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Todo lo que necesita saber sobre el negocio fiduciario.
La charla no constituye asesoría, recomendación u opinión acerca de inversiones y los ejemplos plasmados son de uso académico exclusivamente, no reflejan situaciones actuales o potenciales.
Última Actualización: 01/10/2011
Oscar Iván Gómez – Gabriel Mantilla
Fiduagraria S.A.
Contenido
Estructura Sistema financiero
¿Qué es la Fiducia?
¿Qué partes intervienen en la Fiducia?
¿Cuales son los características de la Fiducia?
¿Qué es un contrato fiduciario?
Deberes
Principios
Prohibiciones
Particularidades de los Patrimonios Autónomos
¿Quiénes son las únicas personas autorizadas para celebrar negocios fiduciarios en Colombia?
¿Cuáles son las actividades autorizadas para celebrar negocios fiduciarios en Colombia?
¿Cuáles son los productos que ofrecen las sociedades fiduciarias?
¿Cuáles son las principales obligaciones del fiduciario?
¿Qué significa que el negocio fiduciario genere obligaciones de medio y no de resultado?
Instituciones Financieras
Establecimientos de Crédito
Sociedades de Servicios Financieros
Sociedades de Capitalización
Otras Instituciones Financieras
Entidades Aseguradoras e Intermediarios de
Seguros
Instituciones Complementarias
Entidades Aseguradoras
Intermediarios de Seguros y Reaseguros
Sociedades de Servicios Técnicos o Administrativos
Corredores de Reaseguros
Agencias y Agentes de Seguros
Corredores de Seguros
Compañías y Cooperativas de Seguros
Compañías y Cooperativas de Reaseguros
Organismos Cooperativos de Grado Sup. de Carácter Financiero
Instituciones con Régimen Especial
Sociedades Administradoras de Fondos de Pensiones y Cesantías
Almacenes Generales de Depósito
Sociedades Fiduciarias
Cooperativas Financieras
Establecimientos Bancarios
Corporaciones Financieras
Estructura Sistema financiero
Corporaciones de Ahorro y Vivienda
¿Qué es la Fiducia?
Es un acto de confianza en virtud del cual, una persona entrega a unaSociedad Fiduciaria uno o más bienes determinados transfiriéndole o no lapropiedad, con el propósito de que cumpla con ellos una finalidadespecífica, bien sea en beneficio del fideicomitente o de un tercero.
Ante todo es un instrumento, mecanismo esencialmente ágil y flexiblemediante el cuál se pueden realizar innumerables finalidades, por eso,tradicionalmente se ha sostenido que “es un traje sobre medidas”.
FIDUCIARIAENCARGO
PAT. AUTON.BENEFICIARIOCLIENTE
¿Qué partes intervienen en la Fiducia?
FIDEICOMITENTE
BENEFICIARIOFIDUCIARIA
Persona en cuyo provecho sedesarrolla la fiducia
Puede ser el mismoFideicomitente o un tercerodesignado por éste.
Administra – gestiona deacuerdo con las instruccionesestablecidas por elfideicomitente.
Está sujeta a la Inspección yvigilancia por parte de laSuperintendencia Financiera
Es el cliente de la fiduciaria, yquién le encomienda una gestióndeterminada.
Transfiere o entrega los bienesobjeto del contrato
Indica la finalidad del contrato ysuministra las instrucciones a lafiduciaria
¿Cuales son los características de la Fiducia?
Separación absoluta de bienes: La fiduciaria debe mantener una separación total entre su propio patrimonio y los bienes que le entregan sus clientes, a su vez, debe llevar
cuentas independientes de cada uno de sus negocios evitando así que se confundan.
Un gestor profesional: La sociedad fiduciaria gestiona y cumple en forma profesional los encargos que le encomiendan sus clientes
Una finalidad para cumplir: Siempre debe haber una finalidad en la fiducia, que debe quedar muy clara cuando se celebra el contrato.
Confianza: Los negocios fiduciarios se desarrollan en consideración a la persona, es decir, basados en el conocimiento del cliente y de la fiduciaria.
Fiducia Mercantil: El cliente se desprende de la propiedad de
los bienes. Encargo fiduciario: El
cliente conserva la propiedad de los bienes.
Contratos de adhesión: son los elaborados unilateralmente por lasociedad fiduciaria y cuyas cláusulas o condiciones no pueden serdiscutidas libre y previamente por los clientes, limitándose éstos aexpresar su aceptación o a rechazarlos en su integridad, o aquellos quesean predeterminados en un contrato al que después de celebradoadhieren otros fideicomitentes, quienes sólo pueden expresar suaceptación o a rechazarlos en su integridad.
Contratos de prestación masiva: son aquellos cuyo texto se utilizaindistintamente con diferentes personas en varios y futuros negocios porser su contenido similar y uniforme generalmente en formularios odocumentos idénticos o similares. Estos contratos responden además enla mayoría de los casos al concepto de contrato de adhesión.
¿Qué es un contrato fiduciario?
Los contratos fiduciarios son los acuerdos que celebra la fiduciaria con cada uno de sus clientes, con el fin de establecer las condiciones bajo las cuáles se desarrollará el negocio fiduciario.
¿Qué es un contrato fiduciario?
1.Objeto
2.Bienes fideicomitidos
3.Rendimientos o utilidades
4.Obligaciones y derechos de las partescontratantes.
5.Remuneración
6. Terminación del negocio fiduciario.
7. Órganos asesores y/o administradores
8. Gastos
9. Costos
10. Gestión de riesgos.
11. Avalúos de los bienes fideicomitidos.
12. No localización de fideicomitentes,beneficiarios y/o acreedores garantizados.
13. Liquidación
De acuerdo con la Superintendencia Financiera los contratos fiduciarios deben incorporar por lo menos lassiguientes cláusulas, cuyos alcances han sido desarrollados en el numeral 2.3 Capítulo Primero, Título Quinto dela Circular Básica Jurídica:
principios para el buen suceso y seguridad en
el negocio fiduciario.
Buena fe
Equilibrio contractualLealtad
Principios
Fiduciario
Información
Asesoría
Previsión
Diligencia, profesionali-
dad y especialidad
Protección y Defensa
Lealtad y Buena fe
Deberes
•Los negocios fiduciarios que sirvan de instrumento para realizar actos o contratos que no pueda celebrar directamente el fideicomitente de acuerdo con las disposiciones legales
(Parágrafo del artículo 1º del Decreto 1049 de 2006).
•Los negocios fiduciarios secretos.
(Artículo 1230 del Código de Comercio)
•Aquellos negocios que designen diferentes beneficiarios en forma sucesiva.
(Artículo 1230 del Código de Comercio)
•Los que tengan una duración superior a 20 años. En este último evento, si excede tal término solo será valido hasta dicho límite.(
(Artículo 1230 del Código de Comercio)
•Los encargos y contratos que celebren las sociedades fiduciarias, no podrán tener por objeto la asunción por parte de éstas de obligaciones de resultado, salvo aquellos casos en que así lo prevea la ley.
(Numeral 3 articulo 29 del EOSF).
Prohibiciones
• Los P.A. tienen la facultad legal para entablar una relación contractual , voluntad que es expresada através del fiduciario quien actúa como su vocero. En consecuencia tiene la capacidad de adquirir lacalidad de contratante o contratista con sus respectivos derechos y obligaciones, de maneraindependiente del fideicomitente y del fiduciario.
• Los P.A. pueden entonces celebrar cualquier clase de contratos típicos o atípicos, salvo aquellosrespecto de los cuales la legislación o interpretaciones de autoridades competentes hayan impuestorestricciones.
COMO SUJETO CONTRACTUAL
• Los P.A. tienen la capacidad de intervenir como demandantes, demandados o terceros, en concordanciaa las disipaciones sustanciales del derecho procesal Art. 2.5.2.1 del Decreto 2555 de 2010.
COMO SUJETO PROCESAL
Particularidades de los Patrimonios Autónomos
Las únicas personas jurídicas autorizadas en Colombia paracelebrar negocios fiduciarios en Colombia son las sociedadesfiduciarias autorizadas por la Superintendencia Financiera deColombia.
Que el negocio fiduciario genere obligaciones de medio y no de resultado significa que la sociedad fiduciaria hará su mejor esfuerzo, actuará con toda diligencia para lograr el mejor resultado en el negocio, pero no puede garantizar un resultado determinado.
¿Quiénes son las únicas personas autorizadas para celebrar negocios fiduciarios en Colombia?
¿Qué significa que el negocio fiduciario genere obligaciones de medio y no de resultado?
Celebrar contratos de Fiducia Mercantil en los términos del artículo 1226 y siguientes del Código de Comercio.
Celebrar contratos de Encargo Fiduciario, con el objeto de realizarinversiones, administrar bienes o ejecutar actividades relacionadas conel otorgamiento de garantía por terceros para asegurar el cumplimientode obligaciones, la administración o vigilancia de los bienes sobre losque recaigan las garantías y la realización de las mismas.
Obrar como representante legal de tenedores de bonos (literal d) delartículo 29 del Estatuto Orgánico del Sistema Financiero y Resolución400 de 1995 de la Sala General de la Superintendencia de Valores).
Obrar como agente de transferencia y registro de valores.
Obrar, en los casos en que sea procedente con arreglo a la ley, comosíndico, curador de bienes o como depositario de sumas consignadas encualquier juzgado, por orden de autoridad competente o pordeterminación de personas que tenga facultad legal para designarlaspara tal fin.
Actuar como agente de manejo en Procesos de Titularización.
¿Cuáles son las actividades autorizadas para celebrar negocios fiduciarios en Colombia?
Actuar como Agente Liquidador de las entidades públicas del orden nacional
Emitir bonos por cuenta de una fiducia mercantil constituida por unnúmero plural de sociedades, de conformidad con lo dispuesto en elartículo 3º del Decreto 1026 de 1990
Administrar cartera y acreencias de entidades financieras que han sidoobjeto de toma de posesión por parte de la Superintendencia Financierade Colombia para liquidación. Artículo 4º de la Ley 795 de 2003.
Administrar Fondos de Pensiones Voluntarias en los términos delnumeral 1º del artículo 168 del Estatuto Orgánico del SistemaFinanciero, recibiendo los recursos aportados e invirtiéndolos para elbeneficio del fideicomitente o para el pago de las pensiones que secausen.
Administrar Carteras Colectivas con sujeción a lo previsto en el Decreto2555 de 2010 y en el Título VIII de la Circular Externa 07 de 1996.Actuar como custodios de los activos provenientes de las carterascolectivas, en los términos del Decreto 2555 de 2010
Administrar fondos de capital.Celebrar contratos de Cuentas de Margen en los términos señalados por el Decreto 666 de 2007 o aquellas normas que lo modifiquen o sustituyan.Prestar servicios de asesoría financiera.
Realizar las operaciones de intermediación en el mercado de valores
Fiducia de Inversión
Fiducia de Administración
Fiducia Inmobiliaria
Fiducia en Garantía
Fiducia con Recursos del Sist. De Seguridad Social y Pasivos Pensionales
Fiducia de Fuente de Pagos
¿Cuáles son los productos que ofrecen las sociedades fiduciarias?
En el marco de las actividades autorizadas a las sociedades fiduciarias por el Estatuto Orgánico del Sistema Financiero, se han desarrollado diversos productos fiduciarios que en la práctica adquieren sus denominaciones en función de las finalidades para las cuales se configuran, de los cuales se reseñan los siguientes:
Fiducia de administración, pagos y fuente de pago
FIDUCIARIA
Fiducia en Garantía
FIDUCIARIA
A continuación se relacionan las principales obligaciones que en la generalidad de los negocios fiduciarios debe atender la sociedad fiduciaria, no obstante lo cual resulta de primordial importancia leer y comprender en cada caso las diversas cláusulas del contrato de que se trate.
¿Cuáles son las principales obligaciones del fiduciario?
Antes:
Estudio de la capacidad de laspartes intervinientesAnálisis de los bienes y lasobligacionesAvalúo y estudio de títulosInspección de los bienesDeber de información a laspartes
Durante:
Protección permanente de bienesActualización de avalúosContratación de segurosVigilancia e inspeccionesperiódicasInformación y rendimiento decuentasControl del endeudamientoExpedición de certificadosVerificación de pago de impuestosAdministración de los bienes
Terminación:
Pago de deudas (pasivo externo)Devolución del bien y/o entregaen dación en pago (pasivointerno)Liquidación final
RENTA
IVA
ICA
TIMBREIMPUESTO DE RENTA
RETENCIONES EN LA FUENTE
IMPUESTO A LAS VENTAS
IMPUESTO DE INDUSTRIA Y COMERCIO
IMPUESTO PREDIAL
FACTURACIÓN
OBLIGACIONES TRIBUTARIAS
Oscar Iván Gómez – Gabriel Mantilla
Fiduagraria S.A.
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