smluvní vzory fidic - · pdf filevzděláváním ke kvalitě...

1(57)

DŮM TECHNIKY PARDUBICE

MOTT MACDONALD CZ

VZDĚLÁVÁNÍM KE KVALITĚ

SMLUVNÍ VZORY

MEZINÁRODNÍ FEDERACE

KONZULTAČNÍCH INŽENÝRŮ

(FIDIC)

TÉMA IV LEGISLATIVA

3.PŘEDNÁŠKA

2010-2012

STUDIJNÍ MATERIÁL PRO SEMINÁŘ

Vzděláváním ke kvalitě (CZ.1.07/3.2.13/01.0018)

2(57)

Tento text neprošel jazykovou ani redakční úpravou.

Vypracoval:

©. Petr Dovolil, Mgr., Praha, prosinec 2011

Tato skripta vznikla jako součást projektu

VZDĚLÁVÁNÍM KE KVALITĚ, reg. č. projektu CZ.1.07/3.2.13/01.0018.

WWW.VZDELAVANIMKEKVALITE.CZ

TENTO PROJEKT JE SPOLUFINANCOVÁN EVROPSKÝM SOCIÁLNÍM FONDEM A

STÁTNÍM ROZPOČTEM ČESKÉ REPUBLIKY.


3(57)

OBSAH 1 Úvod .................................................................................. ............ 5

1.1 Cíle semináře .............................................................................. 5

1.2 Klíčová slova ............................................................................... 5

1.3 Použitá terminologie ................................................................... 5

1.4 Seznam zkratek a definic ............................................................ 5

2 Základy smluvních vzorů FIDIC ........................................................... 9

2.1 FIDIC, modelové smlouvy FIDIC a struktura semináře ............... 9

2.2 Modelové smlouvy FIDIC versus české smluvní a zadávací právo ........................................................................................... 11

2.3 Hlavní modelové smlouvy FIDIC ................................................. 14

2.4 Doplňkové smlouvy FIDIC ........................................................... 14

2.5 Další mezinárodní a národní modelové smlouvy ve stavebnictví a inženýringu ............................................................................... 15

2.6 Základní logika modelových smluv FIDIC ................................... 15

2.7 Duhové knihy FIDIC 1999 – základní představení ...................... 17

2.8 Bílá kniha – základní představení ............................................... 23

2.9 Zlatá kniha – základní představení ............................................. 25

2.10 Alokace rizik v modelových smlouvách FIDIC ............................. 27

3 Bílá kniha ............................................................................................. 31

3.1 Využití a logika struktury Bílé knihy ............................................. 31

3.2 Terminologie, smluvní strany a osoby, předmět smlouvy............ 31

3.3 Klíčová práva a povinnosti smluvních stran a osob .................... 32

3.4 Smluvní cena a platební podmínky ............................................. 34

3.5 Změny, pozastavení a ukončení smlouvy ................................... 34

3.6 Odpovědnost a řešení sporů ....................................................... 35

3.7 Přehled změn ve 4. vydání Bílé knihy (2006) .............................. 35

3.8 Doporučení ................................................................................. 37

4 Červená kniha ..................................................................................... 38

4.1 Podrobnější znaky a charakteristiky ............................................ 38

4.2 Terminologie, smluvní strany a osoby, předmět smlouvy............ 39

4.3 Klíčová práva a povinnosti smluvních stran a osob .................... 43

4.4 Smluvní cena a platební podmínky ............................................. 44

4.5 Změny, pozastavení a ukončení smlouvy ................................... 45

4.6 Odpovědnost a řešení sporů ....................................................... 46

4.7 Zvláštní podmínky ....................................................................... 48

4.8 Vzorové formuláře ....................................................................... 49

4.9 Hlavní doporučované zásady postupu při použití Červené knihy 50

5 Žlutá kniha ........................................................................................... 52

5.1 Podrobnější znaky a charakteristiky ............................................ 52

5.2 Žlutá kniha versus Červená kniha ............................................... 52

6 Stříbrná kniha ...................................................................................... 54


4(57)

6.1 Podrobnější znaky a charakteristiky ............................................. 54

6.2 Stříbrná kniha versus Žlutá kniha................................................. 54

7 Zlatá kniha ............................................................................................ 56

7.1 Základní znaky a charakteristiky .................................................. 56

7.2 Zlatá kniha versus Žlutá kniha ..................................................... 57


5(57)

1 Úvod

1.1 Cíle semináře

Jedním z cílů projektu „Vzděláním ke kvalitě“ je prezentovat dobrou mezinárodní praxi

těm, kteří se na projektování, výstavbě, správě a údržbě pozemních komunikací v České repub-

lice podílejí. Oblasti dobré mezinárodní praxe pokrývají nejen aspekty technické, ale i ekono-

mické a právní, včetně smluvních.

Cílem tohoto semináře je seznámit jeho účastníky s modelovým smluvními dokumenty

pro výstavbové projekty vypracované Mezinárodní federací konzultačních inženýrů (franc.

Fédération Internationale Des Ingénieurs-Conseils, zkratka FIDIC). Tyto modelové smlouvy

jsou nejběžnějším mezinárodním smluvním vzorem ve stavebnictví a dle jejich předlohy vy-

pracovalo Ministerstvo dopravy i soustavu smluvních vzorů používanou povinně při státní vý-

stavbě pozemních komunikací v České republice.

Seminář se zaměří na představení dostupných nejvíce používaných modelových smluv

FIDIC tak, aby jeho účastníci pochopili jejich účel a možnosti jejich využití při výstavbě po-

zemních komunikací v České republice. Specificky se seminář ve větším detailu zaměří na dva

nejpoužívanější smluvní vzory FIDIC v české praxi, a to na tzv. Bílou knihu a Červenou knihu.

S ohledem na stále častější používání netradičních způsobů realizace projektů dopravní infra-

struktury budou v závěru semináře představeny i zvláštnosti inovativnějších smluvních vzorů

pro výstavbové projekty, které představují Žlutá kniha, Stříbrná kniha a Zlatá kniha.

1.2 Klíčová slova

FIDIC, EFCA, CACE, zhotovitel, objednatel, správce stavby, zástupce objednatele,

personál objednatele, personál zhotovitele, Červená kniha, Bílá kniha, Žlutá kniha, Zelená kni-

ha, Zlatá kniha, Stříbrná kniha, Všeobecné podmínky, Zvláštní podmínky, NEC, řízení rizik,

alokace rizik, claimový management, Zákon o veřejných zakázkách, Koncesní zákon.

1.3 Použitá terminologie

Potřebné pojmy jsou vysvětleny v textu.

1.4 Seznam zkratek a definic

Níže uvedené zkratky a definice budou mít následující význam:

Bílá kniha modelová smlouva vypracovaná ze strany FIDICu označovaná jako

„Vzorová smlouva mezi klientem a konzultantem na poskytnutí slu-

žeb“ a známá pod anglickým názvem White Book, vydání z roku 1998

(novější vydání je z roku 2006)

CACE Česká Asociace Konzultačních Inženýrů (angl. zkratka pro Czech

Association of Consulting Engineers), jejímž základním úkolem je re-

prezentovat profesionální inženýrskou konzultaci a s ní související

služby v České republice, www.cace.cz

Červená kniha modelová smlouva vypracovaná ze strany FIDICu označovaná jako

„Obchodní podmínky staveb, jejichž projektovou dokumentaci zajiš-

http://www.cace.cz/


6(57)

ťuje objednatel“ a známá pod anglickým názvem Red Book, vydání

z roku 1999

ČKAIT Česká komora autorizovaných inženýrů a techniků činných ve výstav-

bě jako veřejnoprávní stavovská organizace vzniklá v roce 1992 na

základě zákona č. 360/92 Sb., o výkonu povolání autorizovaných ar-

chitektů a o výkonu povolání autorizovaných inženýrů a techniků čin-

ných ve výstavbě, ve znění pozdějších předpisů

DBO akronym pro „vyprojektuj-postav-provozuj“ z anglického označení

„Design-Build-Operate“

IBRD zkratka Mezinárodní banky pro obnovu a rozvoj jako součást Světové

banky z oficiálního anglického názvu International Bank for Recon-

struction and Development, www.worldbank.org/ibrd

EFCA zkratka Evropské federace asociací inženýrského poradenství

z oficiálního anglického názvu European Federation of Engineering

Consultancy Associations, www.efcanet.org

EIB zkratka Evropské investiční banky z oficiálního anglického názvu

European Investment Bank, www.eib.org

EK Evropská komise

EPC akronym pro „vyprojektuj-zadej-postav“ z anglického označení „En-

gineer-Procure-Construct“

EU Evropská unie

FIDIC zkratka pro Mezinárodní federaci konzultačních inženýrů

z oficiálního francouzského názvu Fédération Internationale Des In-

génieurs-Conseils, www.fidic.org

Koncesní zákon zákon č. 139/2006 Sb., o koncesních smlouvách a koncesním řízení

(koncesní zákon), ve znění pozdějších předpisů

MDB zkratka pro vícestranné rozvojové banky (Multilateral Development

Banks), tj. instituce vytvořené skupinou států, které poskytují financo-

vání a profesionální konzultace pro podporu rozvojových aktivit ve

světě

MD ČR ministerstvo dopravy České republiky

NEC zkratka pro New Engineeering Contract jako systém modelových

smluvních podmínek a metodik k výběru dodavatelů a řízení projektů

ve stavebnictví vypracovaný Institutem stavebních inženýrů (Institu-

tiion of Civil Engineers)

Občanský zákoník nebo zákon č. 40/1964 Sb., občanský zákoník, ve znění pozdějších předpisů

OZ

Obchodní zákoník nebo zákon č. 513/1991 Sb., obchodní zákoník, ve znění pozdějších

ObchZ předpisů

Oranžová kniha modelová smlouva vypracovaná ze strany FIDICu označovaná jako

„Obchodní podmínky pro zakázky „vyprojektuj-postav-na klíč“ a

http://www.efcanet.org/

http://www.eib.org/

http://www.fidic.org/


7(57)

známá pod anglickým názvem Orange Book, vydání z roku 1995

(později nahrazená Stříbrnou knihou)

PFI specifické označení pro určitý typ PPP používaný v Anglii (angl. Pub-

lic Finance Initiative)

PPP partnerství veřejného a soukromého sektoru (angl. Public Private

Partnership)

RŘS rada pro řešení sporů

SIA ČR SIA ČR - Rada výstavby (Stavitelství-Inženýrství-Architektura) jako

sdružení právnických osob, které tvoří Nadace pro rozvoj architektury

a stavitelství, Česká asociace konzultačních inženýrů, Česká komora

architektů, Česká komora autorizovaných inženýrů a techniků činných

ve výstavbě, Česká společnost pro stavební právo, Český svaz staveb-

ních inženýrů, Obec architektů, Sdružení pro výstavbu silnic, Společ-

nost pro techniku prostředí, Svaz podnikatelů ve stavebnictví v ČR,

Svaz zkušeben pro výstavbu

Stříbrná kniha modelová smlouva vypracovaná ze strany FIDICu označovaná jako

„Obchodní podmínky stavby EPC/na klíč pro zakázky ‚vyprojektuj-

zadej-postav’“ a známá pod anglickým názvem Silver Book, vydání

z roku 1999

Světová banka označení pro sdružení dvou specializovaných organizací Organizace

spojených národů (OSN), které zajišťují finanční a technickou pomoc

rozvíjejícím se zemím s cílem snížit chudobu a zlepšit životní pod-

mínky na celém světě, konkrétně Mezinárodní banka pro obnovu a

rozvoj (International Bank for Reconstruction and Development –

IBRD) a Mezinárodní asociace pro rozvoj (International Development

Association – IDA), www.worldbank.org

USD americký dolar

Všeobecné podmínky označení pro část textu modelových smluvních podmínek FIDIC

označené jako „Všeobecné podmínky“, angl. General Conditions

Zákon o veřejných zákon č. 137/2006 Sb., o veřejných zakázkách, ve znění pozdějších

zakázkách nebo ZVZ předpisů

Zelená kniha modelová smlouva vypracovaná ze strany FIDICu označovaná jako

„Obchodní podmínky pro stavební a inženýrské práce jednoduchých

staveb“ a známá pod anglickým názvem Green Book, vydání z roku

1999

Zlatá kniha modelová smlouva vypracovaná ze strany FIDICu označovaná jako

„Obchodní podmínky pro zakázky „vyprojektuj, postav a provozuj“ a

známá pod anglickým názvem Gold Book DBO, vydání z roku 2008

Zvláštní podmínky označení pro část textu modelových smluvních podmínek FIDIC

označené jako „Zvláštní podmínky“, angl. Particular Conditions

Žlutá kniha modelová smlouva vypracovaná ze strany FIDICu označovaná jako

„Obchodní podmínky pro zakázky ‘dodej a vyprojektuj-postav‘ pro

elektrická a strojní vybavení a inženýrské práce staveb, jejichž projek-

http://cs.wikipedia.org/wiki/Organizace_spojen%C3%BDch_n%C3%A1rod%C5%AF

http://cs.wikipedia.org/wiki/Organizace_spojen%C3%BDch_n%C3%A1rod%C5%AF

http://cs.wikipedia.org/wiki/Rozvojov%C3%A1_zem%C4%9B

http://cs.wikipedia.org/wiki/Chudoba

http://cs.wikipedia.org/wiki/Mezin%C3%A1rodn%C3%AD_banka_pro_obnovu_a_rozvoj

http://cs.wikipedia.org/wiki/Mezin%C3%A1rodn%C3%AD_banka_pro_obnovu_a_rozvoj

http://cs.wikipedia.org/wiki/Mezin%C3%A1rodn%C3%AD_asociace_pro_rozvoj

http://www.worldbank.org/


8(57)

tovou dokumentaci zajišťuje zhotovitel“ a známá pod anglickým ná-

zvem Yellow Book, vydání z roku 1999


9(57)

2 Základy smluvních vzorů FIDIC

2.1 FIDIC, modelové smlouvy FIDIC a struktura semináře

Mezinárodní federace konzultačních inženýrů (franc. Fédération Internationale Des In-

génieurs-Conseils) byla založena v roce 1913 ve Francii třemi národními sdruženími konzul-

tačních inženýrů. V současné době sídlí v Ženevě a má více než 70 členů po celém světě1.

Cílem vytvoření této federace bylo společné prosazování profesních zájmů členských asociací

konzultačních inženýrů a šíření informací společného zájmu svým členům. V současné době

má FIDIC velký záběr činnosti od pořádání seminářů, konferencí, školení, workshopů, po vy-

dávání etických kodexů, příruček dobré praxe, vzorových soutěžních pravidel a modelových

smluv.

Obdobnou organizací ve vztahu k FIDICu představuje na evropském kontinentu Evrop-

ská federace asociací konzultačních inženýrů (EFCA). EFCA má v současné době 25 členů a

reprezentuje Evropu v rámci FIDICu2.

Česká republika je členem FIDICu prostřednictvím České asociace konzultačních inže-

nýrů (CACE) 3

, a to od roku 1992. CACE je členem EFCA od roku 1998.

Z hlediska praktických přínosů pro inženýrskou a stavební praxi bývá na činnosti FI-

DICu nejvýše hodnoceno vydávání modelových smluv. Tyto se od druhé poloviny 20. století

postupně staly nejběžnějším mezinárodním smluvním vzorem ve stavebnictví4. Ačkoliv se po-

stupně tyto modelové smlouvy měnily5 tak, jako se dynamicky vyvíjel i stavební průmysl a

zejména inovativní způsoby realizace projektů na bázi PPP/PFI, je zřejmé, že modelové smlou-

vy FIDIC představují stále široce uznávaný mezinárodní standard. Jejich využívání na projek-

tech spolufinancovanými mezinárodními finančními institucemi, např. Světové banky či EIB,

zejména v případě projektů v rozvojových zemích, ukazuje velkou prestiž těchto vzorů.

Přidanou hodnotu těchto smluvních vzorů je však možné spatřovat nejen pro finanční

instituce, které mají přirozený zájem, aby jimi financované projekty byly úspěšně dokon-

čeny, ale zejména pro investory (objednatele)6, samotné inženýry (zpravidla dozor stavby

či autorský dozor) a stavební společnosti (zhotovitele). Vzorové texty těchto smluv totiž

obsahují souhrn dobré a předvídatelné smluvní praxe ve stavebnictví a inženýringu. Při-

spívají tak k dobrému projektovému řízení a snižovaní materializace rizik stavebních pro-

jektů, a to pro každého jednotlivého účastníka výstavby.

Modelové smlouvy FIDIC také představují z hlediska transakčních nákladů relativně

„laciné“ řešení pro objednatele v situaci, kdy má tento vytvořit komplexní smluvní dokumen-

ty; toto platí zejména u složitých stavebních projektů. Není tedy nutné vytvářet zcela nové aty-

pické smluvní dokumenty a platit drahé právníky, kteří by takové specifické a individuální

1 Více, viz www.fidic.org.

2 Více, viz www.efcanet.org.

3 Více, viz www.cace.cz. Základním úkolem CACE jako zájmového sdružení je „reprezentovat profesionální

inženýrskou konzultaci a s ní související služby v České republice.“ 4 Viz KLEE, L. Smluvní podmínky FIDIC. Praha : Wolters Kluwer ČR, a.s., 2011, str. XIII

5 Viz zejména početné verze (vydání) tzv. Červené knihy.

6 V České republice jsou tyto modelové smlouvy významné zejména pro přípravu a realizaci projektů pozem-

ních komunikací, neboť MD ČR vydala pro tyto projekty závazné vzory na bázi Červené knihy (pro zhotovite-

le) a Bílé knihy (pro správce stavby). Více, viz čl. 1.2 níže.

http://www.fidic.org/

http://www.efcanet.org/

http://www.cace.cz/


10(57)

smluvní podmínky vytvářeli. U všech takových atypických smluv je obecně ohrožena právní

jistota stran, neboť výklad atypických smluv je zpravidla hůře předvídatelný než výklad stan-

dardní smlouvy používaný na tisícovkách stavebních projektů po celém světě. Zvýšené riziko

vnímané soutěžiteli o stavební zakázku u atypické smlouvy se pak pochopitelně odráží

v ochotě vůbec nabídku v daném tendru podat, v transakčních nákladech daného soutěži-

tele, jakož i v jeho rizikové prémii, která zvyšuje nabídkovou cenu takového soutěžitele, a to

ať již jde o zhotovitele nebo konzultanta. Toto zvláště platí pro zahraniční soutěžitele, kterým

použití modelových smluv FIDIC vytváří bezpečnější podmínky pro jejich podnikatelské akti-

vity v právním prostředí, které je jim zpravidla více méně neznámé. Tato skutečnost – lepší

porozumění projektu z hlediska smluvní alokace rizik - má tak obecně potenciál pozitivního

vlivu i na nabídkovou cenu soutěžitelů.

Praktickému využití modelových smluv FIDIC nepochybně napomáhá i to, že jsou

nejen komplexní, tj. obsahují souhrn smluvního řešení všech typických situací při realizaci

stavebních projektů, ale i to, že jsou uživatelsky přívětivé. Tato skutečnost je dána především

strukturou těchto vzorů složených v základu z těchto typických částí:

- základní smluvní dokument (tzv. „souhrn smluvních dohod“),

- Všeobecné podmínky,

- Zvláštní podmínky,

- další dokumenty (přílohy, nabídka atd.).

Jinými slovy, ten, kdo zná Všeobecné podmínky konkrétní smlouvy na bázi modelové

smlouvy FIDIC, které by neměly být přímo v textu těchto Všeobecných podmínek nikdy

upravovány, má po přečtení Zvláštních podmínek a ostatních dokumentů příslušné smlouvy

na daný projekt velmi rychlou a přehlednou představu, jaká jsou práva a povinnosti jednotli-

vých smluvních stran a jaká rizika ten který účastník výstavby nese. Tato skutečnost společně

s často shodným názvoslovím (terminologiií) a shodnou či podobnou strukturou (členě-

ním) kapitol a článků Všeobecných (obchodních) podmínek typologicky obdobných smluv

významným způsobem přispívá k dosažení dobrého průběhu všech stavebních projektů, které

jsou založeny na používání těchto vzorů. Navíc, znalost jedné modelové smlouvy, např. Červe-

né knihy, může vést k velmi rychlému pochopení jiné modelové smlouvy, např. Žluté knihy,

neboť velká část ustanovení těchto smluv je shodná či velmi podobná.

Nicméně je však zdůraznit, že ani dokonalé smluvní vzory nemohou vést k dobrým

výsledkům, nepoužívá-li jich lidé, kteří jejímu obsahu rozumí, respektive lidé, kteří

nejsou připraveni a ochotni podle těchto pravidel příslušný výstavbový projekt realizovat.

V případě špatného požívání může totiž paradoxně komplexnost těchto vzorů a na běžné pomě-

ry v České republice značná rozsáhlost smluvních pravidel vést ke zmatkům, sporům a vzájem-

ným nárokům u těch smluvních stran, které nebyly od počátku projektu připraveny se jimi sku-

tečně se znalostí řídit. Řetězec případných vzájemných nároků stran je pak zpravidla velmi ob-

tížně řešitelný. Modelové smlouvy FIDIC totiž nejsou svou rozsáhlostí pouze smluvním doku-

mentem, který má dát řešení pro případné spory stran, ale svým způsobem základním manuá-

lem dobrého projektového řízení stavebního projektu společným pro všechny účastníky

výstavby. Předpokladem kvalitního používání modelových smluv FIDIC jednotlivými aktéry

je přitom nejen odbornost technická (inženýrská), ale do značné míry i právní, a to zejmé-

na v oblasti smluvního a stavebního práva.

Taktéž je nutné si v případě použití modelových smluv FIDIC v české jazykové verzi a

na stavbě, kde se vztahy mezi účastníky řeší podle českého práva, uvědomit, že české jazykové

verze jsou lokálním překladem anglického autentického originálu, navíc na některých mís-


11(57)

tech ne zcela přesným. Samozřejmostí u uživatele konkrétní modelové smlouvy FIDIC by tak

měla být i práce s anglickým originálem. Toto je důležité zejména s ohledem na skutečnost, že

výklad jednotlivých modelových smluv FIDIC je celosvětově dán zpravidla rozhodovací praxi

rozhodčích orgánů, jejichž významné nálezy (rozhodnutí) v konkrétním případě mohou být

použity jako vodítko pro výklad těchto smluv jiným rozhodčím či soudním orgánem při řešení

skutkově obdobné situace.

Je dobré si také uvědomit, že modelové smlouvy FIDIC byly inspirovány v mnoha smě-

rech smluvními vzory používanými ve Velké Británii, tj. obdobné situace předvídané

v modelové smlouvě FIDIC již mnohdy historicky řešil anglický soud7. Základ terminologie

některých institutů těchto modelových smluv je tak třeba vnímat v kontextu hlavního inspirač-

ního zdroje těchto vzorů, tj. smluvních standardů ve stavebnictví v prostředí anglického práva.

Při sestavování konkrétních obchodních podmínek výstavbového projektu v českém

prostředí je také potřebné rozumět dobře českému smluvnímu právu, a to jak relevantním

ustanovením Občanského zákoníku, tak zejména příslušné úpravě dle Obchodního zákoníku.

V neposlední řadě je třeba vnímat, že soustava dokumentů dle modelových smluv FI-

DIC ne zcela odpovídá předpokládaným postupům dle Zákona o veřejných zakázkách, případ-

ně Koncesního zákona. Je pak na tzv. zvláštních podmínkách, aby svým názvem poněkud ne-

srozumitelným dokumentům typu „dopis nabídky“ či „dopis o přijetí nabídky“ přiřadily i pří-

slušný ekvivalent dle těchto českých právních předpisů v oblasti veřejného zadávání.

Z výše uvedeného je patrné, že vypracováním příslušných smluvních podmínek

konkrétního výstavbového projektu, včetně přípravy a vlastního provedení výběrových

řízení, by měl být pověřen zkušený tým, který je schopen výše uvedeným požadavkům

kvalitně dostát.

2.2 Modelové smlouvy FIDIC versus české smluvní a zadávací právo

Jakékoliv smluvní závazky v obchodní praxi mají svůj základ v národní úpravě sou-

kromého práva. Ačkoliv se tyto národní úpravy mohou do značné míry lišit, základním přístu-

pem všech demokratických právních řádů je zajištění vysoké míry smluvní volnosti v tržních

vztazích sobě rovných účastníků. Toto platí i pro smluvní vztahy vznikající na výstavbových

projektech. Jinými slovy, účastníci smlouvy si mohou zpravidla svá práva a povinnosti au-

tonomně upravit ve smluvním textu a nahradit tímto způsobem právní úpravu obsaženou

v příslušných soukromoprávních předpisech daného státu. Platí však, že toto právo není bezvý-

jimečné a například instituty promlčení závazků a pravidla o neplatnosti smlouvy pro rozpor

s dobrými mravy8 či s zásadami poctivého obchodního styku

9 se uplatní bez ohledu na vůli

smluvních stran. Je tedy nutné si být těchto omezení daných národními právními řády vědom.

7 Viz např. rozsudek Constain Ltd v Nechtěl Ltd [2005] EWHC 1018 (TCC), který potvrdil, že ačkoliv správce

stavby je osobou najatou objednatelem je zavázán jednat čestně, spravedlivě a rozumně při rozhodnutí, kdeko-

koliv se to po něm v příslušné smlouvě požaduje, viz čl. 3.5, první odstavec Červené knihy: „Kdykoli tyto

Podmínky předpokládají, že bude správce stavby postupovat v souladu s tímto oddílem 3.5 pro odsouhlasení

nebo rozhodnutí o nějaké věci, bude to správce stavby konzultovat s oběma stranami a pokusí se dosáhnout

shody. Jestliže shody není dosaženo, učiní správce stavby spravedlivé rozhodnutí v souladu se Smlouvou o dílo,

přičemž bude brát v úvahu všechny relevantní okolnosti.“ 8 Viz § 39 OZ: „Neplatný je právní úkon, který svým obsahem nebo účelem odporuje zákonu nebo jej obchází

anebo se příčí dobrým mravům.“


12(57)

Český právní řád obsahuje úpravu smluvních vztahů v Občanském zákoníku a specific-

ky dále v Obchodním zákoníku. Z hlediska vztahu mezi objednatelem a zhotovitelem je pod-

statné, že Obchodní zákoník obsahuje právní úpravu samostatného smluvního typu

„smlouvy o dílo“, a to v ustanovení § 536 a násl. ObchZ. Dle základního ustanovení § 536

odst. 1 ObchZ přitom platí, že „Smlouvou o dílo se zavazuje zhotovitel k provedení určitého

díla a objednatel se zavazuje k zaplacení ceny za jeho provedení.“ Dílem se přitom dle § 536

odst. 2 ObchZ rozumí „…zhotovení určité věci, pokud nespadá pod kupní smlouvu, montáž

určité věci, její údržba, provedení dohodnuté opravy nebo úpravy určité věci nebo hmotně za-

chycený výsledek jiné činnosti. Dílem se rozumí vždy zhotovení, montáž, údržba, oprava nebo

úprava stavby nebo její části.“ Pro určení ceny díla pak platí základní ustanovení § 536 odst. 3:

„Cena musí být ve smlouvě dohodnuta nebo v ní musí být alespoň stanoven způsob jejího urče-

ní, ledaže z jednání o uzavření smlouvy vyplývá vůle stran uzavřít smlouvu i bez tohoto určení.“

Všechna ostatní ustanovení následující po ustanovení § 536 ObchZ jsou ve vztahu ke smluvní-

mu typu smlouvy o dílo dispozitivní, tj. účastníci smlouvy mohou jejich použití na jejich kon-

krétní smluvní vztah přímo či nepřímo zcela nebo zčásti vyloučit.

Ve vztahu mezi objednatelem a správcem stavby pak v prostředí českého právního řádu

platí, že smluvní strany mají plnou volnost tento smluvní typ formulovat, neboť smlouva

na poskytování služeb není jako typ v Obchodním zákoníku upravena10

. Úprava vztahu

mezi objednatelem a správcem stavby podle mandátní smlouvy dle ustanovení § 566 a násl. je

sporná a nedoporučuje se, neboť správce stavby musí dle čl. 3.5 Červené knihy FIDIC učinit

„spravedlivé rozhodnutí v souladu se Smlouvou o dílo“, tj. nemůže být minimálně v tomto roz-

sahu vázán pokyny mandanta.

Je však třeba připomenout, že obecná ustanovení obchodních závazkových vztahů

dle Části II, hlavy I Obchodního zákoníku se minimálně v rozsahu ustanovení, které jsou

označeny jako mandatorní v § 263 ObchZ, tj. nelze jejich úpravu smluvními stranami měnit

či vyloučit, uplatní vždy (např. velká část úpravy náhrady škody, promlčení).

Jedním z takových mandatorních (nezměnitelných) ustanovení je i ustanovení § 269

ObchZ týkající se výkladu vůle účastníků obchodních závazkových vztahů, který je rozhodující

i pro výklad smluv ve stavebnictví s využitím modelových smluv FIDIC. Dle tohoto ustanovení

platí následující:

„(1) Projev vůle se vykládá podle úmyslu jednající osoby, jestliže tento úmysl byl straně, které

je projev vůle určen, znám nebo jí musel být znám.

(2) V případech, kdy projev vůle nelze vyložit podle odstavce 1, vykládá se projev vůle

podle významu, který by mu zpravidla přikládala osoba v postavení osoby, které byl projev

vůle určen. Výrazy používané v obchodním styku se vykládají podle významu, který se jim

zpravidla v tomto styku přikládá.

(3) Při výkladu vůle podle odstavců 1 a 2 se vezme náležitý zřetel ke všem okolnostem souvise-

jícím s projevem vůle, včetně jednání o uzavření smlouvy a praxe, kterou strany mezi sebou

zavedly, jakož i následného chování stran, pokud to připouští povaha věcí.

9 Viz § 265 ObchZ: „Výkon práva, který je v rozporu se zásadami poctivého obchodního styku, nepožívá právní

ochrany.“

10 Postupuje se tedy podle ustanovení § 269 odst. 2 ObchZ: „Účastníci mohou uzavřít i takovou smlouvu, která

není upravena jako typ smlouvy. Jestliže však účastníci dostatečně neurčí předmět svých závazků, smlouva

uzavřena není.“


13(57)

(4) Projev vůle, který obsahuje výraz připouštějící různý výklad, je třeba v pochybnostech vy-

kládat k tíži strany, která jako první v jednání tohoto výrazu použila.

Z výše uvedeného je patrné, že správná znalost modelových smluv FIDIC na meziná-

rodní úrovni, tj. dle dobré mezinárodní praxe, je předpokladem pro správný výklad konkrétní

smlouvy a jejich jednotlivých ustanovení, i když se řídí českým právem a je napsána v českém

jazyce. Tuto skutečnost posiluje i integrace jakýchkoliv všeobecných obchodních podmínek (tj.

včetně Všeobecných podmínek) do smlouvy dle českého práva podle § 273 ObchZ. Podle usta-

novení § 273 totiž platí následující:

„(1) Část obsahu smlouvy lze určit také odkazem na všeobecné obchodní podmínky vypraco-

vané odbornými nebo zájmovými organizacemi nebo odkazem na jiné obchodní podmínky,

jež jsou stranám uzavírajícím smlouvu známé nebo k návrhu přiložené.

(2) Odchylná ujednání ve smlouvě mají přednost před zněním obchodních podmínek uvedených

v odstavci 1.

(3) K uzavření smlouvy lze užít smluvních formulářů užívaných v obchodním styku.

Ustanovení § 273 odst. 1 ObchZ je pak českými soudy vykládáno tak, že skutečně stačí,

aby byla uzavřena velmi krátká smlouva, jejíž přílohy nemusejí být s textem takové

smlouvy nedílně spojeny ani specificky připodepsány a přesto platí, že taková smlouva je

tvořena i všemi dokumenty, na které se text smlouvy odkazuje11

. Je však třeba vždy dbát

na to, aby takové dokumenty byly správně do rámce dané smlouvy začleněny a byla dána jasná

pravidla priority těchto dokumentů, tj. určení jaký z dokumentů má v případě rozporu jednotli-

vých dokumentů přednost před ostatními dokumenty, na které se smlouva odkazuje.

Ve vztahu k projektům pozemních komunikací, které jsou zpravidla zadávány subjekty

veřejného sektoru, je také nutné se zmínit o vztahu modelových smluv FIDIC s právními před-

pisy ČR v oblasti veřejného zadávání, které tvoří zejména Zákon o veřejných zakázkách a

Koncesní zákon. Zákon o veřejných zakázkách se zmiňuje o požadavcích na smluvní podmín-

ky, které označuje jako tzv. obchodní podmínky, pouze v ustanovení § 44 odst. 3, písm. a) Ob-

chZ: „Zadávací dokumentace musí obsahovat alespoň: … a) obchodní podmínky, včetně pla-

tebních podmínek, případně též objektivních podmínek, za nichž je možno překročit výši nabíd-

kové ceny.“ Koncesní zákona pak obsahuje některé další požadavky na smluvní úpravu mezi

veřejným zadavatelem a koncesionáře, konkrétně v ustanovení § 16 odst. 2 až 5:

„(2) Podstatnou část rizik spojených s braním užitků vyplývajících z poskytování služeb nebo

z využívání provedeného díla nese koncesionář; rozdělení ostatních rizik mezi zadavatele a

koncesionáře stanoví koncesní smlouva.

(3) Koncesní smlouva obsahuje

a) důvody, na jejichž základě může dojít k předčasnému ukončení smlouvy, a

b) vymezení právních vztahů smluvních stran k majetku, který je určen k realizaci koncesní

smlouvy včetně pravidel jejich vypořádání, pokud dojde k ukončení smlouvy podle písmene a).

(4) Koncesní smlouvu lze uzavřít pouze na dobu určitou.

(5) Koncesní smlouva musí být písemná a projevy vůle smluvních stran musí být na téže listi-

ně.“

11

Rozsudek Vrchního soudu ze dne 24. 2. 1998, Cmo 3187/97: „Obchodní podmínky, na které ve smyslu § 273

odst. 1 ObchZ smlouva odkazuje a jež jsou k ní připojeny nebo jsou smluvním stranám známy, nemusí být sa-

mostatně podepisovány účastníky smluvního vztahu. V pochybnostech však musí ten, kdo se jich dovolává, pro-

kázat, že byly ke smlouvě připojeny anebo že byly druhé straně známy.“


14(57)

Výše uvedený popis českých právních předpisů však není úplný. Je třeba věnovat po-

zornost i dalším relevantním předpisům, například v oblasti stavebního a pracovního práva,

rozhodčího řízení a v případě mezinárodních projektů i daňového práva a mezinárodního

práva soukromého.

2.3 Hlavní modelové smlouvy FIDIC

Nejvýznamnějšími modelovými smlouvami FIDIC z hlediska projektů pozemních ko-

munikací jsou:

- Červená kniha: „Obchodní podmínky staveb, jejichž projektovou dokumentaci zajišťu-

je objednatel“ známá pod anglickým názvem Red Book (vydání z roku 1999);

- Bílá kniha: „Vzorová smlouva mezi klientem a konzultantem na poskytnutí služeb“

známá pod anglickým názvem White Book, (vydání z roku 1998, novější vydání z roku

2006).

Tyto dva smluvní vzory pokrývají základní potřebu každého investora v tradičním způ-

sobu realizace výstavbových projektů, kdy si objednatel předem pořizuje projektovou doku-

mentaci a na jejím základě má zhotovitel provést stavbu, a to za současného dozoru odborně

vybaveným subjektem označovaným jako technický dozor či v případě terminologie Červené

knihy tzv. správcem stavby (FIDIC inženýrem), který je taktéž najímán objednatelem.

K těmto nejvýznamnějším modelovým smlouvám se dále řadí tzv. Zelená kniha: „Ob-

chodní podmínky pro stavební a inženýrské práce jednoduchých staveb“ známá pod anglickým

názvem Green Book (vydání z roku 1999).

Červená kniha, Bílá kniha a Zelená kniha byly přeloženy do českého jazyka v rámci

činnosti CACE a současně převzaty do tzv. Obchodních podmínek resortu dopravy pro stavby

pozemních komunikací schválené Ministerstvem dopravy – odborem infrastruktury pod č. j.

321/08-910-IPK/1 dne 9.4.2008 s účinností od 1. května 2008.

2.4 Doplňkové smlouvy FIDIC

Mezi doplňkové modelové smlouvy FIDIC lze z hlediska projektů pozemních komuni-

kací zařadit následující smluvní vzory:

- Žlutou knihu: „Obchodní podmínky pro zakázky „dodej a vyprojektuj-postav“

pro elektrická a strojní vybavení a inženýrské práce staveb, jejichž projektovou doku-

mentaci zajišťuje zhotovitel“ známou pod anglickým názvem Yellow Book (vydání

z roku 1999);

- Stříbrnou knihu: „Obchodní podmínky stavby EPC/na klíč

pro zakázky ‚vyprojektuj-zadej-postav’“ známou pod anglickým názvem Silver Book

(vydání z roku 1999);

- Zlatou knihu: „Obchodní podmínky pro zakázky „vyprojektuj, postav a provozuj“

známou pod anglickým názvem Gold Book DBO (vydání z roku 2008).

Mezi další modelové smlouvy FIDIC pak patří:

- Růžová kniha: MDB harmonizovaná verze (Construction Contract Multilateral Deve-

lopment Bank Harmonised Ed. 2010)12

;

12

Jedná se o upravenou verzi Červené knihy vyžádanou mezinárodními finančními institucemi (MDB), které

financují rozvojové projekty. Tyto banky, mezi které patří i IBRD, vyjednaly s FIDICem licenci na úpravu

Červené knihy tak, aby lépe chránily zájmy financujících institucí v tradičních výstavbových projektech.


15(57)

- Subdodavatelská smlouva (Subconsultancy Agreement 1992);

- Subdodavatelská smlouva na výstavbu (Construction Subcontract 2011);

- Konsorciální smlouva (Joint Venture Agreement 1992);

- Smlouva o zastoupení (Representative Agreement 1994);

- Modrá kniha: (Form of Contract for Dredging and Reclamation 2006) – vzorová

smlouva pro těžební a sanační práce.

2.5 Další mezinárodní a národní modelové smlouvy ve stavebnictví a inženýringu

Modelové smlouvy FIDIC nejsou jediným, i když převažujícím smluvním vzorem

v mezinárodní stavební a inženýrské praxi.

V anglosaském světě (zejména ve Velké Británii, Novém Zélandu a Jihoafrické repub-

likce) je možné se stále častěji setkat s používáním modelových smluv NEC (zkratka pro

New Engineering Contract) vypracovanými Institutem stavebních inženýrů (Institution of

Civil Engineers) v Anglii. Tyto vzory vznikly v roce 1993 a nyní se používají ve svém třetím

vydání z roku 2006. Na rozdíl od modelových smluv FIDIC představují spíše systém variabil-

ních smluvních ustanovení a jejich alternativ, které však na druhé straně jsou psány velmi pře-

hledným a výstižným způsobem a získávají ve světě čím dál větší popularitu13

.

Jako další instituce vydávající vzorové smlouvy pro výstavbové projekty je možné zmí-

nit:

- ACA (Association of Consultant Architects)14

;

- ACE (Association of Consulting Engineers)15

;

- CIC (Construction Industry Council)16

.

V prostředí České republiky je pak možné se dále setkat zejména s těmito smluvními

vzory ve stavebnictví české provenience:

- vzory vypracované Českou společností pro stavební právo pro SIA ČR (Stavitelství,

Inženýrství, Architektura);

- vzory vypracované ČKAIT.

2.6 Základní logika modelových smluv FIDIC

Plnohodnotné modelové smlouvy FIDIC (tj. nikoliv Zelená kniha pro jednoduché sta-

vební práce) upravující vlastní výstavbu (tj. nikoliv například Bílá kniha na služby) mají někte-

ré společné charakteristiky. Mezi ně zejména patří:

- Změny či doplnění Všeobecných podmínek mají být prováděny nikoliv v textu těchto

podmínek, ale výlučně prostřednictvím Zvláštních podmínek, případně dalších do-

kumentů (např. v Příloze k nabídce). Tyto změny je však nutné provádět s plným vědo-

Zejména se jedná o úpravy vztahující se k personálu objednatele, práva financujících bank provádět audit účtů

zhotovitele či řešení sporů mezi smluvními stranami.

13 Více, viz www.neccontract.com.

14 Více, viz www.acarchitects.co.uk.

15 Více, viz www.acenet.co.uk.

16 Více, viz www.cic.org.uk.

http://www.neccontract.com/

http://www.acarchitects.co.uk/

http://www.acenet.co.uk/

http://www.cic.org.uk/


16(57)

mím vazeb mezi jednotlivými ustanoveními Všeobecných podmínek a při respektování

terminologie Všeobecných podmínek.

- Všeobecné podmínky těchto smluv obsahují soustavu 20 kapitol zpravidla se stej-

ným názvem a obsahem. Je možné konstatovat, že cca 4/5 textu těchto modelových

smluv je stejného obsahu. Tato velká podobnost modelových smluv FIDIC je dále

podpořena stejnou či podobnou terminologií a obdobnou prioritizací smluvních do-

kumentů.

- Jsou sestaveny zpravidla tak, že riziko má nést ta smluvní strana, která je schopná riziko

nejlépe nést a řídit, tj. obsahují až na výjimky více méně vyvážené řešení alokace ri-

zik mezi objednatele a zhotovitele. Výjimku v tomto smyslu obsahuje Stříbrná kniha a

do značné míry i Zlatá kniha.

- V případě objektivních překážek bránících zhotoviteli v provádění díla, existují zpravi-

dla nároky zhotovitele na peněžité plnění, případně na časový posun pro splnění

určité povinnosti, případně oba nároky současně. Je však třeba vždy tyto nároky

podle čl. 20.1 těchto smluv včas notifikovat. Souhrn aktivit ohledně nároků smluvních

stran bývá označován jako tzv. claimový management a zahrnuje činnosti týkající se

jak notifikace, tak i projednání, rozhodování a evidence jednotlivých nároků smluvních

stran.

- Jsou zpravidla (s výjimkou Stříbrné knihy a částečně i Zlaté knihy) založeny na speci-

fické roli správce stavby (FIDIC inženýra), který není jen technických dozorem majícím

na starosti kontrolu kvality prováděných prací, ale působí také jako certifikátor pla-

teb vůči zhotoviteli s ohledem na realizované práce. Současně má vymezenou roli i

při rozhodování některých situací během výstavby, v rámci nichž má působit ob-

jektivním a spravedlivým způsobem, a to bez ohledu na to, že je placen objednate-

lem17

.

- Obsahují i schématické diagramy typického postupu prací a typického postupu pla-

tebních vztahů, které vyjadřují skutečnost, že tyto modelové smlouvy nepředstavují jen

souhrn smluvních práv a povinností stran, ale i základní manuál řádného projekto-

vého řízení pro všechny účastníky výstavby.

- Jsou založeny na alternativním řešení sporů prostřednictvím smluvní arbitráže, tj.

nikoliv na rozhodování sporů mezi smluvními stranami soudem. Klíčovou roli

při předcházení a nacházení objektivního a spravedlivého řešení však v první in-

stanci tyto smlouvy přisuzují správci stavby (FIDIC inženýr).

- Jsou použitelné jak pro mezinárodní, tak i národní projekty.

- Odlišnosti jednotlivých modelových smluv jsou dány nikoliv povahou konstrukčních

prací (technologické zařízení, čisté stavební práce), ale rozsahem přenosu odpověd-

ností (projekce, stavba, provoz) a rizik na zhotovitele.

17

Viz čl. 3.5 Červené knihy: „Kdykoli tyto Podmínky předpokládají, že bude správce stavby postupovat v soula-

du s tímto oddílem 3.5 pro odsouhlasení nebo rozhodnutí o nějaké věci, bude to správce stavby konzultovat

s oběma stranami a pokusí se dosáhnout shody. Jestliže shody není dosaženo, učiní správce stavby spravedlivé

rozhodnutí v souladu se Smlouvou o dílo, přičemž bude brát v úvahu všechny relevantní okolnosti. Správce

stavby oběma stranám oznámí každé odsouhlasení nebo rozhodnutí spolu s podpůrnými argumenty. Každá

ze stran uvede každý takový souhlas nebo rozhodnutí v účinnost, pokud a dokud nejsou revidováno podle kapi-

toly 20 (Nároky, spory a arbitráž).“


17(57)

2.7 Duhové knihy FIDIC 1999 – základní představení

2.7.1 Úvod

Duhové knihy je společné označení pro skupinu svým řešením obdobných typů mode-

lových smluv vydaných FIDICem v roce 1999. Duhové knihy zahrnují:

- Červenou knihu,

- Žlutou knihu,

- Zelenou knihu a

- Stříbrnou knihu.

2.7.2 Červená kniha

Červenou knihou známou pod anglickým názvem Red Book jsou označovány „Ob-

chodní podmínky staveb, jejichž projektovou dokumentaci zajišťuje objednatel“ vydané FIDI-

Cem v roce 1999.

Samotná publikace Červené knihy je složena z těchto částí:

- Souhrn smluvních dohod,

- Všeobecné podmínky (Přílohy Dohody o řešení sporů, Procedurální pravidla RŘS),

- Pomůcka pro přípravu Zvláštních podmínek,

- Formuláře (Dodatky):

• Formuláře záruk,

• Formuláře k nabídce,

• Smlouva o dílo,

• Příloha k nabídce.

Červená kniha byla vůbec první modelovou smlouvu vydanou FIDICem v roce 1957.

V dalším období prošla mnoha změnami, revizemi a poměrně značnými úpravami (zejména

v letech 1963, 1977, 1987 a 1999)18

. Vydání z roku 1999 je zejména z hlediska struktury i ob-

sahu smluvního textu poměrně značně přepracovaným vydáním, který nemá být použitelné

pouze na stavby pozemního stavitelství, ale v zásadě na všechny typy staveb bez ohledu

na jejich povahu. Stávající verze Červené knihy je založena na vyváženém řešení alokace

rizik mezi objednatelem a zhotovitelem.

Červená kniha odráží základní tradiční (klasické) poměry výstavbového projektu, kdy

objednatel je zodpovědný za projekci (přípravu projektové dokumentace do stupně pro zadá-

ní stavby a stavební povolení) a zhotovitel podle vyhotovené projektové dokumentace poskyt-

nuté objednatelem stavbu (dílo) zpravidla na základě výsledků výběrového řízení realizuje.

Toto však neznamená, že zhotovitel nemůže část projekčních prací zajišťovat, zejména ve fázi

realizační dokumentace stavby.

Z hlediska základních charakteristik Červené knihy je typická přítomnost tzv. správce

stavby (FIDIC inženýra), jehož role spočívá nejen v dozoru provádění stavby (kvalitativ-

ním i kvantitativním), její správě a certifikace plateb vůči zhotoviteli, ale i ve spravedli-

vém rozhodování určitých kauz (zejména nároků) mezi objednatelem a zhotovitelem, a to

bez ohledu na skutečnost, že správce stavby je součástí personálu objednatele. Aby toto spra-

18

Například dříve obsahovala Červená kniha 72 článků, zatímco dle současné verze má 20 kapitol.


18(57)

vedlivé, tj. objektivní rozhodování, jemuž předchází dialog správce stavby s objednatelem a

zhotovitelem - mohlo nastat, nesmí být správce stavby z logiky Červené knihy vůči objed-

nateli v poměru závislém, například jako jeho zaměstnanec. Rozhodnutí správce stavby

však může být smluvními stranami napadnuto. V takovém případě se uplatní tzv. rada pro řeše-

ní sporů představující obdobu rozhodčího řízení s možností smluvních stran odvolat se

k mezinárodnímu rozhodčímu tribunálu.

Červená kniha je z hlediska platebních vztahů založena na tzv. měřeném kontraktu,

neboli výše odměny zhotovitele je určena na základě měření objemu (množství) skutečně pro-

vedených stavebních pracích oceněných dle výkazu výměr vyplněném ze strany zhotovitele

v jeho nabídce na provedení díla (stavby), popřípadě podle pravidel obsažených v kapitole 12

(Měření a oceňování) Červené knihy. Je však možné poměrně snadno s použitím Zvláštních

podmínek tento platební model změnit na paušální platbu.

Všeobecné podmínky Červené knihy se skládají z těchto 20 kapitol:

- 1. Všeobecná ustanovení,

- 2. Objednatel,

- 3. Správce stavby,

- 4. Zhotovitel,

- 5. Jmenování podzhotovitelé,

- 6. Technický personál a pracovní síly,

- 7. Technologická zařízení, materiály a pracovní postupy,

- 8. Zahájení prací, zpoždění a přerušení prací,

- 9. Přejímací zkoušky,

- 10. Převzetí objednatelem,

- 11. Odpovědnost za vady,

- 12. Měření a oceňování,

- 13. Změny a dodatky,

- 14. Cena díla a platby,

- 15. Odstoupení od smlouvy ze strany objednatele,

- 16. Přerušení nebo odstoupení ze strany zhotovitele,

- 17. Riziko a odpovědnost,

- 18. Pojištění,

- 19. Vyšší moc,

- 20. Nároky, spory a rozhodčí řízení.

Bližší podrobnosti k obsahu a charakteristikám Červené knihy jsou uvedeny v kapitole

4 níže.

2.7.3 Žlutá kniha

Žlutou knihou známou pod anglickým názvem Yellow Book jsou označovány „Ob-

chodní podmínky pro zakázky ‘dodej a vyprojektuj-postav‘ pro elektrická a strojní vybavení a

inženýrské práce staveb, jejichž projektovou dokumentaci zajišťuje zhotovitel“ vydané FIDI-

Cem v roce 1999.

Samotná publikace Žluté knihy je složena z těchto částí:


19(57)




- Dodatky:





První verze Žluté knihy byla vypracována v roce 1963. Stejně jako u Červené knihy je

však vydání Žluté knihy z roku 1999 poměrně značně novátorské oproti jejím původním ver-

zím. Taktéž Žlutá kniha z roku 1999 by měla být použitelná v zásadě na všechny typy staveb

bez ohledu na jejich povahu zadávaných tak, že zhotovitel nese odpovědnost za riziko

projekce. Je však zřejmé, že její používání bude sledovat ty případy, kdy může invence a ino-

vace zhotovitele přinést dle předpokladu lepší řešení projektu, než kdyby projekční návrh zajiš-

ťoval objednatele. Typicky se tedy bude jednat o stavby technologických celků. I stávající ver-

ze Žluté knihy je přitom založena na vyváženém řešení alokace rizik mezi objednatelem a

zhotovitelem.

Vzhledem ke skutečnosti, že hlavní rozdíl mezi Červenou knihou a Žlutou knihou spo-

čívá v odpovědnosti zhotovitele za projekční návrh, je zcela zásadní pro úspěšnost výstavbo-

vého projektu s využitím Žluté knihy kvalitní sestavení tzv. požadavků objednatele, kte-

rým se rozumí dokument vypracovaný objednatelem specifikující „účel, rozsah a/nebo projekt

a/nebo další technická kritéria stavby.19

“ Vůči těmto požadavkům objednatele připravuje zho-

tovitel, zpravidla ve výběrovém řízení, tzv. návrh zhotovitele, který představuje „předběžný

projekt zhotovitele.20

“

Stejně jako u Červené knihy je předvídána funkce správce stavby. Jeho činnost je

však do značné míry omezená, a to zejména v oblasti měření prací, poněvadž v oblasti pla-

tebních vztahů víceméně jen potvrzuje dílčí platby vůči zhotoviteli dojednané předem

mezi smluvními stranami v platebním kalendáři (harmonogramu) obsahujícím milníky plateb

objednatele vůči zhotoviteli. Klíčovou roli však správce stavby hraje při přejímacích zkouš-

kách, které představují pro objednatele z hlediska claimového managementu klíčovou fázi vý-

stavby.

Všeobecné podmínky Žluté knihy se skládají z těchto 20 kapitol21

:


- 2. Objednatel,

- 3. Správce stavby,

- 4. Zhotovitel,

- 5. Projekt,



19

Viz čl. 1.1.1.5 Žluté knihy. 20

Viz čl. 1.1.1.7 Žluté knihy. 21

Tučně jsou vyznačeny ty kapitoly, které se liší svým názvem od kapitol Červené knihy.


20(57)





- 12. Zkoušky po převzetí,






- 18. Pojištění,

- 19. Vyšší moc,


Oproti Červené knize se tak Všeobecné podmínky Žluté knihy liší zejména v odlišné

koncepci kapitoly 5 (Projekt) a kapitoly 12 (Zkoušky po převzetí).

Bližší podrobnosti k odlišnostem Žluté knihy od Červené knihy jsou uvedeny v kapitole

5 níže.

2.7.4 Zelená kniha

Zelenou knihou známou pod anglickým názvem Green Book jsou označovány „Ob-

chodní podmínky pro stavební a inženýrské práce jednoduchých staveb“ vydané FIDICem

v roce 1999.

Samotná publikace Zelené knihy je složena z těchto částí:




- Pravidla pro řešení sporů,

- Smlouva s rozhodcem,

- Poznámky jako pomůcka.

Zelená kniha je doporučována k použití pro klasické výstavbové projekty na inženýr-

ská a stavební díla relativně malé hodnoty. Komentář (Guidance Notes) k Zelené knize kon-

statuje, že by tento smluvní vzor neměl být používán na projekty s hodnotou vyšší než 0,5 mil.

USD, tj. cca 10 mil. Kč. Představuje však komplexní a flexibilní smluvní standard použitelný i

na větší jednodušší projekty, případně na opakované projekty.

Podle této modelové smlouvy zhotovitel realizuje dílo (stavbu) podle projektové doku-

mentace připravené objednatelem. Jedná se tedy o tradiční způsob zadání výstavbového projek-

tu. Je ho však možné uzpůsobit i na situaci, kdy projektovou dokumentaci zajišťuje zho-

tovitel.

Oproti ostatním modelových smlouvám FIDIC se v textu nepočítá s institucionalizo-

vanou rolí správce stavby. Je v ní jen obecný odkaz na personál objednatele, v rámci kterého

může ale správce stavby fungovat. Ve smlouvě samé však nejsou rozepsány specifické role a


21(57)

odpovědnosti správce stavby. Jeho práva a povinnost však mohou být podrobněji upraveny

ve Zvláštních podmínkách.

Tento smluvní vzor v zásadě představuje vyvážené řešení alokace rizik mezi objedna-

telem a zhotovitelem. Je však třeba se zmínit o skutečnosti, že zhotovitel bude mít absolutní

odpovědnost za to, že projektové části díla jsou vhodná pro objednatelem sledovaný účel stav-

by. Tento anglický smluvní institut vhodnost pro stanovený účel (angl. fitness for purpose) je

v anglickém právu velmi striktně vykládán a představuje pro zhotovitele poměrně značné rizi-

ko22

.

Priorita (pořadí) jednotlivých smluvních dokumentů, jakož i další podmínky mají být

uvedeny v Příloze (viz čl. 1.3). Není tedy předepsána základní struktura a pořadí jednotli-

vých dokumentů tvořících smlouvu, jako je tomu u Červené knihy, Žluté knihy, Stříbrné kni-

hy a Zlaté knihy.

Z praktického hlediska je nutné zmínit skutečnost, že FIDIC vydal k Zelené knize tzv.

Poznámky jako pomůcka, které tvoří nedílnou součást celé publikace Zelené knihy. Tyto ob-

sahují komentáře k jednotlivým ustanovením této modelové smlouvy. Nejsou však samozřejmě

součástí samotného smluvního textu Zelené knihy.

Zelená kniha obsahuje i podrobné podmínky pro řešení sporů ve formě zvláštního

smluvního dokumentu „Pravidla pro řešení sporů“, který je doplněn o „Smlouvu

s rozhodcem“.

Všeobecné podmínky Zelené knihy se skládají z těchto 15 kapitol:


- 2. Objednatel,

- 3. Zástupce objednatele,

- 4. Zhotovitel,

- 5. Dokumentace zhotovitele,

- 6. Rizika zhotovitele,

- 7. Lhůta pro dokončení,

- 8. Převzetí prací,

- 9. Odstranění vad,


- 11. Cena za dílo a platby,

- 12. Neplnění,


- 14. Pojištění,

- 15. Řešení sporů.

2.7.5 Stříbrná kniha

Stříbrnou knihou známou pod anglickým názvem Silver Book jsou označovány „Ob-

chodní podmínky stavby EPC/na klíč pro zakázky „vyprojektuj-zadej-postav“ vydané FIDI-

22

Viz čl. 5.2, věta první Zelené knihy: „Na zhotoviteli zůstává odpovědnost za dokumentaci, která je předmětem

nabídky, a za dokumentaci podle této kapitoly, přičemž obě budou odpovídat zamýšleným účelům, definovaným

ve smlouvě o dílo.“


22(57)

Cem v roce 1999. Stříbrná kniha nahradila tzv. Oranžovou knihu vydanou FIDICem v roce

1995.

Samotná publikace Stříbrné knihy je složena z těchto částí:




- Dodatky :





Stříbrná kniha se hodí k použití všude tam, kde je třeba přenést v zásadě plnou

odpovědnost za projekci a vlastní provedení díla na zhotovitele. Typické pro tuto knihu je

využití zejména u projektů soukromých investorů a technologických celků, jakož i u skupiny

technicky stejných či obdobných projektů.

Oproti Červené knize a Žluté knize představuje Stříbrná kniha nevyvážený přenos rizik

na zhotovitele, který spočívá až na výjimky23

de facto v přísné odpovědnosti za výsledek (v daném čase, kvalitě a ceně) bez ohledu na jiné objektivní faktory působící na zhotovitele

při realizaci díla, případně bez ohledu na faktory, o kterých zhotovitel před uzavřením smlouvy

ani nevěděl (například nepředvídatelné fyzické (geologické) podmínky dle čl. 4.12). Oblíbenost

Stříbrné knihy u soukromých investorů spočívá právě v posílení jistoty ve financování díla

s použitím této knihy, kdy je cena stanovena více méně jako cena konečná (paušální), tj.

„na klíč“.

Výrazný přenos rizika na zhotovitele však předpokládá, že vlastní výběrové řízení

na zhotovitele díla podle Stříbrné knihy umožní soutěžitelům o takovou stavební zakázku získat

relevantní informace s dostatečným časem pro posouzení (např. prostřednictvím soutěžního

dialogu a dostatečné prohlídky místa plnění), jak tato rizika s ohledem na cíl splnění tzv. poža-

davků objednatele řídit; výsledek tohoto posouzení má pak klíčovou roli při stanovení na-

bídkové ceny soutěžitele (riziková přirážka). Pro zhotovitele tedy toto smluvní uspořádání

představuje velkou míru volnosti v prostředích, jak požadavky objednatele splnit. Rubem

této volnosti je absence správce stavby v režimu Stříbrné knihy. Objednatel disponuje pouze

svým zástupcem, jehož možné zásahy do průběhu realizace díla jsou značně menšího rozsahu,

než je tomu v případě správce stavby u Žluté knihy a zejména pak u Červené knihy. Těžiště

kontroly ze strany Objednatele je ve fází přebírání díla a v jeho zkoušení při převzetí.

Všeobecné podmínky Stříbrné knihy se skládají z těchto 20 kapitol24

:


- 2. Objednatel,

- 3. Správa objednatele,

- 4. Zhotovitel,

- 5. Projekt,

23

Například nejsou na zhotovitele převáděna rizika za situace vyšší moci dle čl. 19 Stříbrné knihy. 24



23(57)







- 12. Zkoušky po převzetí,






- 18. Pojištění,

- 19. Vyšší moc,


Oproti Červené knize se tak Všeobecné podmínky Stříbrné knihy liší zejména v odlišné

koncepci kapitoly 3 (Správa objednatele), kapitoly 5 (Projekt) a kapitoly 12 (Zkoušky po

převzetí).

Bližší podrobnosti k odlišnostem Stříbrné knihy od Červené knihy a Žluté knihy jsou

uvedeny v kapitole 6 níže.

2.8 Bílá kniha – základní představení

Bílou knihou známou pod anglickým názvem White Book je označována „Vzorová

smlouva mezi klientem a konzultantem na poskytnutí služeb“ vydaná FIDICem v roce 199825

.

Samotná publikace Stříbrné knihy je složena z těchto částí:

- Smlouva,


- Zvláštní podmínky26

,

- Přílohy:

• Příloha A (Rozsah služeb) - verze 2006: Příloha 1 (Rozsah služeb),

• Příloha B (Personál, vybavení, zařízení a služby od třetích stran, zajišťované ob-

jednatelem) - verze 2006: Příloha 2 (Personál, vybavení, zařízení a služby od tře-

tích stran, zajišťované objednatelem),

• Příloha C (Úhrady a platby) - verze 2006: Příloha 3(Úhrady a platby),

• Příloha 4 (Časový plán služeb) – pouze ve verzi 2006.

25

Ačkoliv byla v roce 2006 vydána aktualizovaná verze Bílé knihy, s ohledem na větší rozšířenost vydání z roku

1998 v ČR je v těchto skriptech popsána i verze Bílé knihy z roku 1998. V oddíle 3.7 níže jsou však popsány

změny vydání Bílé knihy z roku 2006 oproti předchozí verzi. 26

Ve verzi 2006 jsou Zvláštní podmínky předřazeny Všeobecným podmínkám.


24(57)

Bílá kniha je vhodná pro jakoukoliv smlouvu na poskytování konzultantských (i inže-

nýrských) služeb. Tato kniha taktéž obsahuje poměrně vyvážené řešení alokace rizik

mezi objednatelem a konzultantem. Obvyklé pro ní je časová určenost služeb, tj. stanovuje

délku poskytování služeb. Obecně se s ohledem na úpravu smlouvu o dílo dle § 536 a násl.

Obchodního zákoníku příliš nehodí pro poskytování konzultačních služeb, jejichž výstupem je

dílo, tj. hmotně zachycený výsledek činnosti konzultanta. Typicky je Bílé knihy používáno pro

najmutí inženýra stavby pro plnění funkce správce stavby (FIDIC inženýra) v rámci Červené

knihy nebo Žluté knihy..

Všeobecné podmínky Bílé knihy se ve verzi 1998 skládají z těchto 42 hlavních článků

členěných do 9 rubrik (verze 2006 má pouze 6 hlavních článků):

- Definice a výklad

• 1. Definice,

• 2. Výklad,

- Povinnosti konzultanta

• 3. Rozsah služeb,

• 4. Běžné, dodatečné a mimořádné služby,

• 5. Povinnost péče a pravomoc,

• 6. Majetek objednatele,

- Povinnosti objednatele

• 7. Informace,

• 8. Rozhodování,

• 9. Poskytnutí pomoci,

• 10. Vybavení a zařízení,

• 11. Personál objednatele,

• 12. Služby třetích stran,

- Personál

• 13. Poskytnutí personálu,

• 14. Zástupci,

• 15. Změny personálu,

- Odpovědnost a pojištění

• 16. Odpovědnosti stran,

• 17. Trvání odpovědnosti,

• 18. Omezení dohodnuté náhrady a náhrada škod,

• 19. Pojištění odpovědnosti za škody,

• 20. Pojištění majetku objednatele,

- Zahájení a dokončení služeb, změny a odstoupení od smlouvy

• 21. Platnost smlouvy,

• 22. Zahájení a dokončení,

• 23. Změny,

• 24. Další návrhy,

• 25. Prodlení,

• 26. Změněné okolnosti,


25(57)

• 27. Přerušení, zastavení nebo odstoupení,

• 28. Mimořádné služby,

• 29. Práva a povinnosti stran,

- Platby

• 30. Platby konzultantovi,

• 31. Termíny plateb,

• 32. Měna plateb,

• 33. Poplatky konzultanta třetím stranám,

• 34. Sporné faktury,

• 35. Nezávislá kontrola,

- Všeobecná ustanovení

• 36. Jazyk a právo,

• 37. Změny právních předpisů,

• 38. Převedení a poddodávky,

• 39. Autorské právo,

• 40. Konflikt zájmů/korupce a podvody,

• 41. Oznámení,

• 42. Publikace,

- Řešení sporů

• 43. Smírčí řízení,

• 44. Rozhodčí řízení

Bližší podrobnosti k obsahu a charakteristikám Bílé knihy, včetně odlišností její verze

z roku 2006 od vydání z roku 1998 jsou uvedeny v kapitole 3 níže.

2.9 Zlatá kniha – základní představení

Zlatou knihou známou pod anglickým názvem Gold Book DBO jsou označovány „Ob-

chodní podmínky pro zakázky „vyprojektuj, postav a provozuj“ vydané FIDICem v roce 2008.

Samotná publikace Zlaté knihy je složena z těchto částí:



- Pravidla pro řešení sporů,

- Smlouva s rozhodcem,

- Poznámky jako pomůcka.

Zlatá kniha reaguje na potřebu doplnit sérii duhových knih FIDIC z roku 1999 o mode-

lovou smlouvu, která by v sobě zahrnovala i odpovědnost zhotovitele spočívající v dlouho-

dobém provozování vyprojektovaného a vybudovaného díla. Zlatá kniha přitom navazuje

na řešení dle Stříbrné knihy, a to včetně v zásadě nevyváženého přenosu rizik na zhotovitele,

které je však na druhou stranu pro vztahy PPP/PFI typické.

Základní řešení převzaté do Zlaté knihy je založeno na předpokladu PPP/PFI projektu

na zelené louce s odpovědností zhotovitele za projekční návrh a provozování po dobu 20


26(57)

let po ukončení výstavby. Dle Zlaté knihy však nemá zhotovitel odpovědnost za financování

díla ani za komerční životaschopnost projektu.

Smyslem Zlaté knihy jako modelové smlouvy pro PPP/PFI projekty je lepší řešení kva-

lity, hospodárnosti a nákladů životního cyklu. Otázka použitelnosti Zlaté knihy v praxi je však

diskutabilní, a to nejen s ohledem na velmi stručné řešení práv a povinností v rámci služby pro-

vozování (viz kapitola 10 Zlaté knihy), ale i s ohledem na značnou variabilitu schémat

PPP/PFI, způsobu financování, různé typy staveb a složení zhotovitelů27

.

Všeobecné podmínky Zlaté knihy se skládají z těchto 20 kapitol28

:


- 2. Objednatel,

- 3. Zástupce objednatele,

- 4. Zhotovitel,

- 5. Projekt,

- 6. není,



- 9. Vyprojektuj-postav,

- 10. Služba provozování,

- 11. Zkoušky,

- 12. Vady,





- 17. Alokace rizik,

- 18. Výjimečná rizika,

- 19. Pojištění,


Oproti Žluté knize se tak Všeobecné podmínky Zlaté knihy liší29

zejména jiným pojetím

kapitoly 3 (Správa objednatele)30

, absencí kapitoly 6, novým řešením kapitoly 9 (Vyprojek-

tuj-postav), kapitoly 10 (Služba provozování), kapitoly 11 (Zkoušky) a kapitoly 12 (Vady).

27

Zatímco u některých projektů s potenciálním použitím Zlaté knihy budou na straně dodavatele podniky v rámci

jedné úrovně dodavatelského řetězce, u jiných může být složení velmi rozmanité. Toto bude dáno zpravidla ty-

pem stavby. Je tedy otázkou, zdali bude Zlatá kniha pro některé typy projektů vůbec vhodnou modelovou

smlouvou či jen inspiračním zdrojem částí smluvního řešení. 28


29 V rámci vydání Zlaté knihy však došlo i k mnoha formulačním i věcným úpravám článků, které jsou stejné

pro všechny nebo část z těchto knihy: Červená kniha, Žlutá kniha a Stříbrná kniha. Ne všechny změny je však

možné hodnotit kladně. Více, viz kapitola 7 níže. 30

Ačkoliv v rámci Zlaté knihy vystupuje pouze zástupce objednatele, tedy nikoliv, správce stavby, je postavení a

působnost zástupce objednatele širší, než tomu je v případě Stříbrné knihy a ve značném rozsahu se blíží roli

správce stavby dle Žluté knihy.


27(57)

Členění kapitol 17 až 19 je také odlišné31

. Z celkového pohledu má však Zlatá kniha více

shodných prvků se Stříbrnou knihou než se Žlutou knihou.

Bližší podrobnosti k odlišnostem Zlaté knihy od Žluté knihy jsou uvedeny v kapitole 7

níže.

2.10 Alokace rizik v modelových smlouvách FIDIC

2.10.1 Úvod do zásad alokace rizik ve vztahu k modelovým smlouvám FIDIC

Optimální alokace rizika minimalizuje náklady daného projektu a snižuje výskyt rizika tím, že jej přenese na stranu, která je toto riziko nejlépe schopna nést a řídit.

Optimální alokace rizika se také vztahuje k hodnotě za peníze – strana, která je

schopna riziko nejlépe řídit, by také měla být schopna ho řídit s nejnižšími náklady.

Smluvní strana na níž je riziko alokováno, je stimulována k jejímu efektivnímu řízení. Měla by

to být ta smluvní strana, která má lepší přístup k informacím týkajícím se rizika, má větší speci-

fické znalosti a je obecně také v lepší pozici pro ošetření následků v případě, že riziková udá-

lost nastane.

Přestože mnoho rizik řídí konkrétní smluvní strana, do určité míry se některá rizika vy-

mykají kontrole obou smluvních stran. Jestliže žádná ze smluvních stran není schopna riziko

řídit, měla by alokace rizika reflektovat to, jak druhá strana “oceňuje“ riziko a zda objed-

natel shledává smysluplným platit tuto cenu při zvážení pravděpodobnosti výskytu rizika a ce-

ny, kterou by objednatel nesl v případě, že daná riziková událost nastane. Možností je také, že

smluvní strany některé rizika sdílejí pomocí různých mechanismů specifikovaných v dané

smlouvě.

Z pohledu zadavatele (veřejného sektoru) daného projektu mohou být rizika:

- zadržená: zůstávají objednateli, protože je nejlépe schopen je efektivně řídit a ošetřo-

vat,

- přenesená: alokovaná na dodavatele (zhotovitele, konzultanta atd.),

- sdílená: sdílená mezi objednatelem a dodavatelem (zhotovitelem, konzultantem).

Z hlediska modelových smluv FIDIC je nutné se na alokaci rizik dívat z pohledu

celého znění smlouvy, tj. nikoliv pouze z pohledu kapitol, které nesou název naznačují řešení

rozdělení odpovědností a alokace rizik, tj. zejména:

- kapitolu 17 (Riziko a odpovědnost) Červené knihy, Žluté knihy a Stříbrné knihy,

- kapitolu 13 (Riziko a odpovědnost) Zelené knihy,

- článek 16 (Odpovědnosti stran) Bílé knihy a

- kapitolu 17 (Alokace rizik) Zlaté knihy.

Úpravy smlouvy prostřednictvím Zvláštních podmínek by pak měly respektovat vazby

mezi jednotlivými ustanoveními všeobecných podmínek tak, aby nevytvářily právní nejistotu

ohledně nositele daného rizika.

Současně je nutné si na straně objednatele uvědomit, že může ve značné míře ovlivnit

materializaci (výskyt situace, která je v daném riziku předvídána) a rozsah rizik v průběhu rea-

lizace projektu dle modelové smlouvy FIDIC, a to zejména tam, kde text takové smlouvy s jeho

31

Jde o kapitolu 17 (Alokace rizik), kapitolu 18 (Výjimečná rizika) a kapitolu 19 (Pojištění).


28(57)

aktivním přístupem v tomto ohledu počítají. Jako jeden z příkladů je možné zmínit definici

pojmu „nepředvídatelný“ dle čl. 1.1.6.8 Červené knihy, Žluté knihy a Stříbrné knihy: „’Ne-

předvídatelný’ znamená takový, jenž nemůže být důvodně předpokládán zkušeným zhotovite-

lem k datu podání nabídky.“ Jinými slovy je zřejmé, že nebude-li mít objednatel záznamy

o tom, že určité skutečnosti zhotoviteli před uzavřením smlouvy, tj. zejména během výběrové-

ho řízení, sdělil, bude množství rizik, které si u sebe zadrží, poměrně značné a tento přístup se

mu může značně prodražit a přinést další související komplikace.

Níže jsou uvedeny dva případy z modelových smluv FIDIC, které mohou být z hlediska

řízení rizik objednatele i zhotovitele klíčové. Jeden se vztahuje k přenosu konkrétního rizika

na objednatele, ve druhém případě je naopak nositelem rizika objednatel. Materializace rizika

přitom zpravidla znamená:

- vznik nároku jedné strany vůči druhé straně, a to buď:

• na určité peněžité plnění32

či

• na prodloužení časové lhůty k plnění, případně

- přímo škodu v majetkové sféře nositele rizika.

Širší výklad k alokaci rizik je však nad rámec tohoto semináře a bude mu věnována

zvláštní pozornost v rámci Semináře 12 (Partnerství veřejného a soukromého sektoru) v únoru

2012.

2.10.2 Případ alokace rizika na objednatele – nepředvídatelné fyzické podmínky

V čl. 4.12 Červené knihy a Žluté knihy je obsažena tato úprava řešení alokace rizik me-

zi objednatelem a zhotovitelem v případě tzv. nepředvídatelných fyzických podmínek (angl.

unforseeable physical conditions): „V tomto článku "fyzické podmínky" znamenají přírodní

fyzické podmínky a umělé a jiné fyzické překážky a znečišťující látky, které zhotovitel nalezne

na staveništi při realizaci stavby, včetně geotechnických a hydrologických podmínek, ale s vy-

loučením podmínek klimatických.“

„…Jestliže a do té míry, do jaké se zhotovitel setká s fyzickými podmínkami, které jsou nepřed-

vídatelné, oznámí to a vznikne mu zpoždění a/nebo náklady způsobené těmito podmínkami,

vzniknou zhotoviteli nároky podle článku 20.1 (Nároky zhotovitele) na:

(a) prodloužení lhůty v důsledku tohoto zpoždění, pokud je nebo bude dokončení opožděno,

podle čl. 8.4 (Prodloužení lhůty pro dokončení), a

(b) uhrazení veškerých těchto nákladů plus přiměřeného zisku, které budou zahrnuty do ce-

ny díla.“

Z výše uvedeného je patrné, že riziko nepředvídatelných fyzických podmínek nese

podle Červené knihy a Žluté knihy objednatel. Objednatel však může toto riziko ve velké

míře řídit kvalitní přípravou projektové dokumentace, provedenými průzkumy a především

prokazatelným seznámením všech relevantních podmínek stavby u uchazečů ve výběrovém

řízení. V opačném případě materializací rizika vzniká zhotoviteli právo jak na prodloužení lhů-

ty výstavby, tak i uhrazení veškerých nákladů plus přiměřeného zisku. Jiné řešení v této situaci

obsahuje Stříbrná kniha.

32

Toto peněžité plnění může být přímo v určitém článku dané knihy zmíněno nebo se může jednat o náhradu

škody za nesplnění určité povinnosti ve smlouvě, jejíž sankční režim však není ve smlouvě blíže specifikován,

případně může jít o nárok, který bude vycházet z mimosmluvní odpovědnosti mezi stranami.


29(57)

2.10.3 Případ alokace rizika na zhotovitele – pozdní či nedostatečné uplatňování nároků vůči objednateli

Dle čl. 20.1 Červené knihy a Žluté knihy platí následující: „Jestliže se zhotovitel domní-

vá, že má nárok na prodloužení lhůty pro dokončení a/nebo dodatečnou platbu podle některé

kapitoly těchto Podmínek nebo jinak podle Smlouvy o dílo, oznámí to zhotovitel správci stavby

s popisem skutečností nebo okolností pro vznik nároku. Oznámení bude dáno jak nejdříve je

to možné, ale ne později než 28 dnů po tom, co se zhotovitel dozvěděl (nebo mohl dozvědět)

o vzniku události nebo okolnosti.

Jestliže zhotovitel nepředloží oznámení nároku během 28 dnů, čas dokončení stavby nebude

prodloužen, zhotovitel nebude mít nárok na dodatečnou platbu a objednatel bude zbaven

veškeré odpovědnosti v souvislosti s nárokem. Jinak budou platit následující ustanovení tohoto

odstavce.“

„Zhotovitel také předloží ostatní oznámení vyžadovaná Smlouvou o dílo a podporující důvody

pro nárok, vše vztahující se k dané skutečnosti či okolnosti.

Zhotovitel bude uchovávat veškeré vedené záznamy, které by mohly být důležité pro zdůvod-

nění nároku, a to buď na staveništi nebo na jiném místě, přijatelném pro správce stavby. Aniž

by se tím objednatel zavazoval, může správce stavby poté, co obdržel oznámení podle tohoto

článku, zkontrolovat vedení záznamů a/nebo vydat zhotoviteli pokyn, aby vedl další záznamy.

Zhotovitel umožní správci stavby, aby prověřil všechny tyto záznamy, a je-li o to požádán předá

správci stavby jejich kopie.

Z výše uvedeného je patrné, že zhotovitel má poměrně malý časový prostor oznámit své

nároky vůči objednateli. Má na tzv. „předběžné oznámení“ 28 dnů, poté co se mohl dozvědět

o takovém nároku. Jestliže to neučiní, může zcela ztratit nárok vůči objednateli, a to ať již

na prodloužení lhůty či na peněžní plnění (náhrada dodatečných nákladů), případně i na přimě-

řený zisk. Tím však ochrana nároku zhotovitele nekončí. Musí následně učinit tyto další kroky:

„Do 42 dnů poté co se zhotovitel dozvěděl (nebo mohl dozvědět) o události nebo okolnosti,

z níž vyplývá nárok, nebo v jiné lhůtě, která může být navržena zhotovitelem a schválena

správcem stavby, předloží zhotovitel správci stavby nárok se všemi podrobnostmi, což zname-

ná se všemi podpůrnými argumenty, kterých se zakládá nárok na prodloužení lhůty a/nebo

dodatečnou platbu.“

„Jestliže má událost nebo okolnost, z níž vyplývá nárok, trvalý účinek:

(a) tento plně zdůvodněný nárok bude pokládán za předběžný;

(b) zhotovitel bude zasílat další předběžné nároky v měsíčních intervalech; udá v nich nashro-

mážděné zpoždění a/nebo požadovanou částku a další podrobnosti, které mohou být správcem

stavby požadovány; a

(c) zhotovitel zašle konečný nárok do 28 dnů po skončení důvodů, vyplývajících ze skutečnos-

tí či okolností, nebo v jiné lhůtě, která může být navržena zhotovitelem a schválena správcem

stavby.

Jinými slovy, oproti běžným standardům promlčecích lhůt v českém právu, je předepsán

poměrně velmi striktní a na aktivitu zhotovitele náročný procesní postup, při jehož nedodržení

nese v zásadě veškerá rizika z událostí, jejichž náklady plus přiměřený zisk, případně prodlou-

žení lhůty, by jinak nesl objednatel.


30(57)


31(57)

3 Bílá kniha

3.1 Využití a logika struktury Bílé knihy

Bílou knihu lze charakterizovat těmito základními znaky:

- Je možné ji použít na jakoukoliv smlouvu mezi konzultantem a objednatelem

na poskytnutí služeb ve stavebních projektech. Nehodí se však s ohledem na úpravy

smlouvy o dílo dle Obchodního zákoníku na výstupy činnosti konzultanta spočívající

ve vytvoření díla (např. studie proveditelnosti, projektová dokumentace atd.).

- Je vhodná a používá se typicky pro vymezení činnosti správce stavby či zástupce ob-

jednatele v rámci smluvních vzorů FIDIC k zajištění realizace stavebních projektů.

- Lze ji použít na mezinárodní i národní projekty.

- Její některá ustanovení jsou inspirativní pro přípravu konkrétní smlouvy i na bázi

smlouvu o dílo, případně mandátní smlouvy dle českého Obchodního zákoníku, a to

zejména na mezinárodní projekty.

- Je nutné vždy provést adaptaci Bílé knihy na konkrétní projekt a na české podmín-

ky prostřednictvím Zvláštních podmínek a kvalitně připravit zejména přílohy k té-

to modelové smlouvě.

Z hlediska priority dokumentů v rámci Bílé knihy platí následující pravidla: „V přípa-

dě rozporu mezi ustanoveními smlouvy, mají přednost ustanovení psaná chronologicky později,

není-li ve zvláštních obchodních podmínkách stanoveno jinak.“


- Všeobecné podmínky a Zvláštní podmínky,

- Přílohy A až C,

- další dokumenty - k doplnění ze strany objednatele.“

3.2 Terminologie, smluvní strany a osoby, předmět smlouvy

3.2.1 Terminologie, smluvní strany a osoby

V čl. 1 (Definice) jsou vymezeny základní pojmy Bílé knihy, konkrétně: stavba, služ-

by, práce, objednatel, konzultant, strana, smlouva, den, měsíc, místní měna a dohodnutá náhra-

da. Z hlediska výkladu smlouvy v čl. 2 (Výklad) pak jsou obsažena obvyklá smluvní pravidla,

kdy nadpisy článků nejsou relevantní pro výklad smlouvy a chronologicky pozdější ustanovení

mají přednost před ustanoveními dřívějšími. Platnost smlouvy (uzavření smlouvy) nastává

s ohledem na obvyklost v českých podmínkách zpravidla podpisem smlouvy poslední ze stran

(čl. 21).

Ve vztahu k personálu konzultanta (čl. 13) pak platí, že musí být mimo jiné přijatelný

pro objednatele. Totéž však platí, jestliže má objednatel zajistit část personálu pro konzultanta.

Jestliže nemůže objednatel přislíbené lidské zdroje pro personál konzultanta poskytnout, je po-

vinen si ho zajistit konzultant sám, ale jeho činnost je kvalifikována jako dodatečná služba, a

tak je i odměňována33

. Případné požadované změny v personálu konzultanta (čl. 15) je třeba

provádět ihned. Tato změna může být z kvalifikovaných důvodů a za určitých podmínek poža-

33

Více k režimu dodatečných služeb, viz oddíl 3.4 níže.


32(57)

dována, a to ať už ze strany objednatele, tak i konzultanta (v případě, že objednatel nominoval

část členů personálu objednatele.

Za účelem přehledného řešení vztahů mezi stranami jsou obě strany povinny jmenovat

své zástupce (čl. 14) a v případě žádosti objednatele musí takového zástupce určit objednatel i

pro styk v zemi stavby.

3.2.2 Předmět smlouvy

Předmětem smlouvy je úplatné poskytování služeb na stavebním projektu konzultantem

pro objednatele, a to v rozsahu služeb (čl. 3) vymezeném v Příloze A (Rozsah služeb).

Smlouva však předvídá tři kategorie služeb:

- běžné služby – služby označované jako běžné v Příloze A (Rozsah služeb);

- dodatečné služby – služby takto označované v Příloze A (Rozsah služeb) nebo takové

které strany takto označí písemnou dohodou nad rámec běžných služeb34

;

- mimořádné služby – služby, které nespadají pod jednu z výše uvedených kategorií,

které však musí konzultant poskytnout podle čl. 28, tj. v situacích, kdy například objed-

natel využil práva zastavit poskytování služeb a následně chce jejich poskytování obno-

vit; tyto vícenáklady konzultanta jsou pak z věcného hlediska placeny jako odměna za

mimořádné služby.

Milníky pro zahájení a dokončení služeb jsou s výhradou prodloužení lhůt plnění

dle smlouvy určeny ve Zvláštních podmínkách (čl. 22). Případné zdroje objednatele dané kon-

zultantovi k dispozici jsou pak specifikovány v Příloze B (Personál, vybavení, zařízení a služby

od třetích stran, zajišťované objednatelem).

3.3 Klíčová práva a povinnosti smluvních stran a osob

3.3.1 Povinnosti konzultanta

Základní povinnost konzultanta spočívá v poskytování požadovaných služeb ve smluv-

ně vymezeném standardu 35

. Standard poskytování těchto služeb má přitom odpovídat (čl. 5)

„potřebné odbornosti, péči a úsilí ke splnění závazků smlouvy“.

V případě uplatňování pravomocí dle smlouvy pak platí, že:

- i když nejsou pravomoci a povinnosti podrobně uvedeny v Příloze A, je povinen je kon-

zultant v souladu se smlouvou plnit, pokud jsou pro něho přijatelné;

- jestliže je oprávněn konzultant schvalovat, rozhodovat nebo jednat podle vlastního uvá-

žení, bude jednat jako odborník na základě své zkušenosti a úsudku; přitom má povin-

nost neprodleně upozornit objednatele na nedostatky činnosti třetí strany.

Tyto skutečnosti jsou logickým předpokladem plnění funkce správce stavby či zástupce

objednatele dle modelových smluv FIDIC na realizaci stavby. Konzultant tak má v určitých

34

Toto rozlišování služeb může být velmi nápomocné zejména v případě nutnosti rozlišovat z hlediska donátora

projektu tzv. uznatelné a neuznatelné náklady projektu, kdy běžným službám mohou odpovídat uznatelné ná-

klady, zatímco dodatečným službám neuznatelné náklady. Z hlediska fakturace odměny a následného proplá-

cení výdajů donátorem je pak situace velmi přehledná. 35

Viz oddíl 3.2.2 výše a oddíl 3.3.4 níže.


33(57)

případech plnit roli experta, který objektivně řeší sporné situace mezi objednatelem a zhotovite-

lem36

.

Dále pro konzultanta platí, že „je-li tak zmocněn, bude upravovat povinnosti jakékoliv

třetí strany, které mohou mít významný vliv na ceny nebo kvalitu nebo termíny, jen po předcho-

zím souhlasu objednatele (s výjimkou ohrožení, kdy bude konzultant informovat objednatele co

nejdříve, jak je to možné).“

V čl. 6 jsou pak obsažena základní pravidla pro režim vlastnických vztahů a označování

majetku objednatele, které poskytne konzultantovi k poskytování služeb. Při pozastavení či

dokončení služeb je pak konzultant povinen provést soupis nespotřebovaných věcí, které je

zavázán následně vrátit objednateli. Tato činnost konzultanta je přitom klasifikována jako do-

datečná služba, tj. konzultant má za ní dost odměnu nad rámec odměny za běžné služby.

3.3.2 Povinnosti objednatele

Základní povinností objednatele je zaplatit konzultantovi za jeho službu odměnu (hono-

rář)37

. Další povinnosti objednatele jsou obsaženy zejména v čl. 7 až 12 Bílé knihy38

. Jak již

bylo uvedeno výše, případné zdroje objednatele dané konzultantovi k dispozici jsou specifiko-

vány v Příloze B (Personál, vybavení, zařízení a služby od třetích stran, zajišťované objednate-

lem).

3.3.3 Společné podmínky

Bílou knihou jsou chráněna práva, nároky či závazky nabyté oběma stranami, a to

bez ohledu na akt odstoupení od smlouvy (čl. 29).

Závěrečné články Bílé knihy (čl. 36 až 42)39

pak obsahují společnou úpravu práv a po-

vinností stran s ohledem na tato věcná témata:

- určení jazyka a rozhodného práva smlouvy (čl. 36);

- vliv změny právních předpisů na odměnu (honorář) konzultanta, případně na prodlou-

žení lhůty pro dokončení poskytování služeb (čl. 37)40

;

- postoupení pohledávek, případně jiných práv a uzavírání subdodávkových smluv41

(čl. 38);

- režim autorských práv k případným výsledkům poskytování služeb podléhajících au-

torskému právu (čl. 39);

- stanovení podmínek existence smluvními podmínkami zakázaného konfliktu zájmů,

korupčních a podvodných jednáních konzultanta (čl. 40);

36

Více, viz oddíl 3.4 níže.

37 Viz oddíl 3.2.2 výše.

38 Tyto se týkající poskytování podkladů konzultantovi (čl. 7), zodpovídání dotazů konzultanta (čl. 8), poskyto-

vání pomoci konzultantovi v zemi stavby (čl. 9), zajišťování vybavení a zařízení pro konzultanta (čl. 10), per-

sonálu objednatele a služeb třetích stran. 39

Po těchto článcích však ještě následují smluvní úprava řešení sporů mezi stranami, viz oddíl 3.6.2 níže. 40

Tato možnost změny ceny a prodloužení lhůty pro dokončení poskytování služeb dohodou stran je dána

pro změny právních předpisů nastalé po uzavření smlouvy v zemi, která není označena ve Zvláštních podmín-

kách jako hlavní místo podnikání konzultanta. 41

Za pozornost stojí zejména zákaz konzultanta uzavírat bez písemného souhlasu objednatele smlouvu nebo

odstupovat od jakékoliv smlouvy na provedení všech nebo části služeb s třetí stranou.


34(57)

- oznamování mezi stranami (čl. 41);

- uveřejňování materiálů vztahujících se k pracím a službám dle smlouvy (čl. 42).

3.4 Smluvní cena a platební podmínky

Platba odměny (honoráře) konzultantovi za poskytnuté služby je základní povinností

objednatele. Tyto odměny se liší dle kategorie služeb (čl. 30).

Běžné služby se hradí dle Přílohy C (Úhrady a platby), a to v souladu s vymezením

běžných služeb dle Přílohy A (Rozsah služeb).

U dodatečných služeb platí, že odměny budou určeny „sazbami a cenami, které jsou

uvedeny v Příloze A nebo z nich odvozeny, pokud jsou použitelné a nebo jinými, pokud jsou

dohodnuty v souladu s článkem s článkem 23.“

Zvláštní režim mají pak odměny za mimořádné služby, které jsou hrazeny i včetně

skutečných nákladů vynaložených konzultantem.

Z hlediska lhůt plateb odměn konzultantovi platí, že by se měly hradit objednatelem

bezodkladně (čl. 31). Lhůta splatnosti však musí být případně dána ve Zvláštních podmín-

kách, stejně tak jako smluvní pokuta za prodlení s úhradou odměny konzultanta (honoráře).

Podrobná úprava měnových otázek plateb (čl. 32) má především ochránit zahraničního

konzultanta a snížit mu rizika, které z přeshraničních platebních vztahů zpravidla vyplývají.

Z obdobných důvodů (snížení rizik konzultanta) jsou i stanoveny povinnosti objednatele

ve vztahu k „poplatkům konzultanta třetím stranám“ (čl. 33).

V případě sporných faktur má platit, že objednatel nezdrží úhradu platby (částky),

na které se spornost faktury nevztahuje (čl. 34).

Z hlediska průhlednosti nároků konzultanta na odměnu má objednatel právo provést

nezávislý audit všech služeb konzultanta, nejsou-li určena pevnou cenou (čl. 35), a to ve lhů-

tě až 12 měsíců po dokončení či zastavení poskytování služeb dle smlouvy. Tento audit je

předvídán, že bude prováděn u konzultanta a se zaměřením na záznamy konzultanta určujících

příslušné doby a výdaje, a to za účelem kontroly jakékoliv částky nárokované konzultantem.

Konzultant je povinen žádosti na audit v sedmidenní lhůtě vyhovět, a to za předpokladu, že

bude audit provádět „renomovaná auditorská firma“.

3.5 Změny, pozastavení a ukončení smlouvy

Režim změn smlouvy je standardní. Smlouva může být měněna zásadně jen dohodou

stran (čl. 23). Objednatel může iniciovat změny smlouvy tak, že písemnou formou požádá kon-

zultanta, aby předložil návrhy na změnu služeb (čl. 24). Avšak příprava a předložení takových

návrhů ze strany konzultanta má být hrazena objednatelem konzultantovi jako dodatečná služ-

ba.

V případě zdržení přičitatelných objednateli - tj. včetně jiných dodavatelů objednatele

než je konzultant - spočívajících ve „ztížení nebo zdržení služeb s následným zvětšením jejich

rozsahu nebo prodloužení doby jejich provádění“ je dán jednoznačný postup pro konzultanta

(čl. 25). Nejdříve musí informovat objednatele o nastalé situaci, včetně pravděpodobných dů-

sledků (zejména s ohledem na čas a peníze), přičemž zvětšení rozsahu služeb bude konzultan-

tovi uhrazeno jako dodatečná služba a lhůta pro poskytování služeb se adekvátně prodlouží.

Dojde-li k situaci, za které ní konzultant odpovědný a které mají za důsledek ztrátu jeho

odpovědnosti nebo nemožnost úplného či částečného poskytování služeb dle smlouvy, musí


35(57)

o tomto ihned informovat objednatele (čl. 26). Mají-li být služby dočasně přerušeny, má dojít

následně i k adekvátnímu prodloužení lhůty pro jejich poskytování „zvětšenou o přiměřenou

dobu nepřesahující 42 dní pro jejich znovuzahájení.“ Konzultant je však na druhé straně povi-

nen respektovat případnou potřebu objednatele na zpomalení poskytování služeb, např. v pří-

padě zpoždění v zadávacím řízení na zhotovitele stavby.

Časové a věcné aspekty přerušení, zastavení nebo odstoupení od smlouvy (čl. 27)

budou zpravidla předmětem úprav ve Zvláštních podmínkách tak, aby vyhovovaly konkrétním

podmínkám projektu.

3.6 Odpovědnost a řešení sporů

3.6.1 Odpovědnost a pojištění

Odpovědnost stran je řešena na principu úhrady „předvídatelné ztráty a škody utrpěné“

v důsledku porušení povinností konzultanta nebo objednatele, přičemž je založena na principu

omezené odpovědnosti do určité částky (čl. 18)42

. Tento režim se však neuplatní v případě

škod vzniklých úmyslně nebo z tzv. „nedbalého konání“, respektive mimo rámec plnění povin-

ností dle smlouvy. V případě společné odpovědnosti vůči třetí straně, je pro určení náhrady

škody rozhodující míra (podíl) zavinění té které strany.

Z hlediska trvání odpovědnosti (čl. 17) pak platí, že smluvní strany si mohou určit

kratší dobu vzájemného uplatnění práv (nároků), která se použije i nad rámec běžných proml-

čecích dob daných právními předpisy rozhodného práva43

.

Ve vztahu k pojištění může objednatel požadovat po konzultantovi (čl. 19), aby byl

v příslušném rozsahu pojištěn na svoji odpovědnost za škody. Standardně by měl náklady

tohoto pojištění hradit objednatel. V případě majetku předaného objednatelem konzultantovi

pro plnění služeb, je povinen ho nechat pojistit (čl. 20) konzultant. Náklady tohoto pojištění

však má také nést objednatele (proplacení nákladů konzultantovi).

3.6.2 Řešení sporů

V Bílé knize je řešení sporů založeno na poměrně podrobně upraveném smírčím řízení

s využitím jednání stran a mediace (čl. 43). V případě neúspěchu smírčího řízení je konečnou

instancí řešení sporu rozhodčí řízení (čl. 44).

3.7 Přehled změn ve 4. vydání Bílé knihy (2006)

Změny obsažené ve 4. vydání Bílé knihy z roku 2006 lze charakterizovat takto:

- Dochází k vizuálním sjednocení Bílé knihy s ostatními smluvními vzory FIDIC, což

umožňuje rychlejší orientaci v textu, a to při současném snížení počtu hlavních článků

z 42 na 8 článků.

- Zvláštní podmínky jsou předřazeny Všeobecným podmínkám.

42

Tento princip je však dle současného znění Obchodního zákoníku v rozporu s právem ČR Novela Obchodního

zákoníku od 1. 1. 2012 by však měla umožnit, aby si strany určily limit odpovědnosti tak, jak je předvídán v čl.

18 Bílé knihy. 43

Z hlediska českého práva je však toto omezení neplatné, viz ustanovení § 263 a odkaz na mandatorní charakter

čl. 387 až 408 ObchZ obsahujících úpravu promlčení.


36(57)

- Byla provedena změna označení příloh a rozšíření příloh. Dřívější označení velkými

písmeny bylo nahrazeno číslováním příloh. Novou přílohou je Příloha 4 (Časový plán

služeb)44

.

- V rámci pravidel pro prioritu dokumentů (nový čl. 1.2.3) mizí požadavek na písemnou

formu těchto dohod. Rozhodující je nyní „posledně dohodnutý dokument“45

.

- Je zařazeno nové ustanovení „Jazyk/y smlouvy, Rozhodné právo“, které je přesnější

než v původní verzi. Je však třeba zmínit skutečnost, že ne vždy je zvolené rozhodné

právo skutečně jediným zdrojem pro právní výklad smlouvy (viz čl. 3.3.146

).

- Oznámení (čl. 1.8.1) dle smlouvy nemohou mít elektronickou písemnou formu.

Oproti tomu české právo považuje za písemný úkon i úkon v elektronické podobě opat-

řený zaručeným elektronickým podpisem47

.

- V novém čl. 1.1.12 byly provedeny nové definice „dne“ a „roku“ (1.1.12). Na rozdíl

od verze 1998 však zcela chybí definice měsíce.

- Bylo zařazeno nové ustanovení o komunikaci mezi stranami (čl. 1.3). Podle něho sděle-

ní předvídané dle smlouvy „nesmí být zbytečně zadržováno nebo zdržováno.“ Sou-

časně má být ve Zvláštních podmínkách určen jazyk pro účely sdělení.

- Předpoklady pro změnu ceny / prodloužení lhůt v důsledku změn právních předpisů

(čl. 1.5) jsou dány v případě jakýchkoliv změn v zemi, kde mají být služby poskytová-

ny.

- V oblasti smluvní úpravy vtahující se k opatřením proti korupci a podvodům (čl. 1.10)

došlo ke zpřísnění a navázání na text Úmluvy o boji proti podplácení zahraničních ve-

řejných činitelů v mezinárodních podnikatelských transakcích (OECD), viz sdělení

MZV č. 25/2000 Sb.m.s.

- Z hlediska informační povinnosti (čl. 2.1) dochází ke zmírnění povinnosti objednatele,

který je napříště povinen zajistit pro konzultanta jen informace, které „je s to získat“.

- Na druhé straně má však objednatel povinnost prokázat konzultantovi (čl. 2.4.1) do-

stupnost zdrojů pro platby v rámci smlouvy. Jednoznačná sankce při nesplnění této

povinnosti však chybí.

- Zúžila se možnost objednatele odmítnout člena personálu konzultanta (čl. 1.5).

Na jedné straně se prodloužila lhůty pro výměnu na žádost objednatele, na druhé straně

došlo k možnosti výměny bez náhrady ze strany objednatele pouze z kvalifikovaných

důvodů.

- Došlo ke zpřesnění odpovědnosti konzultanta (čl. 3.3). Odpovědnost konzultanta je

nyní dle standardu „uplatnění přiměřené odbornosti, péče a úsilí při plnění závazků.“

44

Změn však doznala i Příloha 3 (dříve Příloha C), která má nyní širší rozsah a zahrnuje i honoráře subkonzultan-

tů. 45

V části B Zvláštních podmínek však může být uvedena výjimka. 46

Čl. 3.3.1: Bez ohledu na jakákoliv jiná ustanovení této Smlouvy a jakékoliv požadavky právního řádu Země, ani

jakoukoliv jinou jurisdikci (včetně – k odstranění jakýchkoliv pochybností – jurisdikce místa sídla Konzultanta)

je Konzultant odpovědný pouze za uplatnění přiměřené odbornosti, péče a úsilí při plnění závazků podle této

Smlouvy.“ 47

Viz § 40 odst. 3 OZ: „Písemný právní úkon je platný, je-li podepsán jednající osobou; činí-li právní úkon více

osob, nemusí být jejich podpisy na téže listině, ledaže právní předpis stanoví jinak. Podpis může být nahrazen

mechanickými prostředky v případech, kdy je to obvyklé. Je-li právní úkon učiněn elektronickými prostředky,

může být podepsán elektronicky podle zvláštních předpisů.“


37(57)

- Zjednodušily se vztahy v oblasti majetku objednatele předaného konzultantovi

při plnění služeb (čl. 3.4.1). Napříště už není nutné ze strany konzultanta pořizovat

soupisy předaného majetku.

- Zpřesnila se povinnost objednatele uhradit smluvní cenu konzultantovi (čl. 2.9).

- V případě, že se objednatel rozhodne zvolit určité subdodavatele konzultanta, je

povinen uhradit konzultantovi navíc cenu těchto subdodavatelů (čl. 5.1.3).

- Je nastavena základní splatnost plateb konzultantovi (čl. 5.2.1), která činí 28 dnů

od data doručení faktury konzultanta objednateli.

- Při prodlení plateb ze strany objednatele (čl. 5.2.2) je sankční postih vyjádřen

ve dnech, nikoliv v měsících.

- Je zavedena přísná povinnost objednatele uvést konzultantovi důvody neplacení (čl.

5.2.3), a to do 4 dnů před koncem lhůty splatnosti příslušné faktury.

- Je zaveden přísnější režim možnosti provedení nezávislého auditu činnosti konzultan-

ta ze strany objednatele (čl. 5.3) týkajícího se informací o době poskytování služeb a

výdajích. Dle nového znění konzultant „zpřístupní tyto záznamy Objednateli na jeho

odůvodněnou žádost“.

- V oblasti pojištění dochází k té změně, že není už napříště nutné mít pojištění (čl. 7)

za přijatelných podmínek pro objednatele. Dále platí fikce, že je-li cena známa ke dni

najmutí konzultanta, je zahrnuta v jeho odměně (honoráři).

- V oblasti smluvních pravidel týkajících se zahájení, dokončení, změny a ukončení slu-

žeb (čl. 4) byl zařazen výslovný odkaz na jejich bližší úpravu ve Zvláštních podmín-

kách a v nové Příloze 4 (Časový plán služeb).

- V rámci pravidel týkajících se řešení sporů a arbitráže (čl. 4.6.2) je nyní výslovně ob-

sažen režim Arbitrážních pravidel Mezinárodní obchodní komory. Tento režim je samo-

zřejmě možné vyloučit ve Zvláštních podmínkách.

3.8 Doporučení

Níže jsou uvedena základní praktická doporučení vyplývající z výše uvedeného popisu

a správného používání Bílé knihy:

1. Je nutné adaptovat text konkrétní smlouvy s použitím Bílé knihy s ohledem

na pravidla veřejného zadávání v ČR (v případě smluv o veřejných zakázkách), a to

zejména ve „Smlouvě“, jakož i s ohledem na konkrétní potřebu priority jednotlivých

dokumentů.

2. Bílá kniha je vhodná pro zadání služeb ve stavebních projektech, nikoliv primárně

děl, a to zejména v případě českého práva jako rozhodného práva.

3. Je vždy nutné významně upravit text smluvních podmínek, a to pouze ve Zvlášt-

ních podmínkách, zejména s ohledem na české soukromé právo a potřeby konkrétního

projektu.

4. Vzít si to dobré z obou posledních verzí Bílé knihy (1998, 2006).

5. Kvalitně zpracovat přílohy ke smlouvě, při kterých je nutná spolupráce techniků a

právníků.


38(57)

4 Červená kniha

4.1 Podrobnější znaky a charakteristiky

Červenou knihu lze nad rámec popisu uvedeného v oddíle 2.7.2 výše charakterizovat

zejména těmito základními znaky:

- Je možné ji použít zejména za situace, kdy jsou více méně známá rizika daného projek-

tu, ale není zde předpoklad hospodárnějšího řešení projektu při využití současného za-

dání projekčních a stavebních prací jednomu dodavateli, případně zde existuje jiná pře-

kážka48

.

- Představuje měřený kontrakt, tj. zhotovitel zpravidla v rámci zadávacího řízení sice

předkládá objednateli nabídkovou cenu, kterou objednatel přijímá (tzv. přijatá cena

stavby49

), ale tato cena není konečná a je předmětem úprav zejména na základě ustano-

vení o měření a oceňování (kapitola 12) a o změnách díla (kapitola 13), přičemž výsled-

ná cena (tzv. cena díla) je pak určována postupy uvedenými v kapitole 14 (Cena díla a

platby).

- Je založena na specifickém postavení správce stavby (FIDIC inženýra) jako osoby,

která má v určité míře rozhodovací oprávnění ve vztazích mezi objednatelem a zhotovi-

telem a klíčovou roli v certifikaci plateb zhotoviteli50

.

- Je vhodná jak pro mezinárodní, tak i národní projekty.

- Je nutná adaptace jejích smluvních podmínek na konkrétní projekt a na české pod-

mínky prostřednictvím Zvláštních podmínek, včetně doplnění údajů v příloze k nabídce.

Priorita dokumentů je v Červené knize řešena takto: „Dokumenty tvořící smlouvu o dílo

budou pokládány za vzájemně se vysvětlující. Pro účely interpretace bude priorita dokumentů

podle následujícího pořadí:

a) Souhrn smluvních dohod (existuje-li),

b) Dopis o přijetí nabídky,

c) Dopis nabídky,

d) Zvláštní podmínky,

e) tyto Všeobecné podmínky,

f) Technické podmínky,

g) Dokumentace stavby a

h) Související dokumenty a veškeré ostatní dokumenty tvořící obsah smlouvy o dílo.“

Za účelem provedení alespoň minimálního základního popisu jednotlivých ustanovení

Všeobecných podmínek Červené knihy byly tyto v rámci těchto skript uspořádány do urči-

tých věcných okruhů. Jedná se konkrétně o tyto okruhy:

- terminologie, smluvní strany a osoby, předmět smlouvy (oddíl 4.2 níže);

- klíčová práva a povinnosti smluvních stran a osob (oddíl 4.3 níže);

- smluvní cena a platební podmínky (oddíl 4.4 níže);

48

Typickou překážku mohou představovat dotační podmínky, kdy „neměřený kontrakt“ není zpravidla přijatel-

ným smluvním způsobem realizace výstavbového projektu, alespoň v podmínkách České republiky. 49

Viz čl. 1.1.1.4 Všeobecných podmínek Červené knihy. 50

Více, viz oddíl 4.2.4 níže.


39(57)

- změny, pozastavení a ukončení smlouvy (oddíl 4.5 níže);

- odpovědnost a řešení sporů (oddíl 4.6 níže).

Dále je uvedena základní charakteristika Zvláštních podmínek (oddíl 4.7 níže) a

představeny vzorové formuláře51

(oddíl 4.8 níže), které jsou také součástí celkové publikace

Červené knihy.

Výklad Červené knihy podaný v těchto skriptech je nutně velmi zjednodušující52

.

Podrobnější komplexní výklad Červené knihy by bylo možné dát na několikadenním samostat-

ném seminář, případně v publikaci o stovkách stran53

a ne na semináři, kde má být Červená

kniha představena v zásadě v rámci 1,5 až 2 hodinové přednášky. Níže uvedená struktura však

ukazuje pro každého, kdo by chtěl poprvé číst Všeobecné podmínky Červené knihy, jak tuto

knihu s ohledem na určitou věcnou logiku efektivně číst.

4.2 Terminologie, smluvní strany a osoby, předmět smlouvy

4.2.1 Vymezení věcného okruhu

Věcný okruh „Terminologie, smluvní strany a osoby, předmět smlouvy“ zahrnuje ná-

sledující kapitoly Všeobecných podmínek Červené knihy:

- kapitolu 1 (Všeobecná ustanovení),

- kapitolu 2 (Objednatel),

- kapitolu 3 (Správce stavby),

- kapitolu 4 (Zhotovitel),

- kapitolu 5 (Jmenovaní podzhotovitelé) a

- kapitolu 6 (Technický personál a pracovní síly),

- kapitolu 12 (Měření a oceňování) a

- kapitolu 13 (Změny a dodatky).

Dále je možné do tohoto okruhu zařadit i tzv. radu pro řešení sporů (RŘS)54

.

4.2.2 Všeobecná ustanovení (kapitola 1)

Kapitola 1 (Všeobecná ustanovení) obsahuje jednak více než 60 definic smluvní i tech-

nické povahy55

používaných v rámci Červené knihy (čl. 1.1) a dále ustanovení vztahující se

k výkladu pojmů (čl. 1.2); komunikaci v rámci smlouvy (čl. 1.3); rozhodnému právu a jazyku

smlouvy (čl. 1.4); prioritě jednotlivých dokumentů tvořících smlouvu (čl. 1.5); bližšímu určení

51

Zahrnují i popis obvyklých součástí tzv. přílohy k nabídce. 52

Všeobecné podmínky Červené knihy obsahují 20 kapitol a více než 160 článků. V české jazykové verzi téměř

80 stran textu. 53

Jako příklad je možné uvést například anglickou publikaci TOTTERDILL, B.W. FIDIC user’s guide: A

practical guide to the 1999 Red and Yellow Books, London: Thomas Telford Publishing, 2010 obsahující přes

400 stran textu. 54

RŘS bude dále v základních ohledech popsána v oddíle 4.6.6 níže. 55

Tyto definice jsou pak v textu Červené knihy většinou používány s velkými počátečními písmeny, ale nikoliv

ve všech případech, např. pojem zhotovitel a objednatel je používán s malými počátečnými písmeny, a to opro-

ti anglické verzi, kde jsou až na vymezení pojmu „dne“ a „roku“ důsledně používána velká počáteční písmena.

Některá vymezení definic jsou taktéž poněkud nesystémově obsažena v samotném smluvním textu Červené

knihy.


40(57)

„krycí“ smlouvy nazývané dle terminologie Červené knihy jako Souhrn smluvních dohod (čl.

1.6); pravidlům převodu práv stran na další osoby (čl. 1.7); režimu správy, péče a dodání do-

kumentů mezi stranami, včetně přístupů stran k nim (čl. 1.8); pravidlům postupu při prodlení

s dodáním některých dokumentů (čl. 1.9); pravidlům užívání licencí dokumentů dodaných zho-

tovitelem na straně jedné (čl. 1.10) a objednatelem na straně druhé (čl. 1.11); zpřístupnění ně-

kterých důvěrných informací zhotovitele správci stavby (čl. 1.12); rozdělení základních odpo-

vědností mezi strany k zajištění souladu s právem (čl. 1.13) a režimu solidárních závazků, tvo-

ří-li zhotovitele více subjektů (čl. 1.14).

Vlastní smlouvu (Contract) přitom tvoří dle přednastavení ve Všeobecných podmínkách

Červené knihy:

- Souhrn smluvních dohod (Contract Agreement),

- Dopis o přijetí nabídky (Letter of Acceptance),

- Dopis nabídky (Letter of Tender): nabídka (Tender), Příloha k nabídce (Appendix to

Tender), Soupis prací (Bill of Quantities), časový program (Daywork Schedule)

- tyto Podmínky (Conditions),

- Technické podmínky (Specifications),

- Dokumentace stavby (Drawings),

- Související dokumenty (Schedules) a

- další dokumenty (pokud existují), jejichž seznam je uveden v Souhrnu smluvních do-

hod nebo v Dopise o přijetí nabídky.

4.2.3 Objednatel (kapitola 2)

V kapitole 2 (Objednatel) jsou soustředěna základní ustanovení určující odpovědnosti

objednatele, včetně určení nároků zhotovitele v případě, že objednatel svoje povinnosti nesplní.

Konkrétně jde o povinnost objednatele (při splnění určitých podmínek) zajistit pro zhotovitele

přístup na staveniště (čl. 2.1); poskytnout zhotoviteli pomoc při zajišťování povolení, licencí a

schválení (čl. 2.2); zajistit plnění povinností ze strany personálu objednatele i dalších zhotovite-

lů na straně objednatele (čl. 2.3); dát zhotoviteli ujištění, že má finanční prostředky na placení

ceny díla, včetně oznamovací povinnosti vůči zhotoviteli, v případě, že hodlá věcně změnit své

stávající řešení financování stavby (čl. 2.4) a uplatňovat nároky na prodloužení lhůty pro

oznámení vad nebo na platbu vůči zhotoviteli v určité lhůtě (čl. 2.5).

4.2.4 Správce stavby (kapitola 3)

Kapitola 3 (Správce stavby) obsahuje základní vymezení role správce stavby. Základní

povinnosti a pravomoci správce stavby jsou uvedeny již v úvodním článku 3.1. Správce stavby

má v rámci Červené knihy poměrně značné autonomní postavení, a to bez ohledu na to, že se

považuje za součást personálu objednatele. Objednatel zejména nemá klást další omezení pra-

vomocem správce stavby, s výjimkou těch, které jsou sjednány ve smlouvě se zhotovitelem.

Zásadní role správce stavby mimo vlastní řízení výstavby přitom spočívá v rozhodování někte-

rých kauz mezi objednatelem a zhotovitelem, v němž má správce povinnost učinit „spravedlivé

rozhodnutí v souladu se Smlouvou o dílo“ (čl. 3.5), tj. při takových rozhodováních není vázán

pokyny objednatele.

Kromě bližších pravidel vztahujících se k sestavení a výměně členů týmu správce stav-

by jsou v kapitole 3 dále podrobněji upravena tato témata: pravidla pro převedení či delegování

pravomocí správce stavy na asistenty (čl. 3.2); režim udílení pokynů na stavbě, který je výlučně


41(57)

svěřen správci stavby, tj. objednatel nemůže přímo udělovat pokyny zhotoviteli (čl. 3.3); postup

pro dovolenou výměnu správce stavby iniciovanou ze strany objednatele (čl. 3.4) a již zmiňo-

vaná úprava postavení správce stavby při rozhodování (čl. 3.5).

4.2.5 Zhotovitel (kapitola 4)

Ustanovení kapitoly 4 (Zhotovitel) jsou velmi rozsáhlá a čítají na 24 článků týkajících se

všemožných věcných oblastí odpovědnosti zhotovitele. Základní povinností, která tvoří pod-

statnou náležitost smlouvy, je závazek zhotovitele vyprojektovat ve smlouvou stanoveném roz-

sahu stavbu, tuto stavbu provést (realizovat, postavit) a dle dohodnutých podmínek ve smlouvě

a v souladu s pokyny správce stavby ji dokončit, včetně povinnosti odstranit veškeré vady na

stavbě (čl. 4.1).

Další ustanovení kapitoly 4 se týkají: režimu záruky zhotovitele za provedení díla (čl.

4.2); určení zástupce zhotovitele, který musí být vybaven pravomocí jednat na stavbě jménem

zhotovitele (čl. 4.3); zákazu provedení díla ze 100% prostřednictvím subdodávek; režimu od-

povědnosti zhotovitele za chyby a jednání podzhotovitelů (čl. 4.4); podmínek převodu závazků

podzhotovitele na objednatele na základě pokynu správce stavby v případě časového nesouladu

záručních dob (čl. 4.5); povinnosti zhotovitele zajistit vhodné podmínky pro výkon práce někte-

rých osob na straně objednatele, a to v případě, že nebyly předvídatelné, za úplatu (čl. 4.6);

postupů vytyčování (čl. 4.7); zajištění bezpečnosti při provádění stavby (čl. 4.8) a zavedení a

udržování systému zajištění jakosti na stavbě ze strany zhotovitele (čl. 4.9).

Poněkud nesystémově56

je dále v kapitole 4 (Zhotovitel) uvedena povinnost objednatele

zajistit pro zhotovitele „informace a všechny významné údaje, které má k dispozici, o hydrolo-

gických a geotechnických podmínkách na staveništi, včetně ekologických aspektů“ (čl. 4.10).

Kritická pro vztahy mezi smluvními stranami jsou z pohledu svých dopadů zejména

ustanovení o dostatečnosti přijaté ceny díla (čl. 4.11) a přednastavené řešení alokace rizik

mezi smluvní strany ohledně tzv. nepředvídatelných fyzických podmínek (čl. 4.12)57

.

Další ustanovení kapitoly 4 se týkají více méně technických podmínek provádění stavby

ze strany zhotovitele, případně odpovědnosti za náklady jejího zajištění. Jsou to jmenovitě tyto

články: přístupová práva a zařízení zhotovitele (čl. 4.13); zamezení překážkám (čl. 4.14); pří-

stupové cesty (čl. 4.15); dodání vybavení (čl. 4.18); elektřina, voda a plyn (čl. 4.19); vybavení a

materiál poskytovaný objednatelem (čl. 4.20); zprávy o postupu prací (čl. 4.21); zabezpečení

staveniště (čl. 4.22); činnost zhotovitele na staveništi (čl. 4.23) a vykopávky (čl. 4.24).

4.2.6 Jmenovaní podzhotovitelé (kapitola 5)

Kapitola 5 (Jmenovaní podzhotovitelé) je poměrně stručná a obsahuje poněkud nesys-

témově58

definici jmenovaných podzhotovitelů (čl. 5.1). Jmenovaní podzhotovitelé jsou ti, kte-

ré určí objednatel jako povinné podzhotovitele zhotovitele, případně které určí při splnění sta-

novených podmínek svým pokynem správce stavby, aby je zhotovitel zaměstnal jako podzho-

tovitele. S tímto v českých podmínkách poměrně netradičním uspořádáním vztahů samozřejmě

souvisí spravedlivá možnost zhotovitele takové jmenovité podzhotovitele za určitých podmínek

odmítnout. Tyto podmínky jako tzv. překážky jmenování jsou obsaženy v čl. 5.2. Platební

vztahy vůči jmenovaným podzhotovitelům prostřednictvím zhotovitele (čl. 5.3) a záruky (dů-

56

Spíše by se hodila do kapitoly 2 (Objednatel). 57

Více k vymezení „nepředvídatelných fyzických podmínek“, viz oddíl 2.10.1 výše. Toto riziko nese objednatel. 58

Bylo by vhodnější ji zařadit přímo do čl. 1.1 (Definice).


42(57)

kazy), že bude těmto jmenovitým podzhovitelům skutečně ze strany zhotovitele zaplaceno (čl.

5.4) jsou pak logickým doplňkem zvýhodněného postavení jmenovaných podzhotovitelů.

4.2.7 Technický personál a pracovní síly (kapitola 6)

V kapitole 7 (Technický personál a pracovní síly) jsou určena podrobnější pravidla po-

stupu zhotovitele při provádění stavby s ohledem na lidské zdroje (tzv. personál) použité

na stavbě. Tato kapitola tak obsahuje závazná pravidla pro zhotovitele týkající se najímání per-

sonálu a pracovních sil (čl. 6.1); zachování standardních mzdových tarifů a pracovních podmí-

nek pracovníků na straně zhotovitele (čl. 6.2); zákazu angažování pracovníků objednatele

ze strany zhotovitele (čl. 6.3); dodržování pracovněprávních předpisů, zejména v oblasti za-

městnanosti, ochrany zdraví, bezpečnosti, bezpečnosti práce, sociálního zabezpečení, imigrace

a emigrace (čl. 6.4); (až na výjimky) zákazu výkonu práce ve dnech pracovního klidu a

mimo běžnou pracovní dobu specifikovanou v příloze k nabídce (čl. 6.5); požadavku na zajiš-

tění ubytovacích a sociálních zařízení pro personál zhotovitele59

a zákazu jakéhokoliv ubytová-

ní personálu zhotovitele na staveništi (čl. 6.6), požadavků vůči zhotoviteli k přijímání opatření

k ochraně bezpečnosti a zdraví při práci (čl. 6.7); povinností k zajištění nutného dozoru

pro plánování, zajištění, řízení, inspekci a zkoušení stavby (čl. 6.8); požadavků na kvalifikaci a

zkušenosti členů personálu zhotovitele a práv správce stavby požadovat ve vymezených přípa-

dech jejich odvolání (čl. 6.9), požadavků na předkládání podrobných údajů k počtům a třídě

personálu zhotovitele, včetně vybavení (správci stavby), a to na měsíční bázi (čl. 6.10) a ko-

nečně povinnosti zhotovitele činit opatření k předcházení „neukázněného chování“ svého per-

sonálu na staveništi a v jeho okolí (čl. 6.11).

4.2.8 Měření a oceňování (kapitola 12)

Kapitola 12 (Měření a oceňování) určuje pravidla pro měření a oceňování provedených

zhotovovacích prací pro účely plateb vůči zhotoviteli. Jednak jsou v ní stanoveny procesní po-

stupy týkající se měření zhotovovacích prací, které jsou prováděny správcem stavby (čl. 12.1),

včetně metod používaných k měření (čl. 12.2), jednak pravidla pro oceňování víceprací (čl.

12.3) a méněprací v případě vypuštění prací (čl. 12.4).

4.2.9 Změny a dodatky (kapitola 13)

Kapitola 13 (Změny a dodatky) patří s ohledem na důležitost pro praxi mezi nejdůleži-

tější kapitoly Červené knihy. Kvalitní a zdokumentované změnové řízení je základem pro před-

cházení sporů mezi stranami. Tato kapitola tak především obsahuje vymezení práva správce

stavby iniciovat změnu a výčet skutkových událostí tvořících „změnu“ (čl. 13.1). Podle ustano-

vení čl. 13.1 mimo jiné platí, že „zhotovitel neprovede žádnou úpravu a/nebo modifikaci stav-

by, pokud a dokud správce stavby nevydá pokyn ke změně nebo ji neschválí.“

Dále obsahuje vymezení věcných podmínek pro právo zhotovitele navrhnout racionali-

zační změny stavby (tzv. value management), tj. pokud takový návrh změny (čl. 13.2) „(i)

urychlí dokončení, (ii) sníží náklady objednatele na realizaci, údržbu nebo provoz stavby, (iii)

zlepší efektivitu nebo hodnotu dokončené stavby pro objednatele, nebo (iv) bude jinak ku pro-

spěchu objednatele.“

59

V některých v technických podmínkách specifikovaných případech i pro objednatele.


43(57)

Vlastní postup při změnách je pak upraven v čl. 13.3 a je dále doplněn o možnosti zadá-

ní změn při použití provizorních položek (čl. 13.5) a prací za denní sazbu (čl. 13.6). Dále obsa-

huje i pravidla úprav v důsledku změn práva (čl. 13.7) a změn nákladů (čl. 13.8).

Pro mezinárodní projekty jsou pak relevantní ustanovení týkající se postupu při změ-

nách v situaci, kdy smlouva předepisuje několik měn plateb (čl. 13.4).

4.3 Klíčová práva a povinnosti smluvních stran a osob


Věcný okruh „Klíčová práva a povinnosti smluvních stran a osob“ zahrnuje následující

kapitoly Všeobecných podmínek Červené knihy:

- kapitolu 7 (Technologická zařízení, materiály a pracovní postupy),

- kapitolu 8 (Zahájení prací, zpoždění a přerušení prací),

- kapitolu 9 (Přejímací zkoušky) a

- kapitolu 10 (Převzetí objednatelem).

4.3.2 Technologická zařízení, materiály a pracovní postupy (kapitola 7)

Kapitola 7 (Technologická zařízení, materiály a pracovní postupy) obsahuje úpravu

technických aspektů kvalitního provedení díla ze strany zhotovitele a způsobu ověření této kva-

lity ze strany objednatele. Konkrétně jde mimo základní ustanovení čl. 7.1 (Způsob realizace)

o úpravu: ve vztahu k ověření (schválením) vhodnosti materiálů k použití na stavbě či ke stavbě

prostřednictvím vzorků, a to včetně potřebných informací k těmto materiálům (čl. 7.2); prová-

dění kontrol ze strany personálu objednatele (čl. 7.3); zkoušení (čl. 7.4); odmítnutí neodpovída-

jících materiálů a realizovaných prací správcem stavby (čl. 7.5); následný režim opravných

prací zhotovitele (čl. 7.6); přechod vlastnictví k technologickým zařízením a materiálům

ze zhotovitele na objednatele (čl. 7.7) a konečně stanovení povinnosti zhotovitele nést náklady

za přírodní materiály získané mimo stanoviště a za odstranění zejména odtěžených materiálů

(čl. 7.8).

4.3.3 Zahájení prací, zpoždění a přerušení prací (kapitola 8)

Kapitola 8 (Zahájení prací, zpoždění a přerušení prací) obsahuje předpis základních

postupů stran v průběhu výstavby.

Zahájení prací je iniciováno oznámením správce stavby zhotoviteli. Toto oznámení by

mělo být doručeno zhotoviteli nejméně 7 dnů před správcem stavby určeným datem zahájení

prací, přičemž k zahájení prací by mělo dojít do 42 dnů potom, co zhotovitel obdrží dopis

o přijetí nabídky od objednatele (čl. 8.1). Dále je definováno, co znamená „lhůta pro dokonče-

ní“ a jaké povinnosti musí zhotovitel v této lhůtě splnit (čl. 8.2), jakož i stanoveny některé dů-

vody pro prodloužení lhůty pro dokončení (čl. 8.4).

Platí, že zhotovitel nezodpovídá při splnění vymezených podmínek za zdržení ve vý-

stavbě způsobené úřady (čl. 8.5). V případě nedodržení lhůty pro dokončení (celého či částí

díla), má objednatel právo na odškodnění (čl. 8.7). Tento institut odpovídá určení smluvních

pokut za prodlení s plněním povinností dle Obchodního zákoníku.

Postup prací by měl být určen zhotovitelem v tzv. programu prací obsahově vymezeném

v čl. 8.2, který vydává zhotovitel standardně do 28 dnů po zahájení prací a měl by ho aktuali-

zovat kdykoliv dochází k nesouladu se skutečným postupem výstavby nebo povinnostmi zho-


44(57)

tovitele. V případě zpomalení průběhu prací může vydat správce stavby zhotoviteli pokyn, aby

předložil aktualizovaný program s průvodní zprávou obsahující návrhy opatření zhotovitele

ke zrychlení výstavby (čl. 8.6).

Důvody přípustného přerušení práce (čl. 8.8), následky tohoto přerušení (čl. 8.9), určení

režimu plateb za technologická zařízení a materiály v případě přerušení práce (čl. 8.10) a pod-

mínky pro oprávněné prodloužení přerušení (čl. 8.11) se vztahují pouze na přerušení prací

na pokyn správce stavby. Přerušení prací z důvodů na straně objednatele je řešeno v čl. 16.1.

4.3.4 Přejímací zkoušky (kapitola 9)

Kapitola 9 (Přejímací zkoušky) navazuje na úpravu dle čl. 7.4 (Zkoušení) a vztahuje se

k počátku předávání díla (stavby) zhotovitelem objednateli. Přejímací zkoušky standardně ini-

ciuje zhotovitel (čl. 9.1). Řešení pro případ odkladu zkoušek, a to ať již z důvodů na straně ob-

jednatele nebo zhotovitelem, jsou upraveny v čl. 9.2. Úprava opakování zkoušek reaguje

na situaci, kdy stavba nebo část stavby neprojde přejímacími zkouškami. V takovém případě se

postupuje podle čl. 7.5 (Odmítnutí) a správce stavby a zhotovitel se mohou domáhat, aby se ať

už zkoušky či přejímací zkoušky za stejných podmínek opakovaly (čl. 9.3). Pravomoci správce

stavby k řešení kritické situace, kdy ani po opakovaných zkouškách nejsou přejímací zkoušky

úspěšné, jakož i důsledky pro nároky objednatele jsou pak obsaženy v čl. 9.4.

4.3.5 Převzetí objednatelem (kapitola 10)

Předpokladem převzetí díla objednatelem je úspěšné provedení přejímacích zkoušek.

Kapitola 10 (Převzetí objednatelem) obsahuje pravidla pro postup zhotovitele k předání díla

objednateli, a to jak společné postupy (čl. 10.1), tak i specifické postupy pro předání částí díla

(čl. 10.2).

Je zřejmé, že předání díla či jeho částí se nemůže uskutečnit bez součinnosti objednate-

le. Na ochranu zhotovitele, kterému objednatel brání v provedení přejímacích zkoušek z důvo-

dů, za které nese odpovědnost objednatel, je dána fikce převzetí stavby nebo části stavby,

v den, kdy by přejímací zkoušky jinak skončily (čl. 10.3); délka obstrukcí objednatele musí

však činit minimálně 14 dnů. Správce stavby pak rozhodne ve smyslu čl. 3.5 (Rozhodování) a

v případě pozitivního posouzení vydá zhotoviteli protokol o převzetí prací a následně vyzve

zhotovitele (co nejrychleji před vypršením lhůty pro oznámení vad) k provedení přejímacích

zkoušek.

Není-li v přejímacím protokolu výslovně určeno, že byly dokončeny terénní úpravy

nebo úpravy jiných ploch vyžadujících uvedení do původního stavu, má se za to, že protokol převzetí

těchto úprav automaticky nepotvrzuje (čl. 10.4).

4.4 Smluvní cena a platební podmínky


Věcný okruh „Smluvní cena a platební podmínky zahrnuje jedinou kapitolu Všeobec-

ných podmínek Červené knihy, a to kapitolu 14 (Cena díla a platby). Ve značném rozsahu však

navazuje na kapitolu 12 (Měření a oceňování) a kapitolu 13 (Změny a dodatky), které byly již

popsány v oddíle 4.2 výše.


45(57)

4.4.2 Cena díla a platby (kapitola 14)

Kapitola 14 (Cena díla a platby) obsahuje úpravu hlavních povinností objednatele, tj.

závazku zaplatit zhotoviteli cenu díla za určitých platebních podmínek. To, co je cenou díla,

ke které se váže tato povinnost, je upraveno v čl. 14.1. Postup určení ceny díla se přitom odvo-

lává zejména na kapitolu 12 (Měření a oceňování) a kapitolu 13 (Změny a dodatky).

Červená kniha předpokládá, že by objednatel mohl poskytnout zhotoviteli zálohu (čl.

14.2) či naopak by mohl požadovat po zhotoviteli zádržné (čl. 14.9).

Z hlediska postupu určení ceny díla je klíčová role správce stavby upravená v čl. 14.3

(Žádost o Potvrzení dílčí platby), 14.4 (Harmonogram plateb), čl. 14.5 (Technologická zařízení

a materiály určené ke stavbě) a čl. 14.6 (Vydání Potvrzení dílčí platby). Správce stavby vydává

dle předpokladu po skončení každého kalendářního měsíce, není-li v harmonogramu plateb

určeno jinak, tzv. potvrzení dílčí platby, na základě kterého provádí objednatel následně platby

vůči zhotoviteli upravené v čl. 14.7, a to až do vydání potvrzení konečné platby (čl. 14.13),

jemuž předchází tzv. prohlášení o dokončení díla (čl. 14.10), žádost o potvrzení konečné platby

(čl. 14.11) a vyúčtování (čl. 14.12) předávaného zhotovitelem objednateli při předání tzv. závě-

rečného prohlášení.

Režim sankcí za prodlení objednatele s platbami vůči zhotoviteli je obsažen v čl. 14.8.

Důležité z hlediska nároků zhotovitele je také ustanovení čl. 14.14 (Ukončení závazků objedna-

tele). Podle něho platí, že „objednatel nebude zavázán zhotoviteli za žádnou záležitost nebo věc

vzniklou ze Smlouvy o dílo nebo realizace prací (nebo v souvislosti s nimi) jinak než závazky

plynoucími z povinností odškodnění ze strany objednatele, pokud na ně zhotovitel neuplatní

nárok:

a) v Závěrečném prohlášení, a také

b) (kromě záležitostí nebo věcí vzniklých po vydání Protokolu o převzetí prací na stavbu)

v Prohlášení o dokončení díla popsaném v článku 14.10 (Prohlášení o dokončení díla).

Měna či měny platby mají být určeny v příloze k nabídce (čl. 14.15).

4.5 Změny, pozastavení a ukončení smlouvy


Věcný okruh „Změny, pozastavení a ukončení smlouvy“ zahrnuje následující kapitoly

Všeobecných podmínek Červené knihy:

- kapitolu 15 (Odstoupení od smlouvy ze strany objednatele) a

- kapitolu 16 (Přerušení nebo odstoupení ze strany zhotovitele.

4.5.2 Odstoupení od smlouvy ze strany objednatele (kapitola 15)

V kapitole 15 (Odstoupení od smlouvy ze strany objednatele) je řešena především úpra-

va postupu při odstupování objednatelem založená na výzvě k nápravě a jejím nesplněním

ze strany zhotovitele (čl. 15.1). Dále jsou vyjmenovány jednotlivé důvody odstoupení ze strany

objednatele (čl. 15.2) a způsob určení a pravidla pro vyplacení finančního vypořádání

mezi smluvními stranami (čl. 15.3) jako důsledku odstoupení od smlouvy ze strany objednate-

le.

Červená kniha však umožňuje také jedno poměrně výhodné řešení pro objednatele –

odstoupení od smlouvy na základě vlastního uvážení objednatele (čl. 15.5).


46(57)

4.5.3 Přerušení nebo odstoupení od smlouvy ze strany zhotovitele (kapitola 16)

Logickým doplňkem smluvní úpravy dle kapitoly 15 (Odstoupení od smlouvy ze strany

objednatele) je stanovení podmínek a postupu pro odstoupení od smlouvy ze strany zhotovitele

obsažené v kapitole 16 (Přerušení nebo odstoupení od smlouvy ze strany zhotovitele). Jak ná-

zev kapitoly napovídá, přibývá zde oproti smluvnímu řešení odstoupení od smlouvy ze strany

zhotovitele (čl. 16.2) také úprava oprávnění zhotovitele přerušit práci (čl. 16.1). Řešení ukon-

čení prací a odstranění vybavení zhotovitele jako důsledek odstoupení je pak upraven v čl.

16.3. Finanční vypořádání smluvních stran při odstoupení ze strany zhotovitele je pak obsaženo

v čl. 16.4.

4.6 Odpovědnost a řešení sporů


Věcný okruh „Odpovědnost a řešení sporů“ zahrnuje následující kapitoly Všeobecných

podmínek Červené knihy:

- kapitolu 11 (Odpovědnost za vady),

- kapitolu 17 (Riziko a odpovědnost),

- kapitolu 18 (Pojištění),

- kapitolu 19 (Vyšší moc) a

- kapitolu 20 (Nároky, spory a rozhodčí řízení).

4.6.2 Odpovědnost za vady (kapitola 11)

Smluvní úprava odpovědnosti za vady je soustředěna v kapitole 11. Jsou v ní stanoveny:

povinnosti zhotovitele ve vztahu k dokončení zbývajících prací a odstranění vad (čl. 11.1);

podmínky nesení rizika a nákladů za odstranění vady ze strany zhotovitele (čl. 11.2); pravidla

pro prodloužení lhůty pro oznámení vad ve prospěch objednatele (čl. 11.3); práva objednatele

v případě neodstranění vad ze strany zhotovitele (čl. 11.4); pravidla pro možnost zhotovitele

odvézt ze staveniště pro účely opravy vadné součásti stavby a technologického zařízení (čl.

11.5); pravidla pro uplatnění práva objednatele na další zkoušky vynucené výskytem vad (čl.

11.6); práva zhotovitele mít při splnění minimálních podmínek přistup ke stavbě za účelem

odstranění vady, a to do vydání potvrzení o provedení díla (čl. 11.7); právo správce stavby vy-

zvat zhotovitele k úkonům k vypátrání příčiny vad (čl. 11.8), věcné a časové podmínky

pro vydání potvrzení o provedení díla (čl. 11.9); smluvní režim zbytkových nesplněných po-

vinností mezi stranami po vydání potvrzení o provedení díla (č. 11.10) a pravidla pro vyklizení

a úklid staveniště (čl. 11.11).

4.6.3 Riziko a odpovědnost (kapitola 17)

Jak již bylo uvedeno v oddíle 2.10.1 výše, nepředstavuje kapitola 17 (Riziko a odpověd-

nost) výlučné místo v rámci Červené knihy, kde lze najít ustanovení týkající se alokace rizik

mezi smluvní strany. Kapitola 17 tak určuje pouze některé základní prvky alokace rizik a řešení

odpovědnosti, a to v rozsahu těchto článků: náhrada škody (čl. 17.1); péče zhotovitele o stavbu

(čl. 17.2); rizika objednatele (čl. 17.3) a důsledky rizik objednatele (čl. 17.4); duševní a prů-

myslová a vlastnická práva (čl. 17.5) a omezení odpovědnosti (čl. 17.6).


47(57)

4.6.4 Pojištění (kapitola 18)

Pojištění řešené v kapitole 18 obsahuje všeobecné požadavky na pojištění, zahrnující

obecné podmínky pro všechny typy pojištění upravené v kapitole 18 (Pojištění), tj. zejména

podmínky pro uzavření a udržování pojištění (čl. 18.1). Těmito „typy pojištění“ jsou: pojištění

stavby a stavebního vybavení (čl. 18.2); pojištění proti zranění osob a majetku a škodám

na majetku (čl. 18.3); pojištění zaměstnanců (čl. 18.4).

4.6.5 Vyšší moc (kapitola 19)

Události vyšší moci řešené v kapitole 19 určují podmínky, které bývají v kontextu čes-

kého práva spojovány s tzv. okolnostmi vylučujícími odpovědnost. Podle § 374 ObchZ pro tyto

okolnosti platí následující:

„(1) Za okolnosti vylučující odpovědnost se považuje překážka, jež nastala nezávisle na vůli

povinné strany a brání jí ve splnění její povinnosti, jestliže nelze rozumně předpokládat, že by

povinná strana tuto překážku nebo její následky odvrátila nebo překonala, a dále, že by v době

vzniku závazku tuto překážku předvídala.

(2) Odpovědnost nevylučuje překážka, která vznikla teprve v době, kdy povinná strana byla

v prodlení s plněním své povinnosti, nebo vznikla z jejich hospodářských poměrů.

(3) Účinky vylučující odpovědnost jsou omezeny pouze na dobu, dokud trvá překážka, s níž jsou

tyto účinky spojeny.“

Smluvní strany si však mohou sjednat na základě ustanovení § 263 ObchZ odlišnou

úpravu. Právě tato odlišná úprava je obsažena v kapitole 19 (Vyšší moc) a zahrnuje vymezení

událostí vyšší moci (čl. 19.1); oznamovací povinnosti stran, které se chtějí dovolat účinků udá-

losti vyšší moci (čl. 19.2); povinnosti minimalizovat zpoždění v plnění v důsledku události vyš-

ší moci (čl. 19.3); následků vyšší moci (čl. 19.4); smluvní řešení v případě vyšší moci ovlivňu-

jící podzhotovitele (čl. 19.5); podmínky dobrovolného odstoupení od smlouvy s ohledem

na událost vyšší moci a vypořádání finančních a jiných vztahů mezi objednatelem a zhotovitele

z tohoto titulu (čl. 19.6) a konečně určení podmínek, při jejich splnění se lze dovolávat účinků

vyšší moci, a to bez ohledu, že nebyly způsobeny událostí vyšší moci (čl. 19.7).

4.6.6 Nároky, spory a rozhodčí řízení (kapitola 20)

Kapitola 20 (Nároky, spory rozhodčí řízení) obsahuje jednak základní úpravu uplatňo-

vání nároků zhotovitele vůči objednateli (čl. 20.1)60

, jednak zvláštní úpravu řešení sporů

mezi objednatelem a zhotovitelem (čl. 20.2 až 20.4) s využitím rady pro řešení sporů (RŘS).

Ačkoliv je RŘS poměrně drahé řešení sporů mezi smluvními stranami, může sloužit k velmi

rychlému zjištění základních skutkových okolností a být v případě jeho nezpochybnění smluv-

ními stranami i rozhodnutím konečným a závazným; lhůta pro toto případné zpochybnění je 28

dnů po obdržení usnesení RŘS. Nesmíři-li se jedna či obě strany s usnesením RŘS je možné

dále postupovat cestou smírčího řízení (čl. 20.5), případně arbitráže (čl. 20.6).

Důsledky nesplnění usnesení RŘS jsou pak obsaženy v čl. 20.7. V čl. 20.8 je pak upra-

veno řešení pro případ, kdy mandát RŘS vyprší. V takové situaci se mohou strany přímo obrátit

se svým sporem na rozhodčí soud.

60

Více, viz oddíl 2.10.3 výše.


48(57)

4.7 Zvláštní podmínky

Zvláštní podmínky představují tu část smluvní dokumentace mezi objednatelem a zho-

tovitelem, ve které by měl objednatel určit pro konkrétní výstavbový projekt zamýšlené od-

chylky od textu Všeobecných podmínek, případně tyto podmínky doplnil o další vhodná usta-

novení. Technické podmínky konkrétního projektu jsou pak dány v dalších smluvních doku-

mentech jako je dokumentace stavby, technické podmínky (specifikace), soupis stavebních

prací atd.

Níže uvedený seznam obsahuje ty články Všeobecných podmínek, kde přímo Všeobec-

né podmínky předpokládají úpravu ve Zvláštních podmínkách:

- kapitola 1 (Všeobecná ustanovení): možné jiné vymezení podmínek pro zajištění tzv.

souladu s právem, tj. určení odpovědnosti za určité dokumenty nutné pro stavbu (čl.

1.13);

- kapitola 3 (Správce stavby): výčet případů, při kterých musí správce stavby získat

od objednatele souhlas před výkonem určité pravomoci (čl. 3.1);

- kapitola 4 (Správce stavby): stanovení vzoru záruky za provedení díla jako přílohy ke

Zvláštním podmínkám (čl. 4.2), postupů pro odsouhlasování podzhotovitelů (čl. 4.4),

možnost určení jiné úpravy postupů při dodání vybavení pro účely stavby (čl. 4.16),

možnost určení jiné úpravy počtu a frekvence zpráv o postupu prací (čl. 4.21), možnost

určení jiné úpravy pravidel k zabezpečení staveniště (čl. 4.22);

- kapitola 8 (Zahájení prací, zpoždění a přerušení prací): možnost určení jiného data za-

hájení prací, než je ve Všeobecných podmínkách přednastaveno61

(čl. 8.1);

- kapitola 14 (Cena díla a platby): možnost určení odlišných postupů při stanovení ceny

díla (čl. 14.1), požadavků na obsah a formu platební záruky objednatele (čl. 14.2), jiné

výše pokuty z prodlení se zaplacením ceny díla (čl. 14.8),

- kapitola 17 (Riziko a odpovědnost): určení limitu (omezení) pro odpovědnost zhotovite-

le;

- kapitola 18 (Pojištění): možnost určení specifických podmínek pro pojištění zhotovitele

a postupů při udržování pojištění (čl. 18.1, 18.2 a 18.3);

Tento výčet je však třeba vnímat skutečně jen jako označení výslovných článků Všeo-

becných podmínek, které předpokládají úpravu ve Zvláštních podmínkách. Jsou však i jiná

vhodná místa ve Všeobecných podmínkách, u kterých by se měl objednatel zamyslet, zdali je

případně ve Zvláštních podmínkách nezměnit či nedoplnit. Publikace Červené knihy k této čin-

nosti objednatele při přípravě zadávacích podmínek stavby obsahuje velmi vhodnou příručku

ve formě tzv. Pomůcky pro přípravu zvláštních podmínek.

Dalším důvodem úprav ve Zvláštních podmínkách může být potřeba provázat některé

instituty stavebního práva ČR do rámce smlouvy se zhotovitelem62

. Některé požadavky

na smlouvu se zhotovitelem mohou také vyplynout z požadavků projekt financujících institucí.

V takovém případě lze očekávat, že budou požadovány změny smlouvy v obdobném rozsahu,

61

V opačném případě platí, že datum zahájení prací bude do 42 dnů poté, co zhotovitel obdrží Dopis o přijetí

nabídky 62

Může se například jednat o podrobnější úpravu stavebního deníku.


49(57)

jako to bylo požadováno ze strany MDB při přípravě Růžové knihy, případně bude požadováno

přímo používání Růžové knihy jako takové.

4.8 Vzorové formuláře

Z hlediska vzorových formulářů obsahuje Červená kniha tyto modelové dokumenty:

- Formuláře záruk, které tvoří:

• Příloha A: Vzorový formulář záruky poskytnuté mateřskou společností,

• Příloha B: Vzorový formulář záruky za nabídku,

• Příloha C: Vzorový formulář za provedení díla – záruka bez výpovědní lhůty,

• Příloha D: Vzorový formulář záruky za provedení díla – garanční úpis,

• Příloha E: Vzorový formulář záruky za zálohu,

• Příloha F: Vzorový formulář pro záruku poskytnutou namísto zádržného,

• Příloha G: Vzorový formulář platební záruky objednatele,

- Dohoda o řešení sporů;

- Dopis nabídky;

- Souhrn smluvních dohod;

- Příloha k nabídce.

Z praktického hlediska pro objednatele je asi nejužitečnější vzor Souhrnu smluvních

dohod a Příloha k nabídce. Příloha k nabídce by přitom měla pamatovat na tyto články

Červené knihy, u nichž se předpokládá nějaký vyplněný údaj:

- kapitola 1 (Všeobecná ustanovení): vymezení/určení objednatele (čl. 1.1.2.2), zhotovite-

le (čl. 1.1.2.3), správce stavby (čl. 1.1.2.4), lhůty pro dokončení63

(čl. 1.1.3.3), lhůty

pro oznámení vad (čl. 1.1.3.7), vymezení částí stavby (čl. 1.1.5.6), odsouhlasených sys-

témů elektronického přenosu v rámci komunikace mezi smluvními stranami (čl. 1.3(a)),

doručovacích adres smluvních stran (čl. 1.3(b)), rozhodného práva, jazyku smlouvy a

jazyku pro komunikaci (čl. 1.4);

- kapitola 2 (Objednatel): určení dob pro přístup a užívání staveniště ze strany zhotovitele

(čl. 2.1);

- kapitola 4 (Správce stavby): určení výše a měny záruky za provedení díla (čl. 4.2);

- kapitola 6 (Technický personál a pracovní síly): určení tzv. normální pracovní doby (čl.

6.5);

- kapitola 8 (Zahájení prací, zpoždění a přerušení prací): určení částky odškodnění

(de facto smluvní pokuta) za zpoždění při dokončení stavby nebo části stavby;

- kapitola 13 (Změny a dodatky): určení procentní sazby pro výpočet ceny provizorních

položek (základem je suma za režijní poplatky a zisk – čl. 13.5(b)) a doplněné „tabulky

údajů úprav"(čl. 13.8);

- kapitola 14 (Cena díla a platby): určení celkové zálohy, počtu a načasování splátek (po-

kud je jich více než jedna) a použité měny a poměry (čl. 14.2), určení procenta tzv. zá-

držného (čl. 14.3(c)), seznamy vybraných technologických zařízení a materiálů

k zaplacení při jejich naložení nebo dodávce na staveniště (čl. 14.5), minimální částky

pro vydání potvrzení dílčí platby (čl. 14.6), měn či měny ceny díla (čl. 14.15);

63

Nejen lhůt pro dokončení celého díla (stavby), ale případně i jednotlivých částí stavby (angl. Sections).


50(57)

- kapitola 18 (Pojištění): určení lhůt pro prokazování existence pojištění zhotovitele (čl.

18.1), minimálních úrovních spoluúčasti objednatele na pojistné události (čl. 18.2(d)),

minimální výše pojistného události pro uplatnění pojištění (čl. 18.3);

- kapitola 20 (Nároky, spory a rozhodčí řízení): určení počtu členů RŘS a lhůty pro jejich

určení (čl. 20.2), určení podpůrné (v případě absence dohody smluvních stran) osoby

ke jmenování člena RŘS (čl. 20.3).

4.9 Hlavní doporučované zásady postupu při použití Červené knihy

4.9.1 Vstupní poznámky k doporučením

Je velmi obtížné dát objednateli, zhotoviteli a správci stavby vyčerpávajícím způsobem

doporučení ohledně jejich působení na výstavbových projektech s využitím Červené knihy.

Nedůležitější u všech těchto aktérů by měla být především profesionalita, odbornost, dobré

projektové řízení a kvalitní komunikace, a to bez ohledu na text smlouvy, kterými se daný

projekt řídí.

Níže uvedený výčet praktických doporučení tak vychází z nejdůležitějších specifik Čer-

vené knihy a hlavních výzev, které pro objednatele, správce stavby a zhotovitele použití Červe-

né knihy představuje. Jde tedy o výčet příkladný, nikoliv úplný.

4.9.2 Praktická doporučení pro objednatele

Objednatel by při používání Červené knihy měl:

- sestavit Zvláštní podmínky s ohledem na rizika konkrétního projektu;

- připravovat Zvláštní podmínky kvalitně s ohledem na vazby a terminologii Červené

knihy, a to s využitím jak technické, tak i právní odbornosti;

- kvalitně připravit zadávací řízení na zhotovitele a být si vědom důsledků jeho průběhu

do nároků stran ze smlouvy64

;

- systematicky vyhodnocovat informace v projektu, zejména ze zpráv o postupu prací

v projektu, a to bez ohledu na činnost správce stavby (indikace problémů a trendů v pro-

jektu);

- nespoléhat se na skutečnost, že zhotovitel některé své nároky nenahlásil (viz sporné

ustanovení čl. 20.1 Červené knihy);

- v případě problémů zvažovat různé varianty změn v projektu.

4.9.3 Praktická doporučení pro správce stavby

Správce stavby by při používání Červené knihy měl:

- být účasten již zadávacího řízení na zhotovitele jako pozorovatel a pomáhat například

s prohlídkou místa plnění;

- měl by mít možnost vyjádřit se ke Zvláštním podmínkám ještě před zahájením zadáva-

cího řízení na zhotovitele;

- měl by rychle odpovídat na nároky vznášené stranami, a to i když nemá úplně všechny

informace65

;

64

Viz například pojem „nepředvídatelný“ popsaný v oddíle 2.10.1 výše. 65

Při těchto odpovědích může využít výhrad tak, aby učinil některá svá rozhodnutí vázaná s ohledem např.

na jemu v daném čase dostupné informace.


51(57)

- měl by si být vědom povinnosti hledat dohodu ohledně nároků vznesených stranami a

v případě neúspěchu vydat spravedlivé rozhodnutí;

- neměl by podávat vzdání se práv jménem objednatele ve vztahu k uplatněným nárokům

zhotovitele;

- vést kvalitní záznamy o nastalých skutečnostech v projektu.

4.9.4 Praktická doporučení pro zhotovitele

Zhotovitel by při používání Červené knihy měl:

- včas oznamovat své nároky podle čl. 20.1 Červené knihy, a to raději podle hesla „více

je lepší než méně“66

;

- v případě pozdního oznámení, by měl dát objektivní vysvětlení, proč nabyl vědomí

o konkrétním nároku později (např. nebyly známy všechny relevantní informace);

- průběžně dodávat další dokumenty a informace k posílení svých nároků.

66

Toto se doporučuje zejména s ohledem na krátké lhůty pro oznámení nároků, zejména tzv. „předběžného

oznámení“


52(57)

5 Žlutá kniha


Žlutou knihu lze nad rámec popisu uvedeného v oddíle 2.7.3 výše charakterizovat


- Je možné ji použít zejména za situace, kdy nejsou zcela známá rizika daného projektu a

je zde předpoklad hospodárnějšího řešení projektu při využití současného zadání pro-

jekčních a stavebních prací jednomu dodavateli, zejména u technologických celků.

- Nepředstavuje měřený kontrakt, ale je založena v zásadě na paušální ceně za výsle-

dek činnosti zhotovitele; cena díla je hrazena dle harmonogramu plateb na základě certi-

tifikace splátky ze strany správce stavby67

. Toto je dáno především větší alokací rizika

na dodavatele68

s cílem získání lepší hodnoty za peníze.

- Je obdobně jako u Červené knihy založena na specifickém postavení správce stavby

(FIDIC inženýra).

- Je vhodná jak pro mezinárodní, tak i národní projekty.

- Je nutná adaptace jejích smluvních podmínek na konkrétní projekt a na české

podmínky prostřednictvím Zvláštních podmínek, včetně doplnění údajů v příloze k na-

bídce.

Priorita dokumentů je ve Žluté knize řešena takto: „Dokumenty tvořící smlouvu o dílo

budou pokládány za vzájemně se vysvětlující. Pro účely interpretace bude priorita dokumentů

podle následujícího pořadí:



c) Dopis nabídky,

d) Zvláštní podmínky,

e) tyto Všeobecné podmínky,

f) Požadavky objednatele,

g) Související dokumenty,

h) Návrh zhotovitele a veškeré ostatní dokumenty tvořící obsah smlouvy o dílo.

V případě nejasností (dvojznačností a nesrovnalostí) ohledně výkladu některého usta-

novení smlouvy, vydává nutné objasnění nebo pokyn pro zhotovitele správce stavby.

5.2 Žlutá kniha versus Červená kniha

Základní rozdíly mezi Žlutou knihou a Červenou knihou lze shledat zejména v těchto

bodech:

- V čl. 1 byly provedeny oproti Červené knize změny v některých definicích, které odrá-

žejí přenos projekčního rizika na zhotovitele:

67

Přesto však Žlutá kniha obsahuje ve specifikovaných případech možnost změny ceny díla. 68

Dodavatel nese úplnou zodpovědnost jak za projekční návrh, výstavbu, tak i provozování.


53(57)

• „Požadavky objednatele“69

(angl. Employer’s Requirements) a „Návrh zhotovite-

le“70

(Contractor’s Proposal) místo „Technických podmínek“ (angl. Schedules) a

„Výkresů“ (angl. Drawings);

- „Rozpis záruk“ (angl. Schedule of Guarantees) a „Harmonogram plateb“ (angl.

Schedule of Payments) místo „Soupisu prací“ (angl. Bill of Quantities) a Časového

programu (angl. Daywork Schedule).

- Čl. 1.9 (Opožděné dokumenty nebo pokyny) je nahrazen novým ustanovením čl. 1.9

(Požadavky objednatele).

- Výrazného přepracování doznal čl. 4.1 (Všeobecné povinnosti zhotovitele), a to tak aby

odrážel jinou odpovědnost zhotovitele dle Žluté knihy.

- Text kapitoly 5 dle Červené knihy věnovaný Jmenovaným podzhotovitelům je vymazán

a nahrazen podrobným popisem smluvního režimu ve vztahu ku projekčnímu návrhu

(Projekt).

- V rámci čl. 8.3 (Program prací) dochází k zařazení požadavku na zahrnutí zkušebního

provozu.

- Článek 9.1 (Závazky objednatele) zahrnuje dodatečné požadavky na tzv. zkoušky

před spuštěním technického vybavení (předpřejímkové zkoušky), zkoušky technického

vybavení (přejímkové zkoušky) a zkušební provoz.

- Odpovědnost za vady (kapitola 11) – zejména čl. 11.2 (Náklady na odstranění vad).

- S ohledem na paušální povahu ceny díla byla kapitola 12 (Měření a oceňování) Červené

knihy nahrazena novou kapitolou 12 (Zkoušky po převzetí).

- Oproti Červené knize došlo ve Žluté knize ke značnému zmenšení článků týkajících se

práva na změnu (čl. 13.1) a návrhu na hospodárnější postup realizace stavebního

projektu (čl. 13.2, angl. value engineering).

- Kapitola 14 (Cena díla a platby) je kompletně přepracována, aby odrážela odlišný způ-

sob určování odměny zhotovitele na bázi paušální ceny.

- Byly zařazeny změny v postupu jmenování členů Rady pro řešení sporů (čl. 20.2).

69

Požadavky objednatele (čl. 1.1.1.5) “znamenají dokument nadepsaný ‘Požadavky objednatele‘, tak jak je

zahrnut ve smlouvě o dílo, a všechny dodatky a změny tohoto dokumentu, provedené v souladu se smlouvou

o dílo. Tento dokument specifikuje účel, rozsah a/nebo projekt a/nebo další technická kritéria stavby.“ 70

Návrh zhotovitele (čl. 1.1.1.7) „znamená dokument nadepsaný ‚Návrh‘, který zhotovitel předložil spolu

s Dopisem nabídky, tak jak je obsažen ve smlouvě o dílo. Tento dokument může obsahovat předběžný projekt

zhotovitele.“


54(57)

6 Stříbrná kniha


Stříbrnou knihu lze nad rámec popisu uvedeného v oddíle 2.7.5 výše charakterizovat


- Je možné ji použít na projekty, kde je zřejmá existence velké části neznámých rizik (ne-

hodí se například na tunelové stavby) a kde chce zadavatel z různých důvodů - např.

s ohledem na financování nebo na nutnost dosáhnout určitého časového milníku – pře-

nést téměř všechna rizika na zhotovitele, který mu stavbu vyprojektuje, postaví a

předá „na klíč“ (odpovědnost za výsledek).

- Stejně jako Žlutá kniha nepředstavuje měřený kontrakt, ale je založena v zásadě na

paušální ceně za výsledek činnosti zhotovitele. Toto je dáno především výraznou aloka-

cí rizika na dodavatele71


- Role správce stavby (FIDIC inženýra) je nahrazena zástupcem objednatele, který má

výrazně omezenou kontrolní i rozhodovací roli, přičemž kritické jsou z hlediska ob-

jednatele začátek (výběrové řízení, smlouva, požadavky zadavatele, návrh zhotovitele) a

konec (zkoušky po převzetí72) projektu.

- Je vhodná jak pro mezinárodní, tak i národní projekty, zejména při stropovém finan-

cování, kdy si objednatel s pomocí Stříbrné knihy může zafixovat maximální částku

hrazenou zhotoviteli, která je však za jinak stejných podmínek vyšší, než u jiných mo-

delových smluv FIDIC založených v zásadě na vyvážené alokaci rizik mezi objednate-

lem a zhotovitelem.

- Je nutná adaptace jejích smluvních podmínek na konkrétní projekt a na české

podmínky prostřednictvím Zvláštních podmínek73

.

Priorita dokumentů je ve Stříbrné knize řešena takto: „Dokumenty tvořící smlouvu o

dílo budou pokládány za vzájemně se vysvětlující. Pro účely interpretace bude priorita doku-

mentů podle následujícího pořadí:


b) Zvláštní podmínky

c) tyto Všeobecné podmínky,

d) Požadavky objednatele,

h) Nabídku a veškeré ostatní dokumenty tvořící obsah smlouvy o dílo.


novení smlouvy, vydává nutné objasnění nebo pokyn pro zhotovitele zástupce objednatele.

6.2 Stříbrná kniha versus Žlutá kniha

Základní rozdíly mezi Stříbrnou knihou a Žlutou knihou lze shledat zejména v těchto

bodech:

71

Dodavatel nese úplnou zodpovědnost jak za projekční návrh, výstavbu, tak i provozování. 72

Viz kapitola 12 Stříbrné knihy. 73

Stříbrná kniha nepředvídá existenci Přílohy k nabídce (její obsah je zahrnut v Požadavcích objednatele) ani

Dopisu o přijetí nabídky (jeho obsah je převzat do Souhrnu smluvních dohod, přičemž vlastní dopis může být

připojen k tomuto souhrnu jako i jiné dokumenty (memoranda).


55(57)

- Je odstraněno stávající znění čl. 1.9 (Chyby v Požadavcích objednatele) a nahrazeno

novým zněním vztahující se k důvěrnosti informací.

- Dochází k omezení informací, které je zhotovitel povinen poskytnout objednateli

(Důvěrné podrobnosti, čl. 1.12).

- Kapitola 3 je kompletně přepracována a přejmenována (Správa objednatele) vyjadřující

menší potřebnosti dozoru nad prováděním projektu ze strany objednatele.

- Dochází na mnoho místech k výraznému zkrácení smluvních textů a omezení možnosti

zhotovitele uplatňovat vůči objednateli nároky, tj. rizika jsou ve velkém rozsahu aloko-

vána na zhotovitele, zejména čl. 4.7 (Vytyčování) čl. 4.10 (Údaje o staveništi) čl. 4.11

(Dostatečnost ceny díla74

) čl. 4.12 (Nepředvídatelné těžkosti) čl. 7.2 (Vzorky) čl. 7.3

(Kontrola) a čl. 8.1 (Zahájení prací).

- Možnost prodloužení lhůty pro dokončení na základě nároků zhotovitele se výrazně

zužuje (čl. 8.4). Některé důvody pro prodloužení jsou však zachovány.

- Došlo k výrazné redukci ustanovení čl. 10.2 (Převzetí části prací) vyplývající z povahy

Stříbrné knihy jako modelové smlouvy určeny pro stavby „na klíč“, kdy až úplné do-

končení díla je pro objednatele uspokojující.

- Ustanovení čl. 10.4 (Plochy vyžadující uvedení do původního stavu) je zcela odstraně-

no.

- K úpravám došlo pochopitelně i v čl. 13.8 (Úpravy v důsledku změn nákladů), kdy je

text v zásadě odstraněn a řešení přenecháno na úpravu provedenou ve Zvláštních pod-

mínkách.

- Celá kapitola 14 (Cena díla a platby) je přepracována tak, aby odrážela v zásadě pau-

šální charakter ceny díla a velký přenos rizik na zhotovitele.

- Ve stejném duchu je i upraveno i ustanovení čl. 17.3 (Rizika objednatele), kde dochází

k významné redukci rizik objednatele.

74

Ve Stříbrné knize se již nehovoří o Přijaté ceně díla, ale jen o Ceně díla. Toto je dáno zásadní paušálností

smluvní ceny dle Stříbrné knihy.


56(57)

7 Zlatá kniha

7.1 Základní znaky a charakteristiky

Zlatou knihu lze nad rámec popisu uvedené v oddíle 2.9 výše charakterizovat zejména

těmito základními znaky:

- Je možné ji použít na smlouvy pro zakázky na bázi PPP (stavební koncese) zahrnu-

jící přípravu projekčního návrhu, výstavbu a provozování (přednastavená délka

20 let) ze strany dodavatele (koncesionáře v terminologii českého Koncesního záko-

na).

- Nepředstavuje měřený kontrakt, ale je založena v zásadě na paušální ceně za výsle-

dek činnosti dodavatele75

. Toto je dáno především výraznou alokací rizika na dodavate-

le76


- Není v ní předvídána role správce stavby (FIDIC inženýra), jako je tomu v případě

Žluté knihy a zejména Červené knihy; existuje pouze zástupce objednatele avšak

s výrazně širší rolí, než je tomu v případě Stříbrné knihy.

- Je vhodný spíše na mezinárodní projekty.

- Je nutná významná adaptace a rozšíření smluvních podmínek na konkrétní projekt a

na české podmínky prostřednictvím Zvláštních podmínek, a to zejména pro období

provozování a z hlediska financování projektu.

- Naprosto zásadní pro úspěch použití Zlaté knihy jsou kvalitní „požadavky objednate-

le“.

Priorita dokumentů je ve Zlaté knize nastavena takto: „Dokumenty tvořící smlouvu

o dílo budou pokládány za vzájemně se vysvětlující. Pro účely interpretace bude priorita doku-

mentů podle následujícího pořadí:



c) Dopis nabídky,

d) Zvláštní podmínky, Část A – Data Smlouvy,

e) Zvláštní podmínky, Část B – Speciální podmínky,

f) tyto Všeobecné podmínky,

g) Požadavky objednatele,

h) Související dokumenty,

i) Návrh zhotovitele a veškeré ostatní dokumenty tvořící obsah smlouvy o dílo.


novení smlouvy, vydává nutné objasnění nebo pokyn pro zhotovitele stejně jako ve Stříbrné

knize zástupce objednatele.

75

V daném případě by bylo výstižnější použít termínu „dodavatel“ než zhotovitel, obdobně jako tomu je napří-

klad v českém Koncesním zákoně. Pojmu „dodavatel“ je proto v této kapitole používáno místo označení „zho-

tovitel“. 76

Dodavatel nese úplnou zodpovědnost jak za projekční návrh, výstavbu, tak i provozování.


57(57)

7.2 Zlatá kniha versus Žlutá kniha

Základní rozdíly mezi Zlatou knihou a Žlutou knihou lze shledat zejména v těchto bo-

dech:

- Definice v čl. 1 byly uspořádány v abecedním pořádku (v anglickém jazyce) a zahrnují

celkem 83 definic.

- Objednatel je povinen transparentně určit finanční zajištění plnění vůči dodavateli v tzv.

Finančním memorandu dle čl. 2.4, a to už ve fázi výběrového řízení.

- Kapitola 6 je zcela ze Zlaté knihy vypuštěna.

- Dochází k významnému přepracování i přejmenování kapitoly 9 (Vyprojektuj-postav),

kapitoly 11 (Zkoušky) a kapitoly 12 (Vady).

- Kapitola 10 (Služba provozování) obsahuje kompletně novou smluvní úprava, která

však je velmi zjednodušující a bude muset být výrazně doplněna ve Zvláštních podmín-

kách.

- Do článku 13.1 byly vloženy ustanovení, které umožňují provést změny v období pro-

vozování pouze na základě dohody obou stran.

- V případě odstoupení od smlouvy na základě volného rozhodnutí objednatele dle čl.

15.5 platí, že objednatel je povinen hradit dodavateli i ušlý zisk.

- Došlo k poměrně výraznému přepracování kapitoly 17 (nově Alokace rizik), kapitoly 18

(nově Výjimečná rizika77

), kapitoly 19 (Pojištění) a kapitoly 20 (Nároky, spory a roz-

hodčí řízení).

- Jsou zavedeny naprosto nové instituty a pojmy, jako je Fond obnovy (angl. Asset

Replacement Fund, čl. 1.1.2), Plán obnovy (angl. Asset Replacement Schedule, čl.

1.1.3), Komerční riziko (angl. Commercial Risk, čl. 1.1.7), Potvrzení o uvedení

do provozu (angl. Commissioning Certificate, čl. 1.1.8), Období provozování a servi-

su (angl. Operation Service Period, čl. 1.1.58) atd.

77

Zajímavostí je zejména nahrazení termínu Force Majeure (Vyšší moc) neutrálnějším termínem Výjimečná

událost.

smluvní vzory fidic - · pdf filevzděláváním ke kvalitě...

Documents