Controversias comerciales: evolución de la jurisprudencia de

la OMCProf. Matthew Kennedy

Jornada sobre la OMC, organizada por el CEIDIE

14 de noviembre de 2016

Esquema de la presentación

• Condición normativa de la jurisprudencia de la OMC

• Método de interpretación

• Críticas de aspectos de la jurisprudencia

• Vínculos con las negociaciones

Condición normativa de la jurisprudencia

¿Es vinculante o no?

Uso de precedentes

• En la práctica, hay un uso extendido de precedentes y una Secretaría permanente.

• ESD art.3.2: El sistema de solución de diferencias de la OMC es un elemento esencial para aportar seguridad y previsibilidad al sistema multilateral de comercio. …• Ese sistema sirve para aclarar las disposiciones

vigentes de dichos acuerdos.

Precedentes no vinculantes

• ESD art.17.14: Los informes del Órgano de Apelación serán adoptados por el OSD y aceptados sin condiciones por las partes en la diferencia• ESD art.19.1: Las constataciones no podrán

entrañar el aumento o la reducción de los derechos y obligaciones establecidos en los acuerdos abarcados.• ESD art.3.9: Las disposiciones del ESD no

perjudicarán el derecho de los Miembros de recabar una interpretación autorizada en base al art.IX:2 del Acuerdo OMC.

Método de interpretación

¿Una mera operación técnica o activismo judicial?

La interpretación técnica

• India – Patentes (1997) párr. 45: “El deber del intérprete de un tratado es examinar las palabras de éste para determinar las intenciones de las partes.”

• CE - Hormonas (1998) párr. 181: "la regla fundamental de la interpración de los tratados exige que el intérprete de un tratado lea e interprete las palabras efectivamente utilizadas en el acuerdo objeto del examen y no las palabras que el intérprete pueda considerar que se deberieron haber utilizado.”

“recabar” significa “recibir sin solicitar”

• ESD art.13.1: “Cada grupo especial tendrá el derecho de recabar información y asesoramiento técnico de cualquier persona o entidad que estime conveniente”.

• EEUU – Camarones (1998) AB/R párr. 108 “No es correcto equiparar la facultad de recabar información con una prohibición de aceptar información presentada a un grupo especial sin que éste la haya solicitado.”

“should” significa “shall”

• ESD art.13.1: "los Miembros deberán [should] dar una respuesta pronta y completa a cualquier solicitud que les dirija un grupo especial para obtener la información que considere necesaria y pertinente”

• Canadá — Aeronaves civiles (1999) AB/R párr. 187: Los miembros tienen el deber de "dar una respuesta pronta y completa" a las solicitudes de información que les dirija un grupo especial y están obligados a hacerlo.

“confidencial” significa “público”

• ESD art.17.10 “Las actuaciones del Órgano de Apelación tendrán carácter confidencial.”

• EEUU/Canadá – Mantenimiento de la suspensión (2008) AB/R párr. 32 y anexo IV “la Sección [de apelación] dictó una Resolución de procedimiento en la que autorizaba la observación de la audiencia por el público”.

• Los países en desarrollo no dan su consentimiento a la observación de sus intervenciones.

“temporal” significa “obligado a iniciar un nuevo procedimiento”

• ESD art.22.8: “La suspensión de concesiones u otras obligaciones será temporal.”

• EEUU/Canadá – Mantenimiento de la suspensión (2008) AB/R párr. 737: “Habida cuenta de las obligaciones dimanantes del [art. 22.8] recomendamos que el OSD pida [a las partes contendientes] que inicien sin demora el procedimiento del [art. 21.5]”.• EEUU y Canadá se negaron a cumplir, calificándola

de mera «sugerencia»

Críticas

¿La jurisprudencia está mal?

Tendencia liberal en defensa comercial

• Salvaguardias• Argentina – Calzado (1999), EEUU – Gluten de trigo

(2000) • Subsidios• Canadá – Lácteos (1999), UE – Azúcar (2005)

• Antidumping• EEUU - Reducción a cero (2006, 2007, 2011)

• Medidas compensatorias• EEUU - Doble remedio, «Organismo público» (2011)

Tensión con otras políticas públicas

• Medio ambiente• Gasolina (1996); Camarones / Tortugas (1998);

Atún / Delfines (2012); Focas (2014)

• Salúd pública• Hormonas (1998); Asbestos / Amianto (2001);

OGMs (2006); Cigarillos de clavo de olor (2012)

Vínculos con negociaciones

¿Qué está pasando en las otras salas?

Impacto de negociaciones sobre los casos

• Claúsulas de paz • Acuerdo sobre la Agricultura art.13 (1995-2003)• Decisión sobre la constitución de existencias públicas con fines de

seguridad alimentaria (2015)• Decisiones ministeriales sobre reclamaciones sin violación de

disposiciones al amparo de los ADPIC/TRIPS (2001-2015).

• Observación por el público de audiencias del Órgano de Apelación• Reforma del ESD

Impacto de los casos sobre las negociaciones

• EEUU – Algodón (2004)• Las garantías de créditos a la exportación y el Paquete de julio

tras Cancún (2004)

• CE – Indicaciones geográficas (2005)• Negociaciones sobre el registro multilateral de indicaciones

geográficas

• China – Ayuda interna para productores agropecuarios (2016)

Conclusiones• La jurisprudencia de la OMC no debería tener una

condición vinculante

• La interpretación técnica esconde cierto nivel de activismo judicial

• La liberalización del comercio y la no-discriminación atraen críticas

• La jurisprudencia tiene su impacto sobre las negociaciones