [] lei) a fost mai mare decacirct cea a TMUCB (de [] lei)rdquo Poziţia Consiliului Concurenţei (114) Observaţia MOLDOCOR ar fi corectă din punct de vedere matematic doar icircn situaţia icircn care toate preţurile ar fi fost micşorate cu procentul de 1 la MOLDOCOR faţă de TMUCB şi toate cantităţile aferente materialelor ar fi fost identice icircn cele două oferte Or icircn raport se precizează că există unele excepţii (cca 50 de poziţii de materiale din totalul de 728) la care preţurile nu au fost corelate adică nu au fost reduse unitar cu procentul de 1 şi al căror ordin de mărime este de natură să inverseze valoarea totală a materialelor

31

Schimbul de informaţii a fost recunoscut de conducerea MOLDOCOR şi icircn cadrul şedinţei de audieri din data de 17102012

32

Aceste excepţii precum şi unele cantităţi diferite la unele materiale nu prezintă valori substanţiale şi nici nu sunt icircn măsură să infirme schimbul de informaţii icircntre părţi referitoare la preţurilor pentru alte sute de poziţii (115) MOLDOCOR precizează că nu a cacircştigat licitaţia Poziţia Consiliului Concurenţei (116) Ofertele financiare depuse de cei doi concurenţi care conţin preţurile corelate la majoritatea materialelor constituie probe clare de icircncălcare a prevederilor concurenţiale prin ele decidenţii semnatari exprimacircndu-şi voinţa comună de a truca procesul de licitare cu scopul comun de a spori şansele MOLDOCOR de cacircştig icircn detrimentul concurenţilor Asemenea comportamente reprezintă icircncălcări prin obiect ale prevederilor concurenţiale chiar şi icircn situaţia icircn care icircnţelegerea anticoncurenţială nu a fost realizată la nivelul icircntreprinderilor cacircştigătoare sau icircn situaţia icircn care la icircnţelegerea anticoncurenţială a conlucrat un număr redus din numărul total al participanţilor IX2 OBSERVAŢIILE TMUCB (117) TMUCB susţine că e-mailul considerat incriminator a fost trimis de pe un e-mail personal ([]) al unui salariat al său de la o sucursală a societăţii calitatea acestuia de angajat neputacircnd atrage şi calitatea de reprezentant legal al acesteia iar acţiunile acestuia au fost exercitate icircn virtutea unor relaţii personale de strictă colegialitate cu cealaltă persoană din MOLDOCOR acţiune fundamentată pe colaborarea anterioară a entităţilor din care fac parte pe un alt contract icircntinzacircndu-se pe o perioadă de minim 3 ani Nu se poate face legătura de cauzalitate icircntre acţiunea persoanei fizice şi voinţa persoanei juridice Poziţia Consiliului Concurenţei (118) TMUCB confirmă existenţa şi conţinutul e-mailului32 utilizat ca probă icircn raportul de investigaţie icircnsă procedează similar cu MOLDOCOR atunci cacircnd transferă responsabilitatea către un angajat al său cu intenţia vădită de a respinge existenţa unei icircnţelegeri de natură anticoncurenţială icircntre TMUCB şi MOLDOCOR icircn calitatea acestora de concurenţi la aceeaşi licitaţie TMUCB omite să precizeze că ofertele depuse la autoritatea contractantă care cuprind exact preţurile corelate icircntre cei doi concurenţi au fost semnate şi icircnsuşite de reprezentanţii legali ai celor două icircntreprinderi De asemenea TMUCB omite să precizeze că dl [] deţinea la data transmiterii acestui e-mail funcţia de [] icircn cadrul TMUCB şi avea acces la toate informaţiile confidenţiale cuprinse icircn oferta financiară pe care a transmis-o şi că e-mailul a fost adresat doamnei [] care la racircndul său deţinea funcţia de Director icircn cadrul MOLDOCOR Aşadar schimbul de informaţii comerciale sensibile s-a realizat icircntre persoane care făceau parte din structura de conducere a celor doi concurenţi Independent de relaţia de colaborarea care poate exista icircntre angajaţii unor societăţi icircn acest caz cele două icircntreprinderi se aflau icircntr-o relaţie de

32

Schimbul de informaţii a fost recunoscut de conducerea TMUCB şi icircn cadrul şedinţei de audieri din data de 17102012

33

concurenţă icircn cadrul căreia orice schimb de informaţii confidenţiale este interzis Dl [] a acţionat icircn interesul economic al icircntreprinderii atunci cacircnd i-a transmis lui MOLDOCOR oferta sa de preţ Icircntreprinderea rămacircne direct responsabilă de faptele angajaţilor săi iar problema invocată de TMUCB constituie cel mult o problemă internă a icircntreprinderii Din punct de vedere juridic faptele ilicite săvacircrşite de prepus icircn icircndeplinirea sau icircn legătură cu funcţiile icircncredinţate atrag răspunderea comitentului (119) TMUCB precizează că informarea a avut un caracter strict orientativ şi s-a referit doar la 172 de poziţii din 711 ori oferta finală totală nu putea fi influenţată decisiv doar de 20 din lista de materiale Poziţia Consiliului Concurenţei (120) TMUCB comite aceeaşi eroare ca şi MOLDOCOR atunci cacircnd precizează că numărul poziţiilor pentru care preţurile au fost corelate este de numai 172 de poziţii Icircn realitate numărul poziţiilor pentru care preţurile au fost corelate este cu mult mai mare iar cifra de 172 corespunde doar poziţiilor selectate de echipa de investigaţie pentru a exemplifica o varietate cacirct mai mare de materii prime materiale şi obiecte de inventar Ca ordin de mărime precizăm că numai cca 50 de poziţii nu au preţurile corelate din cele 711 de poziţii

(121) TMUCB precizează că licitaţia nu a fost cacircştigată de niciuna dintre părţi Poziţia Consiliului Concurenţei (122) Ofertele financiare depuse de cei doi concurenţi care conţin preţurile corelate la majoritatea materialelor constituie probe clare de icircncălcare a prevederilor concurenţiale prin ele decidenţii semnatari exprimacircndu-şi voinţa comună de a truca procesul de licitare cu scopul comun de a-şi spori şansele lor de cacircştig icircn detrimentul concurenţilor Asemenea comportamente reprezintă icircncălcări prin obiect ale prevederilor concurenţiale chiar şi icircn situaţia icircn care icircnţelegerea anticoncurenţială nu a fost realizată la nivelul icircntreprinderilor cacircştigătoare sau icircn situaţia icircn care la icircnţelegerea anticoncurenţială a conlucrat un număr redus din numărul total al participanţilor X CONCLUZII

(123) Icircn cadrul procedurii bdquoConductă de transport gaze 20rsquorsquo Giurgiu Ruse Obiect Conductă de transport gaze naturale presiune icircnaltă icircntre SRMP Giurgiu şi mal stacircng Dunăre şi Staţie de Măsurare Gaze Giurgiurdquo au fost descoperite probe care demonstrează că două dintre icircntreprinderile participante respectiv SC MOLDOCOR SA şi SC TMUCB SA au stabilit o icircnţelegere anticoncurenţială constacircnd icircn participarea cu oferte trucate la această licitaţie faptă care constituie o icircncălcare a prevederilor art 5 alin (1) lit f) din lege şi art 101 alin (1) din TFUE Trucarea ofertelor s-a realizat prin preţ SC MOLDOCOR SA fiind icircn posesia ofertei financiare a lui SC TMUCB SA şi coordonacircndu-şi preţurile din propria ofertă prin aplicarea unui procent liniar de reducere de 1 la preţurile materialelor cuprinse

34

icircn oferta SC TMUCB SA preţuri icircnscrise icircn Formularul simbol C6 denumit Lista consumurilor de resurse materiale (124) Pentru icircntreprinderile SC INSPET SA SC PETROCONST SA SC AMARAD SA SC CONDMAG SA şi SC HABAU PPS PIPELINE SYSTEMS SRL participante la această procedură de achiziţie publică nu au fost descoperite dovezi suficiente privind icircncălcarea legii care să justifice impunerea de măsuri sau sancţiuni şi ca urmare icircn conformitate cu prevederile art42 alin(1) din lege Plenul Consiliului Concurenţei a dispus icircnchiderea investigaţiei prin Ordinul nr103218102012 XI INDIVIDUALIZAREA SANCŢIUNILOR

(125) Conform dispoziţiilor art 51 alin (1) lit a) din lege icircncălcarea art 5 alin (1) din lege şi a art 101 alin (1) din TFUE se sancţionează cu amendă de la 05 la 10 din cifra de afaceri totală realizată de contravenient icircn anul anterior sancţionării (126) Potrivit prevederilor din Instrucţiunile privind individualizarea sancţiunilor pentru contravenţiile prevăzute la art 51 din Legea Concurenţei nr 21199633 emise de Consiliul Concurenţei metodologia de determinare a cuantumului amenzii se bazează pe fixarea unui nivel de bază care se poate majora icircn cazul existenţei circumstanţelor agravante sau se poate reduce icircn cazul existenţei circumstanţelor atenuante (127) Nivelul de bază se determină icircn funcţie de gravitatea şi durata faptei (128) Din punct de vedere al gravităţii fapta săvacircrşită de SC MOLDOCOR SA şi SC TMUCB SA este de gravitate mare pentru care cuantumul preconizat al sancţiunii se situează icircntre 4 şi 8 din cifra de afaceri totală realizată de contravenient icircn anul financiar anterior sancţionării Icircn speţa de faţă acest cuantum a fost stabilit la [] din cifra de afaceri totală realizată icircn anul financiar anterior sancţionării (140) Din punct de vedere al duratei fapta săvacircrşită de SC MOLDOCOR SA şi SC TMUCB SA este de scurtă durată (mai puţin de 1 an) pentru care nu se aplică niciun cuantum adiţional icircntrucacirct icircnţelegerea de trucare a licitaţiei este faptă cu consumare instantanee manifestată la momentul iniţial al desfăşurării procedurii respectiv la momentul icircn care cererea s-a icircntacirclnit cu oferta marcat de data limită de depunere a ofertelor respectiv 14032011 (141) Icircn speţa de faţă nu s-au reţinut circumstanţe agravante şi atenuante

33

Instrucţiunile privind individualizarea sancţiunilor pentru contravenţiile prevăzute la art 51 din Legea Concurenţei nr 211996 publicate icircn MO nr 93229122011

35

Icircn temeiul prevederilor art 20 alin (1) şi alin (4) ale art 45 alin (1) lit d) şi ale art 55 alin (4) din Legea concurenţei nr 211996 republicată cu modificările şi completările ulterioare

PLENUL CONSILIULUI CONCURENŢEI

DECIDE Art 1 Se constată icircncălcarea dispoziţiilor art 5 alin (1) lit f) din Legea concurenţei nr 211996 republicată cu modificările şi completările ulterioare şi a art 101 alin (1) din Tratatul de funcţionare a Uniunii Europene de către SC TMUCB SA şi SC MOLDOCOR SA prin realizarea unei icircnţelegeri anticoncurenţiale constacircnd icircn participarea cu oferte trucate la licitaţia Conductă de transport gaze 20rsquorsquo Giurgiu Ruse Obiect Conductă de transport gaze naturale presiune icircnaltă icircntre SRMP Giurgiu şi mal stacircng Dunăre şi Staţie de Măsurare Gaze Giurgiu organizată de către TRANSGAZ icircn anul 2011 Art 2 Icircn temeiul art 51 alin (1) lit a) din lege se sancţionează SC TMUCB SA pentru icircncălcarea art 5 alin (1) lit f) din lege şi a art101 alin (1) din TFUE cu amendă icircn cuantum de 11384975 lei (unusprezecemilioanetreisuteoptzecişipatrumiinouăsuteşaptezecişicinci lei) reprezentacircnd [] din cifra de afaceri realizată icircn anul financiar 2011 Art 3 Icircn temeiul art 51 alin (1) lit a) din lege se sancţionează SC MOLDOCOR SA pentru icircncălcarea art 5 alin (1) lit f) din lege şi a art 101 alin (1) din TFUE cu amendă icircn cuantum de 2235028 lei (douămilioanedouăsutetreizecişicincimiidouăzecişiopt lei) reprezentacircnd [] din cifra de afaceri realizată icircn anul financiar 2011 Art 4 Sumele prevăzute la art 2 şi art 3 se vor achita icircn termen de maxim 30 de zile de la comunicarea deciziei Consiliului Concurenţei prin ordin de plată tip trezorerie cu menţiunea ldquoamenzi aplicate de către Consiliul Concurenţei conform Legii concurenţei nr 211996 republicată cu modificările şi completările ulterioarerdquo O copie a ordinului de plată va fi transmisă neicircntacircrziat Consiliului Concurenţei Art 5 Prezenta decizie poate fi atacată conform art 471 alin (1) şi art 55 alin (5) din lege la Curtea de Apel Bucureşti Secţia Contencios Administrativ şi Fiscal icircn termen de 30 de zile de la comunicare Art 6 Icircn conformitate cu art 57 din lege prezenta decizie va fi publicată pe pagina de Internet a Consiliului Concurenţei Art 7 Secretariatul General şi Direcţia Licitaţii şi Petiţii din cadrul Consiliului Concurenţei vor urmări aducerea la icircndeplinire a prezentei decizii

36

Art 8 Prezenta decizie va fi comunicată de către Secretariatul General din cadrul Consiliului Concurenţei la SC TMUCB SA Sediul social Bucureşti str Polonă nr 68-72 etaj 4 sector 1

SC MOLDOCOR SA Sediul social Piatra Neamţ B-dul Decebal nr 73 judeţul Neamţ

Bogdan M CHIRIŢOIU

PREŞEDINTE

2

9 Regulamentului din 19 august 2011 privind constatarea contravenţiilor şi aplicarea sancţiunilor de către Consiliul Concurenţei publicat icircn Monitorul Oficial al Romacircniei Partea I nr 63105092011

10 Instrucţiunilor privind individualizarea sancţiunilor pentru contravenţiile prevăzute la art 51 din Legea concurenţei nr 211996 publicate icircn Monitorul Oficial al Romacircniei Partea I nr 63810092010 cu modificările şi completările ulterioare

11 Instrucţiunilor privind definirea pieţei relevante publicate icircn Monitorul Oficial al Romacircniei Partea I nr 55305082010

12 Tratatului privind funcţionarea Uniunii Europene versiunea consolidată publicat icircn Jurnalul Oficial al Uniunii Europene C 83 din 30032010

13 Regulamentului (CE) nr12003 al Consiliului din 16 decembrie 2002 privind punerea icircn aplicare a normelor de concurenţă prevăzute la articolele 81 şi 82 din tratat publicat icircn Jurnalul Oficial al Uniunii Europene L 1 04012003 p1-25

14 Comunicării Comisiei Europene ndash Orientări privind aplicabilitatea articolului 101 din Tratatul privind funcţionarea Uniunii Europene acordurilor de cooperare orizontală publicată icircn Jurnalul oficial al Uniunii Europene C 11 din 14012011

15 Comunicării Comisiei Europene ndash Orientări privind conceptul de efect asupra comerţului din articolele 81 şi 82 din Tratat publicată icircn Jurnalul Oficial al Uniunii Europene C 1012004

16 Raportului de investigaţie prezentat Plenului Consiliului Concurenţei de către raportor precum şi a celorlalte acte şi lucrări din dosarul cauzei

17 Prevederilor privind procedura de transmitere a Raportului de investigaţie părţilor implicate pentru luare la cunoştinţă şi formulare de observaţii şi procedura de citare pentru audierea părţilor icircn Plenul Consiliului Concurenţei icircn ziua de 17102012 care au fost icircndeplinite

18 Observaţiilor la Raportul de investigaţie transmise Consiliului Concurenţei de către părţile implicate

19 Declaraţiilor făcute icircn timpul audierii din data de 17102012 de către reprezentanţii părţilor implicate

20 Faptului că icircn data de 17102012 a avut loc deliberarea de către Plenul Consiliului Concurenţei cu privire la acest caz fiind icircntrunită condiţia de cvorum pentru ca Plenul Consiliului Concurenţei să poată decide icircn mod valabil

3





4








5



















6










7



















8








9













10














11












12


TABELUL nr 1

Nr poziţie














20


13






14

Cererea






15



21




16










17





22


18




din depozit

19




Si + Vi CMP = --------------

qs + qi






20





21







23

OJ L2301 (1988) 4 CMLR 347 para99 24


22


25




23


24


28



25







26



27




28


29






30


30


31




31


32


32


33




34



33


35




36



Bogdan M CHIRIŢOIU

PREŞEDINTE

3





4








5



















6










7



















8








9













10














11












12


TABELUL nr 1

Nr poziţie














20


13






14

Cererea






15



21




16










17





22


18




din depozit

19




Si + Vi CMP = --------------

qs + qi






20





21







23

OJ L2301 (1988) 4 CMLR 347 para99 24


22


25




23


24


28



25







26



27




28


29






30


30


31




31


32


32


33




34



33


35




36



Bogdan M CHIRIŢOIU

PREŞEDINTE

4








5



















6










7



















8








9













10














11












12


TABELUL nr 1

Nr poziţie














20


13






14

Cererea






15



21




16










17





22


18




din depozit

19




Si + Vi CMP = --------------

qs + qi






20





21







23

OJ L2301 (1988) 4 CMLR 347 para99 24


22


25




23


24


28



25







26



27




28


29






30


30


31




31


32


32


33




34



33


35




36



Bogdan M CHIRIŢOIU

PREŞEDINTE

5



















6










7



















8








9













10














11












12


TABELUL nr 1

Nr poziţie














20


13






14

Cererea






15



21




16










17





22


18




din depozit

19




Si + Vi CMP = --------------

qs + qi






20





21







23

OJ L2301 (1988) 4 CMLR 347 para99 24


22


25




23


24


28



25







26



27




28


29






30


30


31




31


32


32


33




34



33


35




36



Bogdan M CHIRIŢOIU

PREŞEDINTE

6










7



















8








9













10














11












12


TABELUL nr 1

Nr poziţie














20


13






14

Cererea






15



21




16










17





22


18




din depozit

19




Si + Vi CMP = --------------

qs + qi






20





21







23

OJ L2301 (1988) 4 CMLR 347 para99 24


22


25




23


24


28



25







26



27




28


29






30


30


31




31


32


32


33




34



33


35




36



Bogdan M CHIRIŢOIU

PREŞEDINTE

7



















8








9













10














11












12


TABELUL nr 1

Nr poziţie














20


13






14

Cererea






15



21




16










17





22


18




din depozit

19




Si + Vi CMP = --------------

qs + qi






20





21







23

OJ L2301 (1988) 4 CMLR 347 para99 24


22


25




23


24


28



25







26



27




28


29






30


30


31




31


32


32


33




34



33


35




36



Bogdan M CHIRIŢOIU

PREŞEDINTE

8








9













10














11












12


TABELUL nr 1

Nr poziţie














20


13






14

Cererea






15



21




16










17





22


18




din depozit

19




Si + Vi CMP = --------------

qs + qi






20





21







23

OJ L2301 (1988) 4 CMLR 347 para99 24


22


25




23


24


28



25







26



27




28


29






30


30


31




31


32


32


33




34



33


35




36



Bogdan M CHIRIŢOIU

PREŞEDINTE

9













10














11












12


TABELUL nr 1

Nr poziţie














20


13






14

Cererea






15



21




16










17





22


18




din depozit

19




Si + Vi CMP = --------------

qs + qi






20





21







23

OJ L2301 (1988) 4 CMLR 347 para99 24


22


25




23


24


28



25







26



27




28


29






30


30


31




31


32


32


33




34



33


35




36



Bogdan M CHIRIŢOIU

PREŞEDINTE

10














11












12


TABELUL nr 1

Nr poziţie














20


13






14

Cererea






15



21




16










17





22


18




din depozit

19




Si + Vi CMP = --------------

qs + qi






20





21







23

OJ L2301 (1988) 4 CMLR 347 para99 24


22


25




23


24


28



25







26



27




28


29






30


30


31




31


32


32


33




34



33


35




36



Bogdan M CHIRIŢOIU

PREŞEDINTE

11












12


TABELUL nr 1

Nr poziţie














20


13






14

Cererea






15



21




16










17





22


18




din depozit

19




Si + Vi CMP = --------------

qs + qi






20





21







23

OJ L2301 (1988) 4 CMLR 347 para99 24


22


25




23


24


28



25







26



27




28


29






30


30


31




31


32


32


33




34



33


35




36



Bogdan M CHIRIŢOIU

PREŞEDINTE

12


TABELUL nr 1

Nr poziţie














20


13






14

Cererea






15



21




16










17





22


18




din depozit

19




Si + Vi CMP = --------------

qs + qi






20





21







23

OJ L2301 (1988) 4 CMLR 347 para99 24


22


25




23


24


28



25







26



27




28


29






30


30


31




31


32


32


33




34



33


35




36



Bogdan M CHIRIŢOIU

PREŞEDINTE

13






14

Cererea






15



21




16










17





22


18




din depozit

19




Si + Vi CMP = --------------

qs + qi






20





21







23

OJ L2301 (1988) 4 CMLR 347 para99 24


22


25




23


24


28



25







26



27




28


29






30


30


31




31


32


32


33




34



33


35




36



Bogdan M CHIRIŢOIU

PREŞEDINTE

14

Cererea






15



21




16










17





22


18




din depozit

19




Si + Vi CMP = --------------

qs + qi






20





21







23

OJ L2301 (1988) 4 CMLR 347 para99 24


22


25




23


24


28



25







26



27




28


29






30


30


31




31


32


32


33




34



33


35




36



Bogdan M CHIRIŢOIU

PREŞEDINTE

15



21




16










17





22


18




din depozit

19




Si + Vi CMP = --------------

qs + qi






20





21







23

OJ L2301 (1988) 4 CMLR 347 para99 24


22


25




23


24


28



25







26



27




28


29






30


30


31




31


32


32


33




34



33


35




36



Bogdan M CHIRIŢOIU

PREŞEDINTE

16










17





22


18




din depozit

19




Si + Vi CMP = --------------

qs + qi






20





21







23

OJ L2301 (1988) 4 CMLR 347 para99 24


22


25




23


24


28



25







26



27




28


29






30


30


31




31


32


32


33




34



33


35




36



Bogdan M CHIRIŢOIU

PREŞEDINTE

17





22


18




din depozit

19




Si + Vi CMP = --------------

qs + qi






20





21







23

OJ L2301 (1988) 4 CMLR 347 para99 24


22


25




23


24


28



25







26



27




28


29






30


30


31




31


32


32


33




34



33


35




36



Bogdan M CHIRIŢOIU

PREŞEDINTE

18




din depozit

19




Si + Vi CMP = --------------

qs + qi






20





21







23

OJ L2301 (1988) 4 CMLR 347 para99 24


22


25




23


24


28



25







26



27




28


29






30


30


31




31


32


32


33




34



33


35




36



Bogdan M CHIRIŢOIU

PREŞEDINTE

19




Si + Vi CMP = --------------

qs + qi






20





21







23

OJ L2301 (1988) 4 CMLR 347 para99 24


22


25




23


24


28



25







26



27




28


29






30


30


31




31


32


32


33




34



33


35




36



Bogdan M CHIRIŢOIU

PREŞEDINTE

20





21







23

OJ L2301 (1988) 4 CMLR 347 para99 24


22


25




23


24


28



25







26



27




28


29






30


30


31




31


32


32


33




34



33


35




36



Bogdan M CHIRIŢOIU

PREŞEDINTE

21







23

OJ L2301 (1988) 4 CMLR 347 para99 24


22


25




23


24


28



25







26



27




28


29






30


30


31




31


32


32


33




34



33


35




36



Bogdan M CHIRIŢOIU

PREŞEDINTE

22


25




23


24


28



25







26



27




28


29






30


30


31




31


32


32


33




34



33


35




36



Bogdan M CHIRIŢOIU

PREŞEDINTE

23


24


28



25







26



27




28


29






30


30


31




31


32


32


33




34



33


35




36



Bogdan M CHIRIŢOIU

PREŞEDINTE

24


28



25







26



27




28


29






30


30


31




31


32


32


33




34



33


35




36



Bogdan M CHIRIŢOIU

PREŞEDINTE

25







26



27




28


29






30


30


31




31


32


32


33




34



33


35




36



Bogdan M CHIRIŢOIU

PREŞEDINTE

26



27




28


29






30


30


31




31


32


32


33




34



33


35




36



Bogdan M CHIRIŢOIU

PREŞEDINTE

27




28


29






30


30


31




31


32


32


33




34



33


35




36



Bogdan M CHIRIŢOIU

PREŞEDINTE

28


29






30


30


31




31


32


32


33




34



33


35




36



Bogdan M CHIRIŢOIU

PREŞEDINTE

29






30


30


31




31


32


32


33




34



33


35




36



Bogdan M CHIRIŢOIU

PREŞEDINTE

30


30


31




31


32


32


33




34



33


35




36



Bogdan M CHIRIŢOIU

PREŞEDINTE

31




31


32


32


33




34



33


35




36



Bogdan M CHIRIŢOIU

PREŞEDINTE

32


32


33




34



33


35




36



Bogdan M CHIRIŢOIU

PREŞEDINTE

33




34



33


35




36



Bogdan M CHIRIŢOIU

PREŞEDINTE

34



33


35




36



Bogdan M CHIRIŢOIU

PREŞEDINTE

35




36



Bogdan M CHIRIŢOIU

PREŞEDINTE

36



Bogdan M CHIRIŢOIU

PREŞEDINTE

(1) lit. f) din legea concurenţei nr

Documents