técnicas de reproducción asistida desde una perspectiva comparatista europea

TÉCNICAS DE REPRODUCCIÓN ASISTIDA DESDE UNA PERSPECTIVA COMPARATISTA EUROPEA

Diana Cristina Saiz NavarroUniversidad Externado de Colombia

Departamento de Derecho civilJulio 2015

Técnicas de Reproducción Asistida (TRA): todos los tratamientos o procedimientos que incluyen la manipulación tanto de ovocitos como de espermatozoides o embriones humanos para el establecimiento de un embarazo. Esto incluye, pero no está limitado sólo a, la fecundación in vitro y la transferencia de embriones, la transferencia intratubárica de gametos, la transferencia intratubárica de zigotos, la transferencia intratubárica de embriones, la criopreservación de ovocitos y embriones, la donación de ovocitos y embriones, y la gestación por sustitución.

I. TÉCNICAS DE REPRODUCCIÓN ASISTIDA EN EL DERECHO COMPARADO: EL CASO FRANCÉS

A. Marco teórico acerca de los aspectos biológicos y clínicos de las técnicas de reproducción asistida (TRA)1. Los tratamientos

a. La Inseminación artificial : CONYUGAL


a. Inseminación artificial CON DONANTE

a. La Inseminación artificial : CONYUGAL


b. La fecundación In-Vitro (FIV)

A. Marco teórico acerca de los aspectos biológicos y clínicos de las técnicas de reproducción asistida (TRA) 2. Las técnicas a. La Transferencia intrafalopiana de gametos (GIFT)

A. Marco teórico acerca de los aspectos biológicos y clínicos de las técnicas de reproducción asistida (TRA) 2. Las técnicas

b. La Transferencia intrafalopiana de cigotos TIC o ZIFT (Zigot intra fallopian transfer)

a) La crioconservación de esperma: permite la conservación de los espermatozoides durante largos periodos de tiempo en vista de una futura.

b) La crioconservación de gametos femeninos : se observa que la técnica de congelación lenta convencional proporciona bajas tasas de supervivencia ovocitaria y de embarazo.

c) La Vitrificación de ovocitos : El principal inconveniente de la vitrificación, y de cualquier otra técnica de preservación, es la cantidad limitada de ovocitos de los que puede disponerse.

A. Marco teórico acerca de los aspectos biológicos y clínicos de las técnicas de reproducción asistida (TRA)3. Tratamientos paralelos a las técnicas de reproducción asistida

AMP = promedio 5 embriones viables. Únicamente 3 embriones son transferidos a la mujer.

4 tentativas de FIV son necesarias por promedio. =embriones son concebidos para poder llevar a cabo un

nacimiento.

Ley n° 2004-800 del 6 de agosto de 2004 (Ley de bioética II)

Continuar con su conservación (Por una duración de 5 años máximo);

Su destrucción; La donación para la investigación; La donación a una pareja estéril con proyecto parental.

B. Aspectos jurídicos más relevantes en materia de técnicas de reproducción asistida en derecho francés1. La conservación de embriones

Ley n° 94-654 de 1994 relativa a la donación y a la utilización de elementos y productos del cuerpo humano, para la asistencia médica a la procreación y al diagnóstico

Norma en vigor: Ley de bioética del 6 de agosto de 2004 (modificada en 2011)

PRINCIPIOS RECTORES

Consentimiento

Gratuidad DEBATE ÉTICO Y

JURIDICO Anonimato

B. Aspectos jurídicos más relevantes en materia de técnicas de reproducción asistida en derecho francés2. Marco jurídico de la donación de gametos y de embriones en Francia y nuevas perspectivas de la Ley de Bioética de 2011

a. La donación de gametos

Condiciones para ser donante de gametos El donante debe ser menor de 45 anos; la donante menor de 35 años; El donante y la donante deben ser mayores de edad, El donante y la donante deben encontrarse en buenas condiciones de

salud; El donante y la donante debe tener al menos un hijo al momento de la

donación.

Condiciones para ser receptor de gametosEn el caso de la donación de ovocitos◦ La mujer no posee ovocitos de manera natural.◦ Los ovocitos de la mujer presentan anomalías;◦ La mujer ha sido curada de una enfermedad grave que ha destruido sus

ovocitos;◦ La pareja podría transmitir una enfermedad genética grave al menor.



En el caso de la donación de espermatozoides

◦ El hombre no produce naturalmente espermatozoides;◦ El hombre produce espermatozoides con algún tipo de anomalía;◦ l hombre ha sido objeto de un tratamiento médico por el cual se han

destruido sus espermatozoides (quimioterapia);◦ La pareja desea impedir la transmisión de una enfermedad

particularmente grave al menor (por ejemplo una enfermedad genética).



Cosentimiento : formulario de consentimiento informado + Ratificación delante del TGI

Gratuidad

Anonimato. Ni la pareja receptora ni la pareja donante podrán conocer sus identidades respectivas.


b) AMP con donación de embrión

Filiación de un menor que nace de una AMP con donación de espermatozoides :

Ningún vínculo de filiación entre el menor y el donante; Prohibición de todo tipo de acción en responsabilidad en

contra del donante; Prohibición de todo tipo de acción de impugnación de la

filiación del menor por parte de la pareja que recurre a la asistencia médica a la procreación.

Excepciones legales: la acción en contestación de filiación puede proceder en los siguientes casos:

Prueba de un adulterio; Muerte del conyugue; Cesación de la vida común; O revocación previa a la realización de la procreación.

B. Aspectos jurídicos más relevantes en materia de técnicas de reproducción asistida en derecho francés 3. Panorama general en materia de Filiación y Asistencia médica a la procreación en el marco de la legislación francesa

Filiación de un menor que nace gracias a una donación de ovocitos. La filiación materna es establecida por el hecho del parto. La filiación del padre con el menor:

◦ 1. Si vínculo matrimonial Presunción de paternidad◦ 2. Si concubinato Reconocimiento judicial

Filiación de un menor que nace gracias a una donación de embrión la pareja donante no puede establecer ninguna acción tendiente a

reivindicar la filiación del menor. La filiación materna es establecida por el hecho del parto. La filiación del padre:

◦ 1. Si vínculo matrimonial Presunción de paternidad◦ 2. Si concubinato Reconocimiento del concubino so pena de

reconocimiento por decisión judicial ulterior

B. Aspectos jurídicos más relevantes en materia de técnicas de reproducción asistida en derecho francés 3. Panorama general en materia de Filiación y Asistencia médica a la procreación en el marco de la legislación francesa

II. GESTACIÓN POR SUSTITUCIÓN Y ESTADO CIVIL DEL MENOR A LA LUZ DEL DERECHO FRANCÉS Y DE LA JURISPRUDENCIA DEL TRIBUNAL EUROPEO DE DERECHOS HUMANOS

Contrato oneroso o gratuito, a través del cual una mujer consiente en llevar a cabo la gestación, mediante técnicas de reproducción asistida, aportan do o no también su óvulo, con el compromiso de entregar el nacido a los comitentes, que pueden ser una persona o una pareja, casada entre sí o no, que a su vez pueden aportar o no sus gametos.

INTERVINIENTES:

COMITENTE Puede ser una persona o una pareja, casada entre sí o no

MUJER GESTANTE

EQUIPO MÉDICO

A. GENERALIDADES ACERCA DE LA GESTACIÓN POR SUSTITUCIÓN1. Definición de Gestación por sustitución

a. Gestación por sustitución propiamente dicha: La gestante da a luz un menor que ha sido concebido por inseminación artificial con su propio ovocito y con el esperma del padre de intención.

b. Gestación por sustitución con transferencia de embrión: La gestante lleva el embrión que ha sido concebido in vitro con los gametos de los padres de intención. Dicho embrión es transferido enseguida en el útero de la gestante. En este caso los padres intencionales son los padres genéticos del menor.

c. Gestación por sustitución con donación de ovocito y/o de

esperma: Dos posibilidades:◦ La gestante lleva el embrión que ha sido concebido in vitro gracias al

ovocito de una donante y el esperma del padre de intención.◦ O la gestante lleva un embrión que ha sido concebido gracias al ovocito

de la madre de intención y con el esperma de un donante.◦ O la gestante lleva un embrión que ha sido concebido in vitro con el

ovocito de una donante y el esperma de un donante.

A. GENERALIDADES ACERCA DE LA GESTACIÓN POR SUSTITUCIÓN2. Diferentes tipos de situación de GPS

a. La prohibición expresa por la ley◦ No comercialización del cuerpo humano◦ Explotación de la mujer◦ Cosificación del menor, ◦ Riesgo del vínculo materno-filial que se establece durante la gestación.

Etc.…b. La admisión (posición intermedia): sSolo cuando es altruista y bajo ciertos requisitos y condicionesc. La admisión amplia Derecho de procrear La mujer gestante emite su consentimiento de forma voluntaria y libre Respeto principios de igualdad y no discriminación (pareja homosexual

de varones) No violación del interés superior del niño en tanto que este nace en

una familia con una voluntad procreacional

A. GENERALIDADES ACERCA DE LA GESTACIÓN POR SUSTITUCIÓN 3. Posturas a favor y en contra de la GPS en Derecho comparado

◦ ENTRE 1991 Y 2015

◦ Fallo del 31 de Mayo de 1991 Corte de Casación acerca de la licitud de la convención de gestación por sustitución es emitido el 1991 : “toda convención por la cual una mujer se comprometa, a título gratuito o no, a concebir y a portar un embrión, y con el fin de abandonarlo a su nacimiento se encuentra proscrita”.

◦◦ La GPS va en contra de los principios de orden publico :

principio de indisponibilidad del cuerpo humano principio de Indisponibilidad del estado de las personas + Desviación de la institución de la adopción

B. Marco jurídico de la gestación por sustitución en Francia1. Origen y desarrollo histórico de la GPS2. Postura y pronunciamientos más relevantes de la Corte de Casación en materia de GPS

Posición de la Corte de Casación francesa en cuanto a los efectos de la filiación establecida en el extranjero, para el menor que nace gracias a una convención de madre gestante, a la cual acude una pareja comitente de origen francés?

Antes del 8 de Julio de 2015 Después del 8 de Julio de 2015

Jurisprudencia constante acerca del rechazo de las convenciones de GPS

Jurisprudencia constante en cuanto a la oposición a la transcripción de las actas del estado civil en el registro civil francés, emitidas en el extranjero para los menores nacidos de gracias a GPS.

Ejemplos: 1ra Civ., 13 septiembre 2013, recurso n° 12-18.315 1re Civ., 13 septiembre 2013, recurso n° 12-30.138

B. Marco jurídico de la gestación por sustitución en Francia2. Postura y pronunciamientos más relevantes de la Corte de Casación en materia de GPS

Gestación por sustitución en el Código Civil y en el Código penal

Art. 16-7 C.C. : “Toda convención en materia de procreación o de gestación por cuenta de otro es nula”

ART. 227-13 C.P. : Delito de Suposición de parto / tres años de prisión y de 45 000 euros de multa

ART. 227-12 C. P. Delito de provocación al abandono del hijo nacido o por nacer/ Este artículo visa los padres intencionales / 6 meses de prisión + 500 euros de multa.

Gestación por sustitución según el Consejo de Estado

Fallo del 25 de Junio 2014: El interés superior del niño debe prevalecer sobre el interés general.

Acerca de la circular del 25 de enero 2013 del MIN. JUSTICIA= confirmación a través de la decisión del 12 de diciembre de 2014.

B. Marco jurídico de la gestación por sustitución en Francia2. Postura y pronunciamientos más relevantes de la Corte de Casación en materia de GPS

El 26 de Junio de 2014 Francia es condenada en dos fallos por el Tribunal Europeo de Derechos Humanos, por la violación de la Convención Europea de los Derechos Humanos, como consecuencia del rechazo de la Corte de Casación Francesa al reconocimiento de la filiación legalmente establecida en los Estados Unidos, entre los menores nacidos gracias a una convención de gestación por sustitución y las parejas comitentes:

Fallo Menesson C. Francia y Fallo Labassee C. FranciaHechos En ambos casos, se trata de matrimonios heterosexuales de origen

francés, los esposos Mennesson y los esposos Labassee, que ante la prohibición de la GPS en Francia recurren a una madre gestante en dos estados de EE.UU. en donde la práctica es legal (California y Minnesota).

En ambos casos los gametos masculinos son aportados por los respectivos maridos, y el óvulo procede de donante debido a la infertilidad de las esposas.

C. Sanción del TEDH al Estado Francés: Los fallos Mennesson y Labassee 1. Antecedentes de los fallos del TEDH de 2014

Artículos violados de la CEDH

◦ artículo 8 (derecho al respeto de la vida privada y familiar)

◦ artículo 14 (prohibición de la discriminación)

El TEDH falla contra la prohibición de Francia de establecer un vínculo de filiación entre un padre y su hijo biológico nacido en el extranjero mediante gestación por sustitución.

C. Sanción del TEDH al Estado Francés: Los fallos Mennesson y Labassee 2. Procedimiento contencioso ante el TEDH

Fallo Asamblea plenaria, 3 julio 2015 recurso n°14-21.323 Dominique X/Procurador

Fallo Asamblea plenaria, 3 julio 2015 recurso n°15-50-002 Patrice Y/ Procurador

La Corte de Casación ordena las actas de nacimiento de los menores nacidos en Rusia sean transcritas al estado civil francés tal cual como ellas han sido establecidas originariamente: esto significa que deberá aparecer el nombre del padre que ha efectuado el reconocimiento de paternidad, y como madre, la mujer gestante.

C.C. “ De ninguna manera se hace referencia al tema de los padres de intención”

La Corte de Casación deberá pronunciarse al avenir acerca del tema del reconocimiento de la filiación de los padres de intención (trátese de la madre de la cual es extraído el ovulo, o del segundo padre en una pareja homosexual)

C. Sanción del TEDH al Estado Francés: Los fallos Mennesson y Labassee 3. Consecuencias de la sentencia en el derecho interno francés

técnicas de reproducción asistida desde una perspectiva comparatista europea

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