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Ronda 1
Licitaciones de contratos para la exploración y extracción de hidrocarburos en México
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La duración del contrato será de 25 años a partir de su firma, prorrogable a diez años más.
PwC México y ZLM Abogados ponen a sus disposición a un equipo especializado que le ayudará a entender el nuevo contexto energético, así como a valorar y ejecutar acciones concretas en beneficio de su compañía.
Se tienen que hacer las consideraciones precisas para elaborar el plan de acción en el caso de participar en la Ronda 1 y sujetarse al modelo de contrato.
El contratista será el único responsable, cubrirá todos los costos y proveerá todo el personal, tecnología, materiales y financiamiento necesarios para la realización de las actividades petroleras.
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Licitaciones de contratos para la exploración y extracción de hidrocarburos en México
Con una expectativa de inversión de hasta 14 mil millones dólares, el pasado 10 de diciembre se publicó en el Diario Oficial de la Federación la Primer Convocatoria para el proceso de Licitación Pública Internacional CNH-R01-L01/2014 “Ronda 1” por el Pleno de la Comisión Nacional de Hidrocarburos (CNH). El Pleno aprobó los términos de la licitación para 14 contratos de exploración en aguas someras, cuya adjudicación establece como límite el 15 de julio de 2015.
La descripción y análisis de las bases, el modelo de contrato y sus anexos, requiere de mayor espacio, por lo que la intención de estas notas (tomadas de información pública disponible en el sitio www.ronda1.gob.mx) es destacar algunos de los aspectos que responden a planteamientos que en varios foros han estado externando los interesados en estos temas.
La reforma en el Sector Energía impulsada por el gobierno mexicano desde sus cambios constitucionales en diciembre de 2013, permite a las empresas privadas, nacionales y extranjeras, explorar y extraer hidrocarburos, actividades que antes eran exclusivas del Estado.
A continuación mencionamos algunos puntos destacados de las bases de licitación para la Ronda 1 y de la primera versión de modelo de contrato, conforme a la información dada a conocer por la Comisión Nacional de Hidrocarburos en diciembre de 2014 en su página de Internet www.ronda1.gob.mx:
En la fase de precalificación de este primer paquete de licitaciones, solo serán admitidos los interesados que cumplan con los siguientes criterios, los más relevantes son:
I) Experiencia como operador en por lo menos tres proyectos de exploración y extracción.
II) Inversiones en CAPEX de por lo menos mil millones de dólares durante el periodo 2010-2014.
III) Haber sido operador en un proyecto costa afuera o en dos proyectos de este tipo en su carácter de socio.
IV) contar con activos totales por 10,000 millones de dólares.
V) contar con calificación crediticia de inversión; disponer de un capital contable de mil millones o de seiscientos si forman parte de un consorcio o asociación en participación. En éste último caso, si el operador no cumple por sí el requisito de activos totales, el consorcio deberá acreditar capital contable de mil millones de dólares.
Convocatoria y bases
Las fases que considera la convocatoria son:
Publicación de convocatoria y bases.Actualización de basesy contrato. Actualización de basesy contrato final.
Aclaracionesbases y contrato
Primera etapa. Recepción de preguntas.Segunda etapa. Tercera etapa.
Precalificación
Pago de inscripción.
Recepción de documentospor el cómite.
Revisión de documentospor el cómite.
Fallo de precalificación.
Cambios en licitantes
Límite de solicitud paraincorporación de posiblessocios financieros.
Límite en solicitud de cambios de estructura de licitantes asociados.
Resolución de la solicitud.
Fecha Límite.
Acto de presentacióny apertura de propuestas
Acto de presentación y apertura de propuestas y declaración de licitantes ganadores.
Resolución de órgano de gobierno para adjudicaciónfallo y solicitud depublicación en DOF.
Suscripción de contrato
Cuarto de datos
Periodo para solicitar acceso.
Acceso al cuarto de datos.
Diciembre 2014 2015
Enero Febrero Marzo Abril Mayo Junio Julio Agosto
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El contrato es bajo la modalidad de Producción Compartida, cuyo objeto será la realización de actividades petroleras por parte del contratista dentro del área contractual a su exclusivo costo y riesgo de conformidad con la normatividad aplicable, mejores prácticas y los términos del contrato a cambio de las contraprestaciones establecidas en la Ley de Ingresos sobre Hidrocarburos. La duración del contrato será de 25 años a partir de su firma, prorrogable a diez años más.
Algunos de los supuestos por los cuales no podrán concursar las empresas interesadas serán aquellas que:
1. Estén inhabilitadas por la autoridad competente para contratar con autoridades federales.
2. Presenten más de una propuesta para una misma área contractual, ya sea de manera individual o en consorcio.
3. Consorcios en donde consideren a más de una compañía de “gran escala” (aquella que produzca más de 1.6 millones de barriles diarios de petróleo crudo equivalente).
4. Hayan obtenido información privilegiada o incumplan con el acuerdo de confidencialidad.
El precio de la contraprestación será el que se detalla en el Anexo 3 del contrato y estará signa-do por el Presidente de la CNH.
El contratista:
Contrato de producción compartida
Será el único responsable
Cubrirá todos los costos
Proveerá todo el personal, tecnología, materiales y financiamiento necesarios para la realización de las actividades petroleras.
Existe una cláusula de no otorgamiento de derechos de propiedad por parte del contratista y hace la mención de no limitación de la CNH para otorgar a terceros cualquier concesión, licencia o contrato para explotar o utilizar recursos distintos a hidrocarburos en el área contractual.
Elementos a considerar
Reporte contable de beneficiosEl contratista podrá reportar para efectos contables y financieros los beneficios esperados derivados del contrato, tal y como ya estaba establecido en el artículo quinto transitorio del Decreto de Reforma Constitucional.
Periodo de exploraciónUna vez ganada la licitación de asignación de área contractual, dentro de los 45 días naturales siguientes, el contratista deberá presentar para su aprobación a la CNH el Plan de Exploración, mismo que deberá contemplar la realización de todas las actividades previstas en el Programa Mínimo de Trabajo, incluyendo el Programa de Administración de Riesgos que tendrá duración máxima de tres años; habrán dos periodos prorrogables de un año cada uno, cumpliendo entre otras condiciones que se perfore un pozo adicional por plazo solicitado.
El contratista podrá renunciar a una parte o a la totalidad del área contractual, haciéndose acreedor a la obligación de pago de penas convencionales en importes que van hasta el monto de la Garantía de Cumplimiento Inicial (importe sujeto a definición en el contrato final).
Contrato Prórroga de 10 años
Plazo 45 días Prórroga
Documentos
Etapa Periodo de exploración Periodo de evaluación Programa de trabajo
Plan de exploraciónPlan de desarrollo
Informe Periodo de desarrollo Producción comercial regular
N/A3 años1 año 1a prórroga 1a prórroga N/A2a prórroga
2 años1 año
60 días
25 años
Contrato firmado
Plan deexploración
Solicitud deprórroga
Solicitud deprórroga
Informe de evaluación
Reportes Informe de avance-trimestralEstados financieros emitidos por auditor externo independiente-anuales
Notificación (es) de descubrimiento
Plan de desarrollo
ContabilidadLa contabilidad deberá cumplir con el Código Fiscal de la Federación (CFF), su Reglamento y las Normas de Información Financiera vigentes (NIF Mexicanas). El idioma será el español y la moneda el peso mexicano, independientemente de la moneda funcional del contratista.
Los registros contables deberán cumplir con el Catálogo de Cuentas establecido por el Fondo Mexicano del Petróleo para la Estabilización y Desarrollo (FMP). La contabilidad deberá de mantenerse por lo menos los cinco años siguientes a la terminación del contrato, independientemente de lo que se establezca en el CFF.
Elementos a considerar
Presupuesto de costos a incurrirseEl presupuesto debe estar autorizado por la CNH; los proyectos de presupuestos deberán ser viables comercialmente, razonables y consistentes con los requisitos del contrato y las mejores prácticas de la industria. Adicionalmente, el contratista deberá proveer los documentos soporte de sus estimaciones de costos.
Contenido nacionalEn la fase exploratoria se deberá considerar un mínimo de 13% de contenido nacional y en la fase de desarrollo a partir de 25% progresivo anual hasta llegar a 35% en 2025, pudiendo ser supervisado por la Secretaría de Economía.
Costos recuperablesDeben cumplir con los lineamientos que en su momento emita la SHCP. Deberá documentarse que las transacciones cumplen con valores de merca-do, incluyendo aquellas realizadas con terceros. No se considerarán costos recuperables aquellos costos, gastos o inversiones que no sean estrictamente indispensables para realizar las actividades objeto del contrato, que no se cuente con la documentación soporte, que no estén registrados en la cuenta operativa o no se hubiesen contemplado en los presupuestos y programas autorizados por la CNH.
Asimismo, no se considerarán costos recuperables los costos financieros; aquellos que eleven en 5% el margen total originalmente presupuestado, o en un 10% la parte presupuestada en lo individual; costos por servidumbre, derechos de vía, ocupaciones temporales o permanentes arrendamientos o adquisición de terrenos; gastos por servicios jurídicos o de consultoría, salvo los que estén relacionados con estudios geológicos; pagos por regalías, multas y sanciones.
Reportes Todos los reportes relacionados con las operaciones de gastos elegibles que elabore el contratista se harán a través del sistema electrónico que para esos efectos establezca el FMP, y serán suscritos mediante Firma Electrónica Avanzada (FIEL). Los reportes se deberán enviar en un plazo de 10 días naturales siguientes al mes que se reporte.
Sistema de reporte contableSe deberá contar con un sistema informático que permita la transferencia de información hacia los sistemas institucionales del FMP, incluyendo:
Comparaciones trimestrales de presupuesto ejercido y presupuesto programado.
Ejercicio por gasto de actividad, centro de costo y categoría.
Manejo de efectivo y análisis de obsolescencia.
Mecanismos efectivos de auditoría y de transparencia, con especial énfasis en los costos recuperables y no recuperables.
Auditorías externas A más tardar el 15 de abril de cada año se deberá presentar a la SHCP – por Auditor Externo Independiente, quien deberá ser Contador Público Certificado – la siguiente información:
1. Informe del Auditor.2. Estados financieros (Estados de Situación Financiera, Estados Resultados, Estados de Variaciones en el Capital Contable y Estados de Flujos de Efectivo).3. Notas a los Estados Financieros.4. Carta de recomendaciones respecto al Control Interno de acuerdo a las Prácticas Internacionales de Auditoría.5. Respuesta del contratista sobre las acciones a implementar de las de recomendaciones al control interno propuestas por el auditor externo independiente.
La SHCP podrá realizar auditorías adicionales directamente o por medio de terceros.
Algunos elementos que se deben tener en cuenta son:
Rescisión administrativaSe prevén como causales incumplimientos graves a cargo de los operadores o bien que se encuentren en imposibilitados de continuar ejecutando conforme a lo normado y estipulado. La CNH está obligada a notificar al contratista la causal quien tiene derecho a manifestar lo que a su derecho convenga.
Cesión de derechos y cambio de controlSe requiere autorización de la CNH para cualquier cesión de derechos de los participantes a terceros, incluido el “interés de participación”, así como para el cambio de control a cargo del operador.
Garantías, seguros e indemnizacionesEl Contratista garantizará con cartas de crédito el cumplimiento de los programas mínimos de trabajo durante la fase exploratoria y periodos adicionales, y cada empresa participante debe otorgar una garantía corporativa.
Para cubrir los riesgos deben contratarse los seguros que las Mejores Prácticas aconsejen. Pueden emplearse las pólizas globales. Se prevén diversas causas que pueden dar origen a la obligación de indemnizar y se consigna que en ningún caso ninguna de las partes será responsable de daños y perjuicios indirectos; consecuenciales, lucro cesante o pérdida de oportunidad de negocio.
Ley aplicable y solución de controversiasAplican las leyes mexicanas; las controversias deben resolverse en un proceso conciliatorio con consultas directas entre las partes durante un plazo de tres meses. De mantenerse las diferencias opera el arbitraje conforme a lo acordado y al Reglamento de Las Naciones Unidas (CNUDMI), siendo la autoridad nominadora el Presidente de la Corte Internacional de Justicia. Si se relaciona con causales de rescisión son competentes los Tribunales Federales.
El contenido, orientación y alcance de este proceso licitatorio, en lo general, resulta claro en su estructura y acorde con los requerimientos constitucionales y legales, lo que no es óbice para considerar, que, siendo la primera experiencia mexicana, es de esperarse que después del proceso de aclaraciones, las Bases y Contratos sufran ajustes en su versión definitiva.
Hacer camino juntos
PwC México ofrece a través de su práctica de Energía así como de sus aliados especializados en este tema, como Zenteno-Lira Mora Abogados (ZLM Abogados y Consultores), una amplia gama de servicios que incluyen:
• Marco jurídico y regulatorio aplicable a estas actividades.• Contratos: modelo fiscal; modelo financiero y obtención de criterios de las autoridades competentes.• Análisis de implicaciones contables, fiscales y jurídicas de los nuevos contratos de exploración y producción.
• A empresas mexicanas paras integrar la empresa líder y su asociación con los grupos financieros, así como con empresas y grupos especializados en operación, geología, sísmica, y tecnología, entre otros.• A empresas extranjeras para asociarse con compañias mexicanas y operar en el mercado mexicano, así como para contar con los servicios y proveeduría de bienes necesarios para participar en licitaciones y ejecución de contratos adjudicados.• En la formación de consorcios para participar en procesos licitatorios y la formación posterior de sociedades de objeto único o la formación de asociaciones en participación. • Para el diseño/revisión de estructuras corporativas, así como de estrategias para la vinculación, integración, reestructuración y/o adquisición de sociedades.
• Diseño e implementación de proceso de licitación (asesoría legal respecto de los requisitos, anticipos, garantías y seguros, contenido de convocatoria y durante el proceso - junta de aclaraciones, presentación y apertura de proposiciones, evaluación y adjudicación).• Plantear sus comentarios a bases y contrato como público general en preparación de participaciones posteriores.• Incidir en la adecuación de las bases y contrato mediante el procedimiento de aclaraciones.• Consultoría y asesoría para apoyar a su empresa u organización a convertirse en armadores de proyectos e integradores de esfuerzos.• Coadyuvar en la administración de los contratos adjudicados, con especial énfasis en el cumplimiento de obligaciones y equilibrios financieros de su operación.• Asesoría para la obtención y cumplimiento de condiciones y regulaciones de carácter ambiental.
Fase 1Proceso
Licitatorio
Información y análisis de losnuevos procesos de adjudicación y de los contratos
Consultoría y asesoría en la
participación en losprocesos licitatorios
para:
Asesoría y apoyo:
Cumplimiento orientado al contrato en:• Servicios de cumplimiento fiscal (cálculos mensuales, anuales, preparación de declaraciones, devoluciones de saldos a favor de impuestos, entre otros.)• Servicios contables, incluyendo registro de costos recuperables y reportes a CNH.• Asistencia en atención a requerimientos y auditorías del SAT, SHCP, FMP y CNH.• Asesoría fiscal permanente con enfoque en actividades de exploración y requerimientos de la empresa y de sus funcionarios.
Hacia los sistemas institucionales del Fondo mexicano del petróleo para la estabilización y el desarrollo (FMP).Desarrollo e implementación de sistemas y tecnologías estratégicas para una gestión eficaz de los reportes regulatorios en cuanto a:• Aplicación de tecnología y gestión del contrato.• Riesgo técnico, incluida la seguridad de la información y privacidad.• Automatización de procesos y optimización del control.• Entrega de información de negocios.
Carta de recomendaciones:La evaluación del diseño de la estructura de CI, a fin de confirmar si los controles están debidamente diseñados para prevenir o detectar oportunamente errores materiales sobre las cuentas y revelaciones significativas.Análisis desde la perspectiva financiera
y fiscal:• Evaluación desde la perspectiva fiscal y financiera de los costos recuperables conforme a la legislación vigente. • Declaratoria de atestiguamiento de que si los costos recuperables cumplen con la normatividad vigente.
Enfocado a:Evaluación de los principales riesgos para el cumplimiento del programa de Administración de Riesgo conforme a las Mejores Prácticas de la industria.
En relación al contenido Nacional:En la fase exploratoria se deberá considerar un mínimo del 13% de contenido nacional durante la fase de exploración y en la fase de desarrollo a partir de 25%.
Fase 2Administración
del contrato
Obligaciones contables y fiscales
Transferencia de la
Información
Respecto del Control
Interno
Costos Recuperables
Evaluaciones de Cumplimiento
Programa de Administración
de riesgos
Fase 2Administración del contrato
Importante: Los siguientes son requisitos que se deben de cumplir a partir de la fecha del fallo (21 de agosto 2015) para aquellos operadores ganadores del proceso de licitación.
AB
C
DE
F
Costos recuperablesPor las transacciones de los costos recuperables, incluyendo Partes Relacionadas y no Relacionadas.
Análisis del impacto en el impuesto diferido de los costos recuperables.
Implementación y administración para cumplimiento de obligaciones (covenants y derivados implicitos).
Derivados implicitosIdentificación de éstos contratos existentes.
Responsabilidad ambiental y seguridad industrialEvaluación de los principales indicadores de sustentabilidad ambiental para actividades petroleras conforme a las Mejores Prácticas de la industria.
Conforme al FCPA o regulación existentes.Implementar el Control Interno necesario, de acuerdo con las regulaciones de anticorrupción.
GH
I
JK
L Fase 2Administración
del contrato
EstudiosPrecios de
Transferencias
Impuestos Diferidos
Data Room de contratos
Derivados Implicitos
Practicas anti-
corrupción
Responsabi-lidad
ambiental
Fase 2Administración del contrato
Francisco IbañezAsesoría de [email protected](+52) 55 5263 6085
Juan Manuel FerronAsesoría Hispanoamé[email protected](+52) 55 5263 6140
Pablo GuzmánConsultoria de [email protected](+52) 55 5263 8948
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