las fuentes del derecho administrativo tiii

Derecho Administrativo TEMA III. LAS FUENTES DEL DERECHO ADMINISTRATIVO.

Dr. Pedro Ant. Blanco PeraltaDoctorando Universidad Complutense de Madrid (UCM)

Visitor Research Dundee University

TEMA III. LAS FUENTES DEL DERECHO ADMINISTRATIVO.

I. El sistema de fuentes. II. La Constitución como norma jurídica en el sistema tradicional de fuentes.

a) La Constitución como norma jurídica administrativa superior. b) Valor y carácter normativo de la Constitución.

III. Los Tratados internacionales.

c) Valor de los Tratados Internacionales en el ordenamiento jurídico Dominicano.

IV. La Ley. d) Concepto y fuerza de la ley. e) Concepto de reserva o dominio de ley. f) De la inconstitucionalidad de las leyes. g) Ámbito de la ley frente a la Administración (regulación legislativa de la

actividad administrativa; regulación legislativa de la potestades administrativa discrecionales; subordinación de la administración a la ley.

h) Implicación del Derecho Administrativo en la Jurisdicción Inmobiliaria.

TEMA III. LAS FUENTES DEL DERECHO ADMINISTRATIVO.

• V. El Reglamento.

a) Concepto. Potestad reglamentaria de la Administración. b) Límites de la potestad reglamentaria. c) Clasificación de los reglamentos. d) Principio de la inderogabilidad singular del reglamento. e) Problemas de los reglamentos. f) Control de los reglamentos ilegales. g) Reglamentos administrativos en la Jurisdicción Inmobiliaria.

• VI. Otras fuentes del Derecho Administrativo:

a) La doctrina, la jurisprudencia y la costumbre, b) La autorregulación regulada.c) Los principios generales del Derechod) Normativa administrativa creada desde los órganos jurisdiccionales

I. El sistema de fuentes.

•La problemática del Sistema de fuentes en el Derecho Administrativo es similar a otras disciplinas del Derecho.

Tipos de FuentesDe Producción y/o

conocimientos

Clases de fuentes Escritas o no; Primarias o

secundariasDirectas o indirectas

I. El sistema de fuentes. Convergencia

TGD

Derecho Civil Derecho

Constitucional

Importancia de la TGD en el Derecho Administrativo y el Sistema de Fuentes

Coparticipación de las Administraciones

Publicas en la elaboración de proyecto

de leyes

Elaboración de los decretos

Elaboración de los Reglamentos

Fuentes del derecho administrativo dominicano.A. Constitución (Principio de supremacía).

B. Tratados internacionales.

C. Leyes.

D. Reglamentos.

a) Principio de competencia.b) Principio de jerarquía normativa.c) Eficacia de los reglamentos, (condición de su creación y

publicidad) y la inderogabilidad singular de los reglamentos.

E. La costumbre y los precedentes o prácticas administrativas.

F. La Jurisprudencia administrativa.

G. Los principios generales del derecho.

La Constitución como norma jurídica administrativa superior.

• Para entender a cabalidad el sistema de fuentes y su vinculación con la constitución debemos distinguir los sigtes criterios de clasificación

Fuentes ActosSon aquellas

creadas con la finalidad de crear o modificar el derecho

vigente: Constitución , leyes

reglamentos

Fuentes de hechoConstatan un hecho

jurídico preexistente, como es el caso de la

costumbre, la jurisprudencia, el

precedente

La Constitución como norma administrativa superior.

Fuentes EscritaLa constitución por

antonomasia es una fuente escrita

Fuentes No EscritasSon fuentes no escritas la

costumbre y los principios no escritos.

Fuente legales También llamados formales

su fundamento se encuentra en una norma: Son fuentes legales cuyo

fundamente es LA CONSTITUCION; y el

reglamento que deriva de la ley.

Fuentes Extra Ordinem También llamada materiales

son aquellas que no encuentran su fundamento en otra normas del sistema sino que se fundan en el principio de eficacia. Especialmente la

costumbre aunque la constitución al ser un fuente acto es el caso mas radical

fuente material en la medida que es la norma normarum y

fundamental.

Fuente Constitucional ,Primarias, Secundarias y Terciarias.

• Son fuentes Constitucionales, la Constitución que no puede ser válidamente contradicha por ninguna otra fuente y para modificarse debe seguir un procedimiento especial.

• Son fuentes Primarias: aquellas dotadas de fuerza jurídica inferior a la Constitución, como es el caso de la ley y los decretos leyes.

• Secundarias: Son aquellas subordinadas no solo a la constitución sino también a las normas primarias : Los reglamentos.

• Terciarias: Son aquellas que no pueden contradecir ni a la Constitución, ni a las leyes, ni al reglamento y estas son La Costumbre.

Valor y carácter normativo de la Constitución

Norma superior

Sometimiento de los otros poderes a la

misma. (Limitación del

Poder)

Sometimiento de los ciudadanos

Sumisión a la ley

III. Los Tratados internacionales.

•El derecho internacional está formado por las normas jurídicas internacionales que regulan las leyes de los Estados. Los acuerdos y tratados internacionales, las notas diplomáticas, las enmiendas y los protocolos forman parte de esta rama del derecho.

Valor de los Tratados Internacionales en el ordenamiento jurídico Dominicano.

El Título II se refiere a los derechos, garantías y deberes fundamentales. Los derechos están mejor catalogados y más

compatibles con el derecho internacional.

Valor de los Tratados Internacionales en el ordenamiento jurídico Dominicano.

CAPÍTULO VI DE LAS RELACIONES INTERNACIONALES Y

DEL DERECHO INTERNACIONAL SECCIÓN I

DE LA COMUNIDAD INTERNACIONAL Artículo 26.- Relaciones internacionales y derecho internacional. La República Dominicana es un Estado miembro de la comunidad internacional, abierto a la cooperación y apegado a las normas del derecho internacional, en consecuencia:

1) Reconoce y aplica las normas del derecho internacional, general y americano, en la medida en que sus poderes públicos las hayan adoptado;

2) Las normas vigentes de convenios internacionales ratificados regirán en el ámbito interno, una vez publicados de manera oficial;

IV. La Ley.

• La ley es la norma superior del ordenamiento jurídico tras la

Constitución, Rousseau la concibió como la expresión de la voluntad popular.

Concepto de reserva o dominio de ley.

•Como se ha advertido la ley es un mandato jurídico originario que solo admite control por parte de la constitución reservado al Tribunal Constitucional y a los Tribunales ordinarios.

•Lo anterior es la regla pero la doctrina francesa (Regla adoptada) creo en su sistema constitucional un sinnúmero de materias cuyas regulación debe hacer por reglamento, y por tanto reservado al gobierno.

De la inconstitucionalidad de las leyes.

•El principio de supremacía constitucional establecido en nuestra constitución en su articulo 6, establece:

“Todas las personas y los órganos que ejercen potestades públicas están sujetos a la Constitución, norma suprema y fundamento del ordenamiento jurídico del Estado. Son nulos de pleno derecho toda ley, decreto, resolución, reglamento o acto contrarios a esta Constitución.”

Control de la inconstitucionalidad de las leyes en la Rep. Dom.

Control Difuso Control

Concentrado

Control de Convencionalidad Control sobre los tratados

acorde al der. Int y la Conv. Inter. Der. Hum.

e. Ámbito de la ley frente a la Administración (regulación legislativa de la actividad administrativa; regulación legislativa de la potestades administrativa discrecionales; subordinación de la administración a la ley.

•Para Moreau, el legislador tiene una competencia universal en el ámbito público como privado.

Ley formal regula el funcionamiento interno de la

administración.


Cuando hablamos de una función administrativa no podemos circunscribirla a la mera ejecución de la ley, sino que hablamos de una función que por las potestades que se le han otorgado integra el medio que le permite intervenir intensamente en la vida social.

La Administración en su actuar diario y enfrentándose a la generalidad como una de las características de las leyes y se

vincula igualmente, a multiplicidad de asuntos que no son iguales. El goce de la discrecionalidad le permite al agente administrativo adoptar decisiones en un marco de legalidad

tomando como base circunstancias que la ley no puede prever


“Desde el momento que la autoridad administrativa esta obligada legalmente a conformarse a las reglas consagradas por las leyes formales, poco importa que dichas reglas nos se hallen sancionadas por un recurso abierto a todos los ciudadanos que se quejen de su inobservancia (Carre de Malberg)”.

Implicación del Derecho Administración en la Jurisdicción Inmobiliaria.

Creación de un base institucional

El hecho de la existencia de bienes públicos y privados.

Existencia de Recursos Administrativos.

V. El Reglamento. • a. Concepto. Potestad reglamentaria de la

Administración

• En el Derecho Administrativo se llama reglamento a toda norma escrita con rango inferior a ley dictada por una administración pública.

• La misma no incorpora la mística de ser expresión de la voluntad popular sino es una voluntad del gobierno o las administraciones públicas y el cual basa su potestad reglamentaria en el principio de legalidad esencial en el Estado de Derecho.

b. Límites de la potestad reglamentaria.

• Los limites de la potestad reglamentaria lo pudiésemos dividir de dos maneras:

• Reserva Material: Comprende el conjunto de materias o supuestos respecto de los cuales la Constitución exige su regulación con rango de ley.

• Reserva Formal: Son las que operan al margen de las concretas previsiones constitucionales , y significa que cualquier materia por intrascendente que sea, si es regulada por ley ya no puede ser regulada por un reglamento.

c. Clasificación de los reglamentos.

• Por su relación con la ley:

▫ Independientes : Son los que regulan materias que la Constitución ha previsto una reserva reglamentaria. (Reglamentos donde no hay ley previa)

▫ Ejecutivos: Son los que desarrollan y complementan una ley, porque la misma lo ha establecido.

▫ Necesidad: Son los que se dictan en caso de calamidad pública, frente a riesgos extraordinarios.

c. Clasificación de los reglamentos.

• Por su origen: ▫ Reglamentos Estatales: Son los de mayor jerarquía, son las

dictadas por el gobierno en cumplimiento de sus atribuciones constitucionales.

▫ Reglamentos de los Entes Locales: Son los emanados de los Entes Locales (Ayuntamientos y/o Sala Capitular) son de menor jerarquía que los Estatales y solo pueden ser realizadas en el ámbito de su competencia.

▫ Reglamentos Institucionales : Son de una jerarquía inferior a los anteriores y emanan de los Órganos Autónomos Estatales o Locales, así mismo de los entes corporativos en el ámbito del ejercicio de sus competencias.

d. Limites y procedimiento de elaboración de los reglamentos.

Competencia

Principio de jerarquía normativa

Interdicción de la arbitrariedad

Principios Generales del

Derecho Irretroactividad*

Procedimiento

e. Principio de la inderogabilidad singular del reglamento.

• La validez de un reglamento se fundamenta en su publicación.

▫ EL reglamento puede ser derogado parcial o total por el mismo que lo promulgo.

▫ Lo que NO ESTA PERMITIDO, por la autoridad que lo dicto, incluso por una superior, es DEROGAR EL REGLAMENTO PARA UN CASO EN CONCRETO.

El fundamento de la inderogabilidad singular del reglamento se base en el principio de legalidad y su correlato de la atribución de potestades a la administración.

f. Problemática y vicios de los reglamentos.

• Vicios y límites

• a) Vicios de los Reglamentos:

▫Violación de la jerarquía normativa a la constitución.

▫Violación de la reserva de ley. ▫Violación de la jerarquía normativa dentro del

mismo ordenamiento jurídico. ▫ Incompetencia de la Entidad. ▫Violación del procedimiento.

f. Problemática y vicios de los reglamentos.

•Límites.

▫Principios generales del derecho:

Interdicción de la arbitrariedad.

Confianza Legitima.

g. Control de los reglamentos ilegales.

A) Inaplicación por los Tribunales Ordinarios. El tribunal puede no aplicarlo si encuentra indicios de

vicios del reglamento, mas no puede declarar su nulidad. B) Recurso Administrativo Indirecto y Revisión de Oficio. Se ataca no al reglamento mismo, sino a sus actos que

están viciados de nulidad. El Recurso es contra la ilegalidad del reglamento, no del acto en si mismo.

C) Recurso Contencioso Administrativo, La cuestión de ilegalidad. El control de los reglamentos es una función propia de los

Tribunales Contenciosos Administrativos, contra los reglamentos ilegales caben dos tipos de recursos.

Directo: Una vez publicado y en el plazo establecido legalmente.

Indirecto: Se impugna el acto e indirectamente el reglamento.

h. Reglamentos administrativos en la Jurisdicción Inmobiliaria.

Existen reglamentos en la J.I.

Son distintos a los Administrativos

propiamente

•Reglamentos administrativos en la Jurisdicción Inmobiliaria.

Se impugnan antes los tribunales de la

jurisdicción inmobiliaria.

Existen otros reglamentos de B. N.

VI. Otras fuentes del Derecho Administrativo:

•a. La doctrina, la jurisprudencia y la costumbre.

La doctrina, la jurisprudencia y la costumbre en el derecho administrativo han sido de las fuentes mas relevantes en el Derecho Administrativo gracias al

empleo de analogías y reflexiones de la problemática administrativas advirtiendo las posibles soluciones de

cada caso.


•b. La autorregulación regulada.

Esto es así, porque el poder público adopta como propias las normas y las referencias de la

autorregulación del sector privado en su quehacer diario. ( Ejemplo de ellos son códigos de conductas)


•c. Los principios generales del Derecho

▫Principios recogidos en derecho positivo. Jerarquía normativa. Seguridad jurídica. Interdicción de la arbitrariedad.

▫Principios no positivizados. Confianza legitima.

d. Normativa administrativa creada desde los órganos jurisdiccionales (Caso de la Jurisdicción Inmobiliaria).

Estas son las doctrina, la jurisprudencia y la costumbre que se van desarrollando dentro

del quehacer administrativo de la J. I.

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