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<p>International Law: Revista Colombiana de</p> <p>Derecho Internacional</p> <p>ISSN: 1692-8156</p> <p>revistascientificasjaveriana@gmail.com</p> <p>Pontificia Universidad Javeriana</p> <p>Colombia</p> <p>Campos, Joseph</p> <p>La residualidad del proceso constitucional en el nuevo cdigo procesal constitucional peruano. Una</p> <p>reflexin a la luz del derecho internacional de los derechos humanos</p> <p>International Law: Revista Colombiana de Derecho Internacional, nm. 4, diciembre, 2004, pp. 403-</p> <p>440</p> <p>Pontificia Universidad Javeriana</p> <p>Bogot, Colombia</p> <p>Disponible en: http://www.redalyc.org/articulo.oa?id=82400412</p> <p> Cmo citar el artculo</p> <p> Nmero completo</p> <p> Ms informacin del artculo</p> <p> Pgina de la revista en redalyc.org</p> <p>Sistema de Informacin Cientfica</p> <p>Red de Revistas Cientficas de Amrica Latina, el Caribe, Espaa y Portugal</p> <p>Proyecto acadmico sin fines de lucro, desarrollado bajo la iniciativa de acceso abierto</p> <p>http://www.redalyc.org/revista.oa?id=824http://www.redalyc.org/articulo.oa?id=82400412http://www.redalyc.org/comocitar.oa?id=82400412http://www.redalyc.org/fasciculo.oa?id=824&amp;numero=8410http://www.redalyc.org/articulo.oa?id=82400412http://www.redalyc.org/revista.oa?id=824http://www.redalyc.org</p> <p>403INTERNATIONAL LAW</p> <p>LA RESIDUALIDAD DEL PROCESOCONSTITUCIONAL EN EL NUEVO CDIGOPROCESAL CONSTITUCIONAL PERUANO.</p> <p>UNA REFLEXIN A LA LUZ DEL DERECHOINTERNACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS*</p> <p>JOSEPH CAMPOS**</p> <p>RESUMEN</p> <p>El autor presenta una reflexin desde el derecho procesalconstitucional y el derecho internacional de derechos humanos,respecto de un cambio sustancial en las condiciones deprocedencia de los procesos constitucionales en el Per, apartir de la puesta en vigencia del Cdigo ProcesalConstitucional, el primero en Iberoamrica (sin contar elestadual en Argentina). Siguiendo esta lnea, el autor recapacitasobre dicho estatuto desde el derecho internacional de losderechos humanos. Comienza estableciendo la importancia delos derechos de la persona en el Estado constitucional ydemocrtico de derecho, para luego presentar la evolucindel derecho internacional de los derechos humanos,Fe</p> <p>cha </p> <p>de r</p> <p>ecep</p> <p>cin</p> <p>: 29</p> <p> de </p> <p>octu</p> <p>bre </p> <p>de 2</p> <p>004</p> <p>* A mis padres.</p> <p>** Abogado de la Universidad Catlica del Per. Profesor de derecho constitucional enla Universidad Nacional Mayor de San Marcos. Consultor privado en derechointernacional humanitario, derechos humanos y derecho constitucional. Sociofundador de la firma Joseph Campos abogados.</p> <p>404 JOSEPH CAMPOS</p> <p>donde se diluyen las distinciones entre derechos fundamentales,humanos y constitucionales, reseando sus principalescaractersticas. Seguidamente, presenta los principalesinstrumentos internacionales de derechos humanos y los problemascentrales que presenta su implementacin y vigencia. Haceadems una breve referencia al tratamiento que hace laConstitucin peruana de 1979, en contraste con la fujimorista de1993. Finaliza el autor proponiendo la restitucin de la alternatividado el establecimiento legislativo de mecanismos para evitar que lavigencia de la causal derive en indefensin. Indefenso.</p> <p>Palabras clave: derecho procesal constitucional, derechointernacional de los derechos humanos, instrumentosinternacionales de derechos humanos. residualidad,alternatividad.</p> <p>ABSTRACT</p> <p>The author presents a reflection from the ConstitutionalProcedural Law and the International Law of Human Rights,referring to the substantial change in the conditions ofpossibility of the constitutional procedures in Peru, startingfrom the validity of the Constitutional Procedures Code, thefirst in Ibero-America (with out taking into account theArgentinean estadual code). Following this line, the authoranalyses such statue from the International Law of HumanRights. Starts establishing the importance of the rights of thehuman being in the Estado Constitucional y Democrtico deDerecho, then presents the evolution of the InternationalLaw of Human Rights, where are diluted the distinctionsbetween fundamental rights, human and constitutional,reviewing its principal characters. Next, presents the principalinternational instruments in human rights and the centralproblems that its implementation and validity present. The</p> <p>405INTERNATIONAL LAW</p> <p>author also makes a brief reference to the treatment of 1979the Peruvian constitution, in contrast with the Fujimorist of1993. The author finishes proposing the restitution of thealternate procedures or the congressional establishment ofmechanisms to avoid that the validity of the causal derives indefenselessness.</p> <p>Key words: Constitutional Procedural Law, InternationalHuman Rights Law, International Instruments in HumanRights; Residuality; Alternate Procedures.</p> <p>SUMARIO</p> <p>Presentacin</p> <p>Antecedentes</p> <p>Derechos fundamentales, derechos humanos y derechosconstitucionales</p> <p>La relacin entre el derecho internacional e interno. El casoparticular de los instrumentos internacionales de defensa de losderechos humanos</p> <p>Derecho internacional y derecho interno. El caso peruano</p> <p>Los instrumentos internacionales de proteccin de derechos humanosvigentes para el Per</p> <p>Los procesos constitucionales como los recursos efectivos, sencillosy rpidos</p> <p>406 JOSEPH CAMPOS</p> <p>La regulacin de las causales de improcedencia de los procesosconstitucionales</p> <p>La residualidad en Argentina. Lecturas desde el Per</p> <p>Breve reflexin sobre la alternatividad</p> <p>Las excepciones a la residualidad. Notas y preocupaciones</p> <p>El establecimiento de la residualidad despus de la alternatividad.Una reflexin a la luz del derecho internacional de derechoshumanos</p> <p>A manera de resumen y aportes</p> <p>PRESENTACIN1</p> <p>Mediante la Ley 28237, publicada en el diario oficial El Peruano el31 de mayo del 2004, se desarrolla la primera experiencia decodificacin en Iberoamrica, de alcance nacional, de los procesosconstitucionales. Esa es la importancia de este documento, sin dejarde mencionar que es un documento donde la injerencia poltica hasido mnima (aunque lo suficiente para afectar algunas instituciones)por lo que en realidad es consecuencia de un esfuerzo colectivo yacadmico importante.</p> <p>El documento que presento pretende una actitud crtica respectodel cambio, central en mi modesta opinin, que el Cdigo ProcesalConstitucional realiza respecto del proceso constitucional deAmparo (extensible a los dems procesos constitucionales) cuando</p> <p>1 Trabajo que forma parte del colectivo en homenaje a DOMINGO GARCA BELANDE.Actualmente en prensa.</p> <p>407INTERNATIONAL LAW</p> <p>establece la residualidad en lugar de la alternatividad2 como uno delos principios rectores de su procedencia.</p> <p>Admitimos que la residualidad har extraordinario el procesoconstitucional por su dificultoso acceso, pero es esaextraordinariedad la que necesita el proceso constitucional comogaranta de los derechos humanos y constitucionales? el procesoconstitucional es ms tutelar con la residualidad? La hiptesis delpresente trabajo es que no necesariamente y que podra configurarseun incumplimiento de instrumentos internacionales protectores dederechos humanos. Lo seguido pretende explicar porqu.</p> <p>ANTECEDENTES</p> <p>Hacer una historia respecto de los antecedentes de los procesosconstitucionales en el Per, y de las denominadas vas paralelasno es aporte si consideramos que tenemos abundante literatura alrespecto. Precisamente es GARCA BELANDE quien ha hecho sesudasreferencias al respecto por lo que, en aras de centralizar nuestraatencin en el tema central del trabajo, a ellas me remito3. S esimportante, para efectos del amparo, citar el hallazgo de DANIELSORIA de un proyecto de ley del siglo XIX4, an cuando no entre enel grupo de normas sino de proyectos. Otro dato a resear, siempreen el amparo y quiz ms miscelneo, es un proyecto de ley de 1967que cita SAMUEL ABAD5 donde proyecta un hbeas corpus propio y</p> <p>2 Alternatividad relativa puesto que no procede el amparo cuando se ha optado porla va regular. La ley de hbeas corpus y amparo, Ley 23506, seala como causalde improcedencia: Artculo 6.- No preceden las acciones de garanta: (...) inciso3.- Cuando el agraviado opta por recurrir a la va judicial ordinaria.</p> <p>3 GARCA BELANDE, DOMINGO, Derecho procesal constitucional. Ed. Temis. Bogot,2001. Tb. ABAD YUPANQUI, SAMUEL. Accin de amparo y vas paralelas, en:Lecturas sobre temas constitucionales 4. Ed. CAJ. 1990 pgs. 130 y sigs.</p> <p>4 SORIA LUJN, DANIEL, El proyecto de Ley de Proteccin a la Libertad Personal(1849). FUENTES, en: Pensamiento constitucional, ao III, n 3, Fondo EditorialPUCP, Lima, pgs. 379-387.</p> <p>5 ABAD YUPANQUI, SAMUEL, op. cit. pg. 131, cita 26.</p> <p>408 JOSEPH CAMPOS</p> <p>un hbeas corpus civil. Es importante sealar que el proyecto noslo fue suscrito por el expresidente del Gobierno de Transicin,VALENTN PANIAGUA, como diputado, sino que se nos dijo fue suautor.</p> <p>Lo importante de los antecedentes a nivel de los procesosconstitucionales, es sealar que la constitucionalizacin del amparoocurre con la vigencia de la Constitucin Poltica de 1979. Antesde eso exista un hbeas corpus omnicomprensivo. EstaConstitucin marca, en consecuencia, con el establecimiento delTribunal Constitucional y diversos procesos constitucionales,destinados a la defensa de los derechos fundamentales y delprincipio de supremaca constitucional, una evolucin del Estadode derecho en el Per. MANUEL GARCA PELAYO6, expresidente delTribunal Constitucional espaol, dira que el establecimiento de lajurisdiccin constitucional especializada marca la evolucin delEstado legal de derecho, donde se consagra el principio delegalidad, al Estado constitucional de derecho, donde el principiorector es el de constitucionalidad.</p> <p>Estado constitucional de derecho y derechos fundamentales</p> <p>El Estado Constitucional de Derecho, a decir de KARLLOWENSTEIN7, funda su existencia en dos pilares: el respeto de losderechos de la persona y el establecimiento de mecanismos decontrol del poder poltico. Donde lo segundo sirve al fin primero.Y es que el Estado democrtico, cuya soberana reposa en la nacin,que lo hace neutro y con un podero nico en su historia8, conequilibrio de poderes y la necesidad de una Constitucin, consagra</p> <p>6 GARCA PELAYO, MANUEL. Estado legal y Estado Constitucional de derecho, en: ElTribunal de Garantas en debate. Ed. CAJ. Lima. 1986 pg. 28.</p> <p>7 LOWENSTEIN, KARL, Teora de la Constitucin. Ed. Ariel. 2 edicin castellana,Madrid. pg. 151.</p> <p>8 BLANCO VALDS, ROBERTO, Los partidos polticos. Temas clave de la ConstitucinEspaola. Tecnos. Madrid, 1997, pg. 20.</p> <p>409INTERNATIONAL LAW</p> <p>el centro de su atencin: la persona. As lo seala el documentocentral de la Revolucin Francesa y burguesa, principal precedentede los instrumentos internacionales conocidos, la Declaracin delHombre y del Ciudadano, proclamada por la Asamblea Constituyentefrancesa de 1789.</p> <p>Este instrumento declarativo, de vocacin internacional seala ensus dos primeros artculos:</p> <p>Artculo 1.- Los hombres nacen libres e iguales en derechos; las distincionessociales slo pueden fundarse en la utilidad comn.</p> <p>Artculo 2.- El objeto de toda sociedad poltica es la conservacin de losderechos naturales e imprescriptibles del hombre. Estos derechos son lalibertad, la seguridad y la resistencia a la opresin.(...)Artculo 16.- Toda sociedad en la que no est asegurada la garanta de losderechos y determinada la separacin de poderes carece de Constitucin.</p> <p>Sin el propsito de abrir un debate del significado del conceptoConstitucin en este contexto, lo importante es evidenciar laposicin de la persona en el nuevo Estado.</p> <p>DERECHOS FUNDAMENTALES, DERECHOS HUMANOSY DERECHOS CONSTITUCIONALES</p> <p>En el nuevo Estado, son el respeto de sus derechos y su defensa, losejes de la atencin jurdica. Sin embargo, claro est, es con lainstitucionalizacin de la justicia constitucional, con la aparicinde los tribunales constitucionales, cuando el derecho constitucional,reiterando a GARCA PELAYO, se convierte en verdadero derecho. Lareflexin jurdica sobre la doble dimensin de los derechosfundamentales, subjetiva y objetiva, como derecho y como lmite alsistema jurdico9, representa importantsima evolucin de la</p> <p>9 FERNNDEZ SEGADO, FRANCISCO, La dogmtica de los derechos humanos, Ed. SanMarcos, Lima, pg. 59.</p> <p>410 JOSEPH CAMPOS</p> <p>prevalencia de los derechos fundamentales en el sistema jurdico.La imposibilidad de la existencia de una norma que afecte derechosfundamentales, sin que merezca repudio y expulsin, evidencia lafuerza excluyente de los derechos fundamentales. Esta fuerzaalcanza a los derechos humanos, a los cuales el derecho internacionalatribuye especiales caractersticas10.</p> <p>10 Inherentes: porque son innatos a todos los seres humanos sin distincin alguna,pues se asume que nacemos con ellos. Por tanto, estos derechos no dependen de unreconocimiento por parte del Estado.</p> <p>Universales: por cuanto se extienden a todo el gnero humano en todo tiempo ylugar; por tanto, no pueden invocarse diferencias culturales, sociales o polticascomo excusa para su desconocimiento o aplicacin parcial.</p> <p>Absolutos: porque su respeto se puede reclamar indistintamente a cualquier personao autoridad.</p> <p>Inalienables: por ser irrenunciables, al pertenecer en forma indisoluble a la esenciamisma del ser humano; no pueden ni deben separarse de la persona y, en tal virtud,no pueden transmitirse o renunciar a los mismos, bajo ningn ttulo.</p> <p>Inviolables: porque ninguna persona o autoridad puede actuar legtimamente encontra de ellos, salvo las justas limitaciones que puedan imponerse de acuerdo conlas exigencias del bien comn de la sociedad.</p> <p>Imprescriptibles: porque no se pierden por el transcurso del tiempo,independientemente de si se hace uso de ellos o no.</p> <p>Indisolubles: porque forman un conjunto inseparable de derechos. Todos deben serejercidos en su contenido esencial, al tener igual grado de importancia.</p> <p>Indivisibles: porque no tiene jerarqua entre s, es decir, no se permite poner unospor encima de otros ni menos sacrificar un tipo de derecho en menoscabo de otro.</p> <p>Irreversibles: porque todo derecho formalmente reconocido como inherente a lapersona humana queda irrevocablemente integrado a la categora de derechohumano, categora que en el futuro no puede perderse.</p> <p>Progresivos: porque dado el carcter evolutivo de los derechos, en la historia de lahumanidad, es posible que en el futuro se extienda la categora de derecho humanoa otros derechos que en el pasado no se reconocan como tales o aparezcan otrosque en su momento se vean como necesarios a la dignidad humana y, por tanto,inherentes a toda persona.</p> <p>MARCOS-SNCHEZ, JOS, Manual de libertad sindical. OIT. Oficina de Actividadespara los Trabajadores. Oficina Regional para Amrica y el Caribe, en: http://www.ilo.org/public/spanish/region/ampro/cinterfor/temas/worker/doc/otros/xviii/cap1/i.htm</p> <p>411INTERNATIONAL LAW</p> <p>Decimos esto porque la evolucin del derecho y del derechointernacional en particular, ha diluido la diferencia primigenia entrederechos humanos, fundamentales y...</p>

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