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Goethe&Universität.Frankfurt.a.M.PD.Dr..Frank.Zimmermann.– Entlastungsprofessur.Strafrecht

Kolloquium:)Europäisches)Strafrecht)in)FällenSommersemester.2019

10.$Juni$2019

PD$Dr.$Frank$Zimmermann$– Entlastungsprofessur$Strafrecht

Europäisches$Strafrecht$in$Fällen

Das$Verbot$der$Doppelbestrafung$in$der$EU

V.$Europäisches$„ne$bis$in$idem“$in$innerstaatlichem$Kontext

1.$Ausgangspunkt:$innerstaatliche$Anwendbarkeit$der$GRCFGarantien

→$ Art.$54$SDÜ$gilt$nach$Wortlaut$nur$zwischenstaatlich,$Art.$50$GRC$ist$weiter$(keine$nochmalige$

Verfolgung$„in$der$Union)

→$Art.$51$GRC$– Anwendungsbereich

(1)$Diese$Charta$gilt$für$die$Organe,$Einrichtungen$und$sonstigen$Stellen$der$Union$unter$Wahrung$

des$Subsidiaritätsprinzips$und$für$die$Mitgliedstaaten$ausschließlich$bei$der$Durchführung$des$

Rechts$der$Union.$[...]

Hintergrund:$EuGHFRspr. zur$Ausstrahlung$der$(früher$unkodifizierten)$EUZGrundrechte:$Sachverhalt,$

der$in$den$„Geltungsbereich$des$Unionsrechts“$fällt$=$schon$bei$Einschlägigkeit der$Grundfreiheiten

! BVerfG:$nur$unionsrechtlich$„determinierte“$Sachverhalte,$tendenziell$(Z)$bei$Spielräumen$der$MS

! Streben$der$GRCZVerfasser$nach$Einschränkung

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Europäisches$Strafrecht$in$Fällen

Das$Verbot$der$Doppelbestrafung$in$der$EUV.$Europäisches$„ne$bis$in$idem“$in$innerstaatlichem$Kontext! EuGH,$Rs.$CC617/10,$Åkerberg$Fransson:

„Diese&Bes(mmung&bestä&gt also&die&Rechtsprechung&des&Gerichtshofs&[...][21]&Da&folglich&die&durch&die&Charta&garan(erten&Grundrechte&zu&beachten&sind,&wenn&eine&na(onale&RechtsvorschriD&in&den&Geltungsbereich&des&Unionsrechts&fällt,&sind+keine+Fallgestaltungen+denkbar,+die+vom+Unionsrecht+erfasst+würden,+ohne+dass+diese+Grundrechte+anwendbar+wären.&Die&Anwendbarkeit&des&Unionsrechts&umfasst&die&Anwendbarkeit&der&durch&die&Charta&garan(erten&Grundrechte.“

m.a.W.:$EuGH$führt$seine$weite$Rspr.$fort.! BVerfGE$133,$277$(Antiterrordatei):$Anwendung$der$GRC$nur,$wenn$MS$im$konkreten$Fall$zu$etwas$verpflichtet,$an$etwas$gehindert$oder$inhaltliche$Vorgaben$gemacht$würden

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Europäisches$Strafrecht$in$Fällen

Das$Verbot$der$Doppelbestrafung$in$der$EU

V.$Europäisches$„ne$bis$in$idem“$in$innerstaatlichem$Kontext

! EuGH,$Rs.$CF617/10,$Åkerberg$Fransson (Steuerzuschläge):

→ Art.$273$MwStHRL$und$Art.$4$III$EUV:$MS$sind$verpflichtet,$ihr$Rechtssystem$so$auszugestalten,$dass$die$Erhebung$der$MwSt und$die$Betrugsbekämpfung$gewährleistet$ist.$

→$ Art.$325$AEUV:$Pflicht$zur$Bekämpfung$von$Betrug$gegen$die$finanziellen$Interessen$der$EU„Da$die$Eigenmi,el$der$Union$[...]$u.$a.$die$Einnahmen$umfassen,$die$sich$aus$der$Anwendung$eines$einheitlichen$Satzes$auf$die$nach$den$Unionsvorschri@en$besBmmte$einheitliche$MehrwertsteuerDEigenmi,elbemessungsgrundlage$ergeben,$besteht$ein$unmi,elbarer$Zusammenhang$zwischen$der$Erhebung$der$Mehrwertsteuereinnahmen$unter$Beachtung$des$einschlägigen$Unionsrechts$und$der$Zurverfügungstellung entsprechender$Mehrwertsteuermi,el$für den$Haushalt$der$Union,$da$jedes$Versäumnis$bei$der$Erhebung$Ersterer$potenziell$zu$einer$Verringerung$Letzterer$führt [...]“

→ SankOonen$und$Strafverfahren$im$Zusammenhang$mit$MwSt =$Durchführung$von$EUHRecht!

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Europäisches$Strafrecht$in$Fällen

Das$Verbot$der$Doppelbestrafung$in$der$EUV.$Europäisches$„ne$bis$in$idem“$in$innerstaatlichem$Kontext2.$Der$inhaltliche$Anwendungsbereich$von$Art.$50$GRC$/$Art.$54$SDÜ:$„Strafrecht“

! ÜberschriC$zu$Art.$54$ff.$SDÜ:$„Verbot$der$Doppelbestrafung“! Art.$50$GRC:$„Niemand)darf)wegen)einer)Stra%at,)derentwegen)er)bereits)in)der)Union)

nach)dem)Gesetz)rechtskrä:ig)verurteilt)oder)freigesprochen)worden)ist,)in)einem)Strafverfahren)erneut)verfolgt)oder)bestra% werden.“

! ABER:$Begriff$des$Strafrechts?→$ Bsp.:$OWi→ Bsp.:$steuerrechtliche$SankUonen$(pauschale$Aufschläge$etc.)

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Das$Verbot$der$Doppelbestrafung$in$der$EUV.$Europäisches$„ne$bis$in$idem“$in$innerstaatlichem$Kontext→ paralleles$Problem:$EMRK@Garantien zum$Strafverfahren$(Art.$6$– fair$trial,$Art.$7$– GesetzlichkeitsprinL

zip,$Art.$4$ZP$7$– ne$bis$in$idem):$Abstellen$auf$einzelstaatliches$Verständnis$drohte$GewährleistungsgeLhalt$der$Garantien$zu$unterlaufen,$daher$ist$autonomes,$europäisches$Begriffsverständnis nötig.

→$EGMR:$sog.$Engel@Kriterien (Engel$u.a.$./.$Niederlande,$5100/71)$– u.a.$militärischer$Disziplinararrest:„In$this connection,$it is first necessary to know whether the$provision(s)$defining the$offence charged belong,$according to the$legal%system of the%respondent State,$to criminal law,$disciplinary law or both concurrently.$This$however provides no$more than a$starting point.$[...]

The$very nature of the%offence is a$factor of greater import.$When a$serviceman finds himself accused of an$act oromission allegedly contravening a$legal$rule governing the$operation of the$armed forces,$the$State$may in$principleemploy against him disciplinary law rather than criminal law.$[...]

However,$supervision by the$Court$does not$stop there.$Such$supervision would generally prove to be illusory if it didnot$also$take into consideration the$degree of severity of the$penalty that the$person concerned risks incurring.“

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Das$Verbot$der$Doppelbestrafung$in$der$EUV.$Europäisches$„ne$bis$in$idem“$in$innerstaatlichem$Kontext→ Bedeutung$für$EUFRechtsordnung:

! S.$zunächst$Art.$52$III$GRC:$Gleichlauf$zwischen$Charta$und$EMRK

! EuGH,$Rs.$CF489/10,$Bonda,$Rn.$37:$erstmalige$Anwendung$der$EngelFKriterien$(strafrechtlicher$

Charakter$bzgl.$des$mehrjährigen$Ausschlusses$von$Agrarsubven[onen$allerdings$verneint)

! EuGH,$Rs.$CF617/10,$Åkerberg$Fransson,$Rn.$35:„Sodann'ist'daran'zu'erinnern,'dass'für die'Beurteilung'der'strafrechtlichen'Natur'von'Steuerzuschlägen'drei'

Kriterien'maßgeblich'sind:'erstens'die'rechtliche'Einordnung'der'Zuwiderhandlung'im'innerstaatlichen'Recht,'

zweitens'die'Art'der'Zuwiderhandlung'und'driDens'die'Art'und'der'Schweregrad'der'angedrohten'SankFon'

[...]“

ABER:$Prüfung$der$Kriterien$obliegt$den$Gerichten$der$MS

Grundsatz:+steuerrechtliche+Sank3onen+können strafrechtliche+Sank3onen+i.S.v.+Art.+50+GRC+sein!

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Das$Verbot$der$Doppelbestrafung$in$der$EUV.$Europäisches$„ne$bis$in$idem“$in$innerstaatlichem$Kontext→ Rs.$Menci:$Erneut$Anwendung$der$drei$EngelCKriterien$(EMRK)$durch$den$EuGH

„Hinsichtlich*des*ersten*in*Rn. 26*des*vorliegenden*Urteils*angeführten*Kriteriums*ergibt*sich*insoweit*aus*der*dem*Gerichtshof*vorliegenden*Akte,*dass*das*Verfahren,*das*zur*Verhängung*der*Verwaltungssanktion*führte,*im#nationalen#Recht#als#Verwaltungsverfahren#eingestuft#wird.In*Bezug*auf*das*zweite*Kriterium,*das*sich*auf*die*Art#der#Zuwiderhandlung#bezieht,*ist*zu*prüfen,*ob*die*fragliche*Sanktion*insbesondere*eine*repressive#Zielsetzung#verfolgt*[...]

Im*vorliegenden*Fall*[...]*wird*mit*der*Sanktion*die*verspätete*Abführung*der*geschuldeten*Mehrwertsteuer*geahndet.*Somit*ist*davon*auszugehen,*was*im*Übrigen*auch*der*Einschätzung*des*vorlegenden*Gerichts*entspricht,*dass*die*Verwaltungssanktion*eine*repressive*Zielsetzung*verfolgt,*was*für*eine*Sanktion*strafrechtlicher*Natur*im*Sinne*von*Art. 50*der*Charta*typisch*ist.“

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Das$Verbot$der$Doppelbestrafung$in$der$EUV.$Europäisches$„ne$bis$in$idem“$in$innerstaatlichem$Kontext→ Rs.$Menci:

„Zum%dritten%Kriterium%ist%darauf%hinzuweisen,%dass%es%sich%bei%der%im%Ausgangsverfahren%fraglichen%Verwaltungssanktion%[...]%um%eine%Geldbuße(in(Höhe(von(30 %(der(geschuldeten(Mehrwertsteuer(handelt,%die%neben%dieser%Steuer%zu%zahlen%ist.%Diese%Sanktion%weist B wie%zwischen%den%Parteien%des%Ausgangsverfahrens%unstreitig%ist B einen%hohen(Schweregrad(auf,%der%geeignet%ist,%die%Einschätzung%zu%stützen,%dass%die%Sanktion%strafrechtlicher%Natur%im%Sinne%von%Art. 50%der%Charta%ist.%Dies(zu(prüfen(ist(jedoch(Sache(des(vorlegenden(Gerichts.“

→ Weitergehende$Festlegung$bzgl.$des$strafrechtlichen$Charakters$von$Steuerzuschlägen

→ Folge:$Art.$50$GRC$hier$anwendbar!$

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Das$Verbot$der$Doppelbestrafung$in$der$EUV.$Europäisches$„ne$bis$in$idem“$in$innerstaatlichem$Kontext→ Rs.$Menci:

1)$Voraussetzungen$des$Art.$50$GRC:! RechtskraC$der$Aburteilung:$(+)$SankKon$war$bestandskräCig$geworden

! TaKdenKtät:$Übertragung$der$Kriterien$zu$Art.$54$SDÜ$" rechtliche$Einordnung$(„subj.$Element“)$irrelevant;$hier$(+)

2)#NEU:#Einschränkung#des#Art.#50#GRC#(Bezugnahme#auf#Rs.#Spasic!)

→$Anforderungen$des$Art.$52$GRC:„[42]&Im&vorliegenden&Fall&ist&unstrei7g,&dass&die&Möglichkeit,&strafrechtliche&Verfolgungsmaßnahmen&und&Sank7onen&mit&verwaltungsrechtlichen&Verfolgungsmaßnahmen&und&Sank7onen&strafrechtlicher&Natur&zu&kumulieren,&gesetzlich#vorgesehen#ist.“

„Gesetzliche“$Einschränkungen$=$auch$solche$nach$dem$Recht$eines$MS!

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Das$Verbot$der$Doppelbestrafung$in$der$EUV.$Europäisches$„ne$bis$in$idem“$in$innerstaatlichem$Kontext→ Rs.$Menci:

„[45]&Insoweit&erscheint&es&bei&Zuwiderhandlungen&im&Bereich&der&Mehrwertsteuer&legi<m,&dass&ein&Mitgliedstaat&

zum&einen&mit&der&Verhängung&von&gegebenenfalls&pauschal&festgesetzten&Verwaltungssank<onen&von&jedem&

vorsätzlichen&oder&nicht&vorsätzlichen&Verstoß&gegen&die&Regeln&über&die&Erklärung&und&Erhebung&der&

Mehrwertsteuer&abschrecken&und&ihn&ahnden&will,&und&zum&anderen&von&schweren&Verstößen&gegen&diese&Regeln,&

die&für&die&GesellschaL&besonders&schädlich&sind&und&die&Verhängung&schwererer&strafrechtlicher&Sank<onen&

rechNer<gen,&abschrecken&und&sie&ahnden&will.“

Zur$Verhältnismäßigkeit:→ MS$können$SankDonen$selbst$wählen$und$sich$auch$für$Kumulierung$von$SankDonen$entscheiden:

„[49]&Zur&zwingenden&Erforderlichkeit&einer&na<onalen&Regelung&wie&der&im&Ausgangsverfahren&fraglichen&ist&

zunächst&darauf&hinzuweisen,&dass&sie&klare&und&präzise&Regeln&aufstellen&muss,&die&es&den&Bürgern&ermöglichen,&

vorherzusehen,&bei&welchen&Handlungen&und&Unterlassungen&eine&solche&Kumulierung&von&

Verfolgungsmaßnahmen&und&Sank<onen&in&Frage&kommt&“ EuGH:$Ausreichend,$wenn$beide$RechtsQ

grundlagen für$sich besDmmt$sind!$

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Das$Verbot$der$Doppelbestrafung$in$der$EUV.$Europäisches$„ne$bis$in$idem“$in$innerstaatlichem$Kontext→ Rs.$Menci:

“[53]&[...]&dass&es&Regeln&zur&Gewährleistung&einer&Koordinierung geben&muss,&um&die&mit&einer&solchen&Kumulierung&verbundene&zusätzliche&Belastung&für&die&Betroffenen&auf&das&zwingend&Erforderliche&zu&beschränken.

[55]&Zum&anderen&muss&die&Kumulierung&von&Sanktionen&strafrechtlicher&Natur&von&Regeln&begleitet&sein,&mit&denen&sichergestellt&werden&kann,&dass&die&Schwere&aller&verhängten&Sanktionen&der&Schwere&der&betreffenden&Straftat&entspricht,&wobei&sich&eine&solche&Anforderung&nicht&nur&aus&Art. 52&Abs. 1&der&Charta&ergibt,&sondern&auch&aus&dem&in&Art. 49&Abs. 3 der&Charta&verankerten&Grundsatz&der&Verhältnismäßigkeit&von&Strafen.&Diese&Regeln&müssen&die&zuständigen&Behörden&dazu&verpflichten,&im&Fall&der&Verhängung&einer&zweiten&Sanktion&dafür&zu&sorgen,&dass&die&Schärfe&aller&verhängten&Sanktionen&nicht&die&Schwere&der&festgestellten&Straftat&überschreitet.“

→$hier:$Steuerzuschlag$nur,$wenn$strafrechtliche$(i.e.S.)$Verurteilung$unterbleibt

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Das$Verbot$der$Doppelbestrafung$in$der$EUV.$Europäisches$„ne$bis$in$idem“$in$innerstaatlichem$Kontext→ Rs.$Menci:

Außerdem:$Art.$52$III$GRC$→$EGMRIRechtsprechung:„Der%Europäische%Gerichtshof%für%Menschenrechte%hat%insoweit%entschieden,%dass%eine%Kumulierung%von%steuer>und%strafrechtlichen%Verfolgungsmaßnahmen%und%SankConen,%mit%denen%derselbe%Verstoß%gegen%Steuergesetze%geahndet%wird,%den%in%Art. 4%des%Protokolls%Nr. 7%zur%EMRK%verankerten%Grundsatz%ne%bis%in%idem%nicht%verletzt,%wenn$es$zwischen$dem$Steuerverfahren$und$dem$Strafverfahren$einen$hinreichend$engen$sachlichen$und$zeitlichen$Zusammenhang$gibt (EGMR,%15. November%2016,%A%und%B%gegen%Norwegen,%[...]%Rn.%132)“

→$Ergebnis:$Hier$Ausnahme$von$Art.$50$GRC$zulässig!

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Das$Verbot$der$Doppelbestrafung$in$der$EUV.$Europäisches$„ne$bis$in$idem“$in$innerstaatlichem$Kontext→ Folgeentscheidungen:

! Rs.$CE537/16,$Garlsson Real$Estate

! verb.$Rs.$CE596/16$und$597/16,$di$Puma$et$al.

→$Folgefrage:$Übertragbarkeit$dieser$Grundsätze$auf$das$grenzüberschreitende$„ne$bis$in$idem“$gem.$Art.$54$SDÜ?!! Geltung$auch$für$strafrechtliche$Sanktionen$i.S.d.$EngelEKriterien?$→$Wohl$zwingend,$entspricht$

auch$ganz$h.M.$

! Möglichkeit$einer$Einschränkung? →$Grundsätzlich$(+),$da$in$der$Rs.$Menci aus$der$Entscheidung$zur$Rs.$Spasic hergeleitet,$die$zu$Art.$54$SDÜ$erging.$Aber:$Bei$grenzüberschreitenden$Sachverhalten$liefe$Art.$54$SDÜ$leer,$wenn$eine$solche$Einschränkung$aus$dem$einzelstaatlichen$Recht$abgeleitet$werden$könnte.$Folge:$Einschränkungen$müssen$(wie$das$Vollstreckungselement$in$Art.$54$und$die$Ausnahmen$gem.$Art.$55$SDÜ)$aus$Unionsrecht$folgen.

Betrafen(nicht(MwSt,(sondern(Marktmanipula8onen(und(Insiderhandel.(EuGH:(Das(dadurch(betroffene(Vertrauen(in(die(Finanzmärkte(sei(ebenfalls(ein(überragend(wich8ger(Grund(des(Gemeinwohls(i.S.d.(Art.(52(I(GRC.