taktik im familiengerichtlichen verfahren · inhaltsverzeichnis ix cc) beschwerdewert ..... 36 dd)...
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Roßmann
Taktik im familiengerichtlichen Verfahren
von
Dr. Franz-Thomas RoßmannRechtsanwalt, Fachanwalt für Familienrecht, Volkach
4. Auflage
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VII
Inhaltsverzeichnis
Vorwort . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . VInhaltsverzeichnis . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . VIIVerzeichnis der Muster und Checklisten . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . XXXVAbkürzungsverzeichnis . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . XXXIXLiteraturverzeichnis . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . XLIII
A. Einführung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1
B. Allgemeine Verfahrensvorschriften . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3
I. Familienrechtliche Verfahren . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 31. Familiensachen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4
a) Materielle Anspruchsgrundlage . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4b) Anknüpfung an Ehe, Familie und Kinder . . . . . . . . . . . . . . . 4c) Einzelne Familiensachen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 5
aa) Ehesachen (§ 111 Nr. 1 FamFG) . . . . . . . . . . . . . . . . . 5bb) Kindschaftssachen (§ 111 Nr. 2 FamFG) . . . . . . . . . . . 5cc) Abstammungssachen (§ 111 Nr. 3 FamFG) . . . . . . . . . 6dd) Adoptionssachen (§ 111 Nr. 4 FamFG) . . . . . . . . . . . . 6ee) Ehewohnungs- und Haushaltssachen
(§ 111 Nr. 5 FamFG) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 6ff ) Gewaltschutzsachen (§ 111 Nr. 6 FamFG) . . . . . . . . . . 6gg) Versorgungsausgleichssachen (§ 111 Nr. 7 FamFG) . . . 6hh) Unterhaltssachen (§ 111 Nr. 8 FamFG) . . . . . . . . . . . . 6ii) Güterrechtssachen (§ 111 Nr. 9 FamFG) . . . . . . . . . . . 7jj) Sonstige Familiensachen (§ 111 Nr. 10 FamFG) . . . . . 7kk) Lebenspartnerschaftssachen (§ 111 Nr. 11 FamFG) . . . 7
2. Familienstreitsachen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 83. Zuständigkeit in Familiensachen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 9
a) Zuständigkeit bei isolierter Verfahrensführung . . . . . . . . . . . 9b) Zuständigkeit bei Anhängigkeit einer Ehesache . . . . . . . . . . . 10c) Abgabe an das Gericht der Ehesache . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 11
4. Anwaltliche Verfahrenshinweise . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 11II. Entscheidung durch Beschluss . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 12
1. Endentscheidungen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 132. Inhalt des Beschlusses . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 13
a) Mindestinhalt (§ 38 Abs. 2 FamFG) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 13b) Begründungspflicht (§ 38 Abs. 3 FamFG) . . . . . . . . . . . . . . 14
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VIII
c) Ausnahmen von der Begründungspflicht (§ 38 Abs. 4 FamFG) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 14
d) Rückausnahmen (§ 38 Abs. 5 FamFG) . . . . . . . . . . . . . . . . . 15e) Ergänzungspflicht (§ 38 Abs. 6 FamFG) . . . . . . . . . . . . . . . . 15f ) Rechtsbehelfsbelehrung (§ 39 FamFG) . . . . . . . . . . . . . . . . . 15
3. Rechtskraft des Beschlusses . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 16a) Formelle Rechtskraft . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 16b) Materielle Rechtskraft . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 16
4. Wirksamkeit von Beschlüssen (§ 40 FamFG) . . . . . . . . . . . . . . . . 17a) Bekanntgabe . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 17b) Ehesachen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 17c) Familienstreitsachen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 18
III. Eilverfahren . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 181. Einstweilige Anordnung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 19
a) Grundlagen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 19b) Regelungsbereich . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 20c) Zulässigkeit der einstweiligen Anordnung . . . . . . . . . . . . . . . 21
aa) Antrag (§ 51 Abs. 1 FamFG) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 21bb) Zuständiges Gericht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 21
d) Begründetheit der einstweiligen Anordnung . . . . . . . . . . . . . 22aa) Anordnungsanspruch . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 22bb) Anordnungsgrund . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 23
e) Entscheidung über den Antrag auf einstweilige Anordnung . . . . 24aa) Inhalt der Entscheidung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 24bb) Entscheidung durch Beschluss . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 25cc) Vollstreckung der einstweiligen Anordnung . . . . . . . . . 25
f ) Änderung und Aufhebung der einstweiligen Anordnung . . . 26aa) Einstweilige Anordnung ohne mündliche
Verhandlung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 26bb) Einstweilige Anordnung nach mündlicher
Verhandlung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 26g) Außerkrafttreten der einstweiligen Anordnung . . . . . . . . . . . 28h) Schadensersatz bei Aufhebung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 29
2. Arrest . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 30a) Streitgegenstand . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 30b) Arrestarten . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 30c) Unterhaltssicherung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 31d) Güterrechtssicherung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 31e) Vollzug des Arrestes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 31
IV. Rechtsmittel in Familiensachen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 331. Beschwerde . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 33
a) Statthaftigkeit der Beschwerde . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 34aa) Endentscheidungen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 34bb) Kostenentscheidung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 35
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IX
cc) Beschwerdewert . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 36dd) Zulassungsbeschwerde . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 37ee) Statthaftigkeit trotz Erledigung der Hauptsache
(§ 62 FamFG) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 37b) Beschwerdeberechtigung (§§ 59, 60 FamFG) . . . . . . . . . . . . 38c) Einlegung der Beschwerde . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 39
aa) Einlegung der Beschwerde beim Ausgangsgericht . . . . . 39bb) Inhalt der Beschwerdeschrift . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 39cc) Unterschrift . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 39dd) Beschwerdefrist . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 40
d) Beschwerdebegründung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 41aa) Begründungspflicht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 41bb) Fristsetzung für die Begründung . . . . . . . . . . . . . . . . . 41cc) Novenrecht (§ 65 Abs. 3 FamFG) . . . . . . . . . . . . . . . . 41dd) Beschränkung der Beschwerdegründe
(§ 65 Abs. 4 FamFG) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 42e) Anschlussbeschwerde nach § 66 FamFG . . . . . . . . . . . . . . . . 42f ) Beschwerdeverzicht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 43g) Rücknahme der Beschwerde (§ 67 Abs. 4 FamFG) . . . . . . . . 43h) Beschwerdeverfahren . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 43
aa) Abhilferecht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 43bb) Feststellung der Zulässigkeit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 44cc) Beschwerdeverfahren . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 44
i) Beschwerdeentscheidung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 44aa) Zurückverweisung nach § 69 Abs. 1 Satz 2 FamFG . . . 45bb) Zurückverweisung nach § 69 Abs. 1 Satz 3 FamFG . . . 45cc) Bindung nach Zurückverweisung . . . . . . . . . . . . . . . . . 45dd) Begründung des Beschwerdebeschlusses . . . . . . . . . . . . 45ee) Beschlussformel . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 45
2. Besonderheiten der Beschwerde in Ehe- und Familienstreitsachen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 46a) Begründung der Beschwerde . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 46
aa) Beschwerdeantrag . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 47bb) Die Begründung des Antrags . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 48
b) Begründungsfrist . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 51aa) 2-Monats-Frist . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 51bb) Prüfungspflicht des Beschwerdegerichts . . . . . . . . . . . . 52cc) Fristverlängerung (§§ 117 Abs. 1 Satz 4 FamFG;
520 Abs. 2 Satz 2 ZPO) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 52dd) Telefaxbegründung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 52ee) Begründung per E-Mail . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 53ff ) Falsche Adressierung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 53gg) Wiedereinsetzung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 53
c) VKH für Beschwerde . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 54
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d) Entsprechende Anwendung von ZPO-Vorschriften (§ 117 Abs. 2 FamFG) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 57aa) Bindung an Anträge . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 57bb) Beschwerdeerwiderung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 57cc) Versäumnisverfahren . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 58dd) Güteverhandlung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 58ee) Hinweispflichten, § 117 Abs. 3 FamFG . . . . . . . . . . . . 58
e) Die Anschlussbeschwerde nach § 66 FamFG . . . . . . . . . . . . 58aa) Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 58bb) Rechtsschutzbedürfnis . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 60cc) Beschwerdeberechtigung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 61dd) Frist und Form der Anschließung . . . . . . . . . . . . . . . . . 62ee) Akzessorietät . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 63ff ) Anschlussbeschwerdeantrag . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 64
f ) Beschwerdeverfahren und Entscheidungen . . . . . . . . . . . . . . 66aa) Ablauf des Beschwerdeverfahrens . . . . . . . . . . . . . . . . . 66bb) Rücknahme der Beschwerde . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 67cc) Begründung der Beschwerdeentscheidung . . . . . . . . . . 68dd) Entscheidung ohne mündliche Verhandlung . . . . . . . . 68ee) Beschwerdeentscheidung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 69ff ) Beschlussformel . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 71gg) Taktik . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 71
3. Rechtsbeschwerde . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 72a) Statthaftigkeit der Rechtsbeschwerde . . . . . . . . . . . . . . . . . . 72b) Einlegung der Rechtsbeschwerde (§ 71 FamFG) . . . . . . . . . . 73
aa) Einlegung beim iudex ad quem . . . . . . . . . . . . . . . . . . 73bb) Frist . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 74cc) Inhalt der Rechtsbeschwerdeschrift . . . . . . . . . . . . . . . . 74
c) Begründung der Rechtsbeschwerde . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 74aa) Begründungsfrist . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 74bb) Inhalt der Begründung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 74cc) Rechtsbeschwerdegründe . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 76dd) Bekanntgabe der Begründung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 77
d) Anschlussrechtsbeschwerde (§ 73 FamFG) . . . . . . . . . . . . . . 77e) Rechtsbeschwerdeentscheidung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 77
aa) Prüfung der Zulässigkeit von Amts wegen . . . . . . . . . . 77bb) Unerheblichkeit der Rechtsverletzung
(§ 74 Abs. 2 FamFG) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 77cc) Prüfungsumfang des Rechtsbeschwerdegerichts
(§ 74 Abs. 3 FamFG) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 78dd) Rechtsbeschwerdeverfahren . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 78ee) Aufhebung des angefochtenen Beschlusses . . . . . . . . . . 79ff ) Zurückverweisung der Sache (§ 74 Abs. 6 FamFG) . . . 79
f ) Sprungrechtsbeschwerde . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 79
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XI
V. Verfahrenskostenhilfe . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 811. Voraussetzungen der Verfahrenskostenhilfe . . . . . . . . . . . . . . . . . . 82
a) Antrag . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 82aa) Die Antragstellung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 82bb) Der »bedingte« Antrag . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 84
b) Persönliche Voraussetzungen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 84aa) Einzusetzende Einkünfte . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 84bb) Absetzungen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 85cc) Abzusetzende Beträge nach § 115 Abs. 1
Satz 3 Nr. 1b) ZPO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 86dd) Unterhaltsfreibeträge nach § 115 Abs. 1 Satz 3
Nr. 2 ZPO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 87ee) Wohnkosten (§ 115 Abs. 1 Satz 3 Nr. 3 ZPO) . . . . . . . 87ff ) Besondere Belastungen (§ 115 Abs. 1 Satz 3
Nr. 4 ZPO) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 88gg) Vermögenseinsatz (§ 115 Abs. 3 ZPO) . . . . . . . . . . . . . 89hh) Übergegangene Unterhaltsansprüche . . . . . . . . . . . . . . 91
c) Sachliche Voraussetzungen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 92aa) Erfolgsaussichten . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 92bb) Mutwilligkeit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 94
2. Bewilligung von Verfahrenskostenhilfe . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 98a) Stellungnahme anderer Beteiligter . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 98b) Übersendung aller Antragsunterlagen an den
Antragsgegner . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 99c) Erörterungstermin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 99d) VKH-Entscheidung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 100e) Festsetzungen von Zahlungen (§ 120 ZPO) . . . . . . . . . . . . . 100
3. Beiordnung eines Anwalts (§ 121 ZPO) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1014. Aufhebung der VKH . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1035. VKH für die Rechtsmitteleinlegung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1056. Sofortige Beschwerde gegen VKH-Beschlüsse . . . . . . . . . . . . . . . . 1077. Neuer VKH-Antrag . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1088. Muster . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 109
a) Antrag auf VKH-Bewilligung (»bedingte« Antragstellung) . . . 109b) Antrag auf VKH-Bewilligung (»unbedingte«
Antragstellung) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 110c) Sofortige Beschwerde gegen ablehnenden VKH-Beschluss . . . 111
5. Verfahrenskostenvorschuss . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 112a) Verhältnis zu VKH . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 112b) Verfahrensrechtliche Umsetzung eines VKV-Anspruchs . . . . 112
aa) Anwendungsbereich der einstweiligen Anordnung nach §§ 49 ff., 246 Abs. 1 FamFG . . . . . . . . . . . . . . . . 112
bb) Antrag, § 51 Abs. 1 FamFG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 113cc) Zuständiges Gericht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 113
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dd) Regelungsbedürfnis . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 114ee) Anordnungsanspruch . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 114
c) Entscheidung über den eA-Antrag . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 119aa) Regelungsumfang . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 119bb) Entscheidung durch Beschluss . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 119
d) Rückzahlungsansprüche . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 120VI. Kosten . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 120
1. Kosten des Verfahrens . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1212. Kostenpflicht (§ 81 FamFG) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 121
a) Kostenverteilung nach billigem Ermessen (§ 81 FamFG) . . . 121b) Ausnahmen von der Billigkeitsentscheidung . . . . . . . . . . . . . 122
3. Zeitpunkt der Kostenentscheidung (§ 82 FamFG) . . . . . . . . . . . . 1244. Kostenpflicht bei Vergleich, Erledigung und Rücknahme . . . . . . . 1245. Rechtsmittelkosten (§ 84 FamFG) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1246. Kosten in Scheidungssachen und Folgesachen (§ 150 FamFG) . . . 124
a) Kostenaufhebung nach § 150 Abs. 1 FamFG . . . . . . . . . . . . 125b) Anderweitige Erledigung des Scheidungsantrags . . . . . . . . . . 125
aa) Abweisung des Scheidungsantrags . . . . . . . . . . . . . . . . 125bb) Rücknahme des Scheidungsantrags . . . . . . . . . . . . . . . 125
c) Kosten weiterer Beteiligter . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 125d) Kostenverteilung nach billigem Ermessen . . . . . . . . . . . . . . . 126e) Abgetrennte Folgesachen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 126
7. Kosten bei Eheaufhebung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 127a) Kostenaufhebung (§ 132 Abs. 1 Satz 1 FamFG) . . . . . . . . . . 127b) Kostenverteilung nach Billigkeit (§ 132 Abs. 1
Satz 2 FamFG) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 127c) Beteiligung der Verwaltungsbehörde oder eines Dritten . . . . 127
8. Kosten in Unterhaltssachen (§ 243 FamFG) . . . . . . . . . . . . . . . . . 127a) Entscheidung über die Kosten der Unterhaltssache nach
billigem Ermessen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 128b) Kriterien der Kostenentscheidung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 128
aa) Kostenverteilung im Verhältnis von Obsiegen und Unterliegen (§ 243 Nr. 1 FamFG) . . . . . . . . . . . . . . . . 128
bb) Auskunftsverweigerung (§ 243 Nr. 2 FamFG) . . . . . . . 128cc) Ungenügende Auskunft ggü. dem Gericht
(§ 243 Nr. 3 FamFG) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 129dd) Sofortiges Anerkenntnis (§ 243 Nr. 4 FamFG) . . . . . . . 129
9. Kosten in güterrechtlichen Verfahren . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 129VII. Vollstreckung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 130
1. Vollstreckungstitel (§ 86 FamFG) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 131a) Gerichtliche Beschlüsse . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 131b) Gerichtlich gebilligter Vergleich (§ 156 Abs. 2 FamFG) . . . . 131c) Vollstreckungstitel nach § 794 ZPO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 133d) Wirksamwerden . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 133e) Vollstreckungsklausel (§ 86 Abs. 3 FamFG) . . . . . . . . . . . . . 133
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XIII
2. Vollstreckungsverfahren . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 134a) Einleitung der Vollstreckung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 134b) Zustellung des Beschlusses . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 134c) Kompetenzen des Gerichtsvollziehers . . . . . . . . . . . . . . . . . . 134d) Sofortige Beschwerde . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 134
3. Vollstreckung von Entscheidungen über die Herausgabe von Personen und die Regelung des Umgangs . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 134a) Zuständiges Gericht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 135b) Unterstützungspflicht des Jugendamts . . . . . . . . . . . . . . . . . 135c) Ordnungsmittel (§ 89 FamFG) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 135d) Anwendung unmittelbaren Zwangs . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 137
aa) Grundsatz der Verhältnismäßigkeit . . . . . . . . . . . . . . . . 137bb) Vollstreckung einer Umgangspflicht . . . . . . . . . . . . . . . 137cc) Unmittelbarer Zwang gegen ein Kind . . . . . . . . . . . . . 138
e) Richterlicher Durchsuchungsbeschluss . . . . . . . . . . . . . . . . . 138f ) Vollstreckungsverfahren . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 138g) Ausschluss und Einstellung der Vollstreckung . . . . . . . . . . . . 139h) Eidesstattliche Versicherung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 139
4. Vollstreckung nach der ZPO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1395. Vollstreckung in Ehesachen und Familienstreitsachen . . . . . . . . . . 140
a) Vollstreckung von Beschlüssen in Ehe- und Familienstreitsachen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 140aa) Wirksamwerden des Beschlusses . . . . . . . . . . . . . . . . . . 140bb) Vollstreckungsschutz . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 141
b) Ausnahmen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 141VIII. Verfahren in Ehesachen und Familienstreitsachen . . . . . . . . . . . . . . . . . 141
1. Anwendung der Vorschriften der ZPO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1422. Ehe- und Familienstreitsachen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1423. Besonderheiten für Familienstreitsachen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1424. Besonderheiten für Ehesachen (§ 113 Abs. 4 FamFG) . . . . . . . . . . 143
a) Geständnisfiktion (§ 113 Abs. 4 Nr. 1 FamFG) . . . . . . . . . . 143b) Antragsänderung (§ 113 Abs. 4 Nr. 2 FamFG) . . . . . . . . . . . 143
aa) Antragsänderung in erster Instanz . . . . . . . . . . . . . . . . 143bb) Antragsänderung im Beschwerdeverfahren . . . . . . . . . . 143
c) Verfahren in Ehesachen (§ 113 Abs. 4 Nr. 3 FamFG) . . . . . . 144aa) Terminierung in Ehesachen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 144bb) Beschleunigungsgebot . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 146
d) Güteverhandlung (§ 113 Abs. 4 Nr. 4 FamFG) . . . . . . . . . . . 146e) Gerichtliches Geständnis (§ 113 Abs. 4 Nr. 5 FamFG) . . . . . 146f ) Anerkenntnis (§ 113 Abs. 4 Nr. 6 FamFG) . . . . . . . . . . . . . . 146g) Erklärung über die Echtheit von Urkunden (§ 113 Abs. 4
Nr. 7 FamFG) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 146h) Verzicht auf die Beeidigung des Gegners sowie von Zeugen
oder Sachverständigen (§ 113 Abs. 4 Nr. 8 FamFG) . . . . . . . 147
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XIV
5. Präklusion von Angriffs- und Verteidigungsmitteln (§ 115 FamFG) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 147a) Ehesachen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 147b) Familienstreitsachen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 148c) Voraussetzungen einer Zurückweisung . . . . . . . . . . . . . . . . . 148
aa) Verzögerung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 148bb) Grobe Nachlässigkeit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 148
6. Beteiligtenbezeichnung (§ 113 Abs. 5 FamFG) . . . . . . . . . . . . . . . 1497. Vertretung durch einen Anwalt in Familiensachen . . . . . . . . . . . . 149
a) Anwaltszwang in Ehesachen und Folgesachen . . . . . . . . . . . 150b) Selbstständige Familienstreitsachen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 151c) Selbstständige Familiensachen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 151d) Ausnahmenkatalog (§ 114 Abs. 4 FamFG) . . . . . . . . . . . . . . 151
8. Vollmacht (§ 114 Abs. 5 FamFG) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 152a) Besondere (konkrete) Vollmacht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 152b) Umfang der Vollmacht (§ 114 Abs. 5 Satz 2 FamFG) . . . . . . 153c) Überprüfung der Vollmacht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 153
C. Die einzelnen Verfahren . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 155
I. Ehesachen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1551. Überblick . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 155
a) Scheidung der Ehe (Scheidungssachen) . . . . . . . . . . . . . . . . . 155b) Aufhebung der Ehe . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 155c) Feststellung des Bestehens oder Nichtbestehens einer Ehe . . . 156d) Verbindung mehrerer Ehesachen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 156e) Bezeichnungen der Beteiligten (§ 113 Abs. 5 FamFG) . . . . . 157
2. Verfahren in Ehesachen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 157a) Scheidungssachen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 157
aa) Verfahrenseinleitung durch Scheidungsantrag . . . . . . . . 158bb) Zuständigkeit des FamG in Ehesachen
(§ 122 FamFG) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 166cc) Verfahrensfähigkeit (§ 125 FamFG) . . . . . . . . . . . . . . . 171dd) Scheidungsverfahren . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 172ee) Säumnis in der Ehesache . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 177ff ) Aussetzung des Verfahrens (§ 136 FamFG) . . . . . . . . . . 178gg) Tod eines Ehegatten (§ 131 FamFG) . . . . . . . . . . . . . . 181hh) Verfahrenskostenhilfe . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 183ii) Protokollierung eines Mehrwertvergleichs im
Scheidungstermin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 184jj) Überblick über die materiellen Voraussetzungen der
Scheidung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 186kk) Muster . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 190
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XV
b) Aufhebung der Ehe . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 200aa) Verfahrenseinleitung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 200bb) Überblick über die materiellen Voraussetzungen . . . . . . 200cc) Verfahren . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 201dd) Muster: Eheaufhebungsantrag . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 202
c) Feststellung des Bestehens oder Nichtbestehens einer Ehe . . . 2043. Scheidungsverbund (§ 137 FamFG) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 204
a) Legaldefinition des Verbunds. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 205aa) Gemeinsame Verhandlung und Entscheidung
(§ 137 Abs. 1 FamFG) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 205bb) Folgesachen (§ 137 Abs. 2 FamFG) . . . . . . . . . . . . . . . 206cc) Nichtverbundfähige Familiensachen . . . . . . . . . . . . . . . 207
b) Antragsverbund . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 207aa) Antragstellung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 207bb) Verfahrenskostenhilfe . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 208cc) Zeitliche Grenze . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 209
c) Abgabe oder Verweisung an das Gericht der Ehesache (§ 137 Abs. 4 FamFG) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 213
d) Abgetrennte Folgesachen (§ 137 Abs. 5 FamFG) . . . . . . . . . . 213aa) Fortführung des Restverbunds . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 214bb) Verfahren hinsichtlich der abgetrennten
Folgesachen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 214e) Verfahrensbesonderheiten des Verbunds . . . . . . . . . . . . . . . . 214f ) Taktische Überlegungen zum Verbundverfahren . . . . . . . . . . 215
4. Einzelne Folgesachen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 217a) Versorgungsausgleich (§ 137 Abs. 2 Satz 1 Nr. 1 FamFG) . . . 218b) Folgesache Kindesunterhalt (§ 137 Abs. 2 Satz 1 Nr. 2, 1.
Alt. FamFG) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 218aa) Verfahren . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 219bb) Muster: Kindesunterhalt – Folgesachenantrag . . . . . . . . 220
c) Folgesache Ehegattenunterhalt (§ 137 Abs. 2 Satz 1 Nr. 2, 2. Alt. FamFG) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 222aa) Verfahren . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 222bb) Muster: Unterhalt wegen Krankheit –
Folgesachenantrag . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 222d) Folgesache Ehewohnungs- und Haushaltssachen
(§ 137 Abs. 2 Satz 1 Nr. 3 FamFG) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 224aa) Verfahren . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 224bb) Muster: Haushaltsverteilung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 225cc) Muster: Ehewohnungssache . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 226
e) Folgesache Güterrecht (§ 137 Abs. 2 Satz 1 Nr. 4 FamFG) . . . 227aa) Verfahren . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 227bb) Muster: Güterrechtssache . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 228
f ) Folgesache Kindschaftssachen (§ 137 Abs. 3 FamFG) . . . . . . 230
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aa) Verfahren . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 230bb) Muster: Elterliche Sorge – Folgeantrag . . . . . . . . . . . . . 232cc) Muster: Umgang – Folgesachenantrag . . . . . . . . . . . . . . 234dd) Muster: Kindesherausgabe – Folgesachenantrag . . . . . . 236
g) Auskunftsansprüche . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2375. Abtrennung einer Folgesache (§ 140 FamFG) . . . . . . . . . . . . . . . . 238
a) Grundsätze . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 238b) Antrag . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 240c) Abtrennung nach § 140 Abs. 1 FamFG . . . . . . . . . . . . . . . . . 243d) Abtrennung nach § 140 Abs. 2 FamFG . . . . . . . . . . . . . . . . . 243
aa) Unmöglichkeit einer Entscheidung (§ 140 Abs. 2 Satz 2 Nr. 1 FamFG) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 243
bb) Aussetzung des Versorgungsausgleichsverfahrens (§ 140 Abs. 2 Satz 2 Nr. 2 FamFG) . . . . . . . . . . . . . . . 244
cc) Kindschaftssachen (§ 140 Abs. 2 Satz 2 Nr. 3 FamFG) . 244dd) Abtrennung der Folgesache Versorgungsausgleich
(§ 140 Abs. 2 Satz 2 Nr. 4 FamFG) . . . . . . . . . . . . . . . 244ee) Härtefälle (§ 140 Abs. 2 Satz 2 Nr. 5 FamFG) . . . . . . . 245
e) Abtrennung einer Unterhaltsfolgesache (§ 140 Abs. 3 FamFG) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 248
f ) Berechnungsmodalitäten (§ 140 Abs. 4 FamFG) . . . . . . . . . . 248g) Verfahren . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 250
aa) Entscheidung durch Beschluss . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 250bb) Rechtsfolgen der Abtrennung (§ 137 Abs. 5 FamFG) . . 250cc) Rechtsmittel . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 251
h) Muster . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 253aa) Muster: Antrag auf Abtrennung einer Folgesache
nach § 140 Abs. 2 Nr. 2 FamFG . . . . . . . . . . . . . . . . . . 253bb) Muster: Antrag auf Abtrennung einer Folgesache
nach § 140 Abs. 2 Nr. 3 FamFG . . . . . . . . . . . . . . . . . . 254cc) Muster: Antrag auf Abtrennung einer Folgesache
nach § 140 Abs. 2 Nr. 4 FamFG . . . . . . . . . . . . . . . . . . 255dd) Muster: Antrag auf Abtrennung einer Folgesache
nach § 140 Abs. 2 Nr. 5 FamFG . . . . . . . . . . . . . . . . . . 256ee) Muster: Beschwerde wegen Abtrennung der
Folgesache . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2576. Rücknahme des Scheidungsantrags . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 258
a) Anwendung von § 269 ZPO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 259b) Wirkungen der Rücknahme auf den Scheidungsantrag . . . . . 259c) Auswirkungen auf die Folgesachen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 260
aa) »Sogwirkung« . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 260bb) Fortführung als selbstständige Familiensache . . . . . . . . 260
d) Kosten bei Rücknahme des Scheidungsantrags . . . . . . . . . . . 261e) Muster: Rücknahme des Scheidungsantrags. . . . . . . . . . . . . . 261
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XVII
7. Außergerichtliche Streitbeilegung über Folgesachen . . . . . . . . . . . . 262a) Mediation in Folgesachen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 263b) Durchsetzbarkeit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 263c) Ermessensentscheidung des FamG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 263d) Vorschlag des FamG zur außergerichtlichen
Streitbeilegung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 264e) Stellungnahme . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 264
8. Rechtsmittelverzicht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 264a) (Einfacher) Rechtsmittelverzicht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 265
aa) Voraussetzungen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 265bb) Eintritt der Rechtskraft . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 265
b) Umfassender Rechtsmittelverzicht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2669. Vollstreckung von Folgesachen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 266
a) Rechtskraft einer Verbundentscheidung. . . . . . . . . . . . . . . . . 267b) Wiedereinsetzung in den vorigen Stand . . . . . . . . . . . . . . . . . 267c) Rechtsmittelverzicht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 267d) Vollstreckung erst ab Rechtskraft der Scheidung . . . . . . . . . . 267
10. Scheidungsverbundbeschluss . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 268a) Einheitliche Entscheidung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 268b) Begründeter Scheidungsantrag . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 268
aa) Einheitlicher Beschluss (§ 142 Abs. 1 FamFG) . . . . . . . 268bb) Säumnisentscheidung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 270
c) Abgewiesener Scheidungsantrag . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 273aa) Folgesachen werden gegenstandslos . . . . . . . . . . . . . . . . 273bb) Fortführung als selbstständige Familiensache . . . . . . . . 273cc) Kosten des abgewiesenen Scheidungsantrags . . . . . . . . . 275
11. Beschwerde in Verbundsachen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 275a) Voraussetzungen der Beschwerde . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 275b) Rechtsmittelfristen nach § 145 FamFG . . . . . . . . . . . . . . . . . 276c) Rechtsmittelerweiterung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 276d) Anschlussrechtsmittel . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 277
aa) Selbstständiger Anschluss . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 277bb) Unselbstständiger Anschluss . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 277cc) Erweiterung auf andere Folgesache oder die
Scheidung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 278dd) Gegenanschließung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 278
e) Fristberechnung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 280aa) Frist des § 145 Abs. 1 FamFG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 280bb) Verlängerung nach § 145 Abs. 2 Satz 1 FamFG . . . . . . 280cc) Weitere Verlängerung nach § 145 Abs. 2
Satz 2 FamFG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 281dd) Einschränkung der Beschwerde, § 145 Abs. 3 FamFG . . . 281
f ) Muster zum Beschwerdeverfahren . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 282aa) Muster: Einlegung der Beschwerde . . . . . . . . . . . . . . . . 282
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bb) Muster: Fristverlängerung für Begründung der Beschwerde . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 283
cc) Muster: Begründung der Beschwerde (Scheidungsabweisung) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 283
dd) Muster: Begründung der Beschwerde (Scheidung wurde ausgesprochen) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 284
ee) Muster: Begründung der Beschwerde (Änderung mehrerer Folgesachen) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 285
ff ) Muster: Begründung der Beschwerde (Änderung einer Folgesache) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 286
gg) Muster: Unselbstständige Anschlussbeschwerde . . . . . . 287hh) Muster: Anschließung wegen anderer Folgesache . . . . . 288
12. Rechtsbeschwerde . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 289a) Voraussetzungen einer zulässigen Rechtsbeschwerde . . . . . . . 289b) Anschlussrechtsbeschwerde (§ 73 FamFG) . . . . . . . . . . . . . . 290c) Sprungrechtsbeschwerde . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 291d) Erweiterte Aufhebung nach § 147 FamFG . . . . . . . . . . . . . . 292
aa) Entscheidung des BGH . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 292bb) Erforderliche Zusammenhang . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 293cc) Voraussetzungen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 293
e) Muster . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 294aa) Muster: Einlegung der Rechtsbeschwerde . . . . . . . . . . . 294bb) Muster: Begründung der Rechtsbeschwerde . . . . . . . . . 295cc) Muster: Sprungrechtsbeschwerde . . . . . . . . . . . . . . . . . 296
II. Kindschaftssachen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2971. Verfahren in Kindschaftssachen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 297
a) Kindschaftssachen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 297aa) Elterliche Sorge (§ 151 Nr. 1 FamFG) . . . . . . . . . . . . . 297bb) Umgangsrecht (§ 151 Nr. 2 FamFG) . . . . . . . . . . . . . . 298cc) Kindesherausgabe (§ 151 Nr. 3 FamFG) . . . . . . . . . . . . 298dd) Vormundschaft (§ 151 Nr. 4 FamFG) . . . . . . . . . . . . . . 299ee) Pflegschaft oder gerichtliche Bestellung eines sonstigen
Vertreters für einen Minderjährigen oder für eine Leibesfrucht (§ 151 Nr. 5 FamFG) . . . . . . . . . . . . . . . . 299
ff ) Unterbringung Minderjähriger (§ 151 Nr. 6 und 7 FamFG) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 299
gg) Aufgaben nach dem Jugendgerichtsgesetz (§ 151 Nr. 8 FamFG) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 300
b) Örtliche Zuständigkeit in Kindschaftssachen (§ 152 FamFG) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 300aa) Anhängigkeit einer Ehesache (§ 152 Abs. 1 FamFG) . . . 300bb) Gewöhnlicher Aufenthalt des Kindes
(§ 152 Abs. 2 FamFG) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 301cc) Fürsorgebedürfnis (§ 152 Abs. 3 FamFG) . . . . . . . . . . . 302
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dd) Maßnahmen nach §§ 1693, 1846 BGB sowie Art. 24 Abs. 3 EGBGB (§ 152 Abs. 4 FamFG) . . . . . . . 302
ee) Abgabe an das Gericht der Ehesache (§ 153 FamFG) . . 302ff ) Abgabe bei einseitiger Änderung des Aufenthalts des
Kindes (§ 154 FamFG) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 304c) Vorrang- und Beschleunigungsgebot (§ 155 FamFG) . . . . . . 304
aa) Anwendungsbereich . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 305bb) Vorrang und Beschleunigung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 305cc) Terminierung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 306
d) Vereinfachtes Verfahren zur Übertragung der gemeinsamen elterlichen Sorge, § 155a FamFG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 309
e) Einigung der Eltern (§ 156 FamFG) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 309aa) Anwendungsbereich . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 310bb) Hinwirken auf eine Einigung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 310cc) Gerichtlich gebilligter Vergleich (§ 156 Abs. 2
FamFG) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 311dd) Erlass einer einstweiligen Anordnung (§ 156 Abs. 3
FamFG) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 312f ) Verfahren bei Kindeswohlgefährdung (§ 157 FamFG) . . . . . . 313
aa) Anwendung der Vorschrift . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 313bb) Erörterung der Kindeswohlgefährdung . . . . . . . . . . . . . 314cc) Anordnung des persönlichen Erscheinens
(§ 157 Abs. 2 FamFG) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 314dd) Erlass einer einstweiligen Anordnung . . . . . . . . . . . . . . 315
g) Verfahrensbeistand (§ 158 FamFG) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 315aa) Bestellung des Verfahrensbeistands (§ 158 Abs. 1
FamFG) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 315bb) Erforderlichkeit der Bestellung (§ 158 Abs. 2
FamFG) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 316cc) Bestellungsverfahren (§ 158 Abs. 3 FamFG) . . . . . . . . . 318dd) Rechtsmittel gegen die Bestellungsentscheidung . . . . . . 319ee) Aufgaben des Verfahrensbeistands (§ 158 Abs. 4
FamFG) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 319h) Anhörung und Mitwirkung in Kindschaftssachen . . . . . . . . . 321
aa) Anhörung des Kindes nach § 159 FamFG . . . . . . . . . . 321bb) Anhörung der Eltern nach § 160 FamFG . . . . . . . . . . . 322cc) Mitwirkung der Pflegeperson nach § 161 FamFG . . . . . 323dd) Mitwirkung des Jugendamts in Kindschaftssachen
nach § 162 FamFG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 324i) Gutachten in Kindschaftssachen (§ 163 FamFG) . . . . . . . . . 325
aa) Pflicht zur Fristsetzung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 325bb) Herstellung des Einvernehmens . . . . . . . . . . . . . . . . . . 326cc) Befangenheit des Gutachters . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 327
j) Bekanntgabe der Entscheidung an das Kind (§ 164 FamFG) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 328
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k) Abänderung und Überprüfung von Entscheidungen und gerichtlich gebilligten Vergleichen (§ 166 FamFG) . . . . . . . . 328aa) Abänderung von Entscheidungen und gerichtlich
gebilligten Vergleichen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 328bb) Überprüfungspflicht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 329
2. Anträge zur elterlichen Sorge . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 330a) Antrag auf Übertragung der elterlichen Sorge . . . . . . . . . . . . 330
aa) Antrag . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 331bb) Getrenntleben . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 332cc) Übertragungsvoraussetzungen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 332
b) Antrag auf Übertragung des Aufenthaltsbestimmungsrechts . . . 334c) Muster . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 335
aa) Muster: Antrag auf Übertragung des Aufenthaltsbestimmungsrechts . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 335
bb) Muster: Antrag auf Übertragung der elterlichen Sorge . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 336
cc) Muster: Antrag auf Abänderung einer Entscheidung gem. § 166 FamFG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 337
3. Umgangsverfahren . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 339a) Umgangsrecht der Eltern . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 339b) Umgangsrecht anderer Bezugspersonen (§ 1685 BGB) . . . . . 340c) Durchsetzung des Umgangsrechts . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 341d) Änderung einer Umgangsregelung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 342e) Vermittlungsverfahren nach § 165 FamFG . . . . . . . . . . . . . . 342
aa) Antrag auf Vermittlung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 343bb) Vermittlungsverfahren . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 344
f ) Muster . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 345aa) Muster: Antrag auf Umgangsregelung . . . . . . . . . . . . . . 345bb) Muster: Antrag auf Umgangsregelung für Dritte . . . . . . 346cc) Muster: Antrag auf einstweilige Anordnung zum
Umgang . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3474. Herausgabe des Kindes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 349
a) Verfahren . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 349b) Muster . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 349
aa) Muster: Antrag auf Kindesherausgabe . . . . . . . . . . . . . . 349bb) Muster: Antrag auf einstweilige Anordnung zur
Kindesherausgabe . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3505. Vormundschaft, Pflegschaft, Unterbringung . . . . . . . . . . . . . . . . . 351
a) Vormundschaft . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 351aa) Verfahren . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 351bb) Bestellung zum Vormund . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 352cc) Rechte und Pflichten des Vormunds . . . . . . . . . . . . . . . 352
b) Pflegschaft . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 353c) Unterbringung Minderjähriger . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 354d) Aufgaben nach dem JGG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 354
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III. Abstammungssachen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3551. Verfahren in Abstammungssachen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 355
a) Abstammungssachen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 355b) Zuständigkeit in Abstammungssachen . . . . . . . . . . . . . . . . . . 355c) Antrag in Abstammungssachen (§ 171 FamFG) . . . . . . . . . . 355d) Beteiligte des Abstammungsverfahrens . . . . . . . . . . . . . . . . . 358
aa) Beteiligte . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 358bb) Vertretung eines Kindes durch einen Beistand
(§ 173 FamFG) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 358cc) Verfahrensbeistand (§ 174 FamFG) . . . . . . . . . . . . . . . 358
e) Gerichtliche Aufklärungsarbeit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 359aa) Erörterungstermin (§ 175 FamFG) . . . . . . . . . . . . . . . . 359bb) Anhörung des Jugendamts (§ 176 FamFG) . . . . . . . . . . 360cc) Eingeschränkte Amtsermittlung nach § 177
Abs. 1 FamFG. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 360dd) Förmliche Beweisaufnahme (§ 177 Abs. 2 FamFG) . . . 360ee) Untersuchungen zur Feststellung der Abstammung
(§ 178 FamFG) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 361f ) Verfahrensmaßnahmen des Gerichts . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 361
aa) Verbindung mit Abstammungssachen (§ 179 FamFG) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 361
bb) Tod eines Beteiligten (§ 181 FamFG) . . . . . . . . . . . . . . 362g) Beschluss in Abstammungssachen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 362
aa) Inhalt des Beschlusses (§ 182 FamFG) . . . . . . . . . . . . . 362bb) Wirksamkeit des Beschlusses (§ 184 FamFG) . . . . . . . . 362
h) Wiederaufnahme des Verfahrens (§ 185 FamFG) . . . . . . . . . 363aa) Neues Gutachten zur Abstammung. . . . . . . . . . . . . . . . 363bb) Antragsberechtigung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 364cc) Zuständigkeit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 364
2. Materielle Grundsätze zur Abstammung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 364a) Mutterschaft . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 364b) Vaterschaft . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 364
aa) Vaterschaft nach § 1592 Nr. 1 BGB . . . . . . . . . . . . . . . 364bb) Vaterschaft nach § 1593 BGB . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 365cc) Vaterschaft kraft Anerkennung (§ 1592 Nr. 2 BGB) . . . 365dd) Vaterschaft kraft gerichtlicher Feststellung
(§ 1592 Nr. 3 BGB) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 366ee) Vaterschaft bei homologer und heterologer
Insemination . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 366c) Anfechtung der Vaterschaft . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 367
aa) Anfechtungsberechtigung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 367bb) Anfechtungsfrist (§ 1600b BGB) . . . . . . . . . . . . . . . . . 368cc) Vaterschaftsvermutung im Anfechtungsverfahren . . . . . 369
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d) Muster . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 370aa) Muster: Antrag auf Vaterschaftsfeststellung . . . . . . . . . . 370bb) Muster: Vaterschaftsanfechtung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 371
IV. Adoptionssachen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3721. Verfahren in Adoptionssachen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 372
a) Adoptionssachen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 373aa) Annahme als Kind . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 373bb) Ersetzung der Einwilligung zur Annahme als Kind . . . . 373cc) Aufhebung des Annahmeverhältnisses . . . . . . . . . . . . . . 373dd) Befreiung vom Eheverbot des § 1308 Abs. 1 BGB . . . . 374
b) Zuständigkeit in Adoptionssachen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 374c) Beteiligte des Adoptionsverfahrens . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 374
aa) Annahme als Kind (§ 188 Abs. 1 Nr. 1 FamFG) . . . . . . 374bb) Ersetzung der Einwilligung zur Annahme als Kind
(§ 188 Abs. 1 Nr. 2 FamFG) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 375cc) Aufhebung des Annahmeverhältnisses (§ 188 Abs. 1
Nr. 3 FamFG) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 375dd) Befreiung vom Eheverbot des § 1308 Abs. 1 BGB
(§ 188 Abs. 1 Nr. 4 FamFG) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 375d) Anhörung bzw. fachliche Äußerung im Adoptionsverfahren . 376
aa) Anhörung der Beteiligten (§ 192 FamFG) . . . . . . . . . . 376bb) Anhörung weiterer Personen (§ 193 FamFG) . . . . . . . . 376cc) Anhörung des Jugendamts (§ 194 FamFG) . . . . . . . . . . 376dd) Fachliche Äußerung einer Adoptionsvermittlungsstelle
(§ 189 FamFG) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 377e) Verbindungsverbot (§ 196 FamFG) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 377f ) Entscheidungen des Gerichts in Adoptionssachen . . . . . . . . . 377
aa) Beschluss über die Annahme als Kind (§ 197 FamFG) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 377
bb) Beschluss in weiteren Verfahren (§ 198 FamFG) . . . . . . 3782. Überblick über die materiellen Grundlagen der Adoption . . . . . . . 379
a) Annahme minderjähriger Kinder . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 379aa) Voraussetzungen der Annahme als Kind . . . . . . . . . . . . 379bb) Wirkungen der Adoption . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 381
b) Aufhebung der Adoption . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 381c) Annahme Volljähriger . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 382
V. Ehewohnungs- und Haushaltssachen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3841. Verfahren in Ehewohnungs- und Haushaltssachen . . . . . . . . . . . . . 384
a) Ehewohnungssachen, Haushaltssachen . . . . . . . . . . . . . . . . . 384aa) Ehewohnungssachen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 384bb) Haushaltssachen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 385
b) Zuständigkeit in Ehewohnungs- und Haushaltssachen . . . . . 385aa) Sachliche Zuständigkeit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 385bb) Örtliche Zuständigkeit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 385
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XXIII
cc) Abgabe an das Gericht der Ehesache (§ 202 FamFG) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 386
c) Antrag in Ehewohnungs- und Haushaltssachen . . . . . . . . . . . 387aa) Verfahrenseinleitung durch Antrag . . . . . . . . . . . . . . . . 387bb) Inhalt des Antrags in Haushaltssachen . . . . . . . . . . . . . 387cc) Inhalt des Antrags in Ehewohnungssachen . . . . . . . . . . 388
d) Beteiligte in Ehewohnungssachen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 388e) Anhörung des Jugendamts in Ehewohnungssachen . . . . . . . . 389f ) Mitwirkungspflichten der Ehegatten . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 389
aa) Angabe der begehrten Haushaltsgegenstände (§ 206 Abs. 1 Nr. 1 FamFG) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 390
bb) Aufstellung sämtlicher Haushaltsgegenstände (§ 206 Abs. 1 Nr. 2 FamFG) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 390
cc) Ergänzender Vortrag (§ 206 Abs. 1 Nr. 3 FamFG) . . . . 390dd) Vorlage von Belegen (§ 206 Abs. 1 Nr. 4 FamFG) . . . . 390ee) Präklusion (§ 206 Abs. 2 FamFG) . . . . . . . . . . . . . . . . . 390ff ) Aufklärungspflicht des Gerichts (§ 206
Abs. 3 FamFG) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 391g) Erörterungstermin und Entscheidung des Gerichts . . . . . . . . 391
aa) Erörterungstermin (§ 207 FamFG) . . . . . . . . . . . . . . . . 391bb) Tod eines Ehegatten (§ 208 FamFG) . . . . . . . . . . . . . . 391cc) Durchführung der Entscheidung (§ 209 Abs. 1
FamFG) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 391dd) Wirksamkeit der Entscheidung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 392
2. Überblick über die materiellen Voraussetzungen . . . . . . . . . . . . . . 392a) Haushaltsverteilung und Ehewohnung bei Getrenntleben . . . 392
aa) Haushaltsverteilung bei Getrenntleben (§ 1361a BGB) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 392
bb) Wohnungszuweisung bei Getrenntleben (§ 1361b BGB) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 394
b) Haushaltsverteilung und Ehewohnung nach Scheidung . . . . 395aa) Ehewohnungszuweisung nach Scheidung . . . . . . . . . . . 395bb) Haushaltsverteilung nach Scheidung . . . . . . . . . . . . . . . 398
3. Muster in Ehewohnungs- und Haushaltssachen . . . . . . . . . . . . . . . 403a) Muster: Antrag auf Ehewohnungszuweisung nach
§ 1361b BGB . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 403b) Muster: Antrag auf Erlass einer einstweiligen Anordnung
zwecks Wohnungszuweisung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 405c) Muster: Antrag auf Aufteilung der Ehewohnung . . . . . . . . . . 406d) Muster: Antrag auf Haushaltsverteilung nach
§ 1361a BGB . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 407e) Muster: Antrag auf Erlass einer einstweiligen Anordnung
wegen Haushaltsgegenständen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 409f ) Muster: Antrag auf Aufteilung von Haushaltsgegenständen . . . 410
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XXIV
VI. Gewaltschutzsachen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4121. Verfahren in Gewaltschutzsachen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 412
a) Gewaltschutzsachen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 412aa) Anordnungen zum Schutz vor Gewalt und
Nachstellungen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 412bb) Überlassung einer gemeinsam genutzten
Wohnung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 413cc) Abgrenzung von anderen Verfahren . . . . . . . . . . . . . . . 413
b) Gerichtliche Zuständigkeit in Gewaltschutzsachen . . . . . . . . 413aa) Sachliche Zuständigkeit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 413bb) Örtliche Zuständigkeit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 413
c) Verfahrenseinleitender Antrag . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 414d) Beteiligung und Anhörung des Jugendamts . . . . . . . . . . . . . . 414
aa) Beteiligung (§ 212 FamFG) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 414bb) Anhörung (§ 213 FamFG) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 414
e) Einstweilige Anordnung in Gewaltschutzsachen . . . . . . . . . . 414aa) Bedürfnis für eine vorläufige Regelung . . . . . . . . . . . . . 415bb) Vollstreckung der einstweiligen Anordnung . . . . . . . . . 415
f ) Entscheidung in Gewaltschutzsachen . . . . . . . . . . . . . . . . . . 416aa) Durchführung der Endentscheidung
(§ 215 FamFG) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 416bb) Mitteilung der Gewaltschutzentscheidung . . . . . . . . . . 416cc) Wirksamkeit der Endentscheidung (§ 216 Abs. 1
FamFG) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 417dd) Vollstreckung vor Zustellung (§ 216 Abs. 2 FamFG) . . . 417
2. Muster in Gewaltschutzsachen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 417a) Muster: Einstweilige Anordnung in Gewaltschutzsachen . . . . 417b) Muster: Gewaltschutzantrag nach § 2 GewSchG . . . . . . . . . . 419
VII. Versorgungsausgleichssachen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4211. Verfahren in Versorgungsausgleichssachen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 421
a) Versorgungsausgleichssachen (§ 217 FamFG) . . . . . . . . . . . . 423b) Zuständigkeit in Versorgungsausgleichssachen . . . . . . . . . . . . 424
aa) Sachliche Zuständigkeit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 424bb) Örtliche Zuständigkeit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 424
c) Beteiligte in Versorgungsausgleichssachen . . . . . . . . . . . . . . . 424d) Verfahrensrechtliche Auskunftspflicht nach
§ 220 FamFG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 425aa) Auskunftsrecht des FamG in
Versorgungsausgleichssachen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 425bb) Mitwirkungspflichten der Ehegatten (§ 220
Abs. 3 FamFG) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 426cc) Auskunftspflicht (§ 220 Abs. 5 FamFG) . . . . . . . . . . . . 426
e) Aussetzung des Verfahrens über den Versorgungsausgleich (§ 221 FamFG) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 427
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aa) Rechtsstreit anhängig . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 427bb) Streit über ein Anrecht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 427
f ) Entscheidung über den Versorgungsausgleich (§ 224 FamFG) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 427aa) Wirksamkeit der Entscheidung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 427bb) Ausschluss des Versorgungsausgleichs . . . . . . . . . . . . . . 428cc) Nicht ausgeglichene Anrechte (§ 224 Abs. 4 FamFG) . . . 428
g) Abänderung des Wertausgleichs (§§ 225, 226 FamFG) . . . . . 429aa) Anpassungsfähige Anrechte . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 429bb) Nachträgliche Änderung des Ausgleichswerts . . . . . . . . 429cc) Wesentliche Änderung (§ 225 Abs. 3 FamFG) . . . . . . . 430dd) Erfüllung einer Wartezeit (§ 225 Abs. 4 FamFG) . . . . . 430ee) Antrag auf Abänderung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 430ff ) Härtefälle (§ 226 Abs. 3 FamFG) . . . . . . . . . . . . . . . . . 431gg) Wirkungszeitpunkt (§ 226 Abs. 4 FamFG) . . . . . . . . . . 431hh) Tod eines Ehegatten im Abänderungsverfahren
(§ 226 Abs. 5 FamFG) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 431h) Sonstige Abänderungen (§ 227 FamFG) . . . . . . . . . . . . . . . . 432i) Beschwerde in Versorgungsausgleichssachen . . . . . . . . . . . . . 432
2. Materieller Überblick zum Versorgungsausgleich . . . . . . . . . . . . . . 433a) Grundkonzeption des Versorgungsausgleichs . . . . . . . . . . . . . 433b) Auszugleichende Anrechte (§ 2 VersAusglG) . . . . . . . . . . . . . 434
aa) Anrechte . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 434bb) Auszugleichende Anrechte. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 434
c) Wertausgleich . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 434aa) Wertausgleich bei Scheidung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 434bb) Ausgleichsansprüche nach der Scheidung . . . . . . . . . . . 437
d) Muster: Anspruch auf schuldrechtliche Ausgleichsrente . . . . . 438VIII. Unterhaltssachen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 439
1. Zuständigkeit in Unterhaltssachen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 439a) Unterhaltssachen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 439
aa) Begriff . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 439bb) Verfahrensunterschiede . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 440
b) Sachliche Zuständigkeit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 440c) Örtliche Zuständigkeit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 440
aa) Anhängigkeit einer Ehesache (§ 232 Abs. 1 Nr. 1 FamFG) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 442
bb) Kindesunterhalt (§ 232 Abs. 1 Nr. 2 FamFG) . . . . . . . . 443cc) Vorrang der Zuständigkeit nach § 232 Abs. 1
FamFG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 444dd) Örtliche Zuständigkeit in isolierten
Unterhaltsverfahren (§ 232 Abs. 3 FamFG) . . . . . . . . . 444d) Abgabe an das Gericht der Ehesache . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 446
aa) Rechtshängigkeit der Ehesache . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 446bb) Abgabe von Amts wegen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 446
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cc) Bindungswirkung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 447dd) Rechtsfolgen der Abgabe . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 447
2. Verwandtenunterhalt . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 447a) Kindesunterhalt . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 447
aa) Überblick über die Anspruchsvoraussetzungen . . . . . . . 447bb) Rang von Unterhaltsansprüchen (§ 1609 BGB) . . . . . . 448cc) Bedarf nach § 1610 BGB . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 452
b) Verfahrensrechtliche Besonderheiten beim Kindesunterhalt . . . 456aa) Vertretung des Kindes, Verfahrensstandschaft . . . . . . . . 457bb) Verfahrensführungsbefugnis . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 459cc) Vollstreckung des Unterhaltstitels . . . . . . . . . . . . . . . . . 461dd) Verfahrensstandschaft und Verfahrenskostenhilfe . . . . . 464ee) Minderjähriges Kind wird volljährig . . . . . . . . . . . . . . . 464ff ) Einwand der Volljährigkeit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 465gg) Tenorierung des Unterhalts minderjähriger Kinder . . . . 466
c) Unterhalt bei Feststellung der Vaterschaft (§ 237 FamFG) . . . 468aa) Zulässigkeit des Unterhaltsantrags (§ 237
Abs. 1 FamFG) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 469bb) Zuständigkeit des Gerichts (§ 237 Abs. 2 FamFG) . . . . 469cc) Unterhaltshöhe (§ 237 Abs. 3 FamFG) . . . . . . . . . . . . . 469dd) Wirksamkeit des Unterhaltsbeschlusses (§ 237
Abs. 4 FamFG) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 470ee) Abänderung des Unterhalts . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 470
d) Elternunterhalt . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 470aa) Rang der Verpflichtung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 471bb) Bedarf, Bedürftigkeit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 471cc) Leistungsfähigkeit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 471dd) Anteilige Haftung mehrerer Kinder. . . . . . . . . . . . . . . . 472
3. Ehegattenunterhalt . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 472a) Überblick über die materiellen Voraussetzungen . . . . . . . . . . 472
aa) Trennungsunterhalt (§ 1361 BGB) . . . . . . . . . . . . . . . . 472bb) Nachehelicher Unterhalt (§§ 1569 ff. BGB) . . . . . . . . . 474
b) Verfahrensrechtliche Besonderheiten beim Ehegattenunterhalt . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 484aa) Grundsatz der Nichtidentität . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 484bb) Unterhalt für die Vergangenheit . . . . . . . . . . . . . . . . . . 484cc) Vollstreckung nach Rechtskraft der Scheidung . . . . . . . 485
4. Unterhalt nach § 1615l BGB . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 485a) Unterhalt aus Anlass der Geburt (§ 1615l Abs. 1
Satz 1 BGB) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 486b) Schwangerschafts- und Entbindungskosten (§ 1615l
Abs. 1 Satz 2 BGB) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 487c) Erwerbslosenunterhalt nach § 1615l Abs. 2 BGB . . . . . . . . . 487
aa) Erwerbslosigkeit wegen Schwangerschaft oder Krankheit (§ 1615l Abs. 2 Satz 1 BGB) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 487
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XXVII
bb) Unterhalt wegen Betreuung des Kindes (§ 1615l Abs. 2 Satz 2 bis 5 BGB) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 487
cc) Allgemeine Anspruchsvoraussetzungen (§ 1615l Abs. 3 BGB) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 490
d) Verfahrensrechtliche Besonderheiten des § 1615l BGB . . . . . 4925. Verfahrensführung in Unterhaltssachen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 493
a) Strategische Vorüberlegungen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 493aa) Verfahrenseinleitung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 493bb) Vollständige Abweisung des Unterhaltsantrags . . . . . . . 494cc) Teilweise Abweisung des Unterhaltsantrags . . . . . . . . . . 495dd) Abänderung eines Titels . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 496ee) Vollstreckungsabwehrantrag (§ 767 ZPO) . . . . . . . . . . 497ff ) Aufhebung oder Abänderung einer einstweiligen
Unterhaltsanordnung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 497gg) Checkliste . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 498
b) Unterhaltsantrag nach §§ 253, 258 ZPO . . . . . . . . . . . . . . . 498aa) Bedeutung des § 258 ZPO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 499bb) Rechtsschutzbedürfnis für einen Unterhaltsantrag . . . . . 501cc) Formulierung des Unterhaltsantrags . . . . . . . . . . . . . . . 507dd) Checkliste . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 507
c) Antrag auf Auskunft . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 508aa) Materieller Auskunftsanspruch (§ 1605 BGB) . . . . . . . 508bb) Der (isolierte) Auskunftsantrag . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 514cc) Stufenverfahren . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 517dd) Auskunftspflichten der Beteiligten ggü. dem Gericht
(§ 235 FamFG) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 521ee) Auskunftspflichten Dritter ggü. dem Gericht
(§ 236 FamFG) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 524ff ) Die Bedeutung der §§ 235, 236 FamFG im
Unterhaltsverfahren . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 528d) Abänderung gerichtlicher Unterhaltsentscheidungen . . . . . . . 532
aa) Gesetzliche Konzeption . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 532bb) Checkliste zum Abänderungsantrag nach
§ 238 FamFG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 533cc) Rechtsnatur des Abänderungsverfahrens nach
§ 238 FamFG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 534dd) Streitgegenstand des Abänderungsverfahrens . . . . . . . . . 535ee) Allgemeine Verfahrensvoraussetzungen des
Abänderungsverfahrens nach § 238 FamFG . . . . . . . . . 536ff ) Einstellung der Zwangsvollstreckung nach
§ 242 FamFG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 536gg) Abänderungsvoraussetzungen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 537hh) Abgrenzung zum Leistungsverfahren nach § 113
FamFG i.V.m. § 258 ZPO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 549
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XXVIII
ii) Verhältnis zum Vollstreckungsabwehrverfahren nach § 767 ZPO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 554
jj) Verhältnis zum Rechtsmittel der Beschwerde . . . . . . . . 557e) Abänderung von Vergleichen und Urkunden
(§ 239 FamFG) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 558aa) Anwendungsbereich . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 559bb) Abänderungsantrag nach § 239 FamFG . . . . . . . . . . . . 559cc) Abänderung entsprechend § 313 BGB . . . . . . . . . . . . . 560dd) Abgrenzung zum Leistungsantrag nach § 113 Abs. 1
FamFG i.V.m. § 258 ZPO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 565ee) Abgrenzung zum Vollstreckungsabwehrantrag nach
§ 767 ZPO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 567ff ) Anwaltliche Vorgehensweise . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 567
f ) Abänderung nach § 240 FamFG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 568aa) Anwendungsbereich . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 568bb) Voraussetzungen der Abänderung nach § 240
FamFG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 569cc) Zeitliche Begrenzung für die Herabsetzung des
Unterhalts . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 570g) Vollstreckungsabwehrantrag (§ 767 ZPO) . . . . . . . . . . . . . . . 571
aa) Zielsetzung des Vollstreckungsabwehrantrags . . . . . . . . 572bb) Zuständiges Gericht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 573cc) Nachträgliche Einwendungen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 573dd) Allgemeine Zulässigkeitsvoraussetzungen . . . . . . . . . . . 576ee) Abgrenzung zu den Abänderungsverfahren . . . . . . . . . . 578ff ) Vollstreckungsabwehrantrag gegen einstweilige
Anordnung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 5806. Vereinfachtes Unterhaltsverfahren . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 5817. Einstweilige Anordnung in Unterhaltssachen . . . . . . . . . . . . . . . . . 583
a) Streitgegenstand . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 584b) Anordnungsvoraussetzungen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 585
aa) Antrag (§ 51 Abs. 1 FamFG) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 585bb) Zuständiges Gericht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 586cc) Anordnungsgrund . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 587dd) Anordnungsanspruch . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 588
c) Entscheidung über den Antrag . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 588aa) Regelungsumfang . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 588bb) Entscheidung durch Beschluss . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 589
d) Außerkrafttreten der einstweiligen Unterhaltsanordnung . . . . 590e) Rechtsschutz ggü. einer einstweiligen
Unterhaltsanordnung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 592aa) Änderung und Aufhebung der einstweiligen
Unterhaltsanordnung nach § 54 FamFG . . . . . . . . . . . . 592bb) Einleitung der Unterhaltshauptsache nach
§ 52 Abs. 2 FamFG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 594
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XXIX
cc) Beschwerde (§ 57 FamFG) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 594dd) Abänderungsverfahren nach § 238 Abs. 1 FamFG . . . . 594ee) Negativer Feststellungsantrag (§ 256 ZPO) . . . . . . . . . . 594ff ) Vollstreckungsabwehrantrag nach §§ 113 Abs. 5
Nr. 2, 120 Abs. 1 FamFG; 767 ZPO . . . . . . . . . . . . . . 600f ) Übersicht zum Rechtsschutz . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 601g) Vergleich im einstweiligen Anordnungsverfahren . . . . . . . . . 601h) Muster . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 603
aa) Muster: Antrag auf Erlass einer einstweiligen Unterhaltsanordnung auf Trennungsunterhalt . . . . . . . . 603
bb) Muster: Antrag auf Erlass einer einstweiligen Unterhaltsanordnung auf Kindesunterhalt (Mindestunterhalt) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 605
cc) Muster: Antrag auf mündliche Verhandlung nach § 54 Abs. 2 FamFG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 606
dd) Muster: Antrag auf Aufhebung der Entscheidung nach § 54 Abs. 1 FamFG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 607
ee) Muster: Negativer Feststellungsantrag gegen die einstweilige Unterhaltsanordnung . . . . . . . . . . . . . . . . . 607
i) Checkliste: Antrag auf einstweilige Unterhaltsanordnung . . . 609j) Einstweilige Anordnung vor Geburt des Kindes nach
§ 247 FamFG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 609aa) Antrag . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 610bb) Kindesunterhalt . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 610cc) Unterhalt nach § 1615l Abs. 1 BGB . . . . . . . . . . . . . . . 611dd) Glaubhaftmachung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 611ee) Hinterlegung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 611ff ) Verhältnis zu § 248 FamFG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 611gg) Rechtsmittel . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 612hh) Schadensersatz (§ 248 Abs. 5 Satz 2 FamFG analog) . . . 612
k) Einstweilige Anordnung bei Anhängigkeit eines Vaterschaftsfeststellungsverfahrens (§ 248 FamFG) . . . . . . . . 612aa) Anhängigkeit eines Vaterschaftsfeststellungsverfahrens . . . 612bb) Antrag nach § 248 Abs. 1 FamFG . . . . . . . . . . . . . . . . . 613cc) Zuständigkeit (§ 248 Abs. 2 FamFG) . . . . . . . . . . . . . . 613dd) Anwendung der Vaterschaftsvermutung
(§ 248 Abs. 3 FamFG) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 613ee) Sicherheitsleistung (§ 248 Abs. 4 FamFG) . . . . . . . . . . 614ff ) Außerkrafttreten der einstweiligen Anordnung
(§ 248 Abs. 5 Satz 1 FamFG) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 614gg) Schadensersatz (§ 248 Abs. 5 Satz 2 FamFG) . . . . . . . . 614hh) Rechtsmittel . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 614
l) Anhang: Arrest in Unterhaltssachen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 614aa) Streitgegenstand . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 615
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XXX
bb) Zuständigkeit (§ 919 ZPO) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 615cc) Arrestgesuch (§ 920 ZPO) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 615dd) Arrestarten und Arrestgrund . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 616ee) Muster für die Antragstellung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 616
8. Rückforderung von zu viel gezahltem Unterhalt . . . . . . . . . . . . . . 617a) Problematik . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 617b) Bereicherungsrechtliche Rückforderung von Unterhalt . . . . . 617
aa) Rechtsgrundlose Unterhaltszahlungen . . . . . . . . . . . . . . 617bb) Entreicherungseinwand nach § 818 Abs. 3 BGB . . . . . . 619cc) Verschärfte Bereicherungshaftung . . . . . . . . . . . . . . . . . 620dd) Rückforderungsantrag . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 624
c) Schadensersatzansprüche wegen überhöhter Unterhaltszahlungen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 624aa) Schadensersatz nach § 826 BGB . . . . . . . . . . . . . . . . . . 624bb) Offenbarungspflicht des Unterhaltsberechtigten . . . . . . 625cc) Antragstellung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 627
d) Anwaltliche Strategie . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 628e) Übersicht: Rückzahlung Unterhalt . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 629
9. Kosten des Unterhaltsverfahrens . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 629a) Entscheidung nach billigem Ermessen . . . . . . . . . . . . . . . . . . 630b) Kriterien der Kostenentscheidung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 630
aa) Verhältnis von Obsiegen und Unterliegen (§ 243 Nr. 1 FamFG) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 630
bb) Auskunftsverweigerung (§ 243 Nr. 2 FamFG) . . . . . . . 630cc) Ungenügende Auskunft ggü. dem Gericht (§ 243
Nr. 3 FamFG) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 630dd) Sofortiges Anerkenntnis (§ 243 Nr. 4 FamFG
i.V.m. § 93 ZPO) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 63110. Musteranträge . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 631
a) Muster: Kindesunterhalt – Unterhaltsantrag, dynamisch . . . . 631b) Muster: Kindesunterhalt – Unterhaltsantrag, volljähriges
Kind . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 634c) Muster: Kindesunterhalt – Unterhaltsabweisungsantrag . . . . 636d) Muster: Abänderungsantrag des minderjährigen Kindes
gegen den Vater . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 637e) Muster: Abänderungsstufenantrag des minderjährigen
Kindes gegen den Vater . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 639f ) Muster: Ehegattenunterhalt – Unterhaltsantrag, Trennung . . . 642g) Muster: Ehegattenunterhalt – Abänderungsstufenantrag
der Ehefrau . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 644h) Muster: Ehegattenunterhalt – Abänderungsantrag wegen
Änderung der Geschäftsgrundlage . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 646IX. Güterrechtssachen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 648
1. Verfahren in Güterrechtssachen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 648a) Güterrechtssachen (§ 261 FamFG) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 648
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XXXI
aa) Familienstreitsachen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 649bb) Familiensachen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 649
b) Zuständigkeit in Güterrechtssachen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 649aa) Sachliche Zuständigkeit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 649bb) Örtliche Zuständigkeit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 649cc) Abgabe an das Gericht der Ehesache (§ 263 FamFG) . . . 650
c) Verfahren nach §§ 1382 und 1383 BGB . . . . . . . . . . . . . . . . 6512. Überblick über den materiellen Zugewinnausgleich . . . . . . . . . . . . 652
a) Beendigung des Güterstands bei Scheidung . . . . . . . . . . . . . . 652b) Zugewinnausgleich nach §§ 1372 ff. BGB . . . . . . . . . . . . . . 653
aa) Anfangsvermögen (§ 1374 BGB) . . . . . . . . . . . . . . . . . 653bb) Endvermögen (§ 1375 BGB) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 656cc) Vorausempfänge nach § 1380 BGB . . . . . . . . . . . . . . . 657
c) Auskunftspflicht (§ 1379 BGB) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 657d) Vorzeitiger Zugewinnausgleich (§§ 1385, 1386 BGB) . . . . . . 658
aa) Voraussetzungen für den vorzeitigen Zugewinnausgleich . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 658
bb) Verfahrensmöglichkeiten . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 6603. Anwaltliche Strategie . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 661
a) Isolierter Antrag auf Auskunft . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 661b) Stufenantrag (§ 254 ZPO) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 663
aa) Erste Stufe . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 665bb) Zweite Stufe . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 665cc) Dritte Stufe . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 666
c) Teilantragserhebung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 667aa) Begriff des Teilantrags . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 668bb) Allgemeine Zulässigkeit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 668cc) Rechtskraft der Entscheidung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 668dd) Taktische Hinweise für den Antragsteller . . . . . . . . . . . 670ee) Taktische Hinweise für den Antragsgegner . . . . . . . . . . 670ff ) Fazit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 671
d) Arrest zur Sicherung des Ausgleichsanspruchs . . . . . . . . . . . . 671aa) § 1385 BGB . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 672bb) § 1375 Abs. 2 BGB. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 672cc) Sicherungsmittel durch einstweiligen Rechtsschutz . . . . 672dd) Formulierungsbeispiele für die Antragstellung . . . . . . . . 674
4. Muster zum Zugewinnausgleichsverfahren . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 675a) Muster: Antrag auf Zahlung des Zugewinnausgleichs . . . . . . 675b) Muster: Gegenantrag zum Zugewinnausgleich . . . . . . . . . . . 677c) Muster: Stufenantrag auf Zugewinnausgleich . . . . . . . . . . . . 679d) Muster: Antrag auf Stundung nach § 1382 BGB . . . . . . . . . . 680e) Muster: Antrag auf vorzeitigen Zugewinnausgleich . . . . . . . . 682f ) Muster: Antrag auf Arrest . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 683
X. Sogenannte »sonstige Familiensachen« . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 685
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XXXII
1. Verfahren in sonstigen Familiensachen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 685a) Sonstige Familiensachen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 685
aa) Verlöbnis (§ 266 Abs. 1 Nr. 1 FamFG) . . . . . . . . . . . . . 685bb) Aus der Ehe herrührende Ansprüche (§ 266 Abs. 1
Nr. 2 FamFG) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 686cc) Ehebezogene Ansprüche (§ 266 Abs. 1
Nr. 3 FamFG) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 686dd) Ansprüche aus dem Eltern-Kind-Verhältnis
(§ 266 Abs. 1 Nr. 4 FamFG) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 691ee) Ansprüche aus dem Umgangsrecht (§ 266 Abs. 1
Nr. 5 FamFG) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 692ff ) Anträge nach § 1357 Abs. 2 Satz 1 BGB
(§ 266 Abs. 2 FamFG) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 692b) Zuständigkeit in sonstigen Familiensachen . . . . . . . . . . . . . . 693
aa) Sachliche Zuständigkeit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 693bb) Örtliche Zuständigkeit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 693cc) Abgabe an das Gericht der Ehesache
(§ 268 FamFG) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 694c) Anwendung der Vorschriften der ZPO . . . . . . . . . . . . . . . . . 695
2. Wideranträge im nebengüterrechtlichen Verfahren . . . . . . . . . . . . 695a) Familienstreitsache als Widerantrag . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 695
aa) Sachliche Zuständigkeit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 696bb) Zusammenhang . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 696cc) Dieselbe Verfahrensart . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 696dd) Keine vorrangige ausschließliche Zuständigkeit . . . . . . 697
b) Familiensache als Widerantrag . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 6973. Muster in sonstigen Familiensachen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 698
a) Muster: Zustimmung zur gemeinsamen Veranlagung . . . . . . 698b) Muster: Zustimmung zum Realsplitting . . . . . . . . . . . . . . . . 699c) Muster: Unberechtigte Kontoabhebung . . . . . . . . . . . . . . . . 701d) Muster: Ausgleich wegen Ehegatteninnengesellschaft . . . . . . 702e) Muster: Zuwendungen von Schwiegereltern . . . . . . . . . . . . . 704f ) Muster: Schadensersatz wegen Vereitelung des
Umgangs . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 706XI. Lebenspartnerschaftssachen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 708
1. Aufhebung der Lebenspartnerschaft (§ 269 Abs. 1 Nr. 1 FamFG) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 708a) Aufhebungsvoraussetzungen nach § 15 LPartG . . . . . . . . . . 709b) Zuständiges Gericht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 709
aa) Sachliche Zuständigkeit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 709bb) Örtliche Zuständigkeit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 709
c) Aufhebungsantrag . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 710d) Muster: Aufhebungsantrag . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 710
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XXXIII
2. Unterhalt aufgrund Lebenspartnerschaft . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 712a) Unterhaltsverfahren . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 712b) Muster . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 712
aa) Muster: Folgesachenantrag zum Unterhalt . . . . . . . . . . 712bb) Muster: Trennungsunterhalt der Lebenspartner . . . . . . 715
3. Zugewinnausgleich aufgrund Lebenspartnerschaft . . . . . . . . . . . . 716a) Zugewinnausgleich . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 716b) Muster: Zugewinnausgleich bei Lebenspartnerschaft . . . . . . 716
Stichwortverzeichnis . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 719
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II. Kindschaftssachen C.
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Der Antragsteller und die Kinder haben mittlerweile eine sehr intensive und gute Bezie-hung, sodass der Sorgerechtsübertragung Gründe des Kindeswohls nicht entgegenstehen.
Beglaubigte und einfache Abschrift anbei.
.....
Rechtsanwältin/Rechtsanwalt
3. Umgangsverfahren
Ein Umgangsverfahren findet statt, wenn die Beteiligten sich über den Umgang mit einem Kind nicht verständigen können. Die umgangsberechtigte Person kann dann einen entsprechenden Antrag an das FamG richten, um eine Klärung der Umgangs-frage herbeizuführen.
a) Umgangsrecht der Eltern
Nach § 1684 Abs. 1 BGB ist jeder Elternteil zum Umgang mit dem Kind verpflichtet und berechtigt. § 1626 Abs. 3 BGB hebt hervor, dass zum Wohl des Kindes i.d.R. der Umgang mit beiden Elternteilen gehört. Das Gleiche gilt für den Umgang mit ande-ren Personen, zu denen das Kind Bindungen besitzt, wenn ihre Aufrechterhaltung für die Entwicklung des Kindes förderlich ist.
Der Kreis der Umgangsberechtigten wird durch die §§ 1684 und 1685 BGB bestimmt.
§ 1684 Abs. 1 Halbs. 1 BGB enthält ein subjektives Recht des Kindes: Das Kind hat das Recht auf Umgang mit jedem Elternteil. Eine gerichtliche Umgangsregelung, die im Ergebnis zu einer gleichmäßigen Betreuung des Kindes durch beide Eltern im Sinne eines paritätischen Wechselmodells führt, wird vom Gesetz nicht ausge-schlossen. Auch die Ablehnung des Wechselmodells durch einen Elternteil hindert eine solche Regelung für sich genommen noch nicht. Entscheidender Maßstab der Regelung ist vielmehr das im konkreten Einzelfall festzustellende Kindeswohl. Den-noch ist es natürlich günstig, wenn eine Kommunikations- und Kooperationsfähigkeit der Eltern besteht. Dem Kindeswohl entspricht es nicht, ein Wechselmodell zu dem Zweck anzuordnen, eine Kommunikations- und Kooperationsfähigkeit der Eltern erst herbeizuführen. Ist das Verhältnis der Eltern erheblich konfliktbelastet, so liegt die Anordnung eines Wechselmodells nicht im wohlverstandenen Interesse des Kindes.567
Auf eine Unterscheidung zwischen ehelichen Kindern und Kindern, deren Eltern nicht verheiratet sind, kommt es nicht mehr an. Ebenso kommt es nicht darauf an, wer Inhaber der Sorge ist.
Der EuGH hat sich zur verfahrensrechtlichen Gewährleistung des Umgangsrechts eines nichtehelichen Vaters geäußert und die Verfahrensgestaltung durch das FamG gerügt, weil kein psychologisches Sachverständigengutachten zur Frage eingeholt
567 BGH, NZFam 2017, 206.
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C. Die einzelnen Verfahren
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worden war, weshalb das Kind den Vater nicht mehr sehen mochte (es stand dabei im Raum, dass dieses durch die Mutter beeinflusst wurde) und weil dem Vater im gericht-lichen Verfahren das rechtliche Gehör nicht ausreichend gewährt worden war.568
Lehnt das Kind den Umgang mit dem Vater ab, ist es Aufgabe des Gerichts, die Gründe für diese Einstellung zu ermitteln.569
Das »Recht der Eltern« auf Umgang ist aber immer begrenzt durch das Wohl des Kindes.
Die Eltern haben alles zu unterlassen, was das Verhältnis des Kindes zum jeweils ande-ren Elternteil beeinträchtigt oder die Erziehung erschwert. Entsprechendes gilt, wenn sich das Kind in der Obhut einer anderen Person befindet, vgl. § 1684 Abs. 2 BGB.
Das FamG kann über den Umfang des Umgangsrechts entscheiden und seine Aus-übung, auch ggü. Dritten, näher regeln, vgl. § 1684 Abs. 3 Satz 1 BGB. Das FamG kann auch den Umgang erzwingen und Zwangsgeld oder Gewalt einsetzen; allerdings darf eine Gewaltanwendung nicht gegen ein Kind zugelassen werden, wenn das Kind herausgegeben werden soll, um das Umgangsrecht auszuüben (§ 90 Abs. 2 Satz 1 FamFG).
Das FamG kann das Umgangsrecht oder den Vollzug früherer Entscheidungen über das Umgangsrecht einschränken oder ausschließen, soweit dies zum Wohl des Kindes erforderlich ist, vgl. § 1684 Abs. 4 Satz 1 BGB.
Es kann insb. auch anordnen, dass der Umgang nur stattfinden darf, wenn ein mit-wirkungsbereiter Dritter anwesend ist, vgl. § 1684 Abs. 4 Satz 3 Halbs. 1 BGB (sog. betreuter oder beschützter Umgang).
Das Umgangsrecht des nicht sorgeberechtigten Elternteils ist aus Gründen des Kin-deswohls auszuschließen, wenn das Kind Kontakte ablehnt und aufgrund seiner der-zeitigen Verfassung und Einstellung nicht in der Lage ist, die Konfliktsituation, der es durch Besuchskontakte ausgesetzt ist, zu bewältigen.570
b) Umgangsrecht anderer Bezugspersonen (§ 1685 BGB)
§ 1685 BGB gewährt auch anderen Personen als den Eltern ein Umgangsrecht.
§ 1685 BGB zählt zu diesem Personenkreis Großeltern und Geschwister sowie enge Bezugspersonen des Kindes, wenn diese für das Kind tatsächliche Verantwortung tra-gen oder getragen haben; dies ist i.d.R. anzunehmen, wenn die Person mit dem Kind längere Zeit in häuslicher Gemeinschaft zusammengelebt hat, vgl. § 1685 Abs. 2 BGB.
Grundvoraussetzung für die Einräumung eines Umgangsrechts mit den in § 1685 BGB genannten Personen ist, dass der Umgang dem Wohl des Kindes dient.
568 EuGH, FamRZ 2001, 341; dazu Motzer FamRZ 2001, 1034, 1040 f.569 OLG Brandenburg, FamRZ 2000, 1106, 1107; dazu Motzer FamRZ 2001, 1034, 1041.570 OLG Hamm, OLG 1999, 279.
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II. Kindschaftssachen C.
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Das Umgangsrecht der Großeltern mit ihren Enkelkindern ist daher trotz bestehender Bindungen auszuschließen, wenn es dem Kindeswohl nicht förderlich ist.571
c) Durchsetzung des Umgangsrechts
Der sorgeberechtigte Elternteil ist verpflichtet, alles zu unterlassen, was das Verhältnis zu der umgangsberechtigten Person beeinträchtigt, vgl. § 1684 Abs. 2 BGB. Bei nicht nachvollziehbarer und dauerhafter Weigerung kann eine Umgangsregelung mit der Verpflichtung verbunden werden, das Kind zur Durchführung des Umgangs heraus-zugeben. Zur Durchsetzung dieser Verpflichtung kommen Ordnungsmittel nach § 89 FamFG sowie die Anwendung unmittelbaren Zwangs nach § 90 FamFG in Betracht. Lässt sich der Anspruch mit diesen Möglichkeiten nicht wirksam durchsetzen, kann dem betreuenden Elternteil die elterliche Sorge insoweit entzogen werden, als es um den Umgang mit der umgangsberechtigten Person, z.B. dem anderen Elternteil, geht. Insoweit kann eine Umgangspflegschaft angeordnet werden.
Der BGH572 äußert sich insoweit wie folgt:»Wird die Pflicht, das Kind zur Ausübung des Umgangsrechts bereitzuhalten und in geeig-neter Weise auf die Durchführung des Umgangsrechts hinzuwirken, durch den betreuenden Elternteil verletzt, darf das FamG von Amts wegen oder auf Antrag eines Beteiligten die Voll-streckung einleiten (§ 87 Abs. 1 FamFG) oder, bei dauerhafter oder wiederholter erheblicher Verletzung, nach § 1684 Abs. 3 Satz 3 BGB auch eine Pflegschaft für die Durchführung des Umgangs (Umgangspflegschaft) anordnen (...).«
Der umgangsberechtigte Elternteil kann von dem anderen Elternteil Schadensersatz verlangen, wenn ihm der andere Elternteil den Umgang nicht in der vom FamG vor-gesehenen Art und Weise gewährt und ihm daraus Mehraufwendungen entstehen.573 Das Umgangsrecht ist nämlich ein sonstiges (absolutes) Recht i.S.v. § 823 Abs. 1 BGB.574
§ 1684 Abs. 1 BGB normiert einen Anspruch des Kindes auf Umgang mit einem Elternteil. Umstritten war bislang, ob dieser Anspruch gegen einen umgangsunwilli-gen Elternteil mit Zwangsmitteln durchgesetzt werden kann.
Das BVerfG575 steht einer zwangsweisen Durchsetzung ablehnend ggü.:»Die Androhung der zwangsweisen Durchsetzung der Umgangspflicht eines Elternteils ge-gen dessen erklärten Willen ist jedoch regelmäßig nicht geeignet, den Zweck zu erreichen, der mit ihr verfolgt wird, nämlich dem Kind einen Umgang mit seinem Elternteil zu er-möglichen, der zu einer gedeihlichen Persönlichkeitsentwicklung des Kindes beiträgt und
571 OLG Brandenburg, FuR 2017, 155.572 BGH, FamRZ 2012, 533.573 BGH, BGHZ 151, 155 = NJW 2002, 2566; s. dazu Schwab FamRZ 2002, 1297 ff.; Löhnig
JA 2003, 102 ff.574 OLG Frankfurt am Main, NJW-RR 2005, 1339.575 BVerfG, FamRZ 2008, 845.
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C. Die einzelnen Verfahren
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dem Recht des Kindes zur Durchsetzung verhilft, dass seine Eltern ihre Verantwortung ihm gegenüber zu seinem Wohl ausüben.«
Das BVerfG sieht den Einsatz von Zwangsmitteln ggü. dem umgangsunwilligen Elternteil grds. als eine Verletzung des allgemeinen Persönlichkeitsrechts nach Art. 2 Abs. 1 i.V.m. Art. 1 Abs. 1 GG an. Nur wenn in derartigen Fällen gerichtlich geklärt ist, dass solcher Umgang das Kindeswohl nicht verletzt bzw. ihm dienlich ist, ist eine zwangsweise Durchsetzung (ausnahmsweise) zulässig.
d) Änderung einer Umgangsregelung
Eine einmal getroffene Umgangsregelung (Umgangsbeschluss oder gerichtlich gebil-ligter Vergleich) kann nur geändert werden, wenn es hierfür triftige, das Wohl des Kindes nachhaltig berührende Gründe gibt, vgl. § 1696 Abs. 1 BGB. Nach Auffas-sung des OLG Brandenburg576 kann dies der Fall sein, wenn es beim Kind infolge von Aufenthaltswechseln zu Lücken in der Vorbereitung auf den Schulunterricht und zu Versäumnissen bei den Hausaufgaben kommt.
Praxishinweis:
Derartige triftige Gründe werden bejaht, wenn sich die tatsächlichen Verhältnisse verändert haben oder die bisherige Regelung sich nicht bewährt hat. Grundsätzlich ist aber auch der übereinstimmende Wille der Eltern, dass eine andere Regelung getroffen werden sollte, zu berücksichtigen. Allerdings bringt die Vorschrift des § 1696 Abs. 1 FamFG zum Ausdruck, dass nicht jede Änderung ausreicht, um das Kindschaftsverfahren erneut zu betreiben.577
Das OLG Brandenburg578 ist der Auffassung, dass die nach dem Erlass einer Entschei-dung zur elterlichen Sorge in Kraft getretene Änderung des § 1626 a Abs. 2 BGB die Rechtslage wesentlich verändert hat und als triftiger Grund für eine Änderung der Entscheidung in Betracht kommt § 1696 Abs. 1 Satz 1 BGB).
Mit der gesetzlichen, wenn auch widerleglichen Vermutung des Vorzugs der gemein-samen Sorge (§ 1626 a BGB, § 155 a FamFG) ist ein rechtlich verbindliches Leitbild errichtet. Dem entspricht es, einer nach § 1696 Abs. 1 Satz 1 BGB zu prüfenden Änderung mit dem Antragsziel der gemeinsamen Sorge überwiegende Vorteile zuzu-schreiben, wenn dies in den konkreten Verhältnissen des Einzelfalls irgendeine Bestä-tigung findet.
e) Vermittlungsverfahren nach § 165 FamFG
Nach § 165 FamFG vermittelt das Gericht auf Antrag eines Elternteils zwischen den Eltern, wenn ein Elternteil geltend macht, dass der andere Elternteil die Durchführung
576 OLG Brandenburg, FuR 2014, 599.577 Vgl. dazu FAKomm-FamR/Ziegler, § 1696 Rn. 8 ff.578 OLG Brandenburg, NJW 2015, 2048.
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II. Kindschaftssachen C.
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einer gerichtlichen Entscheidung oder eines gerichtlich gebilligten Vergleichs über den Umgang mit dem gemeinschaftlichen Kind vereitelt oder erschwert.
Das Vermittlungsverfahren ist auch durchführbar, wenn eine Regelung über den Umgang vereitelt oder erschwert wird, die die Eltern im gerichtlichen Verfahren getroffen haben. Diese Fälle werden der gerichtlichen Entscheidung über den Umgang gleichgestellt. Ein Vermittlungsverfahren zwischen den Eltern erscheint auch und gerade dann Erfolg versprechend, wenn sie sich zu einem früheren Zeitpunkt bereits über die Durchführung des Umgangs geeinigt hatten.
Im Interesse des Wohls des Kindes, dem eine Vollstreckung der Umgangsregelung mit Zwangsmitteln möglichst erspart werden soll, erscheint es daher geboten, dass das Gericht auf Antrag eines Elternteils auch bei der Vollziehung einer einvernehmli-chen Umgangsregelung zwischen den Eltern vermittelt. Allerdings ist die Festsetzung von Ordnungsmitteln nicht davon abhängig, dass zuvor ein Vermittlungsverfahren erfolglos durchgeführt wurde, vgl. § 92 Abs. 3 FamFG. Die Vollstreckung kann aber nach § 93 Abs. 1 Nr. 5 FamFG durch Beschluss einstweilen eingestellt oder beschränkt werden, wenn die Durchführung eines Vermittlungsverfahrens beantragt wird.579
aa) Antrag auf Vermittlung
Ein Elternteil muss den Antrag auf Vermittlung beim zuständigen FamG stellen. Der Antrag ist möglich, wenn ein Elternteil die Durchführung einer gerichtlichen Ent-scheidung oder eines gerichtlich gebilligten Vergleichs über den Umgang mit dem gemeinschaftlichen Kind vereitelt oder erschwert.
Das Gericht muss einem solchen Antrag nachkommen, d.h. es kann die Vermittlung nur ablehnen, wenn bereits ein Vermittlungsverfahren oder eine anschließende außer-gerichtliche Beratung erfolglos geblieben ist.
Praxishinweis:
Nach Auffassung des OLG Hamm580 kommt eine Anwaltsbeiordnung im Ver-mittlungsverfahren nur in Ausnahmefällen in Betracht, da das Vermittlungsver-fahren von einer umfassenden Tätigkeit des Gerichts von Amts wegen geprägt sei mit dem Ziel, mit den Eltern eine einvernehmliche Regelung zu erarbeiten. Der Verfahrenswert des Vermittlungsverfahrens richtet sich nach Auffassung des OLG Karlsruhe581 nach § 45 Abs. 3 FamGKG d.h. ist mit einem Regelwert von 3.000 € zu bemessen, es kann aber im Einzelfall eine Erhöhung oder Herabset-zung erfolgen.
579 Vgl. dazu auch Schlünder FamRZ 2012, 16.580 OLG Hamm, FamRZ 2013, 565.581 OLG Karlsruhe, FuR 2013, 175.
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C. Die einzelnen Verfahren
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bb) Vermittlungsverfahren
aaa) Ladung der Eltern
Das Gericht lädt die Eltern nach § 165 Abs. 2 FamFG unverzüglich zu einem Ver-mittlungstermin. Zu diesem Termin ordnet das Gericht das persönliche Erscheinen der Eltern an. In der Ladung weist das Gericht darauf hin, welche Rechtsfolgen ein erfolgloses Vermittlungsverfahren nach § 165 Abs. 5 FamFG haben kann. Nur »in geeigneten Fällen« wird das Gericht auch das Jugendamt zu dem Termin laden.
bbb) Hinwirken auf Einvernehmen
Das Gericht soll nach § 165 Abs. 4 FamFG darauf hinwirken, dass die Eltern Einver-nehmen über die Ausübung des Umgangs erzielen. Kommt ein gerichtlich gebilligter Vergleich zustande, tritt dieser an die Stelle der bisherigen Regelung.
Das Gericht erörtert nach § 165 Abs. 3 FamFG dazu im Vermittlungstermin mit den Eltern, welche Folgen das Unterbleiben des Umgangs für das Wohl des Kindes haben kann. Es weist auf die Rechtsfolgen hin, die sich ergeben können, wenn der Umgang vereitelt oder erschwert wird, insb. darauf, dass Ordnungsmittel verhängt werden kön-nen oder die elterliche Sorge eingeschränkt oder entzogen werden kann. Es weist die Eltern auch auf die bestehenden Möglichkeiten der Beratung durch die Beratungsstel-len und -dienste der Träger der Kinder- und Jugendhilfe hin.
Wird ein Einvernehmen letztlich nicht erzielt, sind die Streitpunkte in einem Vermerk festzuhalten.
ccc) Scheitern des Vermittlungsverfahrens (§ 165 Abs. 5 FamFG)
Wird weder eine einvernehmliche Regelung des Umgangs noch Einvernehmen über eine nachfolgende Inanspruchnahme außergerichtlicher Beratung erreicht oder erscheint mindestens ein Elternteil in dem Vermittlungstermin nicht, stellt das Gericht nach § 165 Abs. 5 FamFG durch unanfechtbaren Beschluss fest, dass das Vermittlungsverfahren erfolglos geblieben ist.
In diesem Fall prüft das Gericht, ob Ordnungsmittel ergriffen, Änderungen der Umgangsregelung vorgenommen oder Maßnahmen in Bezug auf die Sorge ergriffen werden sollen. Wird ein entsprechendes Verfahren von Amts wegen oder auf einen binnen eines Monats gestellten Antrag eines Elternteils eingeleitet, werden die Kos-ten des Vermittlungsverfahrens als Teil der Kosten des anschließenden Verfahrens behandelt.
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II. Kindschaftssachen C.
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f) Muster
aa) Muster: Antrag auf Umgangsregelung582
An das
Amtsgericht .....
– Familiengericht –
.....
Antrag auf Umgangsregelung
In der Familiensache
des Herrn .....
– Antragsteller –
Verfahrensbevollmächtigte:
gegen
Frau .....
– Antragsgegnerin –
Verfahrensbevollmächtigte:
zeige ich unter Vollmachtsvorlage die Vertretung des Antragstellers an.
Namens und im Auftrag des Antragstellers stelle ich in der Sache den Antrag,
das Umgangsrecht mit dem gemeinsamen Kind der Beteiligten ....., geb. am ....., dahin gehend zu regeln, dass der Antragsteller das Recht zum Umgang hat an allen geraden Jahreswochen von Freitag 14:00 h bis Sonntag 18:00 h und eine Teilung der Schulferien derart vorgenommen wird, dass er das Umgangsrecht mit dem Kind jeweils in der ersten Hälfte der Ferien ausübt.
Begründung:
Der Antragsteller hat bereits zur Niederschrift des Amtsgerichts ..... einen Antrag auf Umgang mit seinem Sohn ....., geb. am ....., gestellt und dabei die Gesamtsituation beschrieben.
Der Antrag bleibt aufrechterhalten mit der Maßgabe, dass der Antragsteller das Um-gangsrecht an allen geraden Jahreswochen beansprucht sowie eine Teilung der Schulfe-rien derart, dass er das Umgangsrecht mit den Kindern in der ersten Hälfte ausübt.
Der Antragsteller und die Antragsgegnerin leben zurzeit getrennt. Der Antragsteller möchte an der Ehe festhalten.
582 Ein Formulierungsbeispiel für einen Antrag auf Umgangsregelung findet sich auch bei Jüdt/Kleffmann/Weinreich/Ziegler, Kap. 5, Rn. 5.
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C. Die einzelnen Verfahren
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Der regelmäßige Kontakt zu seinem Kind ist ihm sehr wichtig.
Die Antragsgegnerin und der Antragsteller verbringen auch in der Tat gerade an den Wochenenden gemeinsam immer noch Zeit mit dem gemeinsamen Sohn.
Allerdings möchte der Antragsteller mit seinem Sohn auch allein, d.h. unabhängig von der Antragsgegnerin, Unternehmungen praktizieren. So will er, er ist Landwirt, mit sei-nem Sohn gemeinsam Trecker fahren und ihm die Tiere vorführen, mit den Großeltern Ausflüge machen und dergleichen. Dies alles sollte eigentlich Normalität sein, wird aber von der Antragsgegnerin nicht zugelassen.
Der Antragsteller räumt ausdrücklich ein, dass die Antragsgegnerin das Kind gut erzieht und betreut. Er will dies keinesfalls unterbinden, sondern nur dem Sohn zusätzlich auch ein guter Vater sein.
Das Umgangsrecht ist gesetzlich geregelt und wird hiermit eingefordert. Es gibt keine Gründe dem Antragsteller dieses Gesetzesrecht zu verweigern.
Auch das Kindeswohl gebietet den uneingeschränkten Umgang mit beiden Elternteilen.
Die Stellungnahme des Jugendamts wird die gemachten Angaben bestätigen.
Das Gericht wird um die baldige Anberaumung eines Termins gebeten.
Beglaubigte und einfache Abschrift anbei.
.....
Rechtsanwältin/Rechtsanwalt
bb) Muster: Antrag auf Umgangsregelung für Dritte
An das
Amtsgericht .....
– Familiengericht –
.....
Antrag auf Umgangsregelung für Dritte
In der Familiensache
des Herrn .....
– Antragsteller –
Verfahrensbevollmächtigte:
gegen
Frau .....
– Antragsgegnerin –
Verfahrensbevollmächtigte:
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II. Kindschaftssachen C.
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zeige ich ausweislich anliegender Verfahrensvollmacht die anwaltliche Vertretung der Antragstellerin an.
Namens und im Auftrag des Antragstellerin stelle ich in der Sache den Antrag,
das Umgangsrecht der Antragstellerin mit ihrer Enkelin ....., geb. am ....., dahin ge-hend zu regeln, dass die Antragstellerin ..... an jedem ..... zu sich nehmen darf.
Begründung:
Die Antragstellerin ist die Großmutter der am ..... geborenen ....., die aus der Ehe ihres Sohnes mit der Antragsgegnerin stammt.
Die Eltern der Enkelin wurden mit Beschluss des Amtsgerichts – Familiengerichts ..... rechtskräftig geschieden.
Die elterliche Sorge wurde durch Beschluss des Amtsgerichts vom ..... der Antragsgegne-rin übertragen, bei der die Enkelin seit der Trennung ihrer Eltern lebt.
Der Sohn der Antragstellerin befindet sich berufsbedingt seit längerer Zeit im Ausland, was sich auf absehbare Zeit auch nicht ändern wird.
Die Antragsgegnerin hat der Antragstellerin unmissverständlich klargemacht, dass die Enkelin sie nicht mehr besuchen dürfe. Die Antragstellerin steht daher vor der Notwen-digkeit, ein eigenes Umgangsrecht für sich in Anspruch zu nehmen.
Insoweit ist wichtig, dass die Enkeltochter in den letzten zwei Jahren vor der Trennung ihrer Eltern fast ständig bei der Antragstellerin gewohnt hat, da beide Elternteile sich im Ausland aufhielten. Sie versorgte das Kind während dieser Zeit und kümmerte sich um die schulischen Angelegenheiten.
Dadurch hat sich eine enge Bindung zwischen der Enkeltochter und der Antragstellerin entwickelt. Diese wird in ihrer Anhörung bestätigen, dass sie die Antragstellerin weiter-hin gern besuchen und einige Stunden mit ihr verbringen möchte.
Beglaubigte und einfache Abschrift anbei.
.....
Rechtsanwältin/Rechtsanwalt
cc) Muster: Antrag auf einstweilige Anordnung zum Umgang
An das
Amtsgericht .....
– Familiengericht –
.....
Antrag auf einstweilige Anordnung zum Umgang
In der Familiensache
des Herrn .....
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C. Die einzelnen Verfahren
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– Antragsteller –
Verfahrensbevollmächtigte:
gegen
Frau .....
– Antragsgegnerin –
Verfahrensbevollmächtigte:
zeige ich ausweislich anliegender Verfahrensvollmacht die anwaltliche Vertretung des Antragstellers an.
Namens und im Auftrag des Antragstellers stelle ich in der Sache den Antrag,
das Umgangsrecht des Antragstellers mit der gemeinsamen Tochter der Parteien ....., geb. am ....., dahin gehend zu regeln, dass der Antragsteller die Tochter an jedem ersten und dritten Samstag im Monat sowie an jedem Ostermontag, Pfingstmontag und zweiten Weihnachtsfeiertag zu sich nehmen darf, jeweils in der Zeit von 9.00 bis 18.00 h.
Begründung:
Der Antragsteller begehrt im Wege der einstweiligen Anordnung eine Regelung zum Umgang.
Die Beteiligten leben getrennt; ein Scheidungsverfahren ist bereits anhängig.
Seit der Trennung der Beteiligten am ..... wohnt die gemeinsame Tochter ..... der Betei-ligten bei der Antragsgegnerin.
Es bestand Einigkeit unter den Beteiligten, dass der Antragsteller die Tochter an jedem ersten und dritten Samstag im Monat in der Zeit von 9.00 bis 18.00 h und an jedem zweiten der gesetzlichen Feiertage zu sich nehmen darf. Bis zum ..... haben die einver-nehmlich geregelten Umgangskontakte reibungslos stattgefunden. Einer gerichtlichen Regelung bedurfte es daher nicht.
Nunmehr ist jedoch eine Veränderung eingetreten. Die Beteiligten haben sich in Sachen Unterhalt nicht verständigen können. Die Antragsgegnerin hat – scheinbar um einen Druck auf den Antragsteller auszuüben – die Umgangskontakte nicht mehr zugelassen.
Dies kann der Antragsteller nicht hinnehmen.
Die beantragte sofortige Regelung ist erforderlich, um das vertrauensvolle Verhältnis zwi-schen dem Antragsteller und der Tochter aufrecht zu erhalten und einer Entfremdung vorzubeugen. Dazu kommt, dass die Antragsgegnerin durch missbräuchliche Verweige-rung des Umgangsrechts dem Antragsteller sein Recht auf Umgang mit seiner Tochter offensichtlich und faktisch vereitelt.
Beglaubigte und einfache Abschrift anbei.
.....
Rechtsanwältin/Rechtsanwalt
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