Английское корпоративное право. Презентация с...

октябрь 2016, Москва

ВЛАДИСЛАВ ГОРОБИНСКИЙ,

Diploma in the Common Law

Company Law

Английскоекорпоративное право

2

Формы осуществления предпринимательской деятельности

1. Купцы.

2. Объединения купцов, которые действовали на основании заключенного договора.

3. Прообразы акционерных компаний появились в конце XVII века, а более-менее похожие на современные компании – во второй половине XIX века.

3

1. Индивидуальный предприниматель.

2. Товарищество:- Полное товарищество

(general partnership)- Товарищество на вере

(limited partnership)- Товарищество с ограниченной

ответственностью (limited liability partnership)

3. КомпанияВ Великобритании участники = акционеры (member, shareholder, stockholder), а доли = акции (share). Есть еще понятие stock.


4

1. Компании с ограниченной ответственностью (company limited by shares)Участники (акционеры) несут риск убытков, связанных с деятельностью компании, в пределах неоплаченной стоимости принадлежащих им долей (акций).

Частные (private) и публичные (public) компании.

Ограниченная ответственностьКлючевой разницей между компаниями и прочими формами предпринимательства является ограниченная ответственность участников. Чтобы привлечь внимание к этому факту, в названии компании должны содержаться слова ‘limited’ или ‘Ltd’ в названии частной компании или ‘plc’ в названии публичной компании.


5

2. Компании с ответственностью, ограниченной гарантией(company limited by guarantee)Компания с ответственностью по своим обязательствам, ограниченной гарантией ее участников, т. е. суммами, которые они согласились выплатить в случае ликвидации компании и которые указаны в уставе компании. Такая компания не выпускает акций для своих членов. Используются для благотворительных или иных общественно полезных целей. Прибыль не является целью их деятельности.


6

3. Прочие виды компаний

1) Компании могут создаваться на основании закона, принятого Парламентом/Правительством, или на основании указа Королевы.

2) Европейские компании (Societas Europaea).


7

Исторически к учредительным документам (constitution) компании относились учредительный договор (memorandum of association) и устав (articles of association).

Учредительный договорУчредительный договор адресован широкой общественности и содержит:- название компании (company name);- сведения об уставном капитале (company’s share capital);- юридический адрес компании (address of the company’s

registered office);- цели деятельности компании (objects of the company);- указание на то, что ответственность членов является

ограниченной.


8

Акционерный капитал частных и публичных компаний (Share capital in public and private companies)Основной (nominal) или разрешенный к выпуску (authorised) акционерный капитал.

Выпущенный капитал (issued share сapital).

Полностью оплаченные акции (fully paid), частично оплаченные акции (partly paid) или неоплаченные акции (unpaid).


9

УставВ уставе указывается распределение компетенции между собранием акционеров и советом директоров и определяется порядок созыва и проведения указанных органов управления.

Модельный устав (Table A).

Учредительный договор


10

Исторически сложилось так, что при регулировании деятельности компаний использовался подход ‘one size fits all’, хотя между малыми частными и большими публичными компаниями с экономической и управленческой точки зрения имеются большие различия: отделение собственности от контроля.

Упрощение требований к небольшим компаниям (‘think small first’).


11

Природа ограниченной ответственности

Дело Salomon v Salomon & Co. (1897)

Дело Macaura v Northern Assurance (1925)

Дело Lee v Lee’s Air Farming (1961)

12

Снятие корпоративной вуали

В соответствии с принципом дела Salomon, акционеры компании имеют огромное преимущество из-за ограниченной ответственности, однако это преимущество достигается за счет кредиторов компании. Такая ситуация может повлечь несправедливость по отношению к кредиторам, поэтому рядом законов и судебных прецедентов установлено, что в некоторых случаях принцип дела Salomon не применяется, и происходит т.н. «снятие корпоративной вуали», когда акционер и компания не признаются отдельными лицами.

13

Дело ADAMS v CAPE INDUSTRIES

Вопрос состоял в том, несет ли материнская компания ответственность по обязательствам дочерней компании. Суд решил, что:

-суды не вправе отходить от принципа дела Salomon просто потому, что считают это справедливым в конкретных обстоятельствах;-снятие корпоративной вуали возможно в следующих трех случаях:

1)в результате интерпретации устава или документа (т.е. если материнское общество вправе давать дочернему обязательные для последнего указания);

2)дочерняя компания является «просто фасадом, скрывающим истинные факты» (‘mere faśade concealing the true facts’);

3)дочерняя компания является агентом материнской компании.


14

Снятие корпоративной вуали в случае деликта

Обычно суды более охотно снимают корпоративную вуаль в случае деликта, т.е. когда действия дочерней компании наносят вред здоровью и жизни ее работников. Как правило, речь идет о дочерней компании из стран третьего мира и материнской компании из Великобритании и какой-либо аварии, где пострадало много работников, которые предъявляют иски на миллионные суммы. У дочерней компании денег нет, она пытается ничего не платить, но суды склонны становится на сторону пострадавших.

В одном деле турист упал в холле гостиницы, сломал ногу и предъявил иск к материнской компании гостиницы. В иске было отказано.

В целом британские суды очень неохотно снимают корпоративную вуаль, американские суды делают это гораздо чаще.


15

Учреждение компании, учредители, договоры, заключенные до регистрации компании

Основные обязанности учредителей:

- регистрация компании в Companies House;- заключение договоров от имени компании до официальной регистрации

компании;- регистрация проспекта в случае публичной компании;- назначение директоров и поиск акционеров, желающих инвестировать в

компанию.Запрет на получение тайной выгоды (secret profits) учредителями.

16

Привлечение капитала путем размещения акций

(raising capital: equity)

Компании могут привлекать капитал разными способами. Для небольших частных компаний источниками могут быть личные сбережения учредителей или кредиты (займы). Однако по мере роста бизнеса компании возможно привлечение капитала путем размещения акций, в т.ч. привлечения капитала от широкой публики.

17

Привлечение капитала путем размещения акций

Компании бывают частные и публичные. Частные компании часто ограничивают оборотноспособность своих акций, публичные, как правило, нет. Ключевое же различие между ними состоит в том, что публичные компании могут привлекать инвестиции от широкой публики, а частным компаниям это запрещено.

Листинг на London Stock Exchange (LSE).

Проспект ценных бумаг. Раскрытие информации.

Инсайдерская торговля.

Слияния и поглощения (Комитет по поглощениям и слияниям (Panel on Takeovers and Mergers (the Panel)). Кодекс Сити по слияниям и поглощениям (City Code on Takeovers and Mergers).

18

Капитал (Сapital)

Доктрина поддержания капитала.

Минимальный капитал.

В настоящее время СА 2006 отменена концепция уставного капитала (authorised share capital), однако осталось концепция номинальной стоимости акции. Ст. 542(1) СА 2006 требует, чтобы компании выпускали акции с фиксированной номинальной стоимостью. Для публичных компаний осталось требование к минимальному акционерному капиталу (share capital) в размере £50,000 или €65,000 (ст. 761 и 763 СА 2006).

19

Капитал (Сapital)

Возврат капитала акционерам:

- Особый порядок уменьшения уставного капитала для частных компаний

- Уменьшение капитала публичной компании с согласия суда- Погашаемые акции (redeemable shares)- Приобретение компанией собственных акций. Казначейские

акции (treasury shares)- Выплата дивидендов. Ограничения на выплату дивидендов.

20

Устав и акционерные соглашения

Распределение полномочий между органами управления: собранием акционеров и советом директоров.

Устав является сводом внутренних правил компании. Устав содержит основные правила, касающиеся взаимодействия между акционерами, компанией и советом директоров.

Модельный устав.

21

Устав и акционерные соглашения

Полномочия совета директоровБизнес ведет совет директоровОграничения полномочий совета директоров

Полномочия собрания акционеров- Очень ограниченные (ликвидация компании, изменения

устава)- Смена директора (50%+1)- Полномочия собрания акционеров можно расширить в

уставе.

Сложности с правовой сущностью устава (договор? Между кем и кем?).

Акционерные соглашения.

22

Права, связанные с определенным классом акций

Капитал компании может быть распределен на несколько видов акций, предоставляющих акционерам разные права.

Обыкновенные акции. Самый распространенный вид акций – это обыкновенные акции (ordinary shares, equities). Акционеры получают дивиденды после выплаты дивидендов владельцам привилегированных акций. Имеют право на получение имущества, оставшегося после ликвидации. Основное право – голосование на собрании, что дает право избирать органы управления.

Привилегированные акцииИмеют преимущественное право на получение дивидендов. Могут быть кумулятивными. У собственников привилегированных акций имеются дополнительные права, а именно: они имеют право на кумулятивные дивиденды в любой год, в который у компании есть прибыль. «Кумулятивный» означает, что учитывается прибыль прошлых лет, в которые дивиденды не объявлялись.

23

Погашаемые акции Статья 684 СА 2006 предусматривает, что компания, у которой имеется акционерный капитал, может выпускать погашаемые акции, которые могут быть погашены по усмотрению компании или акционера.

Акции, принадлежащие работникамПодобные акции выпускаются для того, чтобы предоставить работникам долю в капитале компании в рамках т.н. ‘employee share scheme’ в пользу bona fide работников (как самой компании, так и дочерних компаний), и бывших работников, переживших супругов работников, детей (ст. 1166). Подобные акции имеют налоговые льготы. Такие акции являются обыкновенными или привилегированными, и в отношении них действуют ограничения на отчуждение.

Права, связанные с определенным классом акций

24

Принцип большинства

Введение

Следствием решения по делу Salomon является то, что сама компания является истцом и ответчиком в суде. Однако компания действует через свои органы и обычно решение о начале судебного разбирательства принимается советом директоров. Что будет, если сами директора нанесли ущерб компании? СА2006 предусматривает, что в исключительных случаях акционеры могут подать иск от имени компании на основании т.н. производного иска («derivative action»).

25

Правило дела Foss v Harbottle (1843) состоит в том, что если компании нанесен ущерб, то надлежащим истцом является сама компания. Это правило имеет два основания:

- предотвращает множественность исков, которые в противном случае могли подавать миноритарные акционеры;

- поддерживает принцип большинства: если мажоритарные акционеры решают не поддерживать иск, то миноритарные акционеры будут связаны этаким решением.

Принцип большинства

26

Защита прав миноритарных акционеров

Дело Ebrahimi v Westbourne Galleries Ltd [1973] AC 360.

Ликвидация компании на основании «честного и справедливого основания»:- Основой бизнеса являются личные отношения и взаимное доверие

(как правило, когда товарищество преобразуется в компанию);- Понимание того, что все акционеры будут принимать участие в

управлении;- Имеются ограничения по продаже акционером, который хочет выйти,

своих акций.

27


Примеры, когда возможна ликвидация компании на «честном и справедливом основании»:

1. Компания не может достигнуть заявленной цели своего существования

2. Обман (Fraud)3. Тупик (Deadlock)4. Потеря доверия в управлении компанией5. Исключение из участия в управлении небольшой частной компании, когда отношения базируются на доверии

28


Иск в связи с ущемлением интересов (unfair prejudice) Истец должен доказать, что его интересы как акционера ущемлены.

Интересы (‘Interests’)Хотя для того, чтобы подать иск, истец должен быть акционером, а действия, на которые он жалуется, не обязательно должны затрагивать его именно в качестве акционера.

Ущемление интересов (например, исключение из управления, неправильное управление компанией, избыточное вознаграждение, выплачиваемое директорам, невыплата дивидендов).

29

Доктрина ultra viresДоктрина Ultra vires.

В деле Re Jon Beauforte (London) Ltd [1953] в учредительном договоре было указано, что целью компании является шитье одежды, однако компания занималась производством облицовочных панелей, что не нашло никакого отражения в учредительном договоре. Поставщик угля поставил компании уголь, основываясь на письме-оферте компании, в заголовке которого было указано, что компания производит панели. Поставщик угля в силу доктрины подразумеваемого уведомления был признан знающим о целях компании, указанных в учредительном договоре, поэтому сделка была признана недействительной (void).

Дело Re Introductions Ltd v National Provincial Bank (1970) касалось компании, учрежденной в 1951 году для оказания услуг иностранцам, приезжавшим на некий фестиваль, но после завершения фестиваля компания занялась выращиванием свиней. Компания предоставила банку долговую расписку (debenture) для обеспечения овердрафта. Впоследствии компания вошла в банкротство. Выдача долговой расписки была признана void, и банк не смог ничего взыскать.

30

Доктрина ultra vires

Отмена Ultra vires.

Ст. 39 CA 2006 гласит «The validity of an act done by a company shall not be called into question on the ground of lack of capacity by reason of anything in the company’s constitution».

В результате проведенных реформ вопрос, который ранее был основанием для иска ultra vires – «знало ли третье лицо об ограничениях полномочий директора компании?», в настоящее время превратился в «были ли предоставлены соответствующие полномочия директору компании». Т.е. из плоскости «компания-третье лицо» вопрос перешел в плоскость «акционеры-директор».

31

Доктрина ultra vires

Ответственность за деликтные действия других лиц

Одной из больших проблем также являлась ответственность компании за деликтные действия. Сначала считали, что деликт, совершенный работником компании, всегда является ultra vires, поскольку акционеры не могут указать в целях компании право на совершение деликта.

Кто контролирует компанию для целей возложения ответственности (скандал с Volkswagen)?

Уголовная ответственность юридического лица (в стадии становления).

32

Управление компанией

«Subject to the articles, the directors are responsible for the management of the company’s business, for which purpose they may exercise all the powers of the company».

Обязательные к исполнению указания собрания.

Вознаграждение директоров.

Освобождение директора от должности. В деле Bushell v Faith [1970] устав предусматривал, что в случае принятия решения об освобождении директора, голоса директора увеличиваются в три раза. Это означало, что директор мог блокировать принятие решения о своем увольнении. Палата Лордов признала законность подобной статьи.

33

Исполнительные и неисполнительные директора (Executive and non-executive directors)Исполнительными директорами являются служащие, работающие на полную ставку. Уставы, как правило, предусматривают назначение managingdirector, которого иногда также называют chief executive (CEO), он полностью отвечает за деятельность компании. Неисполнительные директора обычно назначаются в советы директоров крупных компаний и их основной задачей является наблюдение за деятельностью менеджмента компании.

Фактические директора (De facto directors)Фактическим директором является лицо, которое хотя и не назначено формально на должность директора, тем не менее действует в качестве директора (Re Kaytech International plc [1999]).

Теневые директора (Shadow directors) Собственники.


34

Постоянное нарушение корпоративного законодательстваСуд может дисквалифицировать директора, если директор постоянно нарушает требования корпоративного законодательства в отношении учета,

Дисквалификация директоров на срок от 2 до 15 лет.

отчетности, передачи уведомлений в House of Companies (ст. 3(1)). Нарушение считается «постоянным», если будет доказано, что лицо допустило три или более нарушения в течение последних пяти лет(ст. 3(2)).

Непригодный директор. «Непригодный для управления компаниями в целом».


35

В деле Secretary of State for Trade and Industry v Swan (No 2) [2005] рассматривался вопрос о непригодности неисполнительного директора. Г-н Х был старшим неисполнительным директором, заместителем председателя совета директоров и председателем комитета по аудиту и вознаграждениям публичной компании Finelist plc. Ему стало известно о подозрениях, что в компании происходят финансовые манипуляции. Однако он не предпринял никаких мер, чтобы провести расследование нарушений в компании. Также он не донес эту информацию до сведения других директоров и комитета по аудиту. Суд дисквалифицировал Х вместе с генеральным директором компании на 3 и 4 года соответственно, поскольку посчитал, что у Х был достаточный уровень компетенции, который ожидался от директора его уровня, поэтому Х является непригодным для управления компанией.


36

Обязанности директоров

Обязанности директоров:1. Действовать в пределах полномочий (The duty to act within powers)2. Обеспечивать успех компании (The duty to promote the success of the company)3. Осуществлять независимое суждение (The duty to exercise independent judgment)4. Проявлять разумное мастерство, осмотрительность и осторожность (The duty to exercise reasonable care, skill and diligence)5. Не допускать конфликта интересов (The duty to avoid conflicts of interest)Corporate opportunities

6. Не получать выгоду от третьих лиц (Duty not to accept benefits from third parties)7. Сообщать о своем интересе в предполагаемой сделке (Duty to declare interest in an in proposed transaction or arrangement).

37

Ответственность за нарушение обязанностей (Remedies for breach of duties)Согласно ст. 178 СА 2006, за нарушение обязанностей директора несут ответственность, предусмотренную общим правом и правом справедливости.

В случае нарушения фидуциарных обязанностей, ответственность может состоять:- во взыскании убытков (Re Lands Allotment Co [1894]; Joint Stock Discount Co v Brown (1869));- в возврате имущества компании (Re Forest of Dean Coal Co (1879); JJ Harrison (Properties) Ltd v Harrison [2002]);- в возврате прибыли, полученной директором (Regal(Hastings) Ltd v Gulliver);- в судебном запрете (Cranleigh Precision Engineering Ltd v Bryant [1965]);- в расторжении (rescission) договора в случае, если директор не раскрыл свой интерес (Transvaal Lands Co v New Belgium (Transvaal) Land & Development Co [1914]).

Обязанности директоров

38

Корпоративное управление

На кого и для кого работает компания и директора? В интересах государства, публики, акционеров, работников?

Вопрос корпоративного управления – более управленческий, нежели юридический. На практике были отработаны различные модели управления, в результате появился Кодекс корпоративного управления. Возникла необходимость в независимых директорах, комитетах совета директоров, аудиторах, внутренних процедурах.

Однако все эти вопросы касаются, в основном, только крупных публичных компаний.

39

Ликвидация компании1. Добровольная ликвидация (Voluntary winding up)2. Обязательная ликвидация (Compulsory winding up)Обязательная ликвидация происходит в тех случаях, если кредитор заявляет, что компания не в состоянии погасить долг (s.122(1)(f) IA 1986). Компания считается неплатежеспособной, если (ст. 123(1)):• у компании имеется обязательство на сумму свыше 750 фунтов,

неисполненное в течение трех недель после предъявления требования об исполнении обязательства;

• компания не может исполнить судебное решение, выданное в пользу кредитора;

• суд удовлетворен, что компания не в состоянии исполнять свои обязательства.

3. Ликвидация в публичных интересах (Public interest winding up)Специальный государственный служащий может обратиться в суд с требованием о ликвидации компании, когда ‘that it is expedient in the public interest that a company should be wound up if the court thinks it just and equitable for it to be so’. Обычно это происходит, когда компания используется в качестве средства обмана публики.

Ликвидация проходит под контролем суда.

40

БЛАГОДАРЮ ЗА ВНИМАНИЕ!

THE END…