Řešení sporů ve výstavbě
DESCRIPTION
Řešení sporů ve výstavbě. Milík Tichý 608 818 016 [email protected]. Milík Tichý (1929). [email protected] www.fsv.cvut.cz/~tichy, www.volny.cz/milik.tichy, www.sweb.cz/tirisk 608 818 016, 251 614 299 Katedra ekonomiky a řízení ve stavebnictví ČVUT, Stavební fakulta - PowerPoint PPT PresentationTRANSCRIPT
10-11-22 Řešení sporů ve výstavbě 2
Milík Tichý (1929)[email protected]
www.fsv.cvut.cz/~tichy, www.volny.cz/milik.tichy, www.sweb.cz/tirisk608 818 016, 251 614 299
Katedra ekonomiky a řízení ve stavebnictvíČVUT, Stavební fakulta
profesor betonového stavitelstvíznalec v oboru stavebnictví
rozhodce RS při HK ČR a AK ČRprojektový manažer
rizikový inženýr—
Ovládání rizika, C. H. Beck, Praha, 2006, cca 400 s.Projekty a zakázky ve výstavbě, C. H. Beck, 2008, 335 s.
Experti a expertízy (spolu s Milou Valjentovou), Linde, 2010, 288 s.
10-11-22 Řešení sporů ve výstavbě 3
Dvě základní příčiny sporů:
Mizerná smlouva Mizerné řízení
10-11-22 Řešení sporů ve výstavbě 4
Dva právní režimyvýstavbových projektů
• Veřejnoprávní (stavební zákon, zákon o veřejných zakázkách a další veřejnoprávní předpisy)
• Soukromoprávní (občanský zákon, obchodní zákon a další předpisy upravující soukromoprávní vztahy)
Hranice mezi oběma režimy je obvykle zřetelná, někde jsou ale nežádoucí překryvy.
10-11-22 Řešení sporů ve výstavbě 5
Účastnícivýstavbového projektu
(zdroje sporů)• Investor• Developer• Stavebník• Dodavatel…• Projektant…• dozory (… …)
• banka• pojišťovna• zajišťovna
• veřejnost• veřejná správa (… …)• EU
10-11-22 Řešení sporů ve výstavbě 6
Stavebník:• projektový manažer• manažer realizace• [projektant]
– architekt– inženýr
• dozory– nákladový– technický, TDS– [autorský]– právní– pojistný
Dodavatel:• subdodavatelé
– řemesla– výrobci– prodejci– [projektant]
• dozory– nákladový– technický, TDD– [autorský]– právní– pojistný
10-11-22 Řešení sporů ve výstavbě 7
Příčiny sporůMizerná smlouva neúplnost… odvolávky na neexistující přílohy… neurčitost ustanovení …
Mizerné řízení nulové řízení slabá nebo žádná kontrola realizace podceňování nebezpečí a rizik
Obecně: činnost, nečinnost nebo obojí
Prevencesporů
10-11-22 Řešení sporů ve výstavbě 9
Základní druhy prevence• Právní
– smlouvy, právní dozor• Organizační
– řízení projektu, řízení zakázky, řízení realizace• Technická prevence
– zajištění jakosti, dozory (technické, autorské)• Finanční
– pojištění, bankovní záruky, pojistný dozor
10-11-22 Řešení sporů ve výstavbě 10
Prevence sporů při realizaci stavby
Základní prevence: řízení na všech stupnícha ve všech fázích výstavbového projektu
(1) Smlouvy:• smlouva o dílo (včetně
dokumentace a návazných smluv)
• kupní smlouva …• nájemní smlouva …• pojistná smlouva• ...
(2) Dozory:• autorský• technický• nákladový• právní• pojistný• bankovní
(3) Mimosoudní expertízav okamžiku vzniku sporné situace
10-11-22 Řešení sporů ve výstavbě 11
Právní dozor• Proaktivní
– účast právníka na zakázce• ve smluvní fázi• v realizační fázi
• Reaktivní– účast ve sporu
• smír• žaloba• protižaloba
Smlouvy
10-11-22 Řešení sporů ve výstavbě 13
Zásady smluvních vztahů• Smluvní
svoboda• Rovnost stran
– primární strana
– sekundární strana
• Dobré mravy• Poctivý obchodní
styk• Transparentnost (tj.
srozumitelnost)• Kontrolovatelnost
10-11-22 Řešení sporů ve výstavbě 14
Základní pravidla
Smlouvy pojmenované a nepojmenované (inominátní)
►pojmenování smlouvy není z hlediska rozhodování soudů určující; určující je obsah
smlouvy◄Raďte se s právníky!
Vždy a předem!
10-11-22 Řešení sporů ve výstavbě 15
Sedm znaků smlouvyKdo?
Komu?Co?
Kdy?Za kolik?
Jak?
A když ne – co pak?
10-11-22 Řešení sporů ve výstavbě 16
Bible, 1 Kr 5, 22-26 A Chíram poslal Šalomounovi poselství: “Slyšel jsem, co
jsi mi vzkázal. Pokud jde o dřevo cedrové a cypřišové, vyhovím každému tvému přání.
Moji služebníci je stáhnou z Libanónu dolů k moři a já z nich dám udělat vory; po moři je dopravím až na místo, které mi určíš. Tam je dám rozpojit a ty je dáš odtáhnout. Také ty vyhovíš mému přání a budeš dodávat potravu pro můj dům.”
Dodával tedy Chíram Šalomounovi dřevo cedrové a cypřišové, všechno podle jeho přání.
Šalomoun dodával Chíramovi dvacet tisíc kórů pšenice k jídlu pro jeho dům a dvacet kórů oleje získaného drcením; to dával Šalomoun Chíramovi ROK CO ROK.
Hospodin dal Šalomounovi MOUDROSTMOUDROST, kterou mu přislíbil, a mezi Chíramem a Šalomounem byl pokoj. OBA OBA SPOLU UZAVŘELI SMLOUVUSPOLU UZAVŘELI SMLOUVU.
10-11-22 Řešení sporů ve výstavbě 17
Některé smlouvy ve VP• Dohoda o pracovní činnosti (Zákoník práce)• Dohoda o provedení práce (Zákoník práce)
–––• Kupní smlouvy (ObchZ, ObčZ)• Smlouvy o dílo (ObchZ, ObčZ)
–––• Mandátní smlouvy (ObchZ)• Příkazní smlouvy (ObčZ)• Zprostředkovatelské smlouvy (ObchZ)• Obstaravatelské smlouvy (ObčZ)• Smlouvy o kontrolní činnosti (ObchZ)
10-11-22 Řešení sporů ve výstavbě 18
• Pojistné smlouvy (zák. 37/2004 Sb., o pojistné smlouvě)–––
• Rozhodčí smlouvy (zák. 216/1994 Sb., o rozhodčím řízení a o výkonu rozhodčích nálezů)
–––• Nájemní smlouvy (ObčZ, ObchZ, zák.
č. 116/90 Sb., o nájmu a podnájmu nebytových prostor)• Smlouvy o výstavbě (zák.
č. 72/94 Sb., o vlastnictví bytů)–––
• Smlouvy o smlouvě budoucí (ObchZ, ObčZ)–––
• jiné…(např. Smlouva o právu realizovat stavbu, Smlouva o zastupování zájmu výrobce!)
10-11-22 Řešení sporů ve výstavbě 19
• Smlouva s odkládací podmínkou• Rámcová smlouva
• Dílčí smlouva
10-11-22 Řešení sporů ve výstavbě 20
Subjekty Smluv† (Dodavatel/Odběratel)
• Objednatel-Zhotovitel– Investor-Stavebník– Developer-Stavebník– Stavebník-Dodavatel– Dodavatel-
Subdodavatel
• Kupující-Prodávající• Mandant-Mandatář• Nájemce-Pronajímatel• Objednatel kontroly-
Vykonavatel kontroly• Pojištěný/Pojistník-
Pojistitel
10-11-22 Řešení sporů ve výstavbě 21
Některé pojmy• Kogentní ustanovení• Dispozitivní ustanovení• Absolutní obchody – některé závazkové
vztahy, na něž se kogentně vztahuje ObchZák
► Častý hrubý omyl: ◄"ObčZ platí pro občany,ObchZ pro podniky…"
Smlouva o dílona zhotovení stavby
10-11-22 Řešení sporů ve výstavbě 23
Struktura SoD-ZSKORPUSPřílohy:• Právní přílohy• Definice• Dokumentace zakázky
– Podmínky výběrového řízení– Nabídkový list– Všeobecné smluvní
podmínky– Postupy řízení realizace– Specifikace– Výkresy– Tabulky– Rozpočtové podklady– Průzkumy– Návrh pojistné smlouvy
DODATKY• Právní dodatky• HMG prací• HMG plateb• Seznamy• Technologické postupy• Zkoušky• Dodavatelská dokumentace• Potvrzení změn
10-11-22 Řešení sporů ve výstavbě 24
Osnova korpusu SoD-ZS• Identifikace smluvních
stran• Typ smlouvy• Předmět díla, činnosti…• Výsledek díla,
činnosti…• Základní závazky
– úplata– lhůta
• Práva a povinnosti smluvních stran
• Součinnosti
• Vlastnictví a nebezpečí škody
• Podmínky plnění• Platby, úrok z prodlení• Smluvní pokuty• Salvatorní ustanovení• Rizika a pojištění• Řešení sporů• Ukončení a odstoupení• Nástupnictví a
postoupení• Podpisy, datum
10-11-22 Řešení sporů ve výstavbě 25
Rozpory ve Smlouvě• mezi prvky Smlouvy
–stanovíme hierarchii (priority)• uvnitř prvku Smlouvy
–rozhoduje primární strana (tj. Objednatel, pokud je to ovšem takto ve Smlouvě uvedeno!)
10-11-22 Řešení sporů ve výstavbě 26
Hierarchie prvkůSmlouvy o dílo na zhotovení stavby
1. Korpus (nejvyšší)2. Všeobecné smluvní
podmínky3. Postupy řízení
realizace4. Specifikace5. Výkresy
6. Rozpočtové podklady7. Dodavatelova
dokumentace8. Průzkumy (nejnižší)
(Statický výpočet)
V případě rozporu uvnitř některého prvku rozhoduje stavebník!
10-11-22 Řešení sporů ve výstavbě 27
Příklad popisu hierarchieV případě nesrovnalostí mezi jednotlivými prvky Dokumentace zakázky platí:
(a) Doplňková dokumentace je nadřazena Všeobecným smluvním podmínkám,
(b) Všeobecné smluvní podmínky jsou nadřazeny Specifikacím,
(c) Specifikace jsou nadřazeny Výkresům,(d) Výkresy jsou nadřazeny Tabulkám,(e) Tabulky jsou nadřazeny Rozpočtové
dokumentaci,přičemž údaje v nadřazené části Dokumentace zakázky jsou vždy rozhodující.
10-11-22 Řešení sporů ve výstavbě 28
Tvorba smlouvy o dílona zhotovení stavby
SoD-ZS
Právník
Účetní
Dodavatel...
Nákladový dozor
TDS
Stavebník...
Investor
Řešitel sporů
Makléř / Pojišťovna
Daňový poradce
Banka
Auditor
Inženýr
Architekt
10-11-22 Řešení sporů ve výstavbě 29
Smlouva DOD se SUBDODDokumentace pro nabídku Subdodavatele:
― Korpus smlouvy STV-DOD― Všeobecné smluvní podmínky― Postupy řízení realizace― příslušné Specifikace― příslušné Výkresy― příslušné Rozpočtové podklady
Změny díla – promítnutí do subdodávkyPenalizace SUBDOD:Smluvní pokuty SUBDOD musí krýt škody vzniklé DOD z pozdního
plnění subdodávky.► Smluvní pokuta odvozená pouze z ceny subdodávky je málo
účinná.◄
10-11-22 Řešení sporů ve výstavbě 30
Ze skutečných smluv… Smluvní strany se dohodly na tom, že
objednatel uhradí zhotoviteli náklady v prokázané výši na provedené práce, které vznikly zhotoviteli tím, že začal na základě objednávky v nezbytně nutném rozsahu na přípravě plnění dle objednávky a k uzavření smlouvy nedošlo z důvodů na straně objednatele nebo tím, že objednatel ani v dodatečné lhůtě, přiměřené závazku a určené zhotovitelem, nesplnil svoji povinnost poskytnout spolupůsobení v ujednaném rozsahu a zhotovitel na základě toho od smlouvy odstoupil.
10-11-22 Řešení sporů ve výstavbě 31
V případě, že zhotovitel svým prokaza-telným zaviněním nedodrží termín plnění sjednaný v této smlouvě, zavazuje se uhradit objednateli smluvní pokutu ve výši 20.000,- Kč za každý den prodlení, a to do max. výše 1,000.000,- Kč. O tuto částku bude snížena konečná faktura.
10-11-22 Řešení sporů ve výstavbě 32
Zhotovitel poskytne ve prospěch objednatele jistinu na provedení díla a v záruční době (60 měsíců) ve výši 3 % z ceny díla formou dle zákona o zadávání veřejných zakázek č. 229/96 Sb., §24a). Tato bankovní záruka bude vystavena a předána objednateli do 14 dnů po podpisu smlouvy. Do doby předání bankovní záruky není zhotovitel oprávněn vystavit jakýkoliv platební doklad za provedené práce.
10-11-22 Řešení sporů ve výstavbě 33
Vystavené proformafaktury a konečnou fakturu uhradí objednatel na základě platebního dokladu vystaveného zhotovitelem, a to do 14 dnů od předání zhotovitelem. Veškeré eventuální slevy budou zúčtovány nejpozději v konečné faktuře za dílo.
10-11-22 Řešení sporů ve výstavbě 34
Objednatel má právo požadovat od zhotovitele zaplatit smluvní pokutu za prodlení se smluvním termínem dokončení ve výši 35.000 Kč za každý den prodlení. Dále má právo požadovat zaplatit smluvní pokutu za nedodržení dohodnutých termínů provádění odstranění vad a nedodělků z přejímacího řízení, a to ve výši 500 Kč za každý den prodlení.
10-11-22 Řešení sporů ve výstavbě 35
Zhotovitel se zavazuje podle této Smlouvy provést a Objednateli protokolárně předat dokončené dílo (část díla) bez zjevných vad a nedodělků, které by bránily provedení úspěšné kolaudace díla.
10-11-22 Řešení sporů ve výstavbě 36
Z jedné smlouvy:• (1) Případné vícepráce budou oboustranně
projednány a odsouhlaseny, včetně jejich ceny a termínu plnění, formou zápisu ve Stavebním deníku…
• (5) Rozsáhlejší vícepráce budou odsouhlaseny, rovněž včetně jejich ceny a termínu zhotovení, formou uzavření dodatku k této Smlouvě, návrh dodatku zpracuje a předloží Objednateli Zhotovitel…
10-11-22 Řešení sporů ve výstavbě 37
Z jedné smlouvy:• Prostřednictvím Stavebního deníku sdělí
Objednatel, které konstrukce bude před zakrytím kontrolovat.
• Zhotovitel se zavazuje vyzvat Objednatele ke kontrole prací a dodávek, které budou dalším pracovním postupem zakryty minimálně čtyři pracovní dny předem, zápisem ve Stavebním deníku.
10-11-22 Řešení sporů ve výstavbě 38
Stavební deník• S.D. – veřejnoprávní dokument vztahující
se v podstatě ke stavebnímu povolení (zák. 183/2006)
• S.D. – není nástrojem pro soukromoprávní komunikaci mezi účastníky realizace
Do S.D. nepatří: projednávání změn díla, ujednání o ceně, zápisy z kon-trolních dnů, přehled faktur, spotřeba materiálu apod.
• Pouze jeden originál!
10-11-22 Řešení sporů ve výstavbě 39
Z jednoho vzoru…Do stavebního deníku zapisuje zhotovitel pravidelně denní záznamy, které obsahují tyto údaje:
…jména a příjmení pracovníků pracujících na staveništi…
Pojetí stavebního deníku českou praxí vzbuzuje údiv zahraničních investorů.
10-11-22 Řešení sporů ve výstavbě 40
Kontrolní denKontrolní dny:
• záměru – KDZ• projektování – KDP• realizace – KDR• KD během záruční doby
Zápis z kontrolního dne:• účastníci (listina přítomných s podpisy)• plnění závěrů z předcházejícího KD• nové závěry (kdo odpovídá, lhůta splnění)
10-11-22 Řešení sporů ve výstavbě 41
Změny díla• povinnost Dodavatele v korpusu
Smlouvy• způsob projednávání změny• stanovení ceny (vícepráce, méněpráce)• vliv na lhůty plnění• Potvrzení změny (jako Dodatek SoD-ZS)
10-11-22 Řešení sporů ve výstavbě 42
Rizikapřejímaná stavebníkem
– nepojistitelná / pojistitelná– nepojišťovaná / pojišťovaná
• válka nebo jiné obdobné události• povstání, převrat, terorizmus,• nepokoje nebo násilnosti
10-11-22 Řešení sporů ve výstavbě 43
• účinky radioaktivního nebo jiného záření, jaderné exploze ...
• tlakové vlny • užívání objektu stavebníkem
(nedohodnuté)• vady dokumentace zakázky způsobené
projektantem nebo jinými Osobami (kromě typu zakázek D/B)
• nepředvídatelné přírodní jevy
10-11-22 Řešení sporů ve výstavbě 44
• vyšší moc• nezaviněné zastavení prací rozhodnutím
příslušných orgánů• neočekávané překážky provádění díla,
oznámené neprodleně stavebníkovi• zpoždění nebo přerušení prací
oznámené dodavatelem• změny zákona a předpisů
Vzory smluv
10-11-22 Řešení sporů ve výstavbě 46
Vzory smluv• Vzory smluv – náležitě odladěné –
zjednodušují tvorbu smluv. Zmenšují nebezpečí chyb a omylů!
• Zahraniční vzory (USA, GB, Německo) jsou spolehlivé. Použitelnost po redakci velmi dobrá.
• České vzory …
10-11-22 Řešení sporů ve výstavbě 47
Z českých vzorů smluv… Zhotovitel poskytuje na projektovou
dokumentaci záruku v trvání deseti let, čímž zaručuje, že dílo bude mít po tuto dobu smluvené vlastnosti.
Smlouva bude uzavřena písemnou formou…
Návrh smlouvy připraví zhotovitel a předá jej objednateli…
10-11-22 Řešení sporů ve výstavbě 48
Do doby uzavření smlouvy, může zhotovitel její návrh odvolat…
V případě, že bude tato smlouva uzavřena…
Objednatel prohlašuje, že má zajištěno financování zhotovení díla smluveného touto smlouvou po celou dobu plnění.
10-11-22 Řešení sporů ve výstavbě 49
Dokumenty FIDIC• Client/Consultant Model Services Agreement. 2006, 36
s. (Guide z r. 2001 se týká vydání z r. 1998, 150 s.)• Short Form of Contract. 1999, 37 s.• Conditions of Contract for Construction (tradiční
zakázky). 1999, 68+ s.• Conditions of Contract for Construction. MDB Harmonised
Edition for Building and Engineering Works Designed by the Employer. 2004, 114 s. — Volně ke stažení na www.fidic.org !
• Conditions of Contract for EPC/Turnkey Projects. 1999, 62 s.
• Conditions of Contract for Plant and Design-Build. 1999, 69+ p.
• Conditions of for Design, Build and Operate. 2008, 170 s.
• The FIDIC Contracts Guide. 2000, 353 s.
10-11-22 Řešení sporů ve výstavbě 50
Všeobecné obchodní podmínkypro zhotovení stavby
podle § 273 Obchodního zákoníku,vydala SIA–Rada výstavby a Hospodářská komora ČR
2007
http://www.sps.cz/_PDFdoc/vop2007.pdf
10-11-22 Řešení sporů ve výstavbě 51
• Priorita dokumentů:
a) Smlouva o dílob) všeobecné obchodní podmínky
(které však na jiném místě vzoru jsou označeny jako součást Smlouvy)
• Schválení, potvrzení a souhlas nebudou bez rozumného důvodu zadržována nebo zpožďována.
• Objednatel je povinen převzít i dílo, které vykazuje vady a nedodělky, které samy o sobě, ani ve spojení s jinými nebrání řádnému užívání díla.
10-11-22 Řešení sporů ve výstavbě 52
VOB 2006, A201• Německé předpisy VOB (Verordnungs- und
Vertragsordnung für Bauleistungen). – VOB-A – zadávací řád– VOB-B – všeobecné smluvní podmínky– VOB-C – všeobecné smluvní podmínky (ATV)
Leistungsbeschreibungen (ATV DIN 18xxx)• Dokumenty A.I.A. (American Institute of
Architects, www.aia.org).– A201 – General Conditions of the Contract for
Construction
10-11-22 Řešení sporů ve výstavbě 53
Německo 1988 2006
10-11-22 Řešení sporů ve výstavbě 54
Česko 2007 Německo 2006
10-11-22 Řešení sporů ve výstavbě 55
Překlady smluv• katastrofální situace v překladech
z češtiny do angličtiny a obráceně• překladatelé a manažeři neovládají
názvosloví a styl• nestačí jen "ovládat AJ slovem a
písmem"• "rodilí mluvčí" jsou nespolehliví• jakýkoliv překlad smlouvy musí redigovat
několik odborníků
10-11-22 Řešení sporů ve výstavbě 56
Některá typická úskalí:
• shall – ve smlouvách = musí (nikdy "měl by")• should – ve smlouvách = má nebo musí (nikdy "měl by")• contract – ve stavařině zpravidla = zakázka, dílo• Contractor = stavební Dodavatel (nikoliv smluvní strana)• Builder = stavební Dodavatel (nikoliv stavitel)• Employer, Owner, Client = Stavebník (nikdy Investor !)• Works – zpravidla = dílo, stavební práce
(public works = veřejné zakázky)• liquidated damages = smluvní pokuta (nikoliv likvidované
škody )• "contract fines" (míněny smluvní pokuty !)• Objednatel / Zhotovitel = Owner / Contractor (nikoliv
Customer / Supplier) Owner / Designer (nikoliv Customer / Contractor)
10-11-22 Řešení sporů ve výstavbě 57
• Smlouva o dílo na dodávku stavebních prací – Agreement between Owner and Contractor, Agreement on Contract apod.
• "The work shall be prepared by the Contractor in compliance with effective regulations applied for designing of land construction, land communications and other services."
• "The contractor prepares the construction project on the land No. …"
10-11-22 Řešení sporů ve výstavbě 58
Z jednoho návodu
"šetření energie při denním světle"= Daylight Saving Time
(letní čas)
Technickáprevence
sporů
10-11-22 Řešení sporů ve výstavbě 60
Zajištění jakosti
• Zajištění jakosti se netýká pouze hmotné stránky realizace stavby, ale také jakosti všech činností – včetně vlastního řízení výstavbového projektu
10-11-22 Řešení sporů ve výstavbě 61
Záruka a záruční dobana projektovou dokumentaci
Teoretické znění záruky na PD:• Zhotovitel (Projektant) ručí za to, že objekt bude po
předpokládanou dobu životnosti sloužit předpokládanému účelu, pokud– bude realizován podle projektové dokumentace,– za náležitého autorského a technického dozoru a– pokud bude užíván a udržován v souladu
s předpoklady projektové dokumentace.Z jednoho vzoru SoD-PD:• Záruční doba na realizační dokumentaci stavby = doba
shodná se záruční dobou zhotovitele stavby vůči objednateli.
10-11-22 Řešení sporů ve výstavbě 62
Záruka a záruční dobana dodávku a subdodávku
Záruka na (sub)dodávku stavebních prací:
• specifikovat, co záruka pokrývá• záruční doba se prodlužuje o dobu
eventuálních záručních oprav• vliv na cashflow Stavebníka, Dodavatele,
Subdodavatele
10-11-22 Řešení sporů ve výstavbě 63
Druhy záruk• Souhrnná: na celé dílo, včetně všech
systémů; pokud některé systémy nebo Subdodavatelské práce mají delší záruční dobu, předá DOD na konci souhrnné záruční doby STV potřebnou dokumentaci
• Členěná – podle prací, materiálů, výrobků, systémů
Finanční prevence
10-11-22 Řešení sporů ve výstavbě 65
Smluvní pokuty a náhrada škodySmluvní pokuty• Věcné
― paušální (předem stanovená výše)― odvozené z ocenění VSP (např. při měsíční fakturaci)
• Lhůtní― uzlové, milníkové (kontrolní dny HMG plateb, milníky)― zpoždění nástupu― zpoždění ukončení díla
Náhrada škody• Škoda vzniklá STV zpožděním DOD• Škoda vzniklá DOD zpožděním SUBDOD
Penalizace Projektanta• Smluvní pokuty
― paušální― odvozené z předpokládaných nákladů realizace
• Náhrada škody → pojištění Projektanta
10-11-22 Řešení sporů ve výstavbě 66
Jistoty• jistota -- finanční nebo hmotné zajištění splnění
finančního nebo hmotného závazku Osoby• Osobou může být Zhotovitel i Objednatel,
Kupující i Prodávající...Formy jistot:
• hotovost• směnka• bankovní šek• zádržné (během realizace)• bankovní záruka (v případě úpadku není
součástí konkurzní podstaty!)• zástavní právo
10-11-22 Řešení sporů ve výstavbě 67
Bankovní záruky ve výstavběB.Z. na podpis smlouvy• krytí nákladů obnovy výběrového řízení• krytí škod vzniklých zpožděním realizace
díla v důsledku opožděného zadání• je návratná po podpisu smlouvy; nejméně
5 až 10 % nabídkové ceny (bankovní záruka, hotovost, šek), někdy se požaduje třebas i 25 % (podle konjunktury, předpokládaného vývoje trhu apod.) -- v Česku ???
10-11-22 Řešení sporů ve výstavbě 68
B.Z. na dokončení díla• krytí nákladů na dokončení díla
v případě úpadku Dodavatele, 50 až 120 % nabídkové ceny (obvykle bezpodmínečnou bankovní zárukou na první výzvu)
10-11-22 Řešení sporů ve výstavbě 69
B.Z. na platby Subdodavatelům• krytí eventuálních splatných pohledávek
Subdodavatelů v případě úpadku Dodavatele nebo jeho dočasné platební neschopnosti; až 100 % nabídkové ceny
B.Z. na záruční opravy• krytí nákladů na záruční opravy v případě
úpadku Dodavatele během záruční dobyZádržné, pozastávka• krytí nákladů na záruční opravy, eventuálně
zvýšených nákladů při dokončování díla v případě úpadku Dodavatele
10-11-22 Řešení sporů ve výstavbě 70
Význam bankovní zárukyB.Z. zajišťuje:• spolehlivost Dodavatele (výše poplatku za
záruku ručiteli závisí na kredibilitě Dodavatele, poplatek ovlivňuje výši nabídky) nebo také Stavebníka
• dokončení díla• hladký průběh realizace• jakostB. Z. je specifickým druhem pojištění, které
uzavírá Stavebník prostřednictvím Dodavatele
10-11-22 Řešení sporů ve výstavbě 71
Poplatkyza bankovní záruky
• Výše poplatku (0,5 až 2,5% nabídkové ceny) se řídí povahou a trváním výstavbového projektu, kredibilitou Dodavatele a zčásti také úrokovou mírou. Poplatek není úrokem!
• Poplatek se upravuje, pokud se v důsledku změn díla upravuje dohodnutá cena!
• Poplatky nese u B. Z. na podpis smlouvy – Dodavatel, u ostatních B. Z. – Stavebník
• B. Z. zvyšují cenu zakázky, avšak zmenšují rizika Stavebníka i Dodavatele).
Veřejnoprávní spory
10-11-22 Řešení sporů ve výstavbě 73
Harmon vs. House of CommonsSoudní rozhodnutí z r. 1999, které ovlivnilo
zadávání veřejných zakázek v EU !Soud: britský Technický a stavební soudní dvůr
(Technology and Construction Court)Žalující: Společnost Harmon (britský podnik), jeho
mateřský podnik sídlí ve Francii a vlastník je americkýŽalovaný: Investiční oddělení britské Dolní sněmovnyZakázka: opláštění nové správní budovy Dolní sněmovny,
cena 4 až 5 m GBPŽaloba: žalující uplatil majetkové nároky vůči žalovanému,
a to (1) za zmařené výběrové řízení a (2) za škody vzniklé odmítnutím nabídky v zadávacím řízení (ušlý zisk).
10-11-22 Řešení sporů ve výstavbě 74
Podstata sporu:Žalovaný zadal zakázku britsko-německému
podniku Seele Alvis, přestože Harmon měl nejnižší nabídkovou cenu. Žalující žaloval na základě Římské smlouvy z r. 1957, zakazující jakoukoliv diskriminaci. Tvrdil, že zadavatel manipuloval se zadáváním, měnil několikrát podmínky tak, aby zakázku získal Seele Alvis
Žalovaný se hájil tím, že výběrové řízení stanovilo jako kritérium "ekonomickou výhodnost nabídky". To však bylo ve vypsání soutěže označeno hovorovým obratem "overall value for money".
10-11-22 Řešení sporů ve výstavbě 75
Soudce konstatoval:(1) Žalovaný porušil ustanovení Římské smlouvy.
Žalovaný protežoval podnik Seele-Alvis, měnil zadávací podmínky a projednával dodatečné smluvní podmínky po udělení zakázky.
(2) Žalovaný porušil britský předpis o zadávání stavebních zakázek (Public Works Contracts Regulations z r. 1991), který požaduje, aby zakázka byla zadána buď na základě kritéria "nejnižší nabídkové ceny" nebo na základě "kritéria ekonomické výhodnosti nabídky". Kritérium "overall value for money" soud považoval za mlhavé a nepřesné.
(3) Žalovaný se nechoval k uchazeči spravedlivě a rovnoprávně.
(4) Vedoucí investičního oddělení hrubě porušil svoje povinnosti.
10-11-22 Řešení sporů ve výstavbě 76
Soudce rozhodl:(1) Žalující má nárok na náhradu nákladů spojených
s podáním nabídky.(2) Žalující má nárok na náhradu ušlého zisku, neboť
z důkazních materiálů a průběhu vyšetření vyplynula vysoká pravděpodobnost, že by v regulérní soutěži zakázku získal.
(3) Žalující má nárok na náhradu právních nákladů spojených se soudním řízením (cca 1,5 m GBP)
Závěry právní kanceláře Baker & McKenzie:Proces potvrdil, že předpisy EU pro zadávání veřejných stavebních
zakázek se musí dodržovat a že diskriminace ve prospěch místních podniků nebude trpěna.
Kritérium "ekonomicky výhodné nabídky" je nutné ve vypsání soutěže definovat a dodržet.
10-11-22 Řešení sporů ve výstavbě 77
Poučení pro nás• zapomeňme kritérium "ekonomické
výhodnosti"• sledujme náklady na přípravu nabídky
pro eventuální uplatnění nároku na náhradu škody
• sledujme a hodnoťme neúspěšnost nabídek
• analyzujme rizika podávání nabídek
Soukromoprávníspory
10-11-22 Řešení sporů ve výstavbě 79
Předmět a druh sporuPředmět:• technický problém (bez vlivu na smluvní vztah)• nedodržení smluvního vztahuDruh:• technický
– … o způsobu technického řešení– … o zajištění technického řešení– … o trvání technického řešení
• majetkový
10-11-22 Řešení sporů ve výstavbě 80
Období vzniku sporu
• V průběhu trvání smluvního vztahu(tj. až do konce záruční doby, eventuálně prodloužené záruční doby)
• Po ukončení smluvního vztahu (tj. po ukončení záruční doby)
10-11-22 Řešení sporů ve výstavbě 81
Nástroje řešení sporů♦ Mimosoudní expertíza♦ Rozhodčí posudek♦ Některá forma ADR (alternative dispute
resolution):– smírčí řízení
• bez smiřovatele• se smiřovatelem, mediace
– rozhodčí řízení (s eventuálním smírem)♦ Soudní řízení (s eventuálním smírem)
Rozhodčířízení
10-11-22 Řešení sporů ve výstavbě 83
Rozhodčí řízení• Zákon č. 216/1994 Sb., o rozhodčím řízení a
výkonu rozhodčích nálezů– řízení "ad hoc"– řízení u institucionálního RS
• UNCITRAL Model Law on International Commercial Arbitration
• Úmluva o uznání a výkonu cizích rozhodčích nálezů (vyhl. MZV 74/1959 Sb.)
Výhradně majetkové spory!Spory, v nichž lze uzavřít smír!
10-11-22 Řešení sporů ve výstavbě 84
Rozhodčí smlouva písemný dokument (i faxovaný)
• rozhodčí doložka ve smlouvě (pro budoucí možné spory)
• smlouva o rozhodci (tzv. "kompromis"; pro vzniklý spor)
Uzavřením rozhodčí smlouvy se stranypodrobují rozhodcům!
10-11-22 Řešení sporů ve výstavbě 85
Rozhodčí doložkave Smlouvě o dílo na dodávku stavebních prací
(příklad)
Článek XXŘešení sporů a rozhodčí doložka
XX.1 Tato smlouva a veškeré další položky Dokumenta-ce zakázky včetně majetkových sporů z nich vyplýva-jících se řídí zákony a předpisy České republiky a bude se v souladu s nimi vykládat a uplatňovat.
10-11-22 Řešení sporů ve výstavbě 86
XX.2 Technické spory, které nemají majetkovou povahu, tj. spory týkající se výkladu nebo aplikace technických prvků Dokumentace zakázky, zejménav otázkách souvisejících se Specifikacemi, Výkresy, Technologickými postupy nebo dalšími složkami Doku-mentace zakázky, aniž by při nich některá smluvní strana uplatňovala majetkové nároky, se řeší dohodou nebo s přizváním odborníků, na nichž se dohodnou smluvní strany.
XX.3 Smluvní strany stanoví otázky, na které má odborník odpovědět. Dohoda o odborníku nebo odbor-nících a o otázkách se musí uskutečnit před zahájením šetření. Veškerá šetření se musí konat za účasti obou smluvních stran. Náklady na odborné posudky nesou obě smluvní strany rovným dílem.
10-11-22 Řešení sporů ve výstavbě 87
XX.4 Všechny spory vznikajícíz této smlouvy a v souvislosti s ní budou rozhodovány s konečnou platností u Rozhodčího soudu při Hospodářské komoře České republiky a Agrární komoře České republiky podle jeho Řádu 'jedním rozhodcem/třemi rozhodci' ustanoveným/i podle tohoto Řádu. Strany se zavazují splnit všechny povinnosti uložené jim v rozhodčím nálezu ve lhůtách v něm uvedených.
XX.5 Vznik majetkového sporu nezbavuje Dodavatele povinnosti pokračovat v práci na díle. Vznik technického sporu nezbavuje Dodavatele povinnosti pokračovat na těch částech díla, jichž se spor netýká.
10-11-22 Řešení sporů ve výstavbě 88
Jednánípřed podáním žaloby
XX.i Pokud mezi stranami vznikne sporná situace majetkové povahy, pokusí se strany před podáním žaloby situaci vyřešit společným jednáním.
XX.ii Smluvní strana, která se domnívá, že je činností nebo nečinností druhé smluvní strany poškozena, vyzve tuto stranu písemně ke společnému jednání, jehož se zúčastní statutární zástupci obou stran nebo jimi písemně pověřené osoby.
XX.iii Pokud vyzvaná strana na jednání nepřistoupí nebo na výzvu neodpoví nejpozději třicátý (30.) den následující po dni doručení, popřípadě odmítne převzít příslušnou písemnost, může vyzývající strana podat žalobu … v souladu s bodem XX.yy.
10-11-22 Řešení sporů ve výstavbě 89
Rozhodčí doložky:• Všechny spory, které by mohly vzniknout
z této smlouvy o dílo nebov souvislosti s ní, budou rozhodovány s konečnou platností u Rozhodčího soudu.
• ... losování bude provedeno metodou "jména na papírkách a klobouk" .
10-11-22 Řešení sporů ve výstavbě 90
Rozhodci• lichý počet (může být jen jeden)• jmenování rozhodců• kvalifikace rozhodce (právní způsobilost)
– nezávislí jednotlivci bez střetu zájmů• "rozhodce za stranu žalující", "…
žalovanou" není v žádném případě zástupcem této strany
• volba předsedajícího rozhodce (u RS HK-AK se volí z Listiny rozhodců)
10-11-22 Řešení sporů ve výstavbě 91
Žaloba
• skutková podstata (uveďte mj. také základní údaje o stavbě, které se týká spor)
• žalobní petit -- návrh nálezu
10-11-22 Řešení sporů ve výstavbě 92
Nedostatkyžalobních návrhů
• návrhy neúplné• nedostatečně doložené• vůbec nedoložené• neutříděné, zmatené• žalované částky nejsou specifikovány• nepřesné údaje (chybná data, chybná
čísla faktur, chybné částky)
10-11-22 Řešení sporů ve výstavbě 93
• nepřesné vyjadřování (několik názvů pro tentýž pojem)
• rozpory v datech• nepodepsané a nedatované dokumenty• smluvní dokumenty (dodatky, předkládané
jako důkazy) nejsou podepsány oběma stranami
10-11-22 Řešení sporů ve výstavbě 94
Žalobní odpovědi, protižaloby
• nedostatky jako u žalobních návrhů• vyjádření se týkají něčeho, co v žalobě
není vůbec uvedeno• námitky nejsou konkrétní• rozpory v datech (například žalobní
odpověď je datována dříve, než spor vznikl)
10-11-22 Řešení sporů ve výstavbě 95
JednáníVýhody jednání:• jednání je neveřejné (ze zákona)• jednání je neformální při zachování běžných
pravidel (z tradice)Běžné nedostatky:• právní zástupci nejsou informováni• v průběhu jednání dochází k dohadování mezi
zástupci strany o triviálních věcech• strana nevyšle svého informovaného zástupce
10-11-22 Řešení sporů ve výstavbě 96
Výsledek rozhodčího řízení• usnesení (například o nepříslušnosti
rozhodčího soudu …, nearbitrabilitě…)• rozhodčí nález (podepisují rozhodci, u RS
HK/AK také předseda a tajemnice RS)Proti rozhodčímu nálezu se nelze odvolat!
• nález lze pouze přezkoumat na základě další smlouvy
• odvolání u obecného soudu jen proti porušení procesních pravidel
10-11-22 Řešení sporů ve výstavbě 97
Výhody rozhodčího řízení• jednoduchost• jednoinstančnost• možnost jmenování rozhodců, kteří znají
problematiku• neveřejnost• vymahatelnost plnění nálezu• neformálnost• rychlost
Mimosoudníexpertíza
10-11-22 Řešení sporů ve výstavbě 99
Mimosoudní expertizaPodstata:• strany se dohodnou, že sporné situace budou
řešeny jedním nebo třemi experty– jeden expert – strany se dohodnou na nezávislé
osobě– tři experti – každá strana jmenuje jednoho experta, ti
zvolí třetího• expert – nezávislá osoba bez střetu zájmu• experti jsou placeni obvykle rovným dílem,
náklady nakonec nese objednatel (zhotovitel zahrne možné náklady sporu do nabídkové ceny)
10-11-22 Řešení sporů ve výstavbě 100
Americká praxe• ve sporné situaci s technickou nebo majetkovou
povahou rozhoduje nejdříve Projektant (Architect)• Projektant je za rozhodování placen v rámci své
projektové činnosti (buď pro Objednatele [tzv. zak. D-B-B] nebo pro Zhotovitele [tzv. zak. D/B] )
• Projektant může být žalován o náhradu škody kteroukoliv stranou, není-li srozuměna s jeho rozhodnutím zvýšené nároky na pojištění Projektantů
• rozhodčí řízení nastupuje při neúspěchu rozhodování Projektanta
10-11-22 Řešení sporů ve výstavbě 101
Expertní rozhodování FIDIC• expertní řešení sporných situací je popsáno ve
vzorových dokumentech FIDIC• Dispute Adjudication Board (DAB), popř. jen Dispute
Board – jeden nebo tři experti• Strany navrhnou po jednom expertovi, navzájem je
projednají a dohodnou• Strany spolu s oběma experty se dohodnou na třetím
expertovi, který je pak předsedou DAB• experti nejsou nikomu odpovědní za svoje nálezy• náklady nese v konečném výsledku objednatel• smírčí řízení nastupuje při odporu jedné Strany proti
výroku DAB• rozhodčí řízení není vyloučeno
10-11-22 Řešení sporů ve výstavbě 102
Znalecké určování(rozhodčí posudek)
Z jedné smlouvy: • Dojde-li mezi smluvními stranami k rozdílným názorům o druhu a
rozsahu plnění, která má zhotovitel provést na základě této smlouvy, rozhodne o nich se závaznou účinností pro obě strany soudní znalec v oboru stavebnictví, kterého obě smluvní strany jednomyslně určí. V případě, že se strany nemohou shodnout na jednom znalci, vybere soudního znalce na žádost jedné ze stran předseda rozhodčího soudu Hospodářské komory České republiky a Agrární komory České republiky.
• Soudní znalec závazně určí druh a rozsah sporných plnění, jakož i náklady, jež za ně smluvní strany ponesou. Dále za smluvní strany se závaznou účinností rozhodne rovněž o tom, kdo a v jaké výši ponese náklady za přizvání jeho osoby.
10-11-22 Řešení sporů ve výstavbě 103
Experti a nálezyExpert• erudovaná osoba s nejméně desetiletou praxí ve
specializaci a náležitou expertností (expertise)• nezávislá osoba• dosažitelnost expertaVýsledek:• expertíza, expertní posouzení, expertní
vyjádření (expert report…) – k dalším opatřením• expertní nález (expert decision) – k rozhodnutí
10-11-22 Řešení sporů ve výstavbě 104
Znalci("soudní znalci")
Varianty znalecké činnosti:• znalec svědčící – jen zde je zapotřebí "razítko"• znalec rozsuzující• znalec pomáhající• znalec posvěcujícíVolba znalce:• integrita!• odbornost!• osobnost?
10-11-22 Řešení sporů ve výstavbě 105
Znalecký posudekPožadavky:• nestrannost• jednoznačnost• úplnost informace• poskytnutí informací znalci• šetření na místěZnalecké kancelářeOdměna znalci
10-11-22 Řešení sporů ve výstavbě 106
Otázky položené znalci soudem:• Je možné považovat za skrytou vadu
skutečnost, že chybí výtah, za situace, kdy není přístupná výtahová šachta?
• Je obvyklé, aby se při přejímce budov přeměřovala (měřicími přístroji) výška zábradlí?
Nebezpečía rizika sporů
10-11-22 Řešení sporů ve výstavbě 108
Výsledky sporůNejistoty výsledku – není nikdy předem přesně známo, jaký bude
výsledek řízeníMožné výsledky:
• dokonale kladný – účastník uspěje ve všech bodech žaloby, žalobní odpovědi nebo protižaloby v plném rozsahu a budou mu uhrazeny také náklady na právní služby,
• kladný – účastník uspěje v plném rozsahu, avšak náklady sporu musí hradit sám,
• částečně kladný – účastník uspěje jen v některých částech žaloby,
• nulový – účastník neuspěje a nese svoje náklady sporu,• částečně záporný – účastník neuspěje a nese celkové náklady
sporu,• dokonale záporný – účastník se svým nárokem neuspěje a
naopak je sám odsouzen na základě protižaloby k nějaké úhradě.
10-11-22 Řešení sporů ve výstavbě 109
Zdroje nebezpečí• Stavebník…• Projektant…• Dodavatel…• vlastník• uživatel…• "obec"…• prostředí (příroda, lidé)
10-11-22 Řešení sporů ve výstavbě 110
Nebezpečí a rizikařešení sporů
• nebezpečí nákladů spojených s vlastním řešením sporu (soudní nebo arbitrážní poplatky, náklady na právní zastoupení, odměny za znalecké posudky, popř. také překlady a tlumočení, cestovní a jiné náklady, mzdové náklady vlastních zaměstnanců apod.)
• nebezpečí průtahů sporu, které vedou k náběhu úroků z prodlení odložených plateb
• nebezpečí ztráty pověsti účastníka sporu bez ohledu na výsledek sporu, a zejména
• nebezpečí nejistého výsledku• nebezpečí promlčení, a tedy ztráty možnosti uplatňovat
nároky
10-11-22 Řešení sporů ve výstavbě 111
Doporučená literatura• Hajn P., Bejček J.: Jak uzavírat obchodní smlouvy, 2.
vyd. Linde, Praha, 2003• Klein B., Doleček M.: Rozhodčí řízení. ASPI, Praha,
2007• Oleríny M.: Řízení stavebních projektů. Claimový
management. C.H. Beck, Praha, 2005• Růžička K.: Rozhodčí řízení před Rozhodčím soudem
Hospodářské komory ČR a Agrární komory ČR. Aleš Čeněk, Plzeň, 2005
• Štenglová I.: Přehled judikatury ve věcech obchodních závazkových vztahů, 2. vyd.. Aspi, Praha, 2008
• Tichý M.: Projekty a zakázky ve výstavbě. C. H. Beck, Praha, 2008
• Tichý M., Valjentová M.: Experti a expertízy. Linde, Praha, 2010