Sumario

1. Objetivos. 2. Caso hipottico referencial. 3. Aspectos generales. 4. Construccin de la teora del caso. 5. Estrategias y Tcnicas para una efectivacomunicacin de la teora del caso. 6.-Actitudes y valores. 7. Declogo prctico. 8. Ejercicios. 9. Bibliografa. -

Manual para la Construccin de laTeora del caso

1. Objetivos

1.1. Objetivo General

Los alumnos lograrn subsumir los hechos alegados de un caso dentro de la normaaplicable, segn los elementos de conviccin recopilados, y construir una historiacon significado penal relevante.

1.2. Objetivos Especficos

Al finalizarlas actividades didcticas de la unidad, el alumno habr logrado:

1.2.1. Conocer los elementos generales y la utilidad de la teora del caso,como herramienta de planeacin y ejecucin de sus intervencionesjudiciales.

1.2.2. Identificar los hechos relevantes en un caso determinado, determinarcules sern los controvertidos, eliminar los superfluos o innecesarios.

1.2.3. Analizar los hechos a travs de la investigacin de las fuentesnormativas y jurisprudenciales que puedan ser aplicadas en un casodelictivo, e interpretar y encuadrar jurdicamente los hechos relevantes.

1.2.4. Identificar el aporte de cada prueba a la teora del caso.

1.2.5. Establecer estratgicamente las pruebas que se presentarn y el ordende las mismas.

1.2.6. Estructurar el alegato de apertura y coadyuvar en la construccin delalegato de conclusin.

2. Caso hipottico referencial (No es el caso atrabajar en el concurso)

A efectos de posibilitarle a usted una reflexin prctica contextualizada de lastcnicas orales que ira conociendo, se inscribe en est seccin un caso hipotticocon todos los elementos fcticos necesarios para que usted pueda ir analizando yaplicando coherentemente cada tcnica, a medida que avanza en su proceso deaprendizaje. Al final del libro encontrar nuevos casos que le permitirn afianzar susdesarrollos acadmicos.

2.1. Elementos conocidos

1. Asunto: Homicidio agravado.

2. Occiso: Andrs Castao.

3. Procesado: Carlos Pastrana.

4. Fecha: 20 de julio del ao anterior.

5. Lugar: Al interior del Supermercado el Triunfo.

6. Hora: Entre 11 y 11:30 p.m. Cuando cerraban el establecimiento.

7. Mvil: Posible hurto.

8. Causa muerte: Herida producida disparo arma fuego, proyectil recuperado revlver 38 L.

9. Autor huye en moto de color rojo placa terminada en 8 segn testigo vecino.

10. Procesado tiene una moto de color rojo cuyas placas son AT-089.

11. Segn relato de la esposa del occiso, hubo forcejeo y es cuando suena eldisparo.

12. Descripcin fsica del posible autor: joven de contextura fuerte, cortecabello estilo militar, aproximadamente 25 aos, estatura 1,80 mts, colorpiel: moreno.

13. Rasgos del imputado: joven de 28 aos de edad, estatura 1,84 mts,contextura fuerte, usa bigote, tatuaje del Che Guevara en el brazo izquierdo ala altura del hombro (de aproximadamente 10 cm), cabello corto de colornegro, de tez color trigueo. Alias el cholo.

14. Imputado tiene antecedentes por consumo de estupefacientes.

2.2. Medios de investigacin de cargo

1. Informe de captura.2. Entrevista con la esposa del occiso quien le acompaaba.3. Entrevista con testigo residenciado frente lugar hechos.4. Entrevista con una vecina del acusado que oye una conversacin.

2.3. Medios de investigacin de descargo

a) Entrevista con imputado.b) Novia del procesado estaba con ste al momento del hecho.c) Estaban jugado cartas, con amigos, 2 declaraciones en este sentido -dormido-

Otro dice que sali antes de la hora de hechos. El trago se termin por ellose retir hacia las 11 pm.

d) Experticio balstico que descarta distancia disparo segn pruebas de cargo-no presenta tatuaje-.

Entrevista con Carlos Pastrana

- Adulto joven- Edad 28 aos- Estatura 1,84- Tez triguea- Cabello corto negro- Ojos medianos- Boca mediana- Mentn redondo

- Orejas medianas lbulo adherido- Seales particulares: usa bigote tiene dibujado un tatuaje del Che Guevara, de

10 cm, a la altura del hombro izquierdo.- Es basketbolista.- Reside solo en su apartamento ubicado en la autopista norte con calle 100.

Sobre los hechos relata

El da de los hechos haba invitado a unos amigos y a mi novia a jugar cartas,llegaron como a las 8 pm Alfonso Daza y Luis Neira. Mi novia se llama JaniraSalazar. Con anterioridad compr aguardiente para no tener que salir delapartamento. De hecho nunca Sal del apartamento, incluso esa noche mi novia sequed a dormir conmigo. Esa noche tom como diez tragos de aguardiente. Notengo armas de fuego y no tuve nada que ver con la muerte del seor AndrsCastao. Soy un buen deportista, juego basketball y los fines de semana practicomotocross en una moto de mi propiedad, de color rojo, de placas AT-089.

Entrevista con Alfonso Daza

Realizada el da 20 de agosto del ao anterior.

Tengo 27 aos y soy de profesin taxista. Estudi bachillerato en el colegio NuevaGranada y fui compaero de Carlos Pastrana. Desde entonces creamos un equipode basketball, somos como hermanos. El da 20 de julio del ao anterior, estuvetrabajando en mi taxi, siendo aproximadamente las cuatro de la tarde Carlos mellam por radiotelfono y me invit a jugar cartas. Esa noche yo llegu a suapartamento como a las 7:30 pm, tomamos aguardiente hasta que se termin y yome qued dormido como a las 11 pm. All estbamos con la novia de Carlos que sellama, Janira Salazar y con un amigo nuestro de nombre Luis Neira. No entiendopor que se le investiga por ese muerto, si Carlos siempre estuvo con nosotros yadems, sera incapaz de matar a alguien. Recuerdo incluso que ese da Carlosestaba vestido con el uniforme del equipo y en pantaloneta.

Entrevista con Luis Neira

Realizada el da 20 de agosto del ao anterior.

Tengo 28 aos, de profesin comerciante y estudi en el colegio Nueva Granada,donde fui compaero de Carlos Pastrana. Somos buenos amigos. l tiene unequipo de basketball que, entiendo, es patrocinado por la Comercializadora Bavaria,que es de propiedad del seor Milton Salazar, el pap de Janira Salazar, la noviade Carlos. Es un buen joven y de buenas costumbres. El da de los hechos, Carlosme llam al celular y me invit a jugar cartas. Yo llegu a su apartamento y all seencontraba su novia y Alfonso Daza. Estuvimos jugando y tomando aguardientehasta cuando se termin. Nos tomamos como dos botellas. Iban a ser las 11 de lanoche cuando decid irme para mi casa. Carlos me ofreci llevarme en su moto,pero yo vi que estaba tomado y solicit un taxi. Ellos se quedaron ah jugando. Meextraa que se est involucrando a Carlos en ese homicidio, pues el siempre estuvocon nosotros y adems es incapaz de cometer algo as, incluso l hacepresentaciones con el equipo, para recoger fondos para orfanatos, es un buenhombre.

Entrevista con Janira Salazar

Realizada el da 20 de agosto del ao anterior

Tengo 23 aos y soy estudiante de comercio exterior en la Universidad SantoToms. Mi pap se llama Milton Salazar y el dueo de la ComercializadoraBavaria. Conozco a Carlos Pastrana desde hace 5 aos y tengo una relacin denoviazgo con l desde hace dos aos. Es mi prometido y me voy a casar con l.Estoy embarazada pero l an no lo sabe. Yo an vivo en casa de mis padres, perode vez en cuando me quedo en el apartamento de Carlos. En relacin con el da delos hechos, estuve compartiendo con l y unos amigos, jugando cartas y tomandoaguardiente, estaban all Alfonso Daza y Luis Neira. El licor se termin y LuisNeira dijo que se marchaba siendo como las once de la noche. Luego Alfonso Dazase qued dormido sobre un sof y all amaneci. Mi novio nunca sali delapartamento, incluso esa tarde haba estado jugando basketball y tenia puesto eluniforme. Hubo un momento en que se puso terco, porque quera llevar a Luis asu residencia en la moto, pero yo no se lo permit. Luego nos acostamos a dormir.Conozco a la Seora Rebeca Lpez, es vecina de Carlos y con ella hemos tenidoproblemas, acostumbra a llamar a la polica, incluso por colocar msica.

Informe de polica judicial

Bogot, D. C. 30 de julio del ao anterior

Informe de investigacin preliminar No. # 282

ASUNTO: Investigacin Homicidio Andrs Castao

Al Jefe unidad delitos contra la vida

Referencia: Cuaderno No. 282.

Hechos

Ocurridos el da 20 de Julio, siendo las 23:30 horas aproximadamente dentro delsupermercado EL Triunfo, ubicado en la calle 172 con carrera 50, lugar en el culfue herido con arma de fuego, un seor de nombre Andrs Castao. ste sedispona a cerrar su negocio, momento en el que ingres un joven para hurtarsealgunas mercancas y el dinero que estaba dentro de la caja registradora. Como elmencionado seor opuso resistencia, fue objeto de lesiones producidas mediante undisparo que finalmente produjo su muerte. Una vez producida la agresin, el jovenforcejeo la registradora y se sustrajo la suma de seiscientos cincuenta mil pesos,adicionalmente saco una botella de aguardiente NCTAR.

El seor Castao fue llevado de urgencia al Hospital Universitario Simn Bolvar,donde falleci en el curso de una intervencin quirrgica que se le practic paratratar de salvarle la vida.

Diligencias

Al serme reportado el hecho, me dirig al Supermercado el Triunfo, donde fuiatendido por la seora Gloria Dvila, quien manifest ser la esposa del seorCastao. Indic que estaban a punto de cerrar el negocio, es mas, que su esposoestaba bajando una reja cuando fue entrado de un empujn por un joven deaproximadamente 25 aos, quien con revolver en mano le dijo a su marido que leentregara todo el dinero. Como su esposo trat de calmarlo, ste le dispar en unasola oportunidad y posteriormente con la cacha del arma golpe la caja hasta abrirlasacando la suma de seiscientos cincuenta mil pesos que haba all.

Seala la declarante que le caus curiosidad que antes de salir del negocio cogi unabotella de aguardiente de marca NCTAR. Es la nica que ellos venden all.

En desarrollo de la actividad, adems esa misma noche me entrevist con gente delbarrio para saber si alguien haba visto algo y all convers con un seor de nombreCarlos Muoz, quien tiene una panadera en la esquina de la calle de los hechos, aquien se le hizo curioso que un joven hubiese dejado prendida una moto y lo viodirigirse al negocio del seor Castao, del que lo vio salir cinco minutos despus,subindose nuevamente a la misma y tomando direccin hacia el sur de la ciudad.Seala que la moto era como de color rojo y grande, de las que desarrollan buenavelocidad, su placa terminaba en 8, pero sin sealar sus caractersticas. En cuanto aljoven era de tez morena, cabello estilo militar, como de 1,80 de estatura, vesta Jeany una camiseta de basquetbolista y con tenis como rotos.

Tres das despus y mediante una llamada realizada a la lnea 900, una seoramanifest que vive en la Autopista del Norte con 100, donde seal que en unapartamento de abajo continuamente se escuchan peleas entre una pareja. Elmuchacho es muy violento y se asust porque agredi a la novia de nombre JaniraSalazar. Adems le impact que le escuch hablar de un muerto, pero que l noquera matar, solo que se asust.

Al llegar al sitio de los hechos me entrevist con una mujer de cincuenta aos, quese llama Rebeca Lpez, quien al principio se not asustada y pidi que por favor losvecinos de abajo no se dieran cuenta que ella llam, porque el novio de Janira esmuy violento y anda con los ojos rojos y todo acelerado como cuando la gente se lapasa consumiendo droga. Seal que la noche anterior era tal la gritera y losgolpes, que ella baj para pedirles que dejaran dormir, pero cuando se acerc a lapuerta a golpear, escuch una voz de hombre hablar de un seor que se le habaenvalentonado, pero que l no lo quera matar.

Ante esta situacin, decid entrevistarme con los residentes en el mencionadoapartamento, que es el Nmero 101. All me recibi una muchacha joven de 22aos, que responde al nombre de Janira Salazar, quien se extra por mi presenciae inmediatamente trat a la vecina del piso de arriba como una vieja chismosa,que no los deja vivir en paz. Dijo que vive con su novio. Manifest que el 20 dejulio estuvieron toda la noche jugando cartas con unos amigos con quienescomieron y tomaron unos traguitos. Dice sobre su novio que el tiene un equipo debasketball y su pasin son las motos. En cuanto al consumo de estupefacientes, lo

niega. Dijo que lo nico que consumen de vez en cuando es el guarito. Manifiestaadems que su novio se llama Carlos Pastrana, quien se identifica con C.C. No15.410.140 de Medelln.

Debo destacar que en el sitio encontr mucho desorden y varias botellas deaguardiente vacas, y al ser interrogada la mencionada Janira por las mismas,manifest que esas se las tomaron la noche del 20 de julio.

Al revisar estos datos en la central de informacin, a Carlos Pastrana le aparece unacondena por porte de estupefacientes y tiene adems otro proceso por hurto, perodonde finalmente no fue condenado.

Igualmente me entrevist horas despus con el mencionado seor Pastrana, quien esde 1.80 de estatura aproximadamente, de unos 28 aos de edad, vesta camiseta debasketball, y tenia una tatuaje en uno de sus brazos de una figura del Che Guevara.Directamente le indagu sobre lo referente a lo manifestado sobre un muerto,ponindose muy nervioso. Al principio no me deca nada, pero finalmente lo neg yseal que esas son mentiras de la vecina de arriba que es una loca, y que por esofue que el marido la dej.

Seala ser propietario de una moto marca Honda de 750 C.C. de placas AT-089 decolor Rojo.

En cuanto a la noche de los hechos, manifest que estuvo con su novia y unosamigos jugando cartas, no sali de all para nada y que de eso pueden dar fe, AlfonsoDaza y Luis Neira, quienes estuvieron jugando con l toda la noche.

Posteriormente me entrevist con la viuda, a quien le presente una foto del seorPastrana, auxilindome de una solicitada a la Registradura, la cual al mirarlamanifest que coincide con las caractersticas de quien mat a su marido.

En estas condiciones solicit se valore la posibilidad de librar orden de captura encontra del mencionado Pastrana.

En los anteriores trminos dejo rendido el presente informe con destino al Fiscal 23de vida.

Guillermo Fonseca. Investigador

Entrevista con la seora Rebeca Lpez

En Bogot, a los 30 das del mes de agosto, el Fiscal 23 de la Unidad de Vidaentrevist a la seora Rebeca Lpez. Sobre sus datos de identificacin, manifestllamarse Rebeca Lpez, natural de Bogota, de 52 aos de edad, de oficio ama de casay actualmente separada de Jos Fonseca. Al ser preguntada sobre los hechos materiade la investigacin seal:

En una maana de julio, ms exactamente el 24 de julio y desesperada porque todala noche haba escuchado peleas entre Carlos Pastrana y su novia Janira, melevant hacia las seis de la maana para pedirles que se callaran. Yo vivoexactamente en el piso de arriba de ellos, en el apartamento 201. Al bajar y cuandofui a timbrar, escuch una voz de hombre que creo debi ser la de Carlos, quedeca: tuve problemas con ese tipo, pero no quera que se muriera. Cuandoescuch eso, yo ni toqu y me sub corriendo y decid informar a la Polica.

En cuanto a la relacin que existe entre Carlos y Janira, l es un hombre posesivoy cuando toma o fuma marihuana se vuelve violento, y le pega a ella. Yo la verdadestoy desesperada con ese seor porque adems yo creo que anda en malos pasos.Para m el hace algo ms que lo del equipo de bsquet, y eso lo ve uno con losamigos que trae que todos son del mismo estilo.

Entrevista con Carlos Muoz

A los 26 das del mes de agosto, en Bogot, el Fiscal 23 de la Unidad de Vida,entrevist al seor Carlos Muoz. Sobre sus datos de identificacin seal que sellama como ya quedo anotado, natural de Anolaima (Cundinamarca), de profesinpanadero. Sobre los hechos manifest:

Vivo en la calle 172 # 50-01, y hay mismo tengo una Panadera El bizcochocalentano, que adems es un negocito que me permite por las tardes vendercervecita y empanadas. La noche del 20 de julio me encontraba dentro del mismo yacasi para cerrar, generalmente yo cierro hacia las 10 de la noche, pero como ese daera fiesta, lo mantuve un poco ms abierto. Siendo las once de la noche, lleg unmuchacho joven en una moto y se baj de ella dejndola prendida, la deja al frentede mi negocio pero pasando la calle. A mi me pareci curioso que dejara la motoprendida, y pens que iba a entrar a la casa de en frente a sacar algo. Al principio nome pareci extrao, porque all doa Rosa se ayuda alquilando cuartos y pens que

poda haber alquilado alguno, pero el muchacho sigui derecho y entr a la tiendade don Andrs. Pens que deba comprar algo rpido y por eso haba dejado lamoto prendida. A los tres minutos escuch un disparo all y me asom por laventana del negocio y vi que el muchacho con una botella en la mano veniacorriendo, se subi a la moto y se fue hacia el sur.

En cuanto a sus caractersticas, me caus curiosidad que tenia camiseta debasquetbolista y a esa hora hace mucho fro para andar uno sin saco. Tena el pelocorto. No se nada ms.

Entrevista con Gloria Dvila

Sobre los hechos manifest:

Con mi esposo tenemos una pequea tienda de barrio, El Triunfo, en la quevendemos verduras, artculos de aseo, alimentos bsicos y algo de trago. Eran ms omenos las 11 de la noche y ya bamos a cerrar, cuando apareci un muchacho en elmomento en que Andrs estaba bajando la reja y lo lanz hacia adentro Estababastante agresivo y nos dijo que si no queramos morirnos tenamos que darle todala plata. Andrs le dijo que se tranquilizara que no nos hiciera nada. En unmomento en que afuera ladr un perro el muchacho mir hacia la Calle y mi maridotrat de quitarle el arma y forcejearon hasta que finalmente yo escuch el disparo, yl cay. Ese seor inmediatamente se mand a la caja registradora y la golpe con lacacha del arma hasta que la abri, sac toda la plata y como sobre la salida hay unestante de aguardiente, cogi una botella y se fue.

Yo desesperada trate de auxiliar a Andrs y como no pude levantarlo, llam a unavecina quien me ayud a llevarlo al Hospital.

Das despus vino la polica y me mostr una foto, y era parecido a quien mat ami marido y yo lo nico que quiero es que se haga justicia.

Carlos Pastrana fue acusado por la Fiscala por homicidio agravado y hurtocalificado y agravado.

3. Aspectos Generales

3.1. Introduccin

Afrontar un litigio judicial requiere de una adecuada planeacin para que laspretensiones que se presentan logren ser declaradas por el juzgador. La teora delcaso es la herramienta ms importante para planear la actuacin el proceso, verificarel desempeo durante el debate oral y concluir adecuadamente en el alegato decierre. La planeacin y preparacin del juicio permite evitar inconsistencias eincongruencias cuando se est alegando de apertura o cierre, cuando se estinterrogando, contrainterrogando o haciendo objeciones.

En nuestro caso referencial, imaginmonos por ejemplo que:

El fiscal del caso, considera ligeramente que la nica evidencia que le puededaar sus pretensiones condenatorias es el dictamen balstico (no hubotatuaje), por demostrar ste lo contrario a lo dicho por su testigo principal, laseora Gloria Dvila, esposa del hoy occiso, en cuanto al forcejeo previo aldisparo. Como acto inicial de su acusacin, el fiscal decidi interrogarla comosu primer testigo.

La seora Gloria Dvila, ante las preguntas del fiscal, reafirm que el acusadofue quien entr a la tienda a robar y dispar contra el hoy occiso, pero que noestaba segura de que vio al acusado forcejear por un arma con su esposo. Elfiscal tena la creencia de que la seora podra haber observado mal lossucesos de esa noche, ms no al victimario. A este lo identific plenamente.El fiscal haba ganado una prueba (balstica), pero no repar en que habasacrificado la credibilidad del testigo, seora Gloria Dvila, quien haba creadoen el juez una duda razonable sobre su capacidad de percepcin fidedigna delos hechos.

El abogado defensor procedi a contrainterrogar a la seora Gloria Dvila,logrando desacreditar su testimonio, creando una duda razonable en el juezsobre la idea de que la persona que la testigo vio agrediendo a su esposo eraCarlos Pastrana. Esto lo logr hacindole preguntas sobre su ubicacin dentrode la tienda en el momento del asalto. Ella dej claro que se encontraba en laparte de atrs de la tienda, a unos cinco metros del mostrador de atencin, yen su horizonte de visibilidad se interpona una vitrina grande de madera.

Adicionalmente que ella siempre usa gafas para atender la tienda, pero que,como ya iba a cerrar, se las haba quitado cuando el delincuente irrumpi.

El fiscal tena ya uno de sus testimonios totalmente desacreditado y sedispuso a interrogar al seor Carlos Muoz, propietario de la panadera, quienconvenci inicialmente al juez de que vio a Carlos Pastrana cuando se bajabade la moto, la cual tambin identific, y entraba a la tienda del seor AndrsCastao, para luego salir, despus de escucharse un disparo. El defensorcontrainterrog al testigo y logro hacerlo caer en mltiples contradicciones,con lo cual el fiscal tena tambin desacreditado su ltimo testimonio.

A pesar de que el fiscal llev tcnicamente sus interrogatorios, cometi elerror de sobrevalorar la prueba tcnica a travs de un razonamientoapresurado y un accionar carente de planificacin y estrategia probatoria. Sihubiera construido una teora del caso coherente y estratgica, tal vez hubieraprevisto los ataques a sus testigos en los contrainterrogatorios, los hubierapreparado para afrontarlos, y nunca hubiera pensado que la nica forma desalvar la prueba balstica era sacrificando la credibilidad de su testigo.

3.2. Qu es la teora del caso?

La teora del caso es, pues, el planteamiento que la acusacin o la defensa hacesobre los hechos penalmente relevantes, las pruebas que los sustentan y losfundamentos jurdicos que lo apoyan. Se presenta en el alegato inicial como unahistoria que reconstruye los hechos con propsitos persuasivos hacia el juzgador.Esta historia persuasiva contiene escenarios, personajes y sentimientos queacompaan toda conducta humana.

Es la teora que cada una de las partes en el proceso penal plantea sobre la forma enque ocurrieron los hechos, la responsabilidad o no del acusado, segn las pruebasque presentarn durante el juicio.

Es el guin de lo que se demostrara en el juicio a travs de las pruebas.

3.3. Cundo se construye la teora del caso?

La teora del caso se empieza a construir desde el primer momento en que se tieneconocimiento de los hechos. Una vez que se tenga la informacin que servir a cadauna de las partes, se debe definir cul ser la teora del caso a demostrar. Se planteainicialmente como hiptesis de lo que pudo haber ocurrido. Estas hiptesis deben

ser sujetas a verificacin o comprobacin mediante las diligencias que se practicandurante la investigacin. Las hiptesis de investigacin se convierten en teora alfinalizar la misma. Se modifica y se ajusta hasta que empiece el juicio.

3.4. Caractersticas de la Teora del Caso

Para que la teora del caso sea verdaderamente til, debe cumplir con las siguientescondiciones:

Sencillez. Los elementos que la integran deben contar con claridad y sencillezlos hechos, sin necesidad de acudir a avanzados raciocinios.

Lgica. Porque debe guardar armona y debe permitir deducir o inferir lasconsecuencias jurdicas de los hechos que la soportan.

Credibilidad. Para lograrse explicar por si misma, como un acontecimientohumano real, acorde con el sentido comn y las reglas de la experiencia. Debeser fundamentalmente persuasiva. La credibilidad est en la manera como lahistoria logra persuadir al juzgador.

Suficiencia jurdica. Porque todo el razonamiento jurdico se soporta en elprincipio de legalidad y por tanto debe poder llenar, desde el punto de vista delacusador, todos los elementos de la conducta punible y de la culpabilidad.Desde el punto de vista del defensor, debe determinar la falta de un elementode la conducta o de la responsabilidad, o de los antecedentes jurisprudencialesque fijan el alcance de la norma o la violacin o inexistencia de losprocedimientos que garantizan la autenticidad o mismisidad de los medios deprueba (cadena de custodia).

Flexibilidad. Ya que inicialmente se concibe cmo ser el juicio pero estesiempre est sujeto a un conjunto de avatares e imprevistos como todoproceso adversarial. La teora del caso debe ser lo suficientemente flexible paraadaptarse o comprender los posibles desarrollos del proceso sin cambiarradicalmente, porque el cambio de teora del caso da al traste con lacredibilidad de cualquier sujeto procesal.

Una buena teora del caso ser entonces, aquella que contiene una hiptesis sencillasobre los hechos y una clara adecuacin tpica de los mismos, sin que se entre en

sofisticados razonamientos fcticos o dogmticos, que sea creble porque suposibilidad de acaecimiento es notoria y su formulacin es lgica, y que logreexplicar congruentemente la mayor cantidad de hechos que sustenten la propiapretensin, e incluso aquellos que fundamentan la teora del caso de la contraparte yque han podido salir a luz en el transcurso del juicio.1

En el pasado ejemplo relacionado con nuestro caso referencial, se pudoobservar cmo el fiscal no cont nunca con que el defensor en sucontrainterrogatorio, pudiera develar las falencias de percepcin de lostestigos Gloria Dvila y Carlos Muoz, y nuevos hechos o circunstancias quedebi conocer o prever antes de tomar la decisin de presentarlos al juicio.

3.5. El tema dentro de la teora del caso

Toda teora del caso contiene un tema. El tema es el asunto central de esta historiapersuasiva presentada ante el juez. Es una frase, un emblema, una calificacin de loshechos que se repite dentro de todo el juicio oral. El propsito es fijar en eljuzgador la esencia de la teora del caso.

En el alegato de apertura del proceso por el homicidio de Andrs Castao, laFiscala enunciara el tema as: Seor Juez: Este es un caso de un jovenirresponsable e indolente, que para robar una botella de aguardiente y eldinero de un honesto trabajador, le ceg la vida.

El tema as enunciado plantea un concurso entre los delitos de homicidio agravadoy hurto calificado y agravado, y personaliza al acusado como irresponsable eindolente que mata por un motivo abyecto.

Para la defensa el tema sera:

Seor Juez: Este es el caso de una identificacin subjetiva y de laimposibilidad fsica de cometer un delito. El tema ya est anunciandoque la identificacin hecha por Gloria Dvila fue influenciada por elinvestigador y que adems Carlos Pastrana se encontraba en otro lugar almomento de cometerse el homicidio.

1 Ver La Teora del caso, en Lecturas Complementarias, Comisin Interinstitucional para el Impulso de laOralidad en el Proceso Penal y USAID, Bogot D.C., 2003, Pg. 131.

3.6. Para qu sirve la teora del caso?

La teora del caso sirve para pensar organizadamente el caso y monitorear cadaetapa del juicio. Permite construir la historia persuasiva con significado penalrelevante. En cada fase del juicio oral la teora del caso ayuda a:

Planear y organizar el alegato de apertura. La presentacin inicial de lateora del caso se realiza en el alegato de apertura. Este, como se ver msadelante, contiene la presentacin del tema, la narracin de los hechos, laspruebas que sustentarn la teora y se practicarn en el juicio, y lo quelograr probarse. La teora del caso es la esencia del alegato de apertura quepermite organizarlo lgica y persuasivamente en sus aspectos fcticos,probatorios y jurdicos.

Organizar la prueba que se presentar. La teora del caso permiteorganizar la prueba de la forma que mejor convenga para vivificar la teoradel caso. Estas formas pueden ser cronolgicamente que resulta ser la mejorforma para la Fiscala ya que permite presentar la historia paso a paso, o,sistemticamente o estratgicamente que es la mejor forma para la defensaya que est dirigida a probar un supuesto jurdico determinado. (no autora)

La organizacin de la prueba permite eliminar las pruebas innecesarias ydireccionar las pruebas que se presentarn hacia el hecho que se quiereprobar, relacionarlas con los supuestos jurdicos y anticipar su contradiccinpor los dems sujetos procesales.

Permite establecer el orden en que los testigos y peritos sern presentadosprivilegiando los testimonios fuertes al comienzo y al final para causarimpacto sobre el juzgador, bajo el principio psicolgico que lo que seretiene es lo primero y lo ltimo. Tambin permite organizar losinterrogatorios orientando ticamente al testigo sobre su declaracin y lasecuencia de la examinacin, as como orientarlo frente alcontrainterrogatorio que vendr despus. Ayuda a analizar las debilidadesde los testigos propios y adversos y a preparar el contrainterrogatoriorespectivo.

Preparar el alegato de conclusin. La culminacin del debate oral es elalegato final. Se aconseja siempre disear la teora del caso a partir del

alegato de conclusin y devolverse para saber cules son las pasos que hayque dar y los presupuestos fcticos jurdicos y probatorios que debernpresentarse para que los argumentos establezcan las promesas realizadas enel alegato de apertura.

Adoptar y desechar estrategias de defensa. Con un buen diseo de lateora del caso, el defensor est en capacidad de identificar cul es su mejorposibilidad de defensa.

3.7. Elementos de la Teora del Caso

La teora del caso tiene tres niveles de anlisis:

Jurdico. Es el punto de partida, todo gira alrededor de esto. Consiste en elencuadramiento jurdico de los hechos dentro las disposiciones legales tantosustantivas como procedimentales. Es la subsuncin de la historia en lanorma penal aplicable.

Fctico. Sustenta lo jurdico. Es la identificacin de los hechos relevantes oconducentes para comprobar la responsabilidad o no responsabilidad delprocesado, hechos que deben ser reconstruidos durante el debate oral, atravs de las pruebas. Los hechos contienen las acciones con circunstancias detiempo, los lugares o escenarios, los personajes y sus sentimientos, el modo deocurrencia, los instrumentos utilizados, y el resultado de la accin o accionesrealizadas.

Probatorio. Sustenta lo fctico. Permite establecer cules son las pruebaspertinentes para establecer la certeza de la ocurrencia de la conducta punible yde la responsabilidad del acusado como supuestos de una sentenciacondenatoria (Art. 232 C de PP) para la Fiscala. O la ausencia o deficienciade estos requisitos en el caso de la defensa, fallas procedimentales esenciales ola ruptura de la cadena de custodia que hace perder la autenticidad de laprueba. La teora probatoria es el modo de comprobar ante el juez losplanteamientos formulados.

4. Construccin de la teora del casoEn general, de lo que se trata es de construir proposiciones fcticas adecuadas a elementoslegales, sobre las cuales se elabor un relato creble, sustentado en medios de prueba.

4.1. Construccin de las proposiciones

Lo primero en la construccin de la teora del caso es dedicar especial atencin a lainvestigacin, bsqueda, identificacin, definicin, anlisis e interpretacin de loshechos que llegan a nuestro conocimiento. Con esto, podemos definir cules deellos poseen alguna relevancia penal, es decir, si pueden satisfacer o no loselementos legales que estructuran el delito por el cual ser procesada la persona.Hechos relevantes para el fiscal pueden ser por ejemplo: que el acusado disparsobre la vctima; que la vctima como consecuencia del disparo muri; que elacusado se encontraba en el lugar de los hechos el da del homicidio; etc. Hechosirrelevantes pueden ser: que el acusado dispar una pistola calibre 38 (no seintrodujo arma alguna al juicio); o que la vctima conoca a su agresor (no se estnventilando circunstancias de indefensin, por ejemplo).2

Algunos hechos nos parecern con alguna relevancia penal, pero no necesitaremosincorporarlos a nuestro alegato, ya que, por ejemplo, pueden ser objeto de acuerdocon la contraparte, sobre la inutilidad de llevarlos a la controversia oral. Es el casodel acuerdo a que podran llegar la Fiscala y la defensa, sobre la causa de la muerte.Lo que se controvierte es la autora del hecho y no la existencia del mismo.

Lo siguiente ser construir nuestras proposiciones, que no son otra cosa que elencuadramiento legal de los hechos materia del proceso, o como dicen Bytelman yDuce, Una proposicin fctica es una afirmacin de hecho que satisface un elemento legal. Dichode otro modo, una proposicin fctica es un elemento legal reformulado en un lenguaje corriente, quese remite a experiencias concretas del caso, experiencias stas sobre las que un testigo s puededeclarar.3

2 Ver La dimensin fctica del discurso y su evaluacin, en Lecturas Complementarias, ComisinInterinstitucional para el Impulso de la Oralidad en el Proceso Penal y USAID, Bogot D.C., 2003, Pg. 137.3 BAYTELMAN, Andrs y DUCE, Mauricio, litigacin penal en juicios orales, Eds. Universidad Diego Portales,2 edicin, Santiago de Chile, 2001, Pg. 44.

Tomamos entonces cada hecho relevante, lo comparamos con uno o varioselementos del delito y determinamos si aquel se subsume en ste o stos. De ser as,formulamos una o varias proposiciones fcticas para cada elemento legal, comopodra ser que: el disparo que el acusado propin a la vctima, se dio como resultadodel forcejeo que tuvo con la misma pero que este resultado era previsible por elacusado al presentarse a hurtar con un arma de fuego (dolo eventual).

En nuestro caso hipottico referencial podemos imaginar que:

Revisado el informe del investigador Guillermo Fonseca, y luego de haberrealizado otras indagaciones sobre los hechos acaecidos y sus circunstancias,el fiscal pudo establecer que se dio muerte a Andrs Castao, para facilitar laconsumacin de un hurto en el establecimiento comercial denominado ElTriunfo.

Con este simple y primario anlisis fctico, pens que la conducta de CarlosPastrana podra satisfacer los elementos legales que estructuran los delitos dehomicidio agravado y hurto calificado y agravado. Dichos elementos losremiti a los hechos y circunstancias concretas del caso, con lo cual pudoelaborar varias afirmaciones o proposiciones fcticas que pretender probaren el juicio y basar en ellas la construccin de su relato y sus pretensionescondenatorias. Algunas de las proposiciones que construy son: CarlosPastrana dispar contra la humanidad de Andrs Castao; Carlos Pastranasustrajo $650.000 que se encontraban en la caja registradora y una botella deaguardiente Nctar; Andrs Castao muri como producto del disparo quele hizo Carlos Pastrana; el da y hora en que Carlos Pastrana dio muerte a AndrsCastao, aquel vesta una camiseta de las que se usan para jugar bsquetbol yse desplazaba en una moto de color rojo; en la casa de Carlos Pastrana seencontr una botella de aguardiente Nctar. Carlos Pastrana le dijo a su novia,Janira Salazar, que tuvo problemas con un tipo, pero que no quera quemuriera.

4.2. Determinacin de los medios de prueba

Despus de haber identificado y seleccionado los hechos que tienen la capacidad deproducir un efecto jurdico determinado, corresponde acreditar aquellos queefectivamente hayan sucedido, lo cual se logra mediante la determinacin de losdiversos medios de prueba. Para esto, lo primero que hay que tener en cuenta sonlas proposiciones seleccionadas para fundamentar la pretensin penal. Uninventario detallado de estas, permitir determinar los medios probatorios ms

idneos para demostrar que los hechos identificados si se encuadran dentro delprecepto normativo.

Por ejemplo, si se est ventilando un caso por el delito de peculado por apropiacin,en el caso del fiscal, se debe precisar que el sujeto activo es un empleado oficial ypor lo tanto debe acreditar tal calidad a travs de documentos tales como el decretode nombramiento, el acta de posesin y la constancia de tiempo de servicios. Comola accin es la de apropiacin, el fiscal demostrar su ejecucin a travs de chequesgirados a terceros sin sustento contable o administrativo, testimonios de empleadosque dan cuenta de la prdida del bien a manos del inculpado, etc.

A cada proposicin debe corresponder uno o varios medios de prueba que lademuestren o nieguen. Lo que debe buscar el operador es aquel medio de pruebaque mejor demuestre su proposicin fctica.

El fiscal decidi entrevistar a varios testigos reportados por el investigadorFonseca, con lo cual logr comprometer el testimonio de Rebeca Lpez, CarlosMuoz y Gloria Dvila. Gloria Dvila aportar evidencia afirmativa sobre queCarlos Pastrana fue quien dispar contra Andrs Castao y quien hurt el dinerode la caja registradora y la botella de aguardiente Nctar. Ella se encontrabacon la vctima, su esposo, en el momento de los hechos. Carlos Muozaportar evidencia afirmativa sobre que el acusado, el da de los hechos,vesta una camiseta de las que se usan para jugar bsquetbol, y se movilizabaen una motocicleta de color rojo. El observ desde su panadera losmovimientos de Carlos Pastrana. Rebeca Lpez aportar evidencia afirmativa deque escuch a Carlos Pastrana cuando refera a su novia, Janira Salazar, unproblema con un hombre a quien no quera matar. Adicionalmente, el fiscalpodra introducir al juicio la camiseta de bsquetbol a efecto de que fuerareconocida por sus testigos.

Siempre es conveniente anticipar futuros problemas con probabilidad depresentarse, a causa de los efectos que pueda tener la introduccin de ciertosmedios de prueba de la contraparte. Estos deben ser siempre analizados y revisadospara descubrir sus fortalezas y debilidades y as poder en el juicio minimizar aquellasy resaltar stas.

En nuestro caso referencial, un medio de prueba que puede afectarseveramente la teora del caso del fiscal es el peritaje balstico, el cualdetermin que en la ropa de la vctima no se hall tatuaje alguno queevidenciara un disparo a quemarropa. Esto porque la esposa de la vctima

asegur que su marido forcejeo con el agresor y como consecuencia de talaccin el arma fue disparada. En una situacin de estas, por lo general,siempre hay residuos de plvora que se fijan a la ropa.

Ante tal circunstancia, el Fiscal decidi introducir tambin una prueba tcnicaexplicativa que afirma que cuando se dispara un arma en un forcejeo depersonas, no siempre el disparo deja un rastro de plvora en la ropa de quienlo recibe sino en quien dispara.

Los medios de prueba frecuentemente son manipulados ilcitamente, contaminadoso recogidos de manera ilegal, ya sea porque se aplicaron procedimientosantitcnicos, ya porque la parte que pretende hacerlos valer defrauda al proceso y asus actores. Por esto es que se deben investigar y analizar todas las circunstanciasposibles que envuelven un medio de prueba, si se quiere tener armas adicionales quequiten valor probatorio a los medios y desacrediten a la parte que los presenta.

En el caso de Carlos Pastrana, la defensa bien podra introducir evidencia derefutacin para demostrar que el reconocimiento e identificacin que conseguridad har la seora Gloria Dvila en el juicio, carece de credibilidad, yaque su capacidad de percepcin y evocacin de las caractersticas fisonmicasdel acusado, se vio afectada por un procedimiento irregular del investigadorFonseca, quien durante la indagacin, exhibi a la seora una fotografa delacusado, sin mostrarle otras que evitaran dirigir su memoria hacia una solafigura propuesta por un agente del Estado. Durante el juicio, cuando seinquiera a la testigo sobre la individualizacin del agresor, con seguridad darlas caractersticas de quien vio en la foto y a quien tiene delante suyo. Es loms fcil.

El anlisis probatorio como elemento de la teora del caso culmina con un juicio devalor que asigna una determinada capacidad de demostracin a los mediosprobatorios con que se cuenta. El hecho est probado (prueba), cuando se hademostrado su acaecimiento, a travs de medios idneos (medios de prueba), aplicadossobre determinados objetos o personas (fuentes y/o rganos de prueba), de los cuales seextraen elementos de conviccin (evidencias) con capacidad de demostracin.

4.3. Construccin del relato

Con las proposiciones fcticas que encuadran en las normas jurdicas construidas ysustentadas probatoriamente, el abogado debe construir una historia o relatopersuasivo lgico y creble.

La lgica del relato puede estar garantizada, en primer trmino, si la historia secuenta de manera cronolgica, pues es el modo como el entendimiento humanocapta mejor las ideas que le son comunicadas. En la fase de investigacin, el casocasi siempre se presenta sin ningn tipo de orden. La narracin que hacen losprimeros testigos o sujetos intervinientes es ambigua, oscura, con lagunas einconclusa y desordenada. El trabajo del abogado es preguntar para conocer elorden cronolgico, hasta tener elaborada una historia con secuencias lgicas. Ensegundo trmino, un relato lgico es aquel que exhibe una lgica interna, es decir,que los hechos antecedentes son efectiva y natural causa de aquellos sobrevinienteso posteriores. Es el caso de la poca racional afirmacin de que el homicida no tenala intencin de dar muerte a la vctima, cuando aquel le propin a sta doce disparosen una misma descarga del proveedor de su pistola.

Lo creble del relato depende de que el narrador sea capaz y comprometido con sucausa y los intereses de quien representa. Todos los episodios del relato que se estcontando deben transmitir seguridad y conviccin con respecto a su capacidad deacaecimiento y demostracin. No es creble un relato que se ha construidoalrededor de una teora del caso ambigua, incoherente o contradictoria. Un ejemploextremo es el que traen Baytelman y Duce, con relacin a un abogado defensor quedice: Lo cierto es que mi representado no estaba en el lugar de los hechos al momento delhomicidioAhorasi se prueba que estaba en el lugar de los hechos, l no fue quien dispar elarmaPero bueno, si se prueba que l s dispar el arma, entonces lo hizo en legtimadefensaAhora biensi no se logra acreditar la legtima defensa, entonces mi representado esinimputable por demencia.4

4.4. El mvil en la teora del caso

El mvil de la accin es importante en el relato, porque normalmente implica parael jurado o para el juez la motivacin de la accin, y hace de nuestra reconstruccinde los hechos una historia ms interesante y representativa de la realidad, en la cualprcticamente nadie acta porque s, sino llevado de ciertas motivaciones interiores oexteriores.

El mvil explicito en el caso de Carlos Pastrana es el hurto.

4 BYTELMAN, Andrs y DUCE, Mauricio, litigacin penal en juicios orales, Eds. Universidad Diego Portales,2 edicin, Santiago de Chile, 2001, Pg. 51.

4.5. Estructuracin de la Teora del Caso

ESTRUCTURAJURIDICA DE LA

TEORIA DEL CASOFISCALIA DEFENSA

Homicidio agravado1. Matar2. a otro persona.3. Sin justa causa4. Con conocimiento5. Habiendo previsto como

probable la realizacin dela infraccin y dejado elresultado al azar.

6. Para facilitar otraconducta.

Autor: Quien realiz laconducta. Sujeto activo nocalificado.

Se mat al seor AndrsCastao sin que mediara causalde justificacin y en formadolosa para poder facilitar unhurto.

El autor de la conducta fueCarlos Pastrana.

Se mat al seor AndrsCastao.

El autor de la conducta nofue Carlos Pastrana.

Hurto calificado y agravado:

1. Apoderarse2. una cosa mueble3. ajena4. con el propsito de

obtener provecho para so para un tercero.

5. Con violencia sobre laspersonas y las cosas.

6. En establecimientopblico.

7. Autor: Sujeto activo nocalificado

El autor del hecho fue CarlosPastrana, con un arma de fuegoy mediante ruptura de la cajaregistradora.

El autor del hecho no fue CarlosPastrana.

ESTRUCTURA FACTICADE LA TEORIA DEL

CASOFISCALIA

DEFENSA

1. Cundo (elemento detiempo):

a) referente ampliob) referente especfico

a) El da 20 de Julio del aoanterior.

b) Al las 11:30 P.M.

a) El da 20 de Julio delao anterior.

b) Toda la noche.

2. Dnde (elemento delocacin):

SupermercadoElTriunfo, ubicado en lacalle 172 con carrera 50, enla ciudad de Bogot D.C.

En su residencia ubicada enla Autopista Norte con calle100, en la ciudad de BogotD.C.

3. Quin hizo (elementosubjetivo activo)

El aqu acusado CarlosPastrana.

Un hombre que no pudoser identificado.

4. Qu hizo (accin

imputada o afirmada ) Dispar un arma de fuego. Comparta un juego de

cartas con su novia JaniraSalazar y sus amigos AlfonsoDaza y Luis Neira.

5. A quin se lo hizo(elemento subjetivopasivo)

Contra la humanidad deAndrs Castao.

6. Circunstancias de:a) Modob) Instrumentoc) Otras

a) En un aparente forcejeo.b) Con un revlver calibre 38.c) Luego de haber dejado una

moto encendida, con la quehuy.

a) Tomaron aguardiente,b) Luis Neira se retir como a

las 11:00 pm;c) Alfonso Daza, se qued

dormido como a las 11:00pm y amaneci all;

d) Janira Salazar se acost adormir con Carlos Pastrana,

e) ste no sali en toda lanoche de su apartamento.

7. Resultado de la accin La muerte a Andrs Castao. Ninguno relevantepenalmente

8. Mvil de la accin o el

por qu Para facilitar el hurto de

$650.000 y una botella deaguardiente Nctar.

Ninguna relevantepenalmente.

ESTRUCTURAPROBATORIA DE LATEORIA DEL CASO

FISCALIATESTIMONIOS DEFENSA

Qu. Establecido por: Glora Dvila Janira Salazar, Luis Neira yAlfonso Daza.

Cmo. Establecido por: Gloria DvilaCarlos Muoz.

Janira Salazar, Luis Neira yAlfonso Daza.

Cundo. Establecido por: Gloria DvilaCarlos Muoz.

Janira Salazar, Luis Neira yAlfonso Daza.

Donde. Establecido por Janira Salazar, Luis Neira yAlfonso Daza

Yanira Salazar, Luis Neira yAlfonso Daza.

Quin. Establecido por:Rebeca Lpez. Gloria Dvila, Carlos Muoz y

Rebeca Lpez.(Contrainterrogatorio).

A quin. Establecido por Gloria Dvila.Medico Forense.

Janira Salazar, Luis Neira yAlfonso Daza.

Resultado de la Accin. Gloria Dvila No existe accin de carcterpenal que probar.

Mvil de la accin. Gloria Dvila No existe mvil de delito.

5. Estrategias y tcnicas para la efectivacomunicacin de la teora del caso

No hay que olvidar la regla de oro de la comunicacin efectiva: no importa qu tanbueno o significativo sea el mensaje, si el mensajero es malo, el mensaje no llega. Elmensaje del abogado es la teora del caso, y el abogado mismo es el mensajero. Elmedio natural de la transmisin es el relato. Su objetivo es persuadir al juzgador elrecipiente del mensaje de que se trata de la versin ms fidedigna de los hechos, yde la interpretacin de la ley ms adecuada y justa.Cmo, entonces, comunicar efectivamente el mensaje de la teora del caso? Paracomunicar su teora del caso el abogado debe convertir la esencia de su teora enuna historia sencilla, coherente y convincente que se pueda transmitir fcil yrpidamente. Est demostrado que la transmisin efectiva de esta historia dependeen buena medida de un manejo hbil por el abogado de ciertas tcnicas yconsideraciones especiales. A continuacin se resumen algunas de las msrelevantes.

5.1. El tema central y las etiquetas

Entre estas tcnicas cabe destacar la definicin de un tema que encierre lofundamental de la teora del caso, as como el uso de un lenguaje basado en el tema,que facilita la comunicacin sucinta y convincente de dicha teora.A los trminos especficos utilizados para nombrar a las personas, los eventos o lascosas asociados con un tema, se le pueden llamar etiquetas.

En el caso referencial, la defensa puede alegar como teora del caso la falsaidentificacin del sindicado. Un tema posible se podra expresar as: Estecaso se trata de una confusin de identidades; no negamos que la trgicamuerte del hoy occiso, seor Andrs Castao sucedi, pero s afirmamos quelos testigos se equivocaron al sealar al defendido, seor Pastrana, como elresponsable. El tema es la confusin de identidades; las etiquetas, sonaquellas palabras blandas que buscan amortiguar el golpe de los hechos y suimpacto sobre la presunta responsabilidad del sindicado, como muerte enlugar de ejecucin o asesinato; occiso en lugar de vctima; eldefendido en vez del acusado o el asesino.

Temas y etiquetas, pues, son el vocabulario que conforma el lenguaje del juicio oralque debe emplear el abogado para comunicarle al juzgador con claridad las bases desu posicin fctica y jurdica. La teora del caso debe poder reducirse a un temacentral expresable en frases o palabras memorables, hasta emotivas, queencapsulan y reflejan lo esencial de dicha teora. Un tema simple es preferibleaunque hay veces en que puede ser ms sofisticado.

Las etiquetas son aquellos trminos favorables utilizados por el abogado parareferirse a las personas, los eventos y las cosas asociadas con el juicio, vistos desdesu punto de vista. La repeticin del tema central y de las etiquetas correspondientesa lo largo del juicio es una tcnica muy eficaz para transmitir la visin del caso delabogado al tribunal.

5.2. Tcnicas para contar la historia

El juzgador espera de la historia presentada por el abogado una versin coherente ylgica de los hechos, y una interpretacin natural de las normas aplicables.Evidentemente no hay que persuadirle en cuanto a los hechos no controvertidos.Por lo tanto, el abogado durante el juicio debe centrarse en transmitir su versin delas cuestiones y los hechos materiales controvertidos. El abogado debe identificary evaluar objetivamente, tanto los hechos controvertidos, como la prueba favorable ydesfavorable a su causa. Slo as podr hacer los ajustes necesarios a su teora delcaso para poder, en el juicio, relatar una historia creble que resalte lo positivomientras amortigua el golpe de lo negativo.Sabemos que comunicar una teora del caso significa poder relatar una historia yavanzar una posicin de manera persuasiva. Y como cualquier historia, su impactodepende de cmo se narra. Se ha dicho que la teora del caso sirve de guin paraorganizar todas las actividades probatorias en el juicio; an as, le queda al abogadola tarea de humanizar y dramatizar la historia que narra con el fin de recrear el dramahumano de forma convincente. El abogado debe desempear con conviccin einters el rol que le dicta la causa que defiende.

Como que cuenta una historia, el abogado efectivo hace nfasis en la trama, lospersonajes y las emociones de la historia que relata, manifestando ira, indignacin,tristeza o cualquier otra emocin que las circunstancias le exijan. Debe emplear unlenguaje colorido, memorable, seleccionado para impactar al oyente y provocar

reacciones emotivas, evidentemente sin exagerar o tergiversar la realidad. A travsde su narracin el abogado busca atraer al espectador el juzgador para que stesimpatice con las vctimas de su historia, a la vez que se ponga en contra de losmalos del paseo que describe. Por su parte, el defensor debe humanizar a sucliente, llamarlo por su nombre, presentarlo como la vctima de la acusacin injusta.

5.3. Audiovisuales

El uso estratgico de ayudas audiovisuales para transmitir informacin, sobre todoen procesos de alta complejidad, aumenta dramticamente la efectividad de lacomunicacin. Est comprobado que una persona receptora de un mensaje oralretiene ms y mejor informacin si ste se transmite en combinacin con un apoyoaudiovisual. Entre ms complejo sea el mensaje, ms necesidad hay de utilizarrecursos audiovisuales para hacerlo llegar a su destinatario. Por esta razn, en pasescon un sistema penal acusatorio de larga data como Estados Unidas, los juiciosorales se estn convirtiendo cada vez ms en juicios audiovisuales: fotografas,diagramas, diapositivas, cuadros, modelos, documentos magnificados y simulacionescomputarizadas, son algunas de las herramientas utilizadas en el transcurso deljuicio por los abogados norteamericanos para facilitar la asimilacin de informacinpor el jurado.

El abogado litigante en Colombia debe aprender a valerse de los mediosaudiovisuales en la narracin de la teora del caso durante el juicio oral. Si se trata deun accidente automovilstico, por ejemplo, el abogado debe presentar diapositivas,diagramas o modelos, grandes y claramente marcados, que grafican para el juzgadorno slo el lugar de los hechos sino la alineacin de las calles y de los semforos, laposicin de los carros de las partes en contencin, los sentidos en el flujo deltrfico; en fin, todo lo que necesita para visualizar el evento a la luz de la teoraavanzada.

6. Actitudes y valoresEl proceso de construccin de la teora del caso implica la asuncin de ciertasactitudes y comportamientos ceidos a valores:

6.1. La teora del caso es un instrumento de planificacin del juicio einterpretacin de los hechos. Por tal razn, quienes la formulan deben, enlo posible, construir un relato sobre proposiciones y pruebas queconsulten la realidad de lo que pas. El fiscal debe buscar la verdad realpor todos los medios, y el defensor evitar que el fiscal distorsione laverdad, comprometa injustamente los derechos de su defendido y vulnereel debido proceso de ley.

6.2. La objetividad en la investigacin fctica y jurdica es la nica que puedeconducir a una teora del caso creble, lgica y jurdicamente suficiente.Los prejuicios, odios e intereses ilegtimos vertidos en una estrategiaacusatoria o defensiva, generan desconfianza del juez en las pretensionesde parte y prdida de credibilidad de los asociados en su administracinde justicia.

6.3. Debemos construir la teora del caso sobre juicios fidedignos que noconduzcan premeditadamente al engao de quienes hayan de analizarlos.Las proposiciones fcticas de cada parte deben ser construidas sobrehechos reales y no ficticios, y sobre elementos legales cuya interpretacinse haga de manera integral y sistemtica, ajustndose en lo posible a losprecedentes jurisprudenciales y al querer del legislador.

6.4. El proceso de seleccin y organizacin de la prueba en la teora del casono debe conducir a ocultar, engaar o distorsionar los hechos o elderecho aplicable. Los medios de prueba deben estar siempre alejados decualquier intencin de manipulacin, fraude, engao, etc.

7. Declogo PrcticoPara construir eficazmente una teora del caso, tenga en cuenta:

1. Dedique especial atencin a la investigacin de los hechos y sus circunstancias y aidentificar a las personas que pudieron haber participado en ellos o que los hubierenconocido.

2. Identifique y estudie los hechos y determine cules son los ms relevantes quetengan consecuencias jurdicas.

3. Identifique los hechos asentados o que no necesitan ser controvertidos, por coincidircon reglas generales de la experiencia, del sentido comn o que sean de notoriedadpblica o sujetos a acuerdos con la contraparte.

4. Construya tantas proposiciones fcticas como hechos pretenda probar, o varias porcada hecho. No se salga de los lmites impuestos por los elementos de la figurajurdica que invoca.

5. A cada proposicin haga corresponder uno o varios medios de prueba que lademuestren o nieguen.

6. Analice y revise los medios de prueba propios y los de la contraparte, para descubrirsus fortalezas y debilidades y as poder en el juicio minimizar aquellas y resaltar stas.

7. Investigue y analice todas las circunstancias posibles que envuelven un elementomaterial de prueba, si quiere tener armas adicionales que le quiten valor probatorio ydesacrediten a la parte que los introduce.

8. Construya un relato con capacidad de persuadir al juez, con una narracincronolgica (para el fiscal) que muestre hechos antecedentes como efectiva y naturalcausa de aquellos sobrevinientes o posteriores. O, de acuerdo al supuesto jurdicoque invoca (para el defensor). En ambos casos el relato debe ser coherente y lgico,

9. Elabore un relato creble que transmita seguridad y conviccin con respecto a sucapacidad de acaecimiento y demostracin de los hechos.

10. Estructure su historia con base en los siguientes interrogantes: Cundo?, Dnde?,Quin hizo?, Qu hizo?, A quin se lo hizo?, En qu circunstancias? y Cul fueel resultado? y Cul el mvil?

8. Ejercicios

7.1. Con base en el caso No. 1 (Pg. 237) trabaje con sus compaeros de grupoen las siguientes actividades, asumiendo el rol de fiscal o de defensor:

Establezca los hechos del caso.

Determine cules son los hechos relevantes sobre los cuales edificar surelato y su pretensin.

Identifique hechos asentados que no requieran ser controvertidos o quepuedan ser objeto de acuerdos con la contraparte.

Construya una proposicin fctica por cada hecho relevante y haga lasubsunsin en la norma jurdica del cdigo penal y/o del Cdigo deProcedimiento Penal.

Asign medios de prueba a cada proposicin.

Construya un relato persuasivo, creble y lgico.

Narre su historia al curso.

Estructure y emita una crtica a la historia de la contraparte, basndoseen las piezas que faltan o fallan para hacer verosmiles o posibles lasproposiciones fcticas.

7.2. Siguiendo las instrucciones de su profesor, se recomienda ver las siguientespelculas y comentarlas:

Doce hombres en pugna (Twelve Angry Men). Anatoma de un asesinato (Anatomy of a Murder).

9.- Bibliografa

1. Teora del caso y tcnicas del debate en el nuevo proceso penal, Biblioteca Bsica,Managua, Nicaragua, 2001.

2. ENGISH, Kart, citado por Eduardo Garca Mynez, Teora del SilogismoJurdico, en Hermenutica del Derecho, Escuela Judicial Rodrigo LaraBonilla, Curso para jueces de la Repblica, Bogot 1988.

3. CANO J., Carlos A., La redaccin del texto jurdico, Bogot D.C., 1996.

4. ALESSANDRI R., Arturo, Curso de derecho civil, Ed. Nascimento, Santiagode Chile, 1961.

5. MONROY C., Marco G., Aplicacin, interpretacin e integracin del derecho, enHermenutica del Derecho, Escuela Judicial Rodrigo Lara Bonilla, Cursopara jueces de la Repblica, Bogot 1988.

6. FERRAJOLI, Luigi, Derecho y Razn (Teora del garantismo penal), Ed. Trotta,Madrid, 1989.

7. BAYTELMAN, Andrs y DUCE, Mauricio, litigacin penal en juicios orales,Eds. Universidad Diego Portales, 2 edicin, Santiago de Chile, 2001.

Untitled