Udlændingelovgivningens kvalitet

v/ Holger KallehaugeTidl. LandsdommerStedfortræder for Folketingets OmbudsmandFormand for PTU – Landsforeningen af Polio-, Trafik- og Ulykkesskadede

Udlændingelovgivningens kvalitet

• Dens rent lovtekniske kvalitet og• Dens retssikkerhedsmæssige standard

Begge dele søges belyst i forhold til fem forskellige parametre.

Hvad betyder det, at udlændingelovgivningen er:

• Meget partipolitisk bestemt,• Ustandselig bliver ændret,• Skal forstås i samspil med menneskerettigheder,• Tvetydig med hensyn til hensigt og formål, og• Vanskelig at overholde og kontrollere

Spørgsmål 1: Partipolitisk bestemt

• Den bygger på partipolitiske forlig, dvs. modstridende interesser

• Det giver problemer med reglernes udformning• Det skaber fortolkningstvivl• Kendes også fra andre lovgivningsområder

Spørgsmål 2: Mange hastige ændringer

• Lovgivningen ændres 1 – 2 gange om året• Stramning på stramning uden tid til at få skabt en

mere fast praksis• Ringe forudsigelighed af afgørelser• Høj ankefrekvens og lang sagsbehandlingstid

Ældre lovgivning, som ændres ofte

• Lovens oprindelige værdier, formål og struktur bliver mere og mere usynlig

• Mange undtagelser fra oprindelige hovedregler• Loven er vanskeligt tilgængelig for

praktikere/generalister• Det øger retsusikkerheden og svækker tilliden til

de afgørelser, der træffes

Spørgsmål 3: Samspillet mellem udlændingelovgivningen og retlige standarder• Lovgivningen er præget af detaljeregulering,

meget specifikke enkeltregler og talrige begrænsninger i overordnede bestemmelser

• Lovgivningen har mange lag på lag bestemmelser• Lovgivningen er derfor vanskelig at læse og forstå

Kender vi ikke den problematik fra andre lovgivningsområder, som f.eks.:

• Skatteretten• Miljøreglerne• Boliglovgivningen, lejeregulering m.v.

Hvad er så forskellen?

• National dansk ret contra retlige standarder• Det er samspillet mellem udlændingelovgivningen

og menneskerettigheder, reglerne i internationale konventioner og EU-retten

Der er tale om et retligt kultursammenstød

Inkommensurable eller dog vanskeligt forenelige størrelser skaber• Fortolkningsproblemer, og• Prioriteringsvalg• De kræver god vilje for at kunne løses positivt

Spørgsmål 4: Den retlige kontrol med overholdelse af udlændingelovgivningen

Den retlige kontrol er på dette område særlig vigtig fordi afgørelserne er af særdeles indgribende art, i form af tilladelse til eller afslag på bl.a.:• Ophold/udvisning – ind- og udrejse• Familiesammenføring, og• Statsborgerskab

Folketingets Ombudsmand

Hans generelle kompetence på hele det offentlige forvaltningsområde er ophævet ved lov i forhold til flygtningenævnets afgørelser.

Flygtningenævnet

Træffer uhyre indgribende afgørelser i menneskers liv, men på et grundlag, der er præget af mere usikkerhed end de fleste andre områder på grund af:• Mangelfulde oplysninger, og• Bevistvivl

Usikkerheden skyldes navnlig,

at efterforskning af internationale forhold i oprindelseslandet er så godt som umulig,

at urigtige oplysninger ofte afgives på grund af frygt,

at misforståelser, også af sproglige grunde, er almindelige, og

at troværdighed altid er vanskelig at bedømme

Retssikkerheden påvirkes negativt af de førnævnte grunde og yderligere fordi:

• Faktum er vanskeligt at fastslå med sikkerhed, og• Reglerne i vidt omfang hjemler ret til

skønsudøvelse

Domstolskontrol

Begrænses af de forannævnte omstændigheder, herunder:• Bevistvivl• Skønsmæssige elementer i afgørelsen, og af• Troværdighed af forklaringer, som ændres

undervejs i processen• Prøvelsens intensitet

Processen – både den forvaltningsretlige og domstolsprøvelsen – savner sagsbehandlingsregler, som ville øge retssikkerheden for borgerne:

• En uafhængig og sagkyndig udlændingemodtagelse

• Bedre tolkning og hurtig bevissikring

• En neutral bisidder• En bevisbyrderegulering, som yder borgeren en

passende beskyttelse – ikke enhver tvivl bør komme borgeren til skade

Spørgsmål 5: Lovgivningens officielle formål contra det bagvedliggende politiske projekt

• Officielt er reglerne neutrale, objektive, fri for diskrimination, og en lighedsgrundsætning overholdes

• EU-retten samt EU-domstolens afgørelser respekteres

• De internationale konventioner overholdes

Det politiske projekt tilsigter:

• Så få flygtninge og indvandrere som muligt, der ikke kan bidrage til vækst her i landet,

• Visse lande markeres som positive varianter• Konventioner skal kun overholdes, hvis der ellers

er tale om åbenbare konventionsbrud

• EU-domstolens afgørelser, som ikke harmonerer med det politiske projekt, fortolkes indskrænkende

• Asyllejrene gøres så lidet tillokkende som muligt• Flygtningene betales for at tage tilbage til deres

hjemland• At bo og arbejde uden for et asylcenter er så godt

som ikke muligt

De politiske og de retlige signaler er modstridende.Det skaber usikkerhed også rent retligt med hensyn til:

• Fortolkning og retsanvendelse• Kontrol med reglernes overholdelse