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Teoría General del Derecho
TEORÍA GENERAL DEL DERECHO
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Sesión No. 2
La historia del derecho Al finalizar la sesión, el participante será capaz de:
Reconocer las diferentes nociones que conforman la historia del derecho, así
como su importancia en dicha época y en la actualidad.
Contextualización
Hablar de la historia del derecho no es sencillo, pues ha sido un fenómeno que
se ha desarrollado en todo el mundo de formas muy diversas. Adquiere el matiz
de cada cultura y también principios y tradiciones propias que resultan de la
mezcla de culturas y pensamientos.
Así que hablar de los antecedentes históricos del derecho resulta muy
particular del lugar donde se gestó. Es por ello que nos limitaremos a hacerlo de
una forma muy general, haciendo énfasis sólo en aquellos principios que nos
sean aplicables.
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Introducción al Tema La historia es importante porque nos remite a los orígenes de las cosas en las cuales centramos nuestro interés. Por ejemplo, si nosotros no conociéramos
nuestra historia familiar, podríamos afirmar que no nos conocemos a nosotros
mismos.
Para conocer el por qué algo es como es, es importante saber su historia, de
dónde viene, quién intervino en su creación, por qué se hizo así, para qué, cuál
era su utilidad y cómo ha evolucionado. Entonces la historia habla por sí misma
acerca del objeto que está en su seno y nos revela en el tiempo, su naturaleza.
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Explicación
2. La historia del Derecho
2.1 Antecedentes históricos
La primera noción general del derecho surge en Grecia, quien tiene el mérito
de transformar radicalmente la concepción de gobierno, heredada de las
antiguas culturas orientales, para considerarla por primera vez como el
perfeccionamiento del hombre libre que participa en la pólis griega a través del
diálogo y la reflexión.
Luego, el gran sentido de jurista de los romanos perfeccionaría esta visión para
acuñar propiamente la primera definición de derecho. Éste sería definido como lo
recto, lo justo concreto de cada situación en la que estuviesen en conflicto dos o
más voluntades. En esta acepción el derecho no se concibe como un
ordenamiento o código de normas, sino como un conjunto de leyes que tiene por objeto ayudar a los jueces a buscar el orden justo en una situación concreta.
Esa así como el derecho viene enriquecido en la Edad Media con la visión tomista de la justicia, para ser
posteriormente desvirtuada por
el nominalismo de Ockham,
quien acentuaría la
individualidad y destruiría el
sentido del orden natural que se
encontraba a la base del
derecho. Ockham coloca la
voluntad sobre el intelecto en un
esfuerzo por liberar al hombre de
la voluntad divina arbitraria, de manera que rompe con la concepción de un
orden cósmico y lo sustituye por la individualidad.
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El nominalismo dio origen a una concepción individualista del derecho que
exaltó la idea del poder como expresión de la libertad. El poder se convierte en
la determinación principal del hombre dentro de una moral autónoma y personal.
Así el hombre buscaría su realización personal y la realización de su fin personal
a través del ejercicio de la libertad obtenida por la dominación y el poder.
De esta manera, el poder será la causa y el fin principal del hombre, convirtiendo
el derecho en el medio ideal para la obtención concreta de dicho poder. Este
concepto se desarrolla notablemente en la Edad Moderna con el mecanicismo
de Descartes y así se entrelazan las cuatro corrientes que más han influido en la
formación del concepto actual de derecho: la crisis nominalista de Ockham, la reforma luterana, el pensamiento de Maquiavelo y la escuela del Derecho Natural de Hugo Grocio. Las tres primeras corrientes resaltan la primacía de la
voluntad y la cuarta busca un derecho natural producido por la razón, reducido a
conceptos claros y sencillos, recibido como producto de la historia.
Estas corrientes se alimentan de los movimientos humanistas que promueven la
exaltación de la libertad del hombre. Del liberalismo se pasa al socialismo y al
comunismo y de manera más radical al nazismo y al fascismo, en ocasiones se
cambia de ideología sólo como respuesta crítica a los supuestos de la otra.
Posteriormente el formalismo kantiano influirá notablemente en el positivismo
jurídico de Kelsen. De esta manera la Teoría General del Derecho pasa a ocupar
definitivamente el lugar que el corresponde a la filosofía del derecho en la
historia del pensamiento jurídico.
Podemos decir que a lo largo de la historia se han venido formulando tres ecuaciones que permiten identificar cómo se va perdiendo el sentido original del derecho.
Por otra parte debemos mencionar que más que una historia general o universal
del derecho, debemos hablar de la historia que particularmente surge en cada
país en relación a sus instituciones jurídicas. Obviamente tenemos la influencia
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de las familias jurídicas de las cuales proviene cada una de las tradiciones que
van formando los sistemas jurídicos de cada Estado, pero es posible encontrar
como denominador común, la gran influencia de estos pensadores que
acabamos de mencionar, pues lo juristas que influyeron en la formación de
nuestras instituciones se formaron, a su vez, con las corrientes que hemos
mencionado párrafos arriba y es por ello que a nivel casi global podemos hablar
de que esas ideologías conformaron lo que hoy es el Derecho.
2.2 Delimitaciones material, espacial y temporal
• En el ámbito espacial, la historia del Derecho surge en todo el mundo
como una necesidad de la existencia de un orden que permita la
convivencia de la raza. • En el ámbito material, las
corrientes que hemos
mencionado son las que
conforman la idea de la
evolución del Derecho y lo que lo
hace ser lo que hoy es. • En el ámbito temporal, la
historia del Derecho se
desenvuelve desde el
surgimiento de la pólis griega hasta nuestros días, en los que se va
construyendo una nueva historia que continúa siendo influida por todos
los fenómenos contemporáneos.
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2.3 Su objeto y sujeto de la historia
Historia del
derecho
Tres pasos fundamentales: a) Distinguir entre acontecimientos históricos
y acontencimientos del pasado para poder precisar el objeto de la historia.
b)reflexionar sobre la objetividad de la historia.
c) conocer cual es el quehacer del historiador.
Objeto:el hecho
histórico
Sujeto: el historiador
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2.4 La objetividad de la historia
se puede hacer una historia totalmente objetiva y
aséptica? Es la historia una
realidad auténtica?
El historiador
Ranke: “Debe exponer en su obra las cosas
como simplemente
acontecieron.“
García-Gallo? “Que hablen las fuentes, con el finde que no se
llevaran por prejuicios
derivados de su experiencia vital
o de su formación.“
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Conclusión
La historia del derecho se remite a la historia del desarrollo político y social de
los distintos lugares del mundo donde surgen las primeras manifestaciones de la
Ciencia Jurídica, no es posible hablar de una historia universal del derecho
puesto que como lo comentamos en la introducción a esta sesión, los antecedentes históricos del derecho son comunes al lugar donde surge y son distintos para cada sistema jurídico porque se ubica en una sociedad particular que lo hace suyo y lo va transformando según sus costumbres y necesidades, es por ello que la historia del derecho es la historia jurídica del lugar donde se crea.
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Para aprender más
• Torre, E. (1994). Estudios de Historia Jurídica. México: Instituto de
Investigaciones Jurídicas.
http://biblio.juridicas.unam.mx/libros/libro.htm?l=812
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Actividad de Aprendizaje Instrucciones:
Una vez que hayas revisado la sesión en su totalidad, realiza la siguiente
actividad:
• Desarrolla un ensayo acerca de la historia del Derecho en México,
indicando cuáles son las Fuentes que toma el derecho mexicano desde
sus orígenes.
• Realízalo en cualquier programa, al final tendrás que guardarlo como
imagen en formato PDF para subirlo a la plataforma de la asignatura.
Además, debes realizer el sistema APA como formato requerido para usar
citas. Debes investigar Fuentes externas a las proporcionadas en esta
sesión para la realización de tu ensayo.
En esta actividad se tomará en cuenta lo siguiente:
• Datos generales
• Introducción
• Desarrollo
• Conclusión
• Referencias bibliográficas
• Ortografía y redacción
• Extensión mínima 3 cuartillas y máxima 5 cuartillas
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Bibliografía
• García Maynez, E. (2000). Introducción al Estudio del Derecho. México:
Porrúa.
• Hinojosa, R. A. (2003). Los fines del derecho. México: Porrúa.
• Siches, L. R. (2003). Filosofía del derecho. México: Porrúa.
• Siches, L. R. (2003). Introducción al Estudio del Derecho. México: Porrúa.
• Vizcaíno, M.T. (2009). Introducción al Estudio del Derecho. México:
Ediciones de la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales.