la filiacion

La Filiación Rubén Celis Rodríguez _________________________________________________________________________________________________________________

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LA FILIACIÓN.

CONCEPTO.

Vínculo jurídico que une al hijo con su padre o con su madre y que

consiste en la relación de parentesco establecida por la ley entre un

ascendiente y su inmediato descendiente y su inmediato descendiente, o sea,

su descendiente en primer grado (Enrique Rossel Saavedra)

Ahora, el Diccionario de la Real Academia Española en su 2ª acepción

define la filiación como: “Procedencia de los hijos respecto a los padres”.

PRINCIPIOS BÁSICOS DE LA FILIACIÓN.

1.- La igualdad entre los hijos. Se suprime la peyorativa clasificación

de hijos de legítimos, ilegítimos y naturales. Una vez determinada la filiación

se adquiere simplemente el estado civil de hijo de determinada persona.

2.- La libre investigación de la paternidad y maternidad. Todo

individuo podrá investigar quien es su padre o madre para velar por sus

derechos inherentes.

3.- El interés superior del niño. Es principalmente velar por su

desarrollo personal, dejándose en un segundo plano la parte económica.

CARACTERÍSTICAS DE LA FILIACIÓN.

1.- Es un hecho jurídico. Su fundamento se encuentra en el hecho

biológico de la procreación, (relaciones sexuales) con la excepción de la

filiación adoptiva.

2.- Constituye un estado civil.

3.- Es fuente de actos jurídicos.

4.- Se puede investigar libremente la maternidad o paternidad.

CLASES DE FILIACIÓN.


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1.- Filiación matrimonial.

2.- Filiación no matrimonial.

3.- Filiación en el caso de la reproducción asistida.

4.- Filiación no determinada.

5.- Filiación adoptiva.

ANÁLISIS PARTICULAR.

1.- LA FILIACIÓN MATRIMONIAL.

CONCEPTO.

La filiación matrimonial es aquélla que emana del matrimonio de los padres al momento de la concepción o al tiempo de nacimiento del hijo.

DETERMINACIÓN DE LA FILIACIÓN MATRIMONIAL.

La filiación matrimonial queda legalmente determinada en los siguientes

casos:

a.- Por el nacimiento del hijo durante el matrimonio de sus padres.

b.- Respecto del hijo nacido antes del matrimonio de sus padres, la

filiación queda determinada por la celebración de ese matrimonio, siempre

que la paternidad y maternidad, hayan sido establecidas en conformidad a la

ley.

c.- Por sentencia judicial dictada en juicio de filiación.

La filiación sólo produce efectos civiles cuando ha sido legalmente

determinada.

I.- FILIACIÓN MATRIMONIAL PROPIAMENTE TAL.

CONCEPTO.


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“La filiación es matrimonial cuando existe matrimonio entre los padres

al tiempo de la concepción o del nacimiento del hijo”. (Art.180 del Código

Civil.)

ELEMENTOS DE LA FILIACIÓN MATRIMONIAL.

1.- MATRIMONIO DE LOS PADRES.

Este comprende al verdadero matrimonio, y el putativo, mientras

subsista la buena fe de alguno de los cónyuges. [Art.51 de la Ley 19.947]

2.- CONCEPCIÓN O NACIMIENTO DEL HIJO DENTRO DEL MATRIMONIO.

“Se presumen hijos del marido los nacidos después de la celebración del

matrimonio y dentro de los trescientos días siguientes a su disolución o a la separación judicial de los cónyuges”. {Art.76 y 184 inciso 1 del Código

Civil}. 22229999

3.- MATERNIDAD DE LA CÓNYUGE.

Comprende el hecho de que una mujer haya tenido un parto y que el

hijo que pasa por suyo sea realmente producto de ese parto; por lo anterior

puede impugnarse la filiación matrimonial acreditando falso parto o

suplantación del hijo verdadero, dado que la maternidad es un hecho

notorio que puede ser probado en forma directa. (Art.217 inciso 1 del Código

Civil).

Se señala que la maternidad queda determinada legalmente por el

parto, cuando el nacimiento y las identidades del hijo y de la mujer que lo

ha dado a luz constan en las partidas del Registro Civil.

4.- PATERNIDAD DEL CÓNYUGE.

La paternidad es un hecho incierto, intangible, que consiste en el hecho

de que un ser haya sido engendrado realmente por el que pasa por su padre a

vista y paciencia de todos, para acreditarse se recurre a presunciones

simplemente legales, art.184 del Código Civil: “Se presumen hijos del marido los nacidos después de la celebración del matrimonio y dentro de los trescientos días siguientes a su disolución o a la separación judicial

22229999 Modificado por la Ley 19.947 sobre Matrimonio Civil.


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de los cónyuges”. 33330000

El art.182 del Código Civil, regula la técnica de reproducción asistida, que atribuye la paternidad de este hijo a aquellas personas que se

hayan sometido a la aplicación de las mismas.

Este artículo niega perentoriamente las acciones de reclamación e

impugnación de filiación que fueren precedentes.

IMPUGNACIÓN DEL ESTADO DE HIJO MATRIMONIAL.

Puede acontecer que el estado de hijo matrimonial sea sólo aparente,

pero no real, la ley faculta a ciertas personas, para desconocer el carácter de

matrimonial que se le atribuye al hijo. Se realiza destruyendo los elementos de

la filiación matrimonial.

I.- IMPUGNACIÓN DE LA PATERNIDAD.

Casos de impugnación.

a) Del hijo concebido o nacido durante el matrimonio (art.212 del Código

Civil).

b) Del hijo que nace después de los trescientos días después de

decretada la separación judicial de los cónyuges, por el hecho de consignarse

como el padre el nombre del marido, a petición de ambos cónyuges, en la

inscripción de nacimiento del hijo. (Art.184 inciso 3 del Código Civil). 33331111

c) Del hijo que nace antes de expirar los 180 días subsiguientes al

matrimonio (art.184 inciso 2 del Código Civil).

d) Confusión de paternidad por pasar la mujer a nuevas nupcias

(art.128 y 130 del Código Civil).

II.- IMPUGNACIÓN DE LA MATERNIDAD.

Causales de impugnación.

a) Falso parto.

33330000 Se sabe quien es la madre, y se presume quien es el padre.

33331111 Modificada por la Ley 19.947 sobre Matrimonio Civil.


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b) Suplantación del pretendido hijo al verdadero. (Art.217 inciso 1 del

Código Civil).

III.- TITULARES DE LA ACCIÓN DE IMPUGNACIÓN.

a) El marido de la supuesta madre y la misma madre supuesta.

b) El verdadero padre o madre del hijo, el verdadero hijo o el que pasa por tal si, además, se reclama la auténtica filiación.

En estos casos conjuntamente con la acción de impugnación debe

ejercerse la correspondiente acción de reclamación.

c) Toda persona a quien la maternidad putativa perjudique actualmente en sus derechos sobre la sucesión testamentaria o abintestato de los supuestos padre o madre, siempre que no exista posesión

notoria del estado civil. {Art.217 y 218 del Código Civil}.

IV.- PLAZO PARA IMPUGNARLA.

1.- En el caso de la letra a) el plazo es de un año contado desde el

nacimiento.

2.- En el caso de la letra b) la acción puede ejercerse en cualquier

tiempo, pero si no se ejerce conjuntamente con la acción de reclamación, ésta

deberá ejercerse dentro del año siguiente desde que el pretendido hijo alcance

su plena capacidad.

3.- En el caso de la letra c) la acción deberá ejercerse dentro del año

siguiente al fallecimiento de dichos padres.

Excepción. No obstante haber expirado los plazos establecidos en este

artículo, en el caso de salir inopinadamente a la luz algún hecho incompatible con la maternidad putativa, podrá subsistir o revivir la acción

respectiva por un año contado desde la revelación justificada del hecho.

(Art.217 inciso final del Código Civil).

A fin de dar publicidad al nuevo estado civil y de resguardar los

derechos adquiridos por terceros, la ley ordena que la sentencia que acoja la

acción de impugnación sé subinscriba al margen de la inscripción de

nacimiento del hijo. (Art. 221 del Código Civil).


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ACCIÓN DE RECLAMACIÓN DEL ESTADO DE HIJO MATRIMONIAL.

I.- CONCEPTO.

Es aquella acción por la cual un hijo matrimonial que no está en

posesión de su estado, es decir, de su calidad de hijo matrimonial, reclama su

verdadero estado civil. Está consagrada en el art.320 del Código Civil.

II.- CARACTERÍSTICAS.

a.- Acción imprescriptible, pero no las consecuencias pecuniarias que

de ella derivan. (Art.195 inciso 2 del Código Civil).

b.- Es irrenunciable. (Art.12 y 195 inciso 2 del Código Civil).

c.- Es personalísima. No puede cederse, todo acto en contravención es

nulo absolutamente por adolecer de objeto ilícito. (Art.1464 Nº1 y 2 y art.1682

del Código Civil).

d.- No se puede transigir sobre esta acción de reclamación. (Art.2450

del Código Civil).

e.- El juicio que verse sobre la acción de reclamación de estado civil no puede sujetarse a compromiso.

f.- Se tramita, según el Procedimiento Ordinario de los Tribunales de Familia, art.55 y Ss., de la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia.

III.- CONDICIONES Y MODO DE EJERCERLA.

a.- Si la acción es ejercida por el hijo, deberá entablarse conjuntamente

contra ambos padres. (Art.204 inciso 2 del Código Civil).

b.- La tramitación será a través del Procedimiento Ordinario de los Tribunales de Familia. (Art.8 N°9 y 55 de la Ley 19.968.)

c.- El proceso es secreto. (Art.197 del Código Civil).

d.- Durante la sustanciación del proceso el juez podrá decretar

alimentos provisorios. (Art.209 del Código Civil).

e.- El legislador con el objeto de evitar abusos en el ejercicio de esta


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acción señala que: “La persona que ejerza una acción de filiación de mala fe o

con el propósito de lesionar la honra de la persona demandada es obligada a

indemnizar los perjuicios que cause al afectado” (Art.197 inciso 2 del Código

Civil).

f.- En estos juicios la maternidad y paternidad podrán establecerse

mediante toda clase de pruebas. Sin embargo, la prueba testimonial por sí

sola es insuficiente para establecerlas. (Art.198 del Código Civil). Las pruebas

periciales de carácter biológico, serán realizadas por el Servicio Médico Legal o

por laboratorios idóneos. El juez podrá dar a estas pruebas periciales, por sí

solas, valor suficiente. La negativa injustificada de una de las partes a

practicarse el examen hará presumir legalmente la paternidad o la

maternidad, o la ausencia de ella según corresponda. Se entenderá que hay

negativa injustificada si, citada la parte dos veces, no concurre a la realización

del examen. Para este efecto, las citaciones deberán efectuarse bajo

apercibimiento de aplicarse la presunción señalada en el inciso anterior.

(Art.199 inciso 2, y 4 del Código Civil). 33332222

h.- La sentencia que acoja la acción de reclamación debe subinscribirse

al margen de la inscripción de nacimiento del hijo. (Art.221 del Código Civil).

IV.- TITULARES DE LA ACCIÓN.

Según el art. 204 del Código Civil, corresponde:

a.- Al hijo.

b.- Al padre.

c.- A la madre.

El art.207 del Código Civil, señala que si hubiere fallecido el hijo siendo

incapaz, la acción puede ser ejercida por sus herederos dentro del plazo de

tres años contados desde la muerte; si el hijo fallece antes de transcurrir tres

años desde que alcance su plena capacidad, la acción corresponderá a sus

herederos por todo el tiempo que falte para completar dicho plazo.

El plazo o su residuo empezarán a correr para los herederos incapaces

desde que alcancen la plena capacidad.

33332222 Artículo modificado por la Ley 20.030 que modificó el Código Civil.


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V.- EFECTOS.

1.- Si la filiación ha sido determinada judicialmente contra la

oposición del padre o madre, éstos quedarán privados del ejercicio de

determinados derechos:

a.- Patria potestad.

b.- En general, de todos los derechos que por el ministerio de la ley se le

confieren respecto de la persona y bienes del hijo o de sus descendientes.

(Art.203 del Código Civil).

c.- Pérdida de la calidad de legitimario (Art.1182 del Código Civil).

2.- No obstante lo anterior, el padre o madre conservará todas sus

obligaciones legales respecto del hijo. (Art.203 inciso 2 del Código Civil.)

RESTABLECIMIENTO DE ESTOS DERECHOS.

La ley contempla la posibilidad de que los derechos de los que está

privado el padre o la madre puedan restituírseles si el hijo plenamente capaz

manifiesta su voluntad en contrario.

Esta puede ser:

1.- Por escritura pública. Caso en el cual producirá efectos desde su

subinscripción al margen de la inscripción de nacimiento, teniendo el carácter

de irrevocable.

2.- Por acto testamentario. Caso en el cual producirá efectos desde la

muerte del causante. (Art.203 inciso final del Código Civil.)

II.- FILIACIÓN MATRIMONIAL POR MATRIMONIO POSTERIOR DE LOS PADRES.

CONCEPTO.

Cuando los padres contraen matrimonio con posterioridad al


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nacimiento del hijo siempre y cuando la paternidad o maternidad haya sido

legalmente determinada, como asimismo a aquellos que han sido objeto de

reconocimiento realizado por ambos padres sea, en el acto del matrimonio o

durante su vigencia cumpliendo con las formalidades que la ley establece.

(Art.180 del Código Civil.)

CLASES.

Dos categorías.

a.- La de los hijos cuyos padres contraen matrimonio con posterioridad a su nacimiento.

El carácter de matrimonial no es ipso jure, pues, es necesario que tanto

la paternidad como la maternidad hayan sido determinadas legalmente.

b.- Voluntaria.

Los reconocidos por padre, madre o ambos padres durante el acto del

matrimonio y /o durante la vigencia del matrimonio; ante oficial de Registro

Civil, acta extendida en cualquier tiempo ante oficial de Registro Civil,

escritura pública y acto testamentario.

REPUDIACIÓN DEL RECONOCIMIENTO.

El carácter de hijo matrimonial puede ser objeto de repudiación cuando

la filiación ha sido determinada por matrimonio posterior de los padres en

virtud del reconocimiento que éstos han realizado sea; antes, en el acto o

durante la vigencia del matrimonio. (Art. 194 del Código Civil)

Todo reconocimiento puede repudiarse en tanto el hijo plenamente

capaz no lo hubiere aceptado expresa o tácitamente.

La aceptación puede ser expresa o tácita.

Es expreso: “Cuando se toma el título de hijo en instrumento público o

privado, o en acto de tramitación judicial”.

Es tácita: “Cuando se realiza un acto que supone necesariamente la

calidad de hijo y que no hubiere podido ejecutar sino en ese carácter” (art.192

del Código Civil).

Toda repudiación efectuada es irrevocable. (Art.191 inciso final del


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Código Civil).

I.- CONDICIONES DE LA REPUDIACIÓN.

a) El hijo mayor de edad debe repudiar en el término de un año desde que conoció el reconocimiento; el hijo menor tiene el plazo de un año

desde que ha llegado a la mayoría de edad y, tuvo conocimiento del

reconocimiento, puesto que mientras fuere menor nadie puede repudiar por

él. (Art.191 Código Civil)

b) Ante la muerte del hijo reconocido, sus herederos podrán repudiar

en el plazo de un año contado desde el reconocimiento y se trata de un

hijo menor fallecido antes de llegar a la mayor edad, se cuenta el año desde la muerte. (Art.193 del Código Civil).

c) El reconocido mayor de edad interdicto por demencia o sordomudez puede repudiar por medio de su curador, con autorización judicial, no necesita esta autorización el disipador interdicto, pues lo hará

por sí solo. (Art.191 incisos 2 y 3 del Código Civil).

II.- FORMAS DE REPUDIACIÓN.

Dice el art.191 inciso 4 del Código Civil: “El repudio deberá hacerse por escritura pública, dentro del plazo señalado en el presente artículo. Esta

escritura pública deberá subinscribirse al margen de la respectiva inscripción

de nacimiento del hijo”.

III.- IRRETROACTIVIDAD DE LA REPUDIACIÓN.

El efecto de la repudiación es privar al hijo de su calidad de tal, es por

ello que el inciso 5 del art.191 del Código Civil establece que: “La repudiación

privará retroactivamente al reconocimiento de todos los efectos que beneficien

exclusivamente al hijo o a sus descendientes, pero no alterará los derechos ya

adquiridos por los padres o terceros, ni afectará a los actos o contratos

válidamente ejecutados o celebrados con anterioridad a la subinscripción

correspondiente”. En virtud de lo anterior, la repudiación sólo produce efectos

para el futuro.

Efectuada la repudiación en estos términos, impedirá que se determine


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legalmente la filiación matrimonial (Art.194 del Código Civil).

2.- LA FILIACIÓN NO MATRIMONIAL.

CONCEPTO.

Son hijos no matrimoniales los concebidos y nacidos fuera del matrimonio de sus padres pero que han sido reconocidos por alguno de

ellos o por ambos en alguna de las formas que prescribe la ley, o cuando su

filiación ha sido determinada por sentencia firme en juicio de filiación.

(Art.180 inciso final Código Civil).

FORMAS DE DETERMINAR LA FILIACIÓN NO MATRIMONIAL.

La filiación no matrimonial queda determinada legalmente por el

reconocimiento del padre, la madre o ambos, o por sentencia firme en juicio

de filiación. Art.186 del Código Civil.

Lo que en forma esquemática se muestra en el siguiente gráfico, que se

analizará posteriormente.

I.- VOLUNTARIO

II.- FORZOSO

Espontáneo

(Art.187 Código Civil)

1) Por sentencia judicial

2) Por posesión de la calidad de hijo por 5 años respecto de determinada persona. (Art.200 Código Civil)

1) Expreso (Art.187 del Código Civil)

2) Tácito (Art.188 del Código Civil)


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VEAMOS:

1.- VOLUNTARIO.

I.- RECONOCIMIENTO VOLUNTARIO ESPONTÁNEO.

La filiación no matrimonial queda determinada legalmente por el reconocimiento del padre, la madre o ambos, al momento de practicarse la

inscripción del nacimiento, es suficiente reconocimiento, sea:

1.- Ante el Oficial del Registro Civil, al momento de inscribirse el nacimiento del hijo o en el acto del matrimonio de los padres.

2.- En acta extendida en cualquier tiempo, ante cualquier oficial del Registro Civil.

3.- En escritura pública.

4.- En acto testamentario. (Art.187 del Código Civil)

Es suficiente reconocimiento de filiación el hecho de consignarse el

nombre del padre o de la madre, a petición de ellos en la inscripción de

nacimiento. (Art.188 del Código Civil). Si uno solo de los padres es el que

reconoce, no será obligado a expresar la persona en quien o de quien tuvo al

hijo. (Art.187 inciso 2 del Código Civil).

CARACTERÍSTICAS.

1.- Es un acto solemne. Se realizará por escritura pública.

2.- Es un acto jurídico unilateral sea del padre, de la madre, o ambos. Implica que no requiere aceptación del reconocido para que tenga

eficacia, lo cual no dice relación con el derecho del reconocido para poder

impugnarla, éste último es un acto aparte y que no obsta a la eficacia del

reconocimiento.

3.- Es un acto calificado, esto es, debe otorgarse el instrumento con el

determinado objeto de reconocer una filiación.

4.- Es irrevocable. El reconocimiento no es susceptible de modalidades.

(Art.189 inciso 2 del Código Civil.)

5.- Es puro y simple. El reconocimiento no es susceptible de

modalidades. (Art.189 inciso 2 del Código Civil.)


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6.- El reconocimiento puede hacerse personalmente o por poder, y

en este último caso el mandato debe ser solemne, o sea, debe otorgarse por

escritura pública y facultar especialmente al mandatario para este efecto


7.- Es específico. La declaración que se haga debe hacerse con el

preciso objeto del reconocimiento.

8.- Produce efectos retroactivos. El reconocimiento no perjudicará los derechos adquiridos por terceros de buena fe anteriores a la subinscripción de éste al margen de la inscripción de nacimiento. (Art.189

inciso final del Código Civil).

9.- Es ineficaz el reconocimiento de un hijo que tenga legalmente determinada una filiación distinta, sin embargo, podrá producir efectos si

se ejercen simultáneamente las acciones de impugnación de la filiación

existente y reclamación de la nueva filiación. (Art.189 del Código Civil).

CAPACIDAD PARA EL RECONOCIMIENTO VOLUNTARIO.

La ley nada señala al respecto a la capacidad necesaria para poder

efectuar el reconocimiento, siendo la regla general. Sin embargo, hay casos

especiales que merecen atención.

1.- El menor adulto. No necesita de la autorización de sus padres para

reconocer hijos, según lo dispone el art.262 del Código Civil.

2.- Disipador sujeto a interdicción. Como no hay norma expresa que

resuelva el caso, se aplican las reglas generales, las cuales no le impiden

testar ni le imponen requisitos para que lo haga. Siendo así, sería plenamente

capaz de otorgar testamento y de reconocer en él a los hijos.

3.- Demente, impúber y los sordos o sordomudos que no puede darse a entender claramente. No pueden reconocer hijos. Recordemos que

son incapaces absolutos. Art.1447 inciso 1 del Código Civil. 33333333

II.- RECONOCIMIENTO VOLUNTARIO PROVOCADO.

Derogado por la Ley 20.030.

33333333 Artículo modificado por la Ley 19.904 publicada en el Diario Oficial el día 3 de octubre de 2003.


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2.- RECONOCIMIENTO FORZADO.

I.- RECONOCIMIENTO FORZADO POR SENTENCIA JUDICIAL.

Queda determinada por sentencia firme en juicio de filiación. El art.186

del Código Civil.

El art.186 del Código Civil, prescribe que: “La filiación no matrimonial

queda determinada legalmente por el reconocimiento del padre, la madre o

ambos, o por sentencia firme en juicio de filiación”.

II.- RECONOCIMIENTO FORZADO EN LA POSESIÓN NOTORIA DE HIJO EN RELACIÓN A DETERMINADA PERSONA.

El art.200 del Código Civil, dice: “La posesión notoria de la calidad de

hijo respecto de determinada persona servirá también para que el juez tenga

por suficientemente acreditada la filiación, siempre que haya durado a lo menos cinco años continuos, y se pruebe por un conducto de testimonios y

antecedentes o circunstancias fidedignos que la establezca de un modo

irrefragable”.

La posesión notoria requiere de tres requisitos copulativos:

a.- Nombre.

b.- Trato.

c.- Fama.

El inciso final del art.200 del Código Civil, señala que la posesión

notoria consiste en que el padre, madre o ambos le hayan tratado como hijo,

proveyendo a su educación y establecimiento de un modo competente, y

presentándolo en ese carácter a sus deudos y amigos; y que éstos y el

vecindario de su domicilio, en general, le hayan reputado y reconocido como

tal.

La posesión notoria, debe probarse por un conjunto de testimonios, antecedentes o circunstancias fidedignos que la establezcan de un modo

irrefragable. La posesión notoria de estado civil de hijo, preferirá a las de

carácter biológico en caso de que hubiere contradicción entre una y otras. En

caso contrario se preferirá la biológica. (Art.201 del Código Civil.)


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ACCIÓN DE RECLAMACIÓN DE LA FILIACIÓN NO MATRIMONIAL.

I.- TITULARES. (ART.205 DEL CÓDIGO CIVIL).

a.- El hijo contra su padre o su madre.

b.- Cualquiera de los padres cuando el hijo tenga determinada una

filiación diferente.

c.- El representante legal del hijo incapaz.

Si el hijo fallece siendo incapaz, la acción también podrá ser ejercida por

sus herederos dentro del plazo de tres años contados desde su muerte.


II.- CONTRA QUIÉN SE DIRIGE.

a.- Si la ejerce el hijo, sólo contra el padre o la madre.

b.- Si el hijo es póstumo, o si alguno de los padres fallece dentro de los 180 días siguientes al parto, la acción puede ejercerse contra los herederos del padre o de la madre fallecidos, dentro del plazo de tres años desde el fallecimiento. Si el hijo es incapaz, la acción podrá ejercerla

desde que hayan alcanzado la plena capacidad (Art.206 del Código Civil).

El hijo póstumo es aquel hijo concebido presuntivamente durante el

matrimonio y nacido después de muerto el padre.

III.- CONDICIONES Y MODO DE EJERCERLA.

a.- La tramitación es a través del Procedimiento Ordinario ante los Tribunales de Familia. (Art.8 N°9 y 55 de la Ley 19.968)

b.- La acción de reclamación es imprescriptible e irrenunciable

(art.195 inciso 2 del Código Civil).

c.- El proceso es secreto (Art.197 del Código Civil).

d.- Durante la substanciación del proceso el juez podrá decretar alimentos provisorios (Art.209 del Código Civil).

e.- El legislador con el objeto de evitar abusos en el ejercicio de esta


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acción señala que: “quién la ejerza de mala fe o con el propósito de lesionar la honra de la persona demandada es obligada a indemnizar los perjuicios que cause al afectado”. (Art.197 inciso del Código Civil).

f.- En estos juicios la maternidad y la paternidad podrán establecerse mediante toda clase de pruebas. Sin embargo la prueba

testimonial por sí sola es insuficiente para establecerlas. (art.198 del Código

Civil).

g.- Las pruebas periciales de carácter biológico, serán realizadas por

el Servicio Médico Legal o por laboratorios idóneos. El juez podrá dar a

estas pruebas periciales, por sí solas, valor suficiente. La negativa

injustificada de una de las partes a practicarse el examen hará presumir

legalmente la paternidad o la maternidad, o la ausencia de ella según

corresponda. Se entenderá que hay negativa injustificada si, citada la parte

dos veces, no concurre a la realización del examen. Para este efecto, las

citaciones deberán efectuarse bajo apercibimiento de aplicarse la presunción

señalada en el inciso anterior. (Art.199 inciso 2, y 4 del Código Civil). •

h.- La sentencia que acoja la acción de reclamación debe subinscribirse

al margen de la inscripción de nacimiento del hijo (art.221 del Código Civil).

IV.- EFECTOS DE LA SENTENCIA QUE ACOGE LA ACCIÓN DE RECLAMACIÓN.

A.- Si la filiación ha sido determinada judicialmente contra la oposición

del padre o madre, éstos quedarán privados del ejercicio de determinados

derechos:

a.- Patria potestad.

b.- En general, de todos los derechos que por el ministerio de la ley se le

confieren respecto de la persona y bienes del hijo o de sus descendientes.

c.- Pérdida de la calidad de legitimario (Art. 1182 del Código Civil).

B.- No obstante lo anterior, el padre o madre conservará todas sus

obligaciones legales respecto al hijo.

RESTABLECIMIENTO DE ESTOS DERECHOS. •••• Artículo modificado por la Ley 20.030 que modificó el Código Civil.


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La ley contempla la posibilidad de que los hechos de los que está

privado el padre o la madre puedan restituírseles si el hijo plenamente capaz

manifiesta su voluntad en contrario.

El hijo puede manifestar su voluntad sea:

a.- Por escritura pública; caso en el cual producirá efectos desde su

subinscripción al margen de la inscripción de nacimiento, teniendo el carácter

de irrevocable.

b.- Por acto testamentario; caso en el cual producirá efectos desde la

muerte del causante.

V.- REPUDIACIÓN DEL RECONOCIMIENTO.

Todo reconocimiento puede repudiarse en tanto el hijo plenamente

capaz no lo hubiere aceptado expresa o tácitamente.

La aceptación puede ser expresa o tácita.

Es expresa: “Cuando se toma a título de hijo en instrumento público o

privado, o en acto de tramitación judicial”.

“Es tácita cuando se realiza un acto que supone necesariamente la

calidad de hijo y que no se hubiera podido ejecutar sino en ese carácter”.

(Art.192 del Código Civil.)

Toda repudiación una vez efectuada tiene el carácter de irrevocable.

(Art.191 inciso final del Código Civil).

Condiciones de repudiación.

1.- El mayor de edad debe repudiar en el término de un año desde que

conoció el reconocimiento; el hijo menor tiene el plazo de un año desde que,

llegado a la mayoría de edad, tuvo conocimiento del reconocimiento, puesto

que mientras fuere menor nadie puede repudiar por él (Art.191 inciso 1 del

Código Civil).

2.- Ante la muerte del hijo reconocido, sus herederos podrán repudiar

en el plazo de un año contado desde el reconocimiento, y si se trata de un hijo

menor fallecido antes de llegar a la mayor edad, se cuenta el año desde la

muerte (Art.193 del Código Civil)


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3.- El reconocido mayor de edad interdicto por demencia o

sordomudez puede repudiar por medio de su curador, con autorización

judicial; no necesita esta autorización el disipador interdicto, pues lo hará por

sí solo (Art.191 incisos 2 y 3 del Código Civil).

Formas de repudiación.

Según el inciso cuarto del art.191, la repudiación debe hacerse por

escritura pública, anotándose ésta al margen de la respectiva inscripción de

nacimiento.

Irretroactividad de la repudiación.

El efecto de la repudiación es privar al hijo de su calidad de tal, es por

ello que el inciso 5 del art.191 establece que: “La repudiación privará

retroactivamente al reconocimiento de todos los efectos que beneficien

exclusivamente al hijo o a sus descendientes, pero no alterará los derechos ya

adquiridos por los padres o terceros, ni afectará a los actos o contratos

válidamente ejecutados o celebrados con anterioridad a la subinscripción

correspondiente”. En virtud de lo anterior, la repudiación sólo produce efectos

para el futuro.

IMPUGNACIÓN DEL RECONOCIMIENTO.

Sólo procederá cuando el reconocimiento es voluntario. El art.220 del

Código Civil, señala que no procederá la impugnación de una filiación

determinada por sentencia judicial, sin perjuicio del ejercicio la acción de

reclamación de filiación no matrimonial cuando sea procedente.

I.- IMPUGNACIÓN DE LA PATERNIDAD. (Art.216 del Código Civil)

Titulares de la acción de impugnación.

1.- El hijo, en el plazo de dos años desde que tuvo conocimiento del

reconocimiento.

2.- El representante legal del hijo si éste es incapaz, dentro del año

siguiente al nacimiento. El hijo también puede ejercerla por sí mismo, dentro


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del año siguiente contado desde que alcance la plena capacidad.

3.- Los herederos del hijo si éste ha falleció, dentro del plazo de un año

contado desde su muerte.

4.- Toda persona que pruebe un interés actual en ello, dentro del plazo

de un año contado desde la existencia de ese interés con tal que pueda hacer

valer su derecho.

II.- IMPUGNACIÓN DE LA MATERNIDAD. (Art.217 Código Civil.).

Causales de impugnación.

1.- Falso parto.

2.- Suplantación del pretendido hijo al verdadero.

III.- TITULARES DE LA ACCIÓN DE IMPUGNACIÓN.

1.- El marido de la supuesta madre y la misma madre supuesta.

2.- Los verdaderos padre o madre del hijo, el verdadero hijo o el que

pasa por tal si, además, se reclama la auténtica filiación. En estos casos

conjuntamente con la acción de impugnación debe ejercerse la

correspondiente acción de reclamación.

3.- Toda persona a quien la maternidad putativa perjudique

actualmente en sus derechos sobre la sucesión testamentaria o abintestato de

los supuestos padre o madre, siempre que no exista posesión notoria de

estado civil.

IV.- PLAZO PARA IMPUGNARLA.

En los casos del N°1 el plazo es de un año contado desde el nacimiento.

En los casos del N°2 la acción puede ejercerse en cualquier tiempo, pero

si no se ejerce conjuntamente con la acción de reclamación, ésta deberá

ejercerse dentro del año siguiente desde que el pretendido hijo alcance su

plena capacidad.

En el caso del N°3 la acción deberá ejercerse dentro del año siguiente al


- 119 -

fallecimiento de dichos padre o madre.

La excepción a estas normas está consagrada en el art.217 inciso final

del Código Civil.

A fin de dar publicidad al nuevo estado civil y de resguardar los

derechos adquiridos por terceros, la ley ordena que la sentencia que acoja la

acción de impugnación sé subinscriba al margen de la inscripción de

nacimiento del hijo.

3.- FILIACIÓN EN EL CASO DE LA REPRODUCCIÓN ASISTIDA.

El art.182 del Código Civil, señala que el padre y la madre del hijo

concebido mediante la aplicación de técnicas de reproducción humana

asistida son el hombre y la mujer que se sometieron a ellas. No podrá

impugnarse la filiación determinada de acuerdo a la regla precedente, ni

reclamarse una distinta.

Según el profesor Álvarez Cruz, bajo esta norma se puede incluir las

siguientes hipótesis:

1.- Inseminación artificial de la mujer con semen del marido o de su

compañero en la relación de pareja.

2.- Inseminación artificial de la mujer con semen del marido difunto o

de su compañero de pareja difunto.

3.- Inseminación artificial de la mujer con semen dado por un tercero.

4.- Concepción extracorporal, cual es la conocida como fecundación in

vitro.

5.- Concepción en el útero de una mujer, en forma natural o artificial, y

gestación por implantación en el útero de la otra, madre sustituta o madre

subrogada.

Excluye por ende la clonación, por cuanto intrínsecamente supone un

ser ya concebido.

REQUISITOS DE LA REPRODUCCIÓN ASISTIDA.


- 120 -

Dice el art.182 del Código Civil: “El padre y la madre del hijo

concebido mediante la aplicación de técnicas de reproducción humana

asistida son el hombre y la mujer que se sometieron a ellas.

No podrá impugnarse la filiación determinada de acuerdo a la regla

precedente, ni reclamarse una distinta”.

En consecuencia tenemos que los requisitos son:

1) Ser parte del supuesto que estas técnicas de reproducción asistida

serán empleadas por una pareja heterosexual, ya que establece que el hijo, en

dicha situación, tiene un padre y una madre.

2) La ley establece perentoriamente que el padre y la madre de este hijo

serán el hombre y la mujer que se sometieron a las técnicas de reproducción

asistida humana.

3) Se impide el ejercicio de las acciones destinadas a impugnar la

filiación resultante de estas técnicas, a sí como aquellas destinada a reclamar

una distinta.

Aquí se consagra una verdad formal no biológica se impide que se

impugne la filiación así determinada y que los eventuales terceros donantes

pudieran reclamar paternidad.

PROBLEMÁTICA DEL ART.182 DEL CÓDIGO CIVIL.

La aplicación de técnicas biogenéticas a los seres humanos tiene

proyecciones éticas, sociales, culturales y jurídicas, y plantea toda una

problemática que dice relación con la libertad, la dignidad del hombre y con el

derecho a la vida.

Al respecto, el art.4 N°1 del pacto de San José de Costa Rica prescribe:

"Toda persona tiene derecho a que se respete su vida. Este derecho estará

protegido por la ley, y en general, a partir del momento de la concepción nadie

puede ser privado de la vida arbitrariamente". El art.51 agrega:" Toda persona

tiene derecho a que se respete su integridad física, síquica y moral".

Hasta hace poco la vía natural y única de fecundar el óvulo de una

mujer era la relación sexual, de manera que para determinar la filiación se

establecía todo un sistema de presunciones.


- 121 -

En la medida que ciertas pruebas biológicas permiten determinar, con

un porcentaje de 60% ó 70% de certeza la paternidad y excluirla con un 100%

de certeza, cambia la normativa al respecto.

Por otro lado, los avances que se han producido en la investigación de la

biomedicina, de la biotecnología, durante la 2ª década del presente siglo,

posibilitan el desarrollo de las técnicas de reproducción humana asistida.

Estas técnicas nacen para ayudar a una pareja que tiene problemas de

esterilidad, permiten procrear seres humanos por medios distintos de la

relación sexual.

DIFERENTES TÉCNICAS DE REPRODUCCIÓN ARTIFICIAL.

Estudiaremos someramente estas técnicas señalándolas, no siendo esta

taxativa y se recomienda el estudio de algún libro de biología o tecnología

médica actualizado, así tenemos:

1] La inseminación artificial.

Consiste en la introducción de esperma en el aparato genital femenino

de la mujer por un medio distinto de la relación sexual.

2] La transferencia intratubárica de gametos.

Es una operación que consiste en depositar conjuntamente óvulos

recién extraídos con semen fresco o congelado en el interior de la ampolla de

las trompas de falopio de una mujer, para producir la fecundación.

Por eso se ven en Chile tantos partos múltiples, ello se debe

precisamente a estas técnicas de fertilización o de reproducción humana

asistida, particularmente la transferencia de gametos, porque introducen en la

ampolla de las trompas de falopio un número determinado de óvulos y

esperma fresco o congelada, de tal manera que puede resultar fecundado más

de un óvulo y se produce un embarazo múltiple.

3] La inyección intrositoplasmática de semen.

Consiste en inyectar un espermatozoide único en el óvulo que se

pretende fecundar.

4] La fecundación in Vitro.


- 122 -

Es una técnica de reproducción asistida mediante la cual se logra que el

óvulo y el espermatozoide se encuentren en una placa de cultivo de un

laboratorio.

La transferencia de embriones es el transporte de embriones producido

por una fertilización in vitro, desde el laboratorio al interior del útero de la

mujer, donde se implantan.

Tanto la inseminación artificial como la transferencia intratubárica de

gametos se realizan en el cuerpo de la mujer, en cambio, la fertilización in

vitro y la inyección intrositoplasmática de semen se efectúan fuera del cuerpo

de la mujer.

En consecuencia, ya no se requiere de la relación sexual de un hombre

y una mujer para procrear, sólo se necesitan la unión de un óvulo con un

espermatozoide en una placa de laboratorio.

Todo esto tiene proyecciones enormes. La donación de semen plantea

otro problema, que es el anonimato del donante frente al derecho del hijo a

conocer su origen.

ÁMBITO DE APLICACIÓN DEL ART.182 DEL CÓDIGO CIVIL.

El artículo 182 nos dice el padre y la madre del hijo concebido mediante

la aplicación de técnicas de reproducción humana asistida son el hombre y la

mujer que se sometieron a ellas.

Por consiguiente, se requiere de un hombre y de una mujer, no puede

aplicarse a mujeres solas y el elemento determinante de la filiación es el

consentimiento del hombre para que su mujer se someta a estas técnicas y, la

voluntad de la mujer de someterse a ellas.

En este caso, la verdad formal supera la verdad biológica. Hay un

reconocimiento adelantado de la paternidad y de la maternidad.

Lo esencial es la voluntad del hombre y de la mujer de ser y de sentirse

padres.

A veces en la aplicación de las técnicas de reproducción humana

asistidas se utilizan donantes, de gametos o de embriones.

Y ¿qué son los gametos?. Son el óvulo de la mujer y el espermatozoide

del hombre.


- 123 -

La ley está reconociendo la intervención del tercero cuando dice: no

podrá impugnarse la filiación determinada de acuerdo a la regla precedente,

ni reclamarse una distinta.

Se entiende por donante el hombre o la mujer que proporciona el

material genético para llevar a cabo una inseminación artificial, una

fertilización in vitro, una transferencia intratubárica de gametos, o sea, un

GIFT, o una inyección intrasitoplasmática de semen.

El artículo 182, al decir: no podrá impugnarse la filiación determinada de

acuerdo a la regla precedente, ni reclamarse una distinta, libera al donante de

todo vínculo filiativo. De tal manera que el donante no puede reclamar su

paternidad, ni el hijo podrá entablar la acción de reclamación de la paternidad

en contra del donante, porque el concepto de paternidad va mucho más allá

que la donación anónima de semen.

El donante es una persona anónima, no conoce a la mujer a la cual va a

aplicarse la técnica de reproducción humana asistida, no sabe si el semen se

va a utilizar o no, o sea, falta en el donante la intención de ser padre, falta el

sentido de auto responsabilidad.

En el caso de la donación de óvulo, también la ley rechaza todo vínculo

filiativo entre la donante y la criatura.

El donante está exento de responsabilidad paterno - filial, porque la

donación debe ser secreta, porque si se permitiera una relación entre el hijo y

el donante estaría un tercero interfiriendo en una relación que es exclusiva de

la pareja e impediría la integración del hijo a la familia.

En el caso de donación de semen existe una diferencia entre padre y

progenitor. Padre es el que aceptó que su mujer se sometiera a una técnica de

reproducción humana asistida y el progenitor es el donante.

¿CÓMO SE DETERMINA LA FILIACIÓN DE LOS HIJOS NACIDOS POR ESTAS TÉCNICAS?

Para determinar la filiación de los hijos nacidos por estas técnicas es

necesario distinguir, según se trate de criaturas que nacen como producto de

la utilización de gametos de la pareja o si hay donante.

Si en la técnica de reproducción humana asistida se han utilizado

gametos de la pareja, va a coincidir perfectamente la paternidad biológica con


- 124 -

la paternidad legal formal, o sea, va a coincidir la verdad biológica con la

verdad formal.

Si las técnicas de reproducción humana asistida se practicaron durante

el matrimonio y el hijo nace durante el matrimonio, este hijo será de filiación

matrimonial.

Si las técnicas de reproducción humana asistida se practicaron antes de

celebrarse el matrimonio y el hijo nace durante el matrimonio, la filiación del

hijo será matrimonial.

Si la técnica de reproducción humana asistida se efectúa durante el

matrimonio y el hijo nace dentro de los 300 días siguientes a su disolución o

al divorcio de los cónyuges, la filiación será matrimonial.

En cambio, si la técnica de reproducción humana asistida se practica a

una mujer que no está unida en matrimonio, la filiación será no matrimonial.

En el caso que existan donantes y la pareja se encuentra casada al

momento del nacimiento del hijo, la filiación será matrimonial. Si la pareja no

se encuentra casada, la filiación será no matrimonial.

En este caso puede demostrarse la maternidad y la paternidad con el

historial clínico de los padres.

Tanto la filiación matrimonial como la filiación no matrimonial pueden

determinarse por sentencia firme, a través de la acción de reclamación de

estado o de la acción de impugnación.

La acción de impugnación tiene por objeto destruir la determinación de

la filiación, sea porque no es cierta la maternidad, sea porque no es cierta la

paternidad.

Tanto las acciones de reclamación como las acciones de impugnación

están prohibidas en el caso del artículo 182. Su inciso segundo nos dice: no

podrá impugnarse la filiación determinada de acuerdo a la regla precedente ni

reclamarse una distinta.

Las acciones de filiación se fundan en el principio según el cual el padre

biológico no coincide con el padre legal, en cambio en la filiación por

fecundación humana asistida se parte del principio de que el padre legal no es

el padre biológico y no se permite la acción de reclamación de estado por parte

del donante, porque si el donante pudiera reclamar su paternidad se estaría

permitiendo la relación de un tercero en una relación de familia, donde el


- 125 -

padre se ha comportado socialmente como tal, o sea, en esta filiación por

técnicas de reproducción humana asistida hay un vínculo más bien social que

biológico. Padre es aquel que socialmente se comporta como tal.

4.- FILIACIÓN NO DETERMINADA.

Esta filiación se producirá cuando no se den ninguna de las hipótesis de

filiación matrimonial, no matrimonial, adoptiva, ni por técnicas de

reproducción asistida, lo cual deja en desmedro a estos hijos, dejando aquí el

legislador un vacío. Dejando en desamparo a esta clase de hijos y

transgrediendo los principios fundamentales y básicos de la filiación señalada

en este trabajo fundamentalmente el interés superior del niño.

Lo que en la anterior legislación el hijo simplemente ilegítimo podía

demandar alimentos en esta situación jamás podrá hacerlo.

Esta clasificación es residual, respecto de las otras clasificaciones la que

se desprende del análisis de la Ley, que tiene graves inconvenientes, producto

de la connotación social que provocaba el aumento de los hijos naturales e

ilegítimos y no con el fin de solucionar realmente de fondo la situación

familiar, que se ve por un relajamiento de las conductas sexuales, aumento de

las convivencias como opción de vida de las parejas.

Además, la no determinación de la maternidad y paternidad, se crea el

problema que estos hijos no tendrían estado civil, el cual, es un atributo de la

personalidad.

Este tipo de filiación se reconoce en la Ley 19.620 sobre Adopción en su

art.13 inciso final: “En el caso de los menores de filiación NO DETERMINADA respecto de ninguno de sus padres…”

5.- LA FILIACIÓN ADOPTIVA.

CONCEPTO.

Es un acto judicial en virtud del cual se le otorga a una persona el

estado civil de hijo respecto del o los adoptantes en los casos y con los

requisitos que la ley establece.


- 126 -

El objetivo fundamental de la adopción será velar por el interés superior

del adoptado, y amparar su derecho a vivir y desarrollarse en el seno de una

familia que le brinde afecto y le procure los cuidados tendientes a satisfacer

sus necesidades espirituales y materiales. (Art.1 de la Ley 19.620 sobre

Adopción)

LEYES APLICABLES.

Se aplican las normas de la Ley 19.620 sobre Adopción con las

modificaciones de la Ley 19.910, publicada el día 28 de octubre de 2003,

que derogó todas las leyes anteriores, Ley 19.947 sobre Matrimonio Civil y

Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia. {Art.1 de la Ley 19.620 sobre

Adopción}.

CARACTERÍSTICAS.

1.- Constituye un estado civil. Según el inciso 2 del art.1 de la Ley 19.620 “La adopción confiere al adoptado el estado civil de hijo respecto

del o los adoptantes en los casos y con los requisitos que la presente ley

establece”. Así lo repite, por su parte, el art.37 de la Ley 19.620, al disponer

que: “La adopción confiere al adoptado el estado civil de hijo de los adoptantes, con todos los derechos y deberes recíprocos establecidos en la

ley”.

2.- Tiene finalidades propias. Están ya están indicadas en el propio

inciso 1 del art.1 de la Ley 19.620, ya señalado, y que pueden sintetizarse en

favorecer la protección y desarrollo de la persona del adoptado.

3.- Es irrevocable. Así, lo señala el art.38 de la Ley 19.620, sin

embargo, “... el adoptado, por sí o por curador especial, podrá pedir la nulidad

de la adopción obtenida por medios ilícitos o fraudulentos”. Para ello, el

mismo art.38 inciso 2 de la Ley 19.620, señala: “La acción de nulidad

prescribirá en el plazo de cuatro años contado desde la fecha en que el

adoptado, alcanzada su plena capacidad, haya tomado conocimiento del vicio

que afecta a la adopción”.

4.- Es única. Ya no es necesario distinguir la situación del adoptado

para ver que clase de adopción es procedente. Anteriormente se distinguía

entre adopción simple y plena. Sin perjuicio de los efectos propios de la ultra efectividad de la ley.


- 127 -

OBJETIVOS DE LA ADOPCIÓN.

1.- Velar por el interés superior del adoptado.

2.- Amparar su derecho a vivir y desarrollarse en el seno de una familia que le brinde afecto y le procure sus cuidados tendientes a satisfacer

sus necesidades, espirituales y materiales, cuando ello no le pueda ser

proporcionado por su familia de origen. Art.1 de la Ley 19.620 sobre

Adopción.

NORMAS APLICABLES.

Según el art.2 la adopción se sujetará, en cuanto a su tramitación, a las

normas establecidas en la Ley 19.620 y, en lo no previsto por ella, a las del

Título III de la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia.

PERSONAS QUE INTERVIENEN EN LA ADOPCIÓN.

1) Adoptantes.

2) Adoptados.

3) Terceros institucionales.

4) Terceros no institucionales.

VEAMOS:

1) ADOPTANTES.

1) Matrimonios chilenos; 2) Matrimonios extranjeros. Con residencia

permanente en el país; 3) Personas solteras; y 4) Personas viudas y

divorciadas. ∗∗∗∗ (Art.19 y 20 de la Ley 19.620 sobre Adopción)

2) ADOPTADOS.

∗∗∗∗ Agregado por la Ley 19.947 sobre Matrimonio Civil.


- 128 -

Corresponderá al sujeto pasivo de la adopción, y serán menores de edad. En el caso que dos o más menores que se encuentren en situación de

ser adoptados sean hermanos, el tribunal procurará que los adopten los

mismos solicitantes. Art.23 inciso 4 de la Ley 19.620.

3°) TERCEROS INSTITUCIONALES.

Tales son el Servicio Nacional de Menores y los organismos acreditados

ante el Servicio Nacional de Menores:

1.- Servicio Nacional de Menores. Dispone el art.4 de la Ley 19.620

que: “El Servicio Nacional de Menores y los organismos acreditados ante éste

para los efectos de lo establecido en el artículo 6° en conformidad a las

disposiciones que sean aplicables, podrán hacerse parte en todos los asuntos

que regula esta ley, en defensa de los derechos del menor comprendido dentro

de sus normas.

Esta intervención podrá ejercerse hasta que surta efecto la adopción y,

con posterioridad, sólo en relación con el juicio de nulidad de la adopción”.

La intervención del SENAME queda recalcada en el art.6, que se

encarga de advertir que podrán intervenir en los programas de adopción sólo

el SENAME o los organismos acreditados ante éste. El art.7 repite esta norma.

Deberes del SENAME:

- Intervenir en los programas de adopción.

- Hacerse parte en todos los asuntos que regula esta ley, en defensa de

los derechos del menor comprendido dentro de sus normas.

- Intervenir en los juicios de nulidad de la adopción.

- Llevar los registros que le impone la ley. El art.5 ordena al SENAME

llevar dos registros: uno, de las personas interesadas en la adopción de un

menor de edad, en el cual se distinguirá entre aquellas que tengan residencia

en el país y las que residan en el extranjero, y otro, de personas que pueden

ser adoptadas.

- Velar por la actualización de estos registros. El servicio, según lo

ordena el mismo art.5, debe velar por la permanente actualización de estos

registros.


- 129 -

2.- Organismos acreditados ante el Servicio Nacional de Menores.

Esto según lo disponen los art.4 y 6, que sujetan a éstos y al Servicio

Nacional de Menores al mismo régimen legal. Esta se otorgará únicamente a

corporaciones o fundaciones que tengan entre su objeto la asistencia o

protección de menores de edad, demuestren competencia técnica y profesional

para ejecutar programas de adopción, y sean dirigidas por personas idóneas.

3.- Registro Civil. Su intervención es posterior, no tiene injerencia en

la adopción propiamente tal. Según el art.27, la Dirección Nacional del

Servicio de Registro Civil e Identificación recibirá los autos del oficial del

Registro Civil que haya practicado la inscripción de la adopción.

4) TERCEROS NO INSTITUCIONALES.

Familia de origen. Dentro del programa de adopción se contempla el

apoyo y la orientación a la familia de origen del menor, para lo cual el inciso

final del art.7 se encarga de señalar que para estos efectos: “Para estos

efectos, se entiende por familia de origen los parientes consanguíneos a que se

refiere el artículo 14 y, a falta de ellos, a quienes tengan bajo su cuidado al

menor”.

Así, por familia de origen se entenderán: 1) Los parientes consanguíneos

a que se refiere el artículo 14, cuales son los ascendientes y los otros

consanguíneos de grado más próximo del menor, y a los que, dentro de los

procedimientos previos a la adopción, se les cita para que concurran al

tribunal a exponer lo que sea conveniente a los intereses del menor, bajo

apercibimiento de que, si no concurren, se presumirá su consentimiento

favorable a la declaración de que el menor es susceptible de ser adoptado; y 2) A falta de éstos, a quienes tengan bajo su cuidado al menor.

LOS PROCEDIMIENTOS DE LA ADOPCIÓN.

La Ley estableció los siguientes procedimientos:

1.- Procedimiento previo.

2.- Procedimiento de adopción propiamente tal.


- 130 -

1.- LOS PROCEDIMIENTOS PREVIOS A LA ADOPCIÓN.

CONCEPTO.

“El programa de adopción es el conjunto de actividades tendientes a

procurar al menor una familia responsable. Estas actividades la realizarán el

Servicio Nacional de Menores y los organismos acreditados ante éste a través

de profesionales expertos y habilitados en esta área”. (Art.7 inciso 1, 1ª parte de la Ley 19.620.)

TRIBUNAL COMPETENTE.

El juez de letras, con competencia en MATERIAS DE FAMILIA del

domicilio o residencia del menor, respecto del Título II y Título III de esta Ley.

(Art.18 de la Ley 19.620.)

1.- Si existiera una medida de protección anterior a su respecto, será

competente el tribunal que la haya dictado. El juez ordenará acumularlos al

de susceptibilidad o adopción, sin perjuicio de tener a la vista los

antecedentes de los procesos terminados en relación al mismo. Art.18 inciso 3

de la Ley 19.620.

2.- Si no existiera una medida de protección anterior, conocerá de

los procedimientos a que se refiere este Título II y Título III el juez de letras

con competencia en materias de familia del domicilio o residencia del menor.

En su caso, si hubiese procesos de protección incoados relativos al menor, el

juez ordenará acumularlos al de susceptibilidad o adopción, sin perjuicio de

tener a la vista los antecedentes de los procesos terminados en relación al

mismo.•

En caso que el menor se encontrare bajo el cuidado del Servicio

Nacional de Menores o de un organismo acreditado ante éste, se entenderá

por domicilio del menor el correspondiente a la respectiva institución. (Art.18

inciso 2 de la Ley 19.620.)

CUIDADO DEL MENOR.

Durante la sustanciación de cualquiera de estos procedimientos, el juez • Inciso agregado por la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia.


- 131 -

ante el cual se siga alguno de los procedimientos regulados en este Título, podrá confiar el cuidado personal del menor a quienes hayan manifestado al tribunal su voluntad de adoptarlo, cumpliendo los requisitos del art.20, 21 y 22. Para los efectos de resolver dicha solicitud, el JUEZ CITARÁ A UNA AUDIENCIA PARA DENTRO DE QUINTO DÍA, debiendo concurrir los solicitantes con los antecedentes que avalen su

petición. El procedimiento será reservado respecto de terceros distintos a los

solicitantes. (Art.19 de la Ley 19.620). *

Podrá acceder a los beneficios de la Ley 18.469 y 18.933, esto es, salud

y asignación familiar. Art.19 inciso 4 de la Ley 19.620.

ACUMULACIÓN DE PROCESOS DE PROTECCIÓN.

Si hubiese procesos de protección incoados en relación con el menor, el

juez ordenará acumularlos a los autos. Art.19 inciso final de la Ley 19.620.

ALTERNATIVAS QUE PUEDEN PRESENTARSE.

Estas alternativas están señaladas en el art.8 de la Ley 19.620.

Sólo podrán tener la calidad de adoptado los menores de 18 años que

se encuentren en alguna de las situaciones previstas en el art.8 de la Ley

19.620.

VEAMOS:

1.- INCAPACIDAD DE LOS PADRES.

“El menor cuyos padres no se encuentren capacitados o en condiciones

de hacerse cargo responsablemente de él y que expresen su voluntad de

entregarlo en adopción ante el juez competente”. (Art.8 Letra a) de la Ley

19.620.)

Requisitos.

1.- Que sus padres no se encuentran capacitados o en condiciones de hacerse cargo responsablemente de él.

* Modificado por la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia.


- 132 -

En este sentido cabe aplicar las circunstancias señaladas en el art.12 de

la Ley 19.620.

2.- Que éstos expresen su voluntad de entregarlo en adopción ante el juez competente.

Puede manifestarse esta voluntad antes del nacimiento del hijo,

novedad de la ley. Así se busca evitar los abortos.

Momento en que puede iniciarse.

Con la manifestación de voluntad de los padres, el momento en que

puede iniciarse este procedimiento puede ser antes o después del nacimiento

del hijo.

1.- Después del nacimiento del hijo. Constituirá la generalidad de los

casos.

2.- Antes del nacimiento del hijo. Según art.10 inciso 1 “El

procedimiento a que se refiere el artículo anterior podrá iniciarse antes del

nacimiento del hijo, sólo cuando sea patrocinado por el Servicio Nacional de

Menores o un organismo acreditado ante éste”.

En tal caso, se efectuarán los trámites que correspondan, y sólo

quedará pendiente la ratificación de la madre y la dictación de la sentencia,

así:

a.- Caso en que la madre ratifique. Según el art.10 inciso 2, la madre

deberá ratificar ante el tribunal su voluntad de entregar en adopción al

menor. Para ello dispondrá del plazo de 30 días, que se contarán desde el

parto. La madre no podrá ser objeto de apremios para que ratifique y, si no lo

hiciere, se le tendrá por desistida de su decisión. El art.10 inciso final señala

que ratificada por la madre su voluntad, el juez citará a la audiencia de juicio para dentro de los 5 días siguientes.

b.- Caso en que la madre no ratifique. Ello dependerá de sí se niega o

bien fallece. En caso que se niegue, no existe el requisito señalado por el art.8

letra a), cual es de expresar su voluntad de entregarlo en adopción, por lo cual

la gestión fracasa. En el segundo caso, esto es, si fallece antes de ratificar,

será suficiente manifestación de su voluntad de dar al menor en adopción la

que conste en el proceso.


- 133 -

Diligencias que encarga el tribunal.

Tratándose de los menores que se refiere la letra a) del art. 8 el padre o

la madre que haya expresado su voluntad de entregarlo en adopción o en su

caso, ambos, tendrán un plazo de 30 días para retractarse, contados desde la

fecha en que hayan declarado esa voluntad al tribunal, vencido el plazo, no

podrán ejercitar tal derecho.

El procedimiento se iniciará con la declaración de voluntad y se

procederá, según el art.9 de la Ley 19.620:

1° Audiencia preparatoria. Se realizará entre el 10 y 15 día posterior a

la presentación de la solicitud. Ratificada la declaración de voluntad, el juez

informará personalmente a el o los solicitantes sobre la fecha en que vencerá

el plazo para retractarse.

2° Citación a padre o madre no compareciente. Si la solicitud sólo

hubiere sido deducida por uno de los padres, ordenará que se cite a la

audiencia preparatoria al otro padre o madre que hubiere reconocido al menor

de edad, bajo apercibimiento de que su inasistencia hará presumir su

voluntad de entregar al menor en adopción. En dicha audiencia podrán

allanarse o deducir oposición respecto de la solicitud.

La citación se notificará personalmente, si el padre o la madre tiene

domicilio conocido. Para este efecto, si no se conociera el domicilio, al proveer

la solicitud, el tribunal requerirá al Servicio Electoral y al Servicio de Registro

Civil e Identificación que le informen, dentro de quinto día, el último domicilio

de dicha persona que conste en sus registros. De no establecerse el domicilio,

o de no ser habido en aquél que hubiere sido informado, la notificación se

efectuará por medio de aviso que se publicará en el Diario Oficial conforme a

lo dispuesto en los incisos tercero y cuarto del artículo 14.

3° Comprobación de idoneidad de los padres. El Tribunal comprobará

que los padres del menor de edad no se encuentran capacitados o en

condiciones de hacerse cargo responsablemente de él.

Se entenderán comprobadas estas circunstancias con el informe que, en

tal sentido, haya emitido y presentado en audiencia aquel de los organismos

aludidos en el artículo 6º que patrocine al padre o madre compareciente o, si

no mediare tal patrocinio, con el que el tribunal ordene emitir a alguno de

esos organismos, para ser conocido en la audiencia de juicio.

4° Padre o madre fallecido o imposibilitado de manifestar su


- 134 -

voluntad. Si el padre o la madre que no hubiere deducido la solicitud hubiere

fallecido o estuviere imposibilitado de manifestar su voluntad, bastará la sola

declaración del compareciente. En dicho caso, como también si no se deduce

oposición, el tribunal resolverá en la audiencia preparatoria, en tanto cuente

con la rendición del informe a que alude el numeral precedente y haya

transcurrido el plazo de retractación a que se refiere el numeral 1 precedente.

5° Audiencia de juicio. En su caso, la audiencia de juicio se llevará a

cabo dentro de los quince días siguientes a la audiencia preparatoria. Sin

embargo, si el plazo de retractación a que se refiere el numeral 1 precedente

estuviere pendiente a esa fecha, la audiencia de juicio se efectuará dentro de

los cinco días siguientes a su vencimiento.

No podrá suspenderse el desarrollo de la audiencia de juicio ni

decretarse su prolongación en otras sesiones por la circunstancia de que,

hasta el día previsto para su realización, no se hayan recibido los informes u

otras pruebas decretadas por el tribunal.

6° Notificación sentencia definitiva. La notificación de la sentencia

definitiva a los comparecientes, en todo caso, se hará por cédula en el

domicilio que conste en el tribunal, salvo que sea posible efectuarla en forma

personal en la audiencia respectiva.

Una vez ejecutoriada, será puesta en conocimiento del Servicio Nacional

de Menores, para los efectos previstos en el artículo 5º. (Art.9 Ley 19.620.)

Resolución del tribunal.

Según el art.9 N°5 de la Ley 19.620, la audiencia de juicio se llevará a

cabo dentro de los quince días siguientes a la audiencia preparatoria. Sin

embargo, si el plazo de retractación a que se refiere el numeral 1 precedente

estuviere pendiente a esa fecha, la audiencia de juicio se efectuará dentro de

los cinco días siguientes a su vencimiento.

No podrá suspenderse el desarrollo de la audiencia de juicio ni

decretarse su prolongación en otras sesiones por la circunstancia de que,

hasta el día previsto para su realización, no se hayan recibido los informes u

otras pruebas decretadas por el tribunal.

2.- MENOR CONSANGUÍNEO.


- 135 -

“El menor que sea descendiente consanguíneo de uno de los

adoptantes, de conformidad al artículo 11”. (Art.8 letra b) y art.11 de la Ley

19.620.)

De quienes se requiere consentimiento y procedimiento.

Es este caso se requiere distinción según el art.11:

1°) Cuando uno de los cónyuges que lo quisieran adoptar es su padre o

madre, y sólo ha sido reconocido como hijo por él o ella, se aplicará

directamente el procedimiento previsto en el Título III.

2°) Si el hijo ha sido reconocido por ambos padres o tiene filiación

matrimonial, será necesario el consentimiento del otro padre o madre,

aplicándose, en lo que corresponda, lo dispuesto en el art.9 de la Ley 19.620.

3°) A falta del otro padre o madre, o si éste opusiere a la adopción, el

juez resolverá si el menor es susceptible de ser adoptado.

En caso que uno de los solicitantes que quieran adoptar sea otro

ascendiente consanguíneo del padre o madre del menor, se aplicará el

procedimiento establecido en los artículos 9 ó 13, según corresponda. Art.11

inciso final de la Ley 19.620.

3.- DECLARACIÓN JUDICIAL.

“El menor que haya sido declarado susceptible de ser adoptado por

resolución judicial del tribunal competente en los casos que señala el art.12”.

Art.8 letra c) Ley 19.620.

Cuándo procede la declaración judicial de que el menor es susceptible de ser adoptado.

“Procederá la declaración judicial de que el menor es susceptible de ser

adoptado, sea que su filiación esté o no determinada, cuando el padre, la

madre o las personas a quienes se haya confiado su cuidado se encuentren en

una o más de las siguientes situaciones”. Art.12 de la Ley 19.620.

Estas situaciones son las siguientes:

1.- Cuando se encuentren inhabilitados física o moralmente para


- 136 -

ejercer el cuidado personal, de conformidad al art.226 del Código Civil.

Podrá el juez, en el caso de inhabilidad física o moral de ambos padres,

confiar el cuidado personal de los hijos a otra persona o personas

competentes.

En la elección de estas personas se preferirá a los consanguíneos más

próximos, y sobre todo, a los ascendientes. Art.226 del Código Civil.

Esta norma hay que relacionarla con el art.42 de la Ley 16.618 de

Menores, que señala:

Para los efectos del artículo 226 del Código Civil, se entenderá que uno

o ambos padres se encuentran en el caso de inhabilidad física o moral:

1º Cuando estuvieren incapacitados mentalmente;

2º Cuando padecieren de alcoholismo crónico;

3º Cuando no velaren por la crianza, cuidado personal o educación del

hijo;

4º Cuando consintieren en que el hijo se entregue en la vía o en los

lugares públicos a la vagancia o a la mendicidad, ya sea en forma franca o a

pretexto de profesión u oficio;

5º Cuando hubieren sido condenados por secuestro o abandono de

menores;

6º Cuando maltrataren o dieren malos ejemplos al menor o cuando la

permanencia de éste en el hogar constituyere un peligro para su moralidad;

7º Cuando cualesquiera otras causas coloquen al menor en peligro

moral o material”.

2.- No le proporcionen atención personal, afectiva o económica durante el plazo de cuatro meses.

Este plazo será distinto, dependiendo:

a.- Por regla general de cuatro meses.

b.- Si el menor tuviere una edad inferior a un año, este plazo será de

treinta días.


- 137 -

No constituye causal suficiente para la declaración judicial respectiva,

la falta de recursos económicos para atender al menor. Art.12 N°2 de la Ley

19.620.

3.- Lo entreguen a una institución pública o privada de protección de menores o a un tercero, con ánimo manifiesto de liberarse de sus obligaciones legales.

Se presume este ánimo cuando:

a.- Se presume ese ánimo cuando la mantención del menor a cargo de la institución o del tercero no obedezca a una causa justificada, que la

haga más conveniente para los intereses del menor que el ejercicio del

cuidado personal por el padre, la madre o las personas a quienes se haya

confiado su cuidado.

b.- Se presume, asimismo, cuando dichas personas no visiten al menor, por lo menos una vez, durante cada uno de los plazos señalados en

el número precedente, salvo causa justificada. Para este efecto, las visitas

quedarán registradas en la institución.

Los que reciban a un menor en tales circunstancias, deberán informar

al juez competente del hecho de la entrega y de lo expresado por el o los

padres, o por las personas que lo tenían a su cuidado.

c.- Los casos de abandono del menor en la vía pública, en lugar

solitario o en un recinto hospitalario, se entenderán comprendidos dentro de

la causal de este número. En dichos casos se presumirá el ánimo de entregar

al menor en adopción por la sola circunstancia de abandono. Art.12 inciso

final Ley 19.620.

Cómo se inicia el procedimiento.

El procedimiento que tenga por objeto declarar que un menor es

susceptible de ser adoptado, se iniciará de oficio por el juez, a solicitud del

Servicio Nacional de Menores o a instancia de las personas naturales o

jurídicas que lo tengan a su cargo.

Cuando el procedimiento se inicie por instituciones públicas o privadas

que tuvieren a su cargo al menor, la solicitud deberá ser presentada por sus

respectivos directores. En el caso de los menores de filiación no determinada

respecto de ninguno de sus padres, sólo podrá iniciar el procedimiento el


- 138 -

Servicio Nacional de Menores o el organismo acreditado ante éste bajo cuyo

cuidado se encuentren. (Art.13 de la Ley 19.620.)

Cuando el procedimiento se inicie por personas naturales, éstas

deberán acompañar a la solicitud el respectivo informe de idoneidad, a que se

refiere el artículo 23, que los habilite como padres adoptivos.

Recepción de solicitud.

Recibida la solicitud precedente, el juez, a la brevedad posible, citará a

los ascendientes y a los otros consanguíneos del menor, hasta el tercer grado

en la línea colateral, siempre que la filiación estuviere determinada, para que

concurran a la audiencia preparatoria a exponer lo que sea conveniente a los

intereses de aquél, bajo apercibimiento de que, si no concurren, se presumirá

su consentimiento favorable a la declaración de que el menor es susceptible

de ser adoptado. Asimismo, deberá, citarse al menor, en su caso, a la o las

personas a cuyo cuidado esté y a todos quienes puedan adoptar antecedentes

para una acertada resolución del asunto, que hubieren sido mencionados en

la solicitud. (Art.14 inciso 1 de la Ley 19.620.)

Citación de ascendientes y otros consanguíneos.

Se encuentra reglamentado en el art.14 y 15 de la Ley 19.620.

1°) Quiénes son citados. Se citará a los ascendientes y a los otros

consanguíneos del menor, hasta el tercer grado en la línea colateral, siempre

que la filiación estuviere determinada para que concurran a la audiencia

preparatoria. (Art.14 inciso 1 de la Ley 19.620.)

2°) Finalidad de la citación. Para exponer lo que sea conveniente a los

intereses de aquél, bajo apercibimiento de que, si no concurren, se presumirá

su consentimiento favorable a la declaración de que el menor es susceptible

de ser adoptado. (Art.14 inciso 1, 2ª parte de la Ley 19.620.)

3°) Citación del menor y personas que lo tienen bajo su cuidado. Asimismo, deberá citarse al menor, en su caso, a la o las personas a cuidado

esté y a todos quienes puedan aportar antecdentes para una acertada

resolución del asunto, que hubiere sido mencionados en la solicitud. (Art.14

inciso 1, 3ª parte de la Ley 19.620.)


- 139 -

4°) Notificación. La citación se notificará personalmente a los padres

del menor y por carta certificada a los demás personas, todo ello, en cuanto

tuvieren domicilios conocidos. Si no se conociere el domicilio el tribunal

requerirá al Servicio Electoral y al Servicio de Registro Civil e Identificación

para que informe dentro de quinto día, el último domicilio de dichas personas

que conste en sus registros, según el art.9 N°2 de la Ley 19.620. Art.14 inciso

2 de la Ley 19.620.

De no establecerse el domicilio de algunas de ellas, o de no ser habido

en aquel que hubiere sido informado, el juez ordenará de inmediato que la

notificación sea efectúe por medio de un aviso que se publicará gratuitamente

en el Diario Oficial el día 1° ó 15 de un mes o el día hábil siguiente si aquel

fuese feriado. De igual forma se citará a los ascendientes y consanguíneos del menor de edad cuya filiación no esté determinada. El aviso deberá

incluir el máximo de datos disponibles para la identificación del menor. La

notificación se entenderá practicada tres días después de la publicación del

aviso. Art.14 inciso 3 de la Ley 19.620.

5°) Plazo para comparecer. Será entre el 10 y 15 día posterior a la

presentación de la solicitud, como regla general, sino será llevada acabo

dentro de los 15 días siguientes a la audiencia preparatoria. El juez resolverá

acerca de la veracidad de los hechos y circunstancias que se invocan para

solicitar la declaración de que el menor es susceptible de ser adoptado, en

especial la imposibilidad de disponer de otras medidas que permitan la

permanencia del mismo en su familia de origen y las ventajas que la adopción

representa para él.

Los informes que se evacuen y rindan al respecto deberán solicitarse a

alguno de los organismos a que se refiere el artículo 6º, pudiendo el tribunal

estimar suficientemente acreditadas dichas circunstancias sobre su solo

mérito.

Si no se dedujere oposición y se contare con los antecedentes de prueba

suficientes para formarse convicción, el tribunal dictará sentencia en la

audiencia preparatoria. Art.15 inciso 1 Ley 19.620.

6°) Caso de rebeldía. A las personas que no comparecieren se las

considerará rebeldes por el solo ministerio de la ley, y respecto de ellas las

siguientes resoluciones surtirán efecto desde que se pronuncien. Art.14 inciso

final de la Ley 19.620.

Diligencias sobre la veracidad de los hechos y circunstancias de que


- 140 -

el menor es susceptible de adopción.

1°) Reglas aplicables. Vencido el plazo del art.9 N°1 y 5, esto es 10 ó 15

días contados desde la presentación de la solicitud o dentro de los 15 días a la

audiencia preparatoria. Art.15 inciso 1 de la Ley 19.620.

2°) Conocimiento que hará el juez. El juez resolverá acerca de la

veracidad de los hechos y circunstancias que se invocan para solicitar la

declaración de que el menor es susceptible de ser adoptado, en especial la

imposibilidad de disponer de otras medidas que permitan la permanencia del

menor en su familia de origen y las ventajas que la adopción representa para

él. (Art.15 inciso 2 de la Ley 19.620.)

3°) Informes. Los informes que se evacuen al respecto deberán

solicitarse a alguno de los organismos a que se refiere el artículo 6, pudiendo

el tribunal estimar suficientemente acreditadas dichas circunstancias sobre

su solo mérito. (Art.15 inciso 3 de la Ley 19.620.)

4°) Oposición. Si no se dedujere oposición y se contare con los

antecedentes de prueba suficientes para formarse convicción, el tribunal

dictará sentencia en la audiencia preparatoria. (Art.15 inciso 4 de la Ley

19.620.)

SENTENCIA.

La sentencia que declare que el menor puede ser adoptado se

NOTIFICARÁ POR CÉDULA a los consanguíneos que hayan comparecido al

proceso, en el domicilio que conste en el mismo, salvo que sea posible efectuar

la notificación en forma personal en la audiencia respectiva. Una vez

ejecutoriada, será puesta en conocimiento del Servicio Nacional de Menores,

para los efectos previstos en el artículo 5º. (Art.16 de la Ley 19.620.)

RECURSOS.-

Contra la sentencia que declare al menor como susceptible de ser

adoptado o la que deniegue esa declaración, procederá el recurso de apelación

en el solo efecto devolutivo. (Art.17 inciso 1 de la Ley 19.620.)


- 141 -

CONSULTA.

La sentencia recaída en procesos en que no sea parte el Servicio

Nacional de Menores o un organismo acreditado ante éste, que no se apelare,

deberá elevarse en consulta al tribunal superior.

Estas causas gozarán de preferencia para su vista y fallo. (Art.17 inciso

2 y 3 de la Ley 19.620.)

OFICIO AL SERVICIO NACIONAL DE MENORES.

Ejecutoriada la sentencia que declara al menor susceptible de ser

adoptado, el tribunal oficiará al Servicio Nacional de Menores para que lo

incorpore en el correspondiente registro a que se refiere el artículo 5º. Art.17

inciso final Ley 19.620.

2.- PROCEDIMIENTO DE ADOPCIÓN PROPIAMENTE TAL.

Generalidades.

La constitución de la adopción puede hacerse tanto:

1°) Por personas residentes en Chile.

2°) Como personas que carecen de dicha residencia en nuestro país.

VEAMOS:

1°) CONSTITUCIÓN DE LA ADOPCIÓN POR PERSONAS RESIDENTES EN CHILE.

Personas que pueden optar como adoptantes.

La ley establece una prelación respecto de las personas que pueden

optar como adoptantes 1) Un matrimonio, 2) Personas viudas o solteras.

1.- Un matrimonio. El art.20 podrá otorgarse a aquellos matrimonios chilenos o extranjeros que solicitándolo, reuniendo los requisitos. Tales

requisitos, sin embargo, pueden ser o no exigibles atendiendo a ciertas

circunstancias. De allí se deriva que los requisitos sean imperativos o no

imperativos.


- 142 -

Requisitos imperativos.

a.- En cuanto al matrimonio. Los cónyuges chilenos o extranjeros, que tengan residencia permanente en el país, con dos o más años de

matrimonio.

b.- En cuanto a la residencia. Con residencia permanente en el país.

c.- En cuanto a la aptitud. Deben haber sido evaluados como física,

mental, psicológica y moralmente idóneos por alguna de las instituciones a

que se refiere el artículo 6º.

d.- En cuanto a las actuaciones. Los cónyuges deberán actuar siempre

de consuno en las gestiones que requieran de expresión de voluntad de los

adoptantes.

e.- Separación judicial de los cónyuges. En todo caso, no podrá concederse la adopción a los cónyuges respecto de los cuales se haya declarado

la separación judicial, mientras esta subsista. En su caso, la reconciliación

deberá acreditarse conforme lo dispone la Ley de Matrimonio Civil. Art.20 inciso 5 de la Ley 19.620.

f.- Cónyuges en situación de separación judicial o divorcio declarada judicialmente. Los cónyuges que hubieren iniciado la tramitación

de una adopción, podrán solicitar que ésta se conceda aun después de

declarada su separación judicial o el divorcio, si conviene al interés superior

del adoptado. Art.22 inciso 3 de la Ley 19.620.

Requisitos no imperativos.

a.- En cuanto a la edad. Que sean mayores de veinticinco años y

menores de sesenta, y con veinte años o más de diferencia de edad con el

menor adoptado. Los cónyuges deberán actuar siempre de consuno en las

gestiones que requieran de expresión de voluntad de los adoptantes. El juez,

por resolución fundada, podrá rebajar los límites de edad o la diferencia de

años señalada en el inciso anterior. Dicha rebaja no podrá exceder de cinco

años. Los requisitos de edad y diferencia de edad con el menor no serán

exigibles si uno de los adoptantes fuere ascendiente por consanguinidad del

adoptado.

b.- En cuanto a la diferencia de edad con el menor adoptado. Debe

haber veinte años o más de diferencia de edad con el adoptado. Rige para el

juez la misma flexibilidad señalada en el caso anterior.


- 143 -

c.- En cuanto al tiempo de matrimonio. Deben tener dos o más años

de matrimonio. Sin embargo tampoco será exigible el mínimo de años de

duración del matrimonio, cuando uno o ambos cónyuges estén afectados de

infertilidad.

2.- Personas solteras, divorciadas o viudas. Sólo en caso de que no

existan cónyuges interesados en adoptar o que carezcan de residencia

permanente en Chile, podrán optar como adoptantes los solteros, divorciada o viudos, con residencia permanente en el país que cumplan con las

exigencias legales. Art.21 de la Ley 19.620.

El art.21 señala los requisitos que se deben reunir, a saber:

1.- En caso de que no existan cónyuges interesados en adoptar a un

menor que cumplan con todos los requisitos legales o que sólo les falte el de

residencia permanente en Chile.

2.- Que la persona sea soltera, divorciada o viuda.

3.- Que la persona tenga residencia permanente en el país.

4.- Que la persona haya realizado la misma evaluación física, mental,

psicológica y de idoneidad moral, a que se refiere el art.6 de la Ley 19.620.

5.- Que la persona cumpla con los mismos rangos de edad y de

diferencia de edad con el menor que se pretende adoptar.

6.- Este interesado deberá, además, haber participado en alguno de los

programas de adopción a que se refiere el artículo 7º.

7.- Si hubiere varios interesados solteros o viudos que reúnan similares

condiciones, el tribunal preferirá a quien sea pariente consanguíneo del

menor, y en su defecto, a quien tenga su cuidado personal.

2.- CONSTITUCIÓN DE LA ADOPCIÓN POR PERSONAS NO RESIDENTES EN CHILE.

Casos en que esta clase de adopción es procedente.

Existe una regla general y una excepción.

1°) La regla según el art.30 de la Ley 19.620. La adopción de que

trata este Párrafo sólo procederá cuando no existan matrimonios chilenos o

extranjeros con residencia permanente en Chile interesados en adoptar al


- 144 -

menor y que cumplan los requisitos legales. Corresponderá al Servicio

Nacional de Menores certificar esta circunstancia, sobre la base de los

registros señalados en el artículo 5º.

2°) La excepción la señala el inciso 2 del art.30 de la Ley 19.620.

Con todo, el juez podrá acoger a tramitación la solicitud de adopción de un

menor presentada por un matrimonio no residente en Chile, aun cuando

también estén interesadas en adoptarlo personas con residencia permanente

en el país, si median razones de mayor conveniencia para el interés superior

del menor, que expondrá fundadamente en la misma resolución.

Normas aplicables.

Son de dos clases:

1°) Ley 19.620. La adopción de un menor por personas no residentes

en Chile se constituirá de acuerdo al procedimiento establecido en el Párrafo

Segundo de este Título.

2°) Convenciones y los Convenios Internacionales. Se sujetará,

cuando corresponda, a las Convenciones y a los Convenios Internacionales

que la regulen y que hayan sido ratificados por Chile. Art.30 Ley 19.620.

Requisitos.

La adopción de un menor por personas no residentes en Chile se

constituirá de acuerdo al procedimiento establecido en el Párrafo Segundo de

este Título y se sujetará, cuando corresponda, a las Convenciones y a los

Convenios Internacionales que la regulen y que hayan sido ratificados pro

Chile. Art. 29 de la Ley 19.620.

Este artículo se remite a su vez al art.23, que a su vez se remite al

art.20 y Ss., de la Ley 19.620 sobre Adopción.

NORMAS DE PROCEDIMIENTO.

NORMAS COMUNES.


- 145 -

PROCEDIMIENTO.

Se tramitará en PROCEDIMIENTO NO CONTENCIOSO, en el que no

será admisible oposición. Art.23 inciso 2 de la Ley 19.620.

PRINCIPIO DE RESERVA.

Todas las tramitaciones, tanto judiciales como administrativas y la

guarda de documentos a que dé lugar la adopción, SERÁN RESERVADAS,

salvo que los interesados en su solicitud de adopción hayan requerido lo

contrario. En este caso, en la sentencia se dejará constancia de ello y no será

aplicable lo dispuesto en la 1ª parte del art.28 inciso 1 de la Ley 19.620.

No obstará a la reserva las certificaciones que pidan al tribunal los

solicitantes, durante la tramitación del proceso, a fin de impetrar derechos

que les correspondan o realizar actuaciones en beneficio del menor que tienen

bajo su cuidado personal. Art.28 de la Ley 19.620.

NORMAS APLICABLES A LA ADOPCIÓN POR PERSONAS RESIDENTES EN CHILE.

JUEZ COMPETENTE.

Será competente para conocer de la adopción el juez de letras, con

competencia en MATERIAS DE FAMILIA, del domicilio del menor. Art.23 inciso 1 de la Ley 19.620.

REQUISITOS DE LA SOLICITUD.

Deben reunirse los siguientes requisitos:

1°) Requisitos de la solicitud misma. La solicitud de adopción deberá

ser firmada por todas las personas cuya voluntad se requiera según lo

dispuesto por los artículos 20, 21 y 22.

2°) Antecedentes que se deben acompañar a la solicitud.

Son los siguientes:


- 146 -

1.- Copia íntegra de la inscripción de nacimiento de la persona que se

pretende adoptar.

2.- Copia autorizada de la resolución judicial que declara que el menor

puede ser adoptado, dictada en virtud del artículo 8º, letras a) o c); o

certificados que acrediten las circunstancias a que se refiere la letra b) del

artículo 8º, en su caso.

3.- Informe de evaluación de idoneidad física, mental, psicológica y

moral del o los solicitantes, emitido por alguna de las instituciones aludidas

en el artículo 6º.

En caso de que dos o más menores que se encuentren en situación de

ser adoptados sean hermanos, el tribunal procurará que los adopten los

mismos solicitantes.

Si distintas personas solicitan la adopción de un mismo menor, las

solicitudes deberán acumularse, a fin de ser resueltas en una sola sentencia.

Art.23 de la Ley 19.620.

RECEPCIÓN DE LA SOLICITUD A TRAMITACIÓN.

Recibida por el tribunal la solicitud de adopción, la acogerá a

tramitación una vez verificado el cumplimiento de los requisitos legales. Art.24

inciso 1, 1ª parte de la Ley 19.620.

DILIGENCIAS.

En la misma resolución ordenará agregar los antecedentes del proceso

previo de susceptibilidad para la adopción y citará a los solicitantes, con sus

antecedentes de idoneidad y medios de prueba a la audiencia preparatoria,

que se llevará a cabo entre los cinco y los diez días siguientes. Se deberá,

asimismo, citar al menor, en su caso. Art.24 inciso 1, 2ª parte de la Ley

19.620.

RESOLUCIÓN DEL TRIBUNAL DE FAMILIA.

Si en base a los antecedentes expuestos se acreditan las ventajas y

beneficios que la adopción le reporta al menor, podrá resolver en la misma


- 147 -

audiencia. En caso contrario, decretará las diligencias adicionales que estime

necesarias, a ser presentadas en la audiencia de juicio, la que se realizará

dentro de los quince días siguientes. Las diligencias no cumplidas a la fecha

de realización de la audiencia se tendrán por no decretadas y el tribunal

procederá a dictar sentencia, sin más trámite. Art.24 inciso 2 Ley 19.620.

CUIDADO PERSONAL DEL MENOR.

Si los solicitantes no tienen el cuidado personal del menor, deberán

solicitarlo conjuntamente con la adopción, procediendo el juez a resolver en la

audiencia preparatoria, pudiendo disponer diligencias que estime pertinentes

para establecer la adaptación a su futura familia.

El juez, en cualquier etapa del procedimiento, podrá poner término al

cuidado personal del menor por los interesados, cuando así lo estime

necesario para el interés superior de aquél. En todo caso, cesará de pleno

derecho si el tribunal denegare la solicitud de adopción, de lo que se dejará

constancia en la misma sentencia, la cual dispondrá además la entrega del

menor a quien confíe su cuidado en lo sucesivo. (Art.24 inciso 3 y final de la

Ley 19.620.)

SENTENCIA.

La sentencia se notificará por cédula a los solicitantes, en el domicilio

que conste en el proceso, salvo que sea posible efectuar la notificación en

forma personal en la audiencia respectiva.

En contra de esta sentencia procederá el recurso de apelación, el que

gozará de preferencia para su vista y fallo, y se tramitará de acuerdo a las

reglas de los incidentes. (Art. 25 de la Ley 19.620.)

CONTENIDO DE LA SENTENCIA.

Esta dependerá de sí deniega o no la solicitud de adopción.

a.- Deniega la solicitud de adopción. Se hace aplicable lo señalado en

el inciso final del art.24, que dispone que cesará de pleno derecho el cuidado

personal del menor por parte de los interesados, si el tribunal denegare la


- 148 -

solicitud de adopción, de lo que se dejará constancia en la misma sentencia.

Está dispondrá además la entrega del menor a quien confíe su cuidado en lo

sucesivo.

b.- Acepta la solicitud de adopción. Esta sentencia ordenará una serie

de diligencias. Se señalan en el art.26 de la Ley 19.620, a saber:

1.- Que se oficie a la Dirección Nacional del Registro Civil e

Identificación y a cualquier otro organismo público o privado, solicitando el

envío de la ficha individual del adoptado y de cualquier otro antecedente que

permita su identificación, los que serán agregados al proceso.

2.- Que se remita los antecedentes a la Oficina del Registro Civil e

Identificación del domicilio de los adoptantes, a fin de que se practique una

nueva inscripción de nacimiento del adoptado como hijo de los adoptantes.

Esta inscripción deberá practicarse a requerimiento de uno o ambos

adoptantes o por un tercero a su nombre. Cuando se acoja la adopción de dos

o más personas y la diferencia de edad entre ellas fuere inferior a doscientos

setenta días, la sentencia, al precisar la fecha de nacimiento de cada uno,

cuidará de que exista entre sus fechas de nacimiento el plazo referido. Lo

mismo se hará cuando igual situación se presente entre el o los adoptados y

los hijos de los adoptantes, procurando en estos casos que exista la diferencia

mínima de edad mencionada. Si la diferencia de edad entre los adoptados o

entre éstos y los hijos de los adoptantes es muy pequeña, podrá establecerse

como fecha de nacimiento la misma, de modo que aparezcan nacidos en el

mismo día. En caso de que el menor haya nacido antes del matrimonio de los

adoptantes, el juez, prudencialmente, podrá establecer como fecha del

nacimiento una que concilie la edad que aparente el menor con la posibilidad

de que hubiese sido concebido por los adoptantes. Estas normas no se

aplicarán cuando los solicitantes hubieren renunciado a la reserva del artículo

28, salvo que hubieren pedido expresamente en la solicitud de adopción que

se apliquen. La nueva inscripción de nacimiento del adoptado contendrá las

indicaciones que señala el artículo 31 de la Ley 4.808.

3.- Que se cancele la antigua inscripción de nacimiento del adoptado,

tomándose las medidas administrativas conducentes a mantener en reserva

su anterior identidad.

4.- Que se oficie al Servicio Nacional de Menores, si el adoptado o los

adoptantes figuraren en los registros a que se refiere el artículo 5º, a fin de

que proceda a eliminarlos de ellos.


- 149 -

5.- Que se oficie, cuando corresponda, al Ministerio de Educación, a fin

de que se eliminen del registro curricular los antecedentes relativos al menor

de edad adoptado y se incorpore otro registro de acuerdo a la nueva identidad

de éste.

TRÁMITES EN EL REGISTRO CIVIL E IDENTIFICACIÓN.

La Dirección Nacional del Servicio de Registro Civil e Identificación

recibirá los autos del oficial del Registro Civil que haya practicado la

inscripción de la adopción.

Cumplida dicha diligencia, la Dirección los enviará al Jefe del Archivo

General del Servicio de Registro Civil e Identificación, quien los mantendrá

bajo su custodia en sección separada, de la cual sólo podrán salir por

resolución judicial. Podrán únicamente otorgarse copias autorizadas de la

sentencia o del expediente de adopción por resolución judicial, a pedido del

adoptado, de los adoptantes o de los ascendientes y descendientes de éstos. Si

los peticionarios no son los adoptantes, la autorización se concederá siempre

previa citación de éstos, salvo que se acredite su fallecimiento.

Para este efecto, cualquier interesado mayor de edad y plenamente

capaz que tenga antecedentes que le permitan presumir que fue adoptado

podrá solicitar personalmente al Servicio de Registro Civil e Identificación que

le informe si su filiación tiene ese origen. Art.27 de la Ley 19.620.

NORMAS APLICABLES A LA ADOPCIÓN POR PERSONAS NO RESIDENTES EN CHILE.

NORMAS DE PROCEDIMIENTO APLICABLES.

La adopción de un menor por personas no residentes en Chile se

constituirá de acuerdo al procedimiento establecido en el Párrafo Segundo de

este Título y se sujetará, cuando corresponda, a las Convenciones y a los

Convenios Internacionales que la regulen y que hayan sido ratificados por

Chile. Art.29 Ley 19.620.


- 150 -

Los art.32 a 36 señalan las normas de procedimiento aplicables a la

adopción por personas no residentes en Chile.

JUEZ COMPETENTE.

Será competente para conocer de la adopción de que trata este párrafo

el juez de letras de menores correspondiente al domicilio del menor o de la

persona o entidad a cuyo cuidado se encuentre. Art.34 Ley 19.620.

REQUISITOS DE LA SOLICITUD.

Se deben reunir dos tipos de requisitos.

1°) Requisitos de la solicitud misma. La solicitud de adopción deberá

ser firmada por todas las personas cuya voluntad se requiera según lo

dispuesto por los artículos 20, 21 y 22. Art.23 inciso 3 de la Ley 19.620.

2°) Antecedentes que se deben acompañar a la solicitud. Junto con

la solicitud de adopción, deberán acompañarse debidamente autorizados,

legalizados, y traducidos según corresponda los documentos al castellano.

a.- Certificados:

1.- Certificado de nacimiento de los solicitantes. Art.32 N°1 de la Ley 19.620.

2.- Certificado de matrimonio de los solicitantes. Art.32 N°2 de la Ley 19.620.

3.- Certificado expedido por el cónsul chileno de profesión u honorario,

si lo hubiere, en que conste que los solicitantes cumplen con los requisitos

para adoptar según la ley de su país de residencia o, en su defecto, otro

instrumento idóneo que permita al tribunal formarse esa convicción. Art.32 N°5 Ley 19.620.

4.- Certificado de la autoridad de inmigración del país de residencia de

los solicitantes en que consten los requisitos que el menor adoptado debe

cumplir para ingresar en el mismo. Art.32 N°6 de la Ley 19.620.

5.- Certificado autorizado por el organismo gubernamental competente

del país de residencia de los solicitantes, si lo hubiere o, en caso contrario,

otro instrumento idóneo para formar la convicción del tribunal, en que conste


- 151 -

la legislación vigente en aquel país en relación con la adopción así como

acerca de la adquisición y pérdida de la nacionalidad del futuro adoptado. Art.32 N°7 Ley 19.620.

6.- Certificados que comprueben, a satisfacción del tribunal, la salud

física y mental de los solicitantes, otorgados por profesionales competentes del

país de residencia de los solicitantes. Art.32 N°9 Ley 19.620.

b.- Copia íntegra de la inscripción de nacimiento de la persona que se

pretende adoptar. Art.32 N°3 Ley 19.620.

c.- Copia autorizada de la resolución judicial que declara que el menor

puede ser adoptado, dictada en virtud del artículo 8º, letras a) o c); o

certificados que acrediten las circunstancias a que se refiere la letra b) del

artículo 8º, en su caso. Art.32 N°4 Ley 19.620.

d.- Informe social favorable emitido por el organismo gubernamental o

privado acreditado que corresponda del país de residencia de los solicitantes,

si lo hubiere, o en su defecto, otros antecedentes que acrediten esta materia a

satisfacción del tribunal. Art.32 N°8 Ley 19.620.

e.- Informe sicológico, otorgado por profesionales competentes del país

de residencia de los solicitantes. Art.32 N°10 Ley 19.620.

f.- Otros documentos: 1) Antecedentes que acrediten la capacidad

económica de los solicitantes. 2) Fotografías recientes de los solicitantes. 3) Tres cartas de honorabilidad de los solicitantes, otorgadas por autoridades o

personas relevantes de la comunidad en su país de residencia. Art.32 N°11, 12 y 13 de la Ley 19.620.

DENEGACIÓN DE TRAMITACIÓN A LA SOLICITUD.

El tribunal no acogerá a tramitación la solicitud de adopción que no

acompañe los documentos mencionados en el artículo anterior. (Art.33 Ley

19.620.)

COMPARECENCIA PERSONAL.

Los solicitantes deberán comparecer personalmente ante el juez cuando

éste lo estime necesario, lo que dispondrá a lo menos en una oportunidad

durante el curso del proceso. Art.35 inciso 1 Ley 19.620.


- 152 -

CUIDADO PERSONAL DEL MENOR.

En los casos del inciso primero del art.19 y del inciso tercero del

artículo 24, el juez podrá autorizar que el menor que se pretende adoptar

quede al cuidado de uno de los solicitantes, pero no podrá salir del territorio

nacional sin autorización del tribunal. Art.35 inciso 2 Ley 19.620.

SALIDA DEL MENOR DEL TERRITORIO NACIONAL.

En los casos del inciso primero del artículo 19 y del inciso tercero del

artículo 24, el juez podrá autorizar que el menor que se pretende adoptar

quede al cuidado de uno de los solicitantes, pero no podrá salir del territorio

nacional sin autorización del tribunal. Art.35 parte final del inciso 2 de la Ley

19.620.

TRÁMITES EN EL REGISTRO CIVIL E IDENTIFICACIÓN.

Para los efectos de lo dispuesto en el art.26 N°1, 2 y 3 y 27, se remitirá

el expediente a la oficina de Servicio de Registro Civil e Identificación de la

comuna de Santiago. Art. 36 de la Ley 19.620.

EFECTOS DE LA ADOPCIÓN.

1) La adopción confiere al adoptado el estado civil de hijo de los adoptantes. Con todos los derechos y deberes recíprocos que de él emanan.

Art. 37 inciso 1, 1ª parte de la Ley 19.620.

2) Extingue los vínculos de filiación con su familia de origen. Los

vínculos pueden ser civiles o penales. Los vínculos penales subsisten

plenamente, pero no así los civiles, que se extinguen, salvo los impedimentos

para contraer matrimonio establecido en el art. 5 de la Ley de Matrimonio

Civil.

3) La adopción es irrevocable. Art.37 de la Ley 19.620.


- 153 -

FECHA DESDE LA CUAL PRODUCE SUS EFECTOS LA ADOPCIÓN.

Produce efectos legales desde la fecha en que se practica la inscripción

de nacimiento ordenada por la sentencia que la constituye. Art.37 inciso final

Ley 19.620.

EL ADOPTADO ES CAUSANTE DE ASIGNACIÓN FAMILIAR.

Los menores cuyo cuidado personal se confíe a quienes hayan

manifestado al tribunal su voluntad de adoptarlos serán causantes de

asignación familiar, y en esa calidad podrán acceder a los beneficios previstos

en las leyes 18.469 y 18.933, según el caso, y los otros que les correspondan.

Art.19 inciso 4 de la Ley 19.620.

IRREVOCABILIDAD DE LA ADOPCIÓN.

1°) La adopción es irrevocable, por regla general. Art.38 inciso 1 de la

Ley 19.620.

2°) Excepción. No obstante la irrevocabilidad el adoptado puede pedir la

nulidad de la adopción obtenida por medios ilícitos o fraudulentos. Art.38

inciso 1, 2ª parte Ley 19.620.

Prescripción de la acción de nulidad, tiene un plazo de 4 años contado

desde la fecha en que el adoptado, alcanza su plena capacidad, haya tomado

conocimiento del vicio que afecta la adopción. Art.38 inciso 2 Ley 19.620.

SANCIONES.

GENERALIDADES.

El Título IV se encarga de señalar las sanciones a que se hacen

acreedores los que incurran en una serie de conductas que se encuentran

tipificadas en los art. 39 y 40 de la Ley 19.620. La ley contempla una serie de

medidas para efectos de sancionar todas aquellas conductas que impliquen

una violación al deber de reserva. (Art.39 de la Ley 19.620.)


- 154 -

REVELACIÓN DE ANTECEDENTES.

Todas las tramitaciones, tanto judiciales como administrativas y la

guarda de documentos a que dé lugar la adopción, serán reservadas, salvo

que los interesados en su solicitud de adopción hayan requerido lo contrario.

Art. 28 de la Ley 19.620.

El funcionario público que revele antecedentes de que tenga

conocimiento en razón de su cargo y que de acuerdo a esta ley son reservados

o permita que otro los revele, será sancionado con la pena de suspensión del

empleo en sus grados mínimo a medio y multa de seis a veinte unidades

tributarias mensuales. En caso de reiteración de la conducta señalada en el

inciso anterior, la pena será la de inhabilitación absoluta para cargos u oficios

públicos en cualquiera de sus grados y multa de veintiuna a treinta unidades

tributarias mensuales. La misma pena se aplicará si en razón de la revelación

se ocasionare grave daño al menor o a sus padres biológicos o adoptivos.

Art.39 Ley 19.620.

OBTENCIÓN FRAUDULENTA DE UN MENOR.

El que, con abuso de confianza, ardid, simulación, atribución de

identidad o estado civil u otra condición semejante, obtuviere la entrega de un

menor para sí, para un tercero o para sacarlo del país, con fines de adopción,

será sancionado con la pena de presidio menor en cualquiera de sus grados y

multa de diez a veinte unidades tributarias mensuales. Art.41 Ley 19.620.

REQUERIMIENTO DE CONTRAPRESTACIONES PARA FACILITAR LA ENTREGA DE UN MENOR EN ADOPCIÓN.

El que solicitare o aceptare recibir cualquier clase de contraprestación

por facilitar la entrega de un menor en adopción, será sancionado con la pena

de presidio menor en su grado mínimo a medio y multa de diez a quince

unidades tributarias mensuales.

El funcionario público que incurriere en alguna de las conductas

descritas en el presente artículo será sancionado de conformidad al inciso

anterior, si no le correspondiere una pena superior de conformidad a lo

dispuesto en los párrafos 4º y 9º del Título V del Libro II del Código Penal.

Art.42 Ley 19.620.


- 155 -

Lo dispuesto en el artículo anterior no será aplicable a aquellas

personas que legítimamente solicitaren o aceptaren recibir una

contraprestación por servicios profesionales que se presten durante el curso

de los procedimientos regulados en esta ley, sean éstos de carácter legal,

social, psicológico, psiquiátrico, u otros semejantes. Art.43 de la Ley 19.620.

CIRCUNSTANCIA AGRAVANTE.

Las penas contempladas en los art.41 y 42 se aumentarán en un grado

si el delito fuere cometido por autoridad, empleado público, abogado, médico,

matrona, enfermera, asistente social o por el encargado, a cualquier título, del

cuidado del menor, cuando ejecutaren las conductas que allí se sancionan

abusando de su oficio, cargo o profesión. (Art.44 de la Ley 19.620)

LOS EFECTOS DE LA FILIACIÓN.

DEBERES Y DERECHOS ENTRE PADRES E HIJOS.

AUTORIDAD PATERNA.

CONCEPTO.

Es el conjunto de derechos y obligaciones que surgen entre los padres y

los hijos, principalmente relativos a la persona del hijo, y de un fuerte

contenido moral.

CARACTERÍSTICAS.

1.- Son de ejercicio personalísimo.

2.- Son derechos y obligaciones recíprocos entre los padres e hijos.

3.- Son derechos y obligaciones intransferibles.

4.- Son derechos y obligaciones intransmisibles.

5.- Por regla general, no tienen sanción pecuniaria, si no sólo moral o

ética.


- 156 -

CLASIFICACIÓN.

I.- Deberes de los hijos para con los padres.

II.- Derechos y deberes de los padres para con sus hijos.

VEAMOS:

I.- DERECHOS DE LOS HIJOS PARA CON LOS PADRES.

ASÍ, TENEMOS:

1°] DEBER DE RESPETO Y OBEDIENCIA.

Dice el art.222 del Código Civil: “Los hijos deben respeto y obediencia a

sus padres.

La preocupación fundamental de los padres es el interés superior del

hijo, para lo cual procurarán su mayor realización espiritual y material

posible, y lo guiarán en el ejercicio de los derechos esenciales que emanan de

la naturaleza humana de modo conforme a la evolución de sus facultades”.

Este deber es en verdad de carácter estrictamente moral producto

necesario de la vida de relación. Considerando el contenido y fundamento de

esta obligación, debe estimarse que el deber de respeto alcanza a los hijos de cualquier edad.

2°] DEBER DE CUIDADO Y SOCORRO.

Aunque la emanación confiera al hijo el derecho de obrar

independientemente, queda siempre obligado a cuidar de los padres en su

ancianidad, en el estado de demencia, y en todas las circunstancias de la vida

en que necesitaren sus auxilios.

Tienen derecho al mismo socorro todos los demás ascendientes, en caso

de inexistencia o de insuficiencia de los inmediatos descendientes. (Art.223

del Código Civil.)

La infracción de este deber de cuidado y socorro constituye una causal

de indignidad para suceder, según el art.968 N°3 del Código Civil. También es

una causal de desheredamiento art.1208 N°2 del Código Civil.


- 157 -

II.- DERECHOS Y DEBERES DE LOS PADRES PARA CON SUS HIJOS.

ASÍ, EXISTEN:

1°] DERECHO Y DEBER DE CRIANZA Y EDUCACIÓN.

Señala el art.236 del Código Civil: “Los padres tendrán el derecho y el

deber de educar a sus hijos, orientándolos hacia su pleno desarrollo en las

distintas etapas de su vida”. Además, de lo expresado en el art.224 inciso 1

del Código Civil “Toca de consuno a los padres o al padre o madre

sobreviviente, el cuidado personal de la crianza y educación de sus hijos”.

Privación.

Los padres podrán ser privados de la posibilidad de educar a sus hijos,

en las siguientes circunstancias:

1ª Cuando el cuidado del hijo haya sido confiado a otra persona, en

cuyo caso a ésta le corresponderá ejercerlo, exigiéndose la anuencia del tutor

o curador, si el mismo no lo fuere. Art.237 del Código Civil.

2ª Cuando el padre o madre hayan abandonado al hijo. Así lo expresa el

art.238 del Código Civil: “Los derechos concedidos a los padres en los

artículos anteriores no podrán reclamarse sobre el hijo que hayan

abandonado”.

3ª En la misma privación de derechos incurrirán los padres que por su

inhabilidad moral hayan dado motivo a la providencia de separar a los hijos

de su lado; a menos que ésta haya sido después revocada. Art.239 del Código Civil.

4ª Cuando la filiación haya sido determinada judicialmente contra la

oposición del padre o madre, aquél o ésta quedará privado de la patria

potestad y, en general, de todos los derechos que por el ministerio de la ley se

le confieren respecto de la persona y bienes del hijo o de sus descendientes. El

juez así lo declarará en la sentencia y de ello se dejará constancia en la

subinscripción correspondiente. Art.203 inciso 1 del Código Civil.

Gastos de educación, crianza y establecimiento de los hijos.


- 158 -

Como regla general, son de cargo de la sociedad conyugal art.1740 N°5

del Código Civil. Norma en concordancia al art.230 del Código Civil que dice:

“Los gastos de educación, crianza y establecimiento de los hijos son de cargo

de la sociedad conyugal según las reglas que tratando de ella se dirán. Si no

la hubiere, los padres contribuirán en proporción a sus respectivas facultades

económicas. En caso de fallecimiento del padre o madre, dichos gastos

corresponden al sobreviviente”.

Reglas especiales:

1ª Si el hijo tuviere bienes propios, los gastos de su establecimiento, y

en caso necesario, los de su crianza y educación, podrán sacarse de ellos,

conservándose íntegros los capitales en cuanto sea posible. (Art.231 del

Código Civil.)

2ª La obligación de alimentar al hijo que carece de bienes pasa, por la

falta o insuficiencia de ambos padres, a sus abuelos, por una y otra línea

conjuntamente. (Art.232 inciso 1 del Código Civil.)

3ª En caso de insuficiencia de uno de los padres, la obligación indicada

precedentemente pasará en primer lugar a los abuelos de la línea del padre o

madre que no provee; y en subsidio de éstos a los abuelos de la otra línea.

(Art.232 inciso 2 del Código Civil.)

4ª En caso de desacuerdo entre los obligados a la contribución de los

gastos de crianza, educación y establecimiento del hijo, ésta será determinada

de acuerdo a sus facultades económicas por el juez, el que podrá de tiempo en

tiempo modificarla, según las circunstancias que sobrevengan. (Art.233 del

Código Civil.)

Situación del hijo abandonado por sus padres.

Si el hijo abandonado por sus padres hubiere sido alimentado y criado

por otra persona, y quisieren sus padres sacarle del poder de ella, deberán ser

autorizados por el juez para hacerlo, y previamente deberán pagarle los costos

de su crianza y educación, tasados por el juez.

El juez sólo concederá la autorización si estima, por razones graves, que

es de conveniencia para el hijo. (Art.240 del Código Civil.)


- 159 -

2°] EL DERECHO Y DEBER DE MANTENER UNA RELACIÓN DIRECTA Y REGULAR CON EL HIJO.

El padre o madre que no tenga el cuidado personal del hijo no será

privado del derecho ni quedará exento del deber, que consiste en mantener

con él una relación directa y regular, la que ejercerá con la frecuencia y

libertad acordada con quien lo tiene a su cargo, o, en su defecto, con las que

el juez estimare conveniente para el hijo.

Se suspenderá o restringirá el ejercicio de este derecho cuando

manifiestamente perjudique el bienestar del hijo, lo que declarará el tribunal

fundadamente. (Art.229 del Código Civil.)

Si el hijo de menor edad ausente de su casa se halla en urgente

necesidad, en que no puede ser asistido por el padre o madre que tiene su

cuidado personal, se presumirá la autorización de éste o ésta para las

suministraciones que se le hagan, por cualquier persona, en razón de

alimentos, habida consideración de su posición social.

El que haga las suministraciones deberá dar noticia de ellas al padre o

madre lo más pronto que fuere posible. Toda omisión voluntaria en este punto

hará cesar la responsabilidad.

Lo dicho del padre o madre en los incisos precedentes se extiende en su

caso a la persona a quien, por muerte o inhabilidad de los padres, toque la

sustentación del hijo. Art.241 del Código Civil. Esta disposición contempla

una presunción en el sentido de que el padre, la madre o la persona que tiene

al menor a su cuidado autorizó al menor para efectuar las adquisiciones que

se le hicieron en razón de alimentos, y por la misma razón deben responder de

su pago, según el art.261 del Código Civil. Se trata de una presunción

simplemente legal que para que opere supone requiere los siguientes

requisitos:

1.- Que, el menor se ausente de la casa de su padre, madre o persona

que lo tenga a su cuidado.

2.- Que, no está en condiciones de ser asistido por el padre, madre o por

la persona bajo cuyo cuidado está.

3.- Que, un tercero haga al menor suministro a título de alimentos.

4.- Que, el que haga las suministraciones dé noticia al padre o madre lo


- 160 -

más pronto posible. Si por muerte o inhabilidad de los padres, éstos faltaren,

la noticia deberá darse a quien corresponda la sustentación del menor.

Tribunal competente.

Juzgado con competencia en materias de familia, del domicilio del

demandado. (Art.87 de la L.M.C y Art.8 N°2 de la Ley 19.968.)

Los juicios de separación, nulidad o divorcio se tramitarán conforme al

procedimiento que señale, para tal efecto, la ley sobre juzgados de familia.

(Art.88 de la Ley 19.947 sobre Matrimonio Civil.*)

Autorización para que el menor pueda salir al extranjero.

Se aplica el art.49 de la Ley 16.618 sobre Menores, como norma

sustantiva, en relación al art.229 del Código Civil, a continuación

mencionaremos las normas sustantiva de la Ley 16.618, así:

1ª La salida de menores desde Chile deberá sujetarse a las normas que

en este artículo se señalan, sin perjuicio de lo dispuesto en la Ley Nº 18.703.

2ª Si la tuición del hijo no ha sido confiada por el juez a alguno de sus

padres ni a un tercero, aquél no podrá salir sin la autorización de ambos

padres, o de aquel que lo hubiere reconocido, en su caso.

3ª Confiada por el juez la tuición a uno de los padres o a un tercero, el

hijo no podrá salir sino con la autorización de aquel a quien se hubiere

confiado.

4ª Regulado el derecho a que se refiere el artículo 229 del Código Civil,

por sentencia judicial o avenimiento aprobado por el tribunal, se requerirá también la autorización del padre o madre a cuyo favor se estableció.

5ª El permiso a que se refieren los incisos anteriores deberá prestarse

por escritura pública o por escritura privada autorizada por un Notario

Público. Dicho permiso no será necesario si el menor sale del país en

compañía de la persona o personas que deben prestarlo.

6ª En caso de que no pudiere otorgarse o sin motivo plausible se negare

la autorización por uno de aquellos que en virtud de este artículo debe

* Los Tribunales de Familia, comienzan a regir el 1° de octubre de 2005.


- 161 -

prestarla, podrá ser otorgada por el juez de letras de menores del lugar en que

tenga su residencia el menor. El juez, para autorizar la salida del menor en

estos casos, tomará en consideración el beneficio que le pudiere reportar y señalará el tiempo por el que concede la autorización.

7ª Expirado el plazo a que se refiere el inciso anterior sin que el menor,

injustificadamente, vuelva al país, podrá el juez decretar la suspensión de las pensiones alimenticias que se hubieren decretado.

8ª En los demás casos para que un menor se ausente del país requerirá

la autorización del juzgado de letras de menores de su residencia.

Tribunal competente.

Juzgado con competencia en materias de familia, del domicilio del

demandado. Art.8 N°11 de la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia.

3] EL DERECHO Y DEBER DE CORRECCIÓN DEL HIJO.

Los padres tendrán la facultad de corregir a los hijos, cuidando que ello

no menoscabe su salud ni su desarrollo personal.

Si se produjese tal menoscabo o se temiese fundadamente que ocurra,

el juez, a petición de cualquiera persona o de oficio, decretará medidas en

resguardo del hijo, sin perjuicio de las sanciones que correspondiere aplicar

por la infracción.

Cuando sea necesario para el bienestar del hijo, los padres podrán

solicitar al tribunal que determine sobre la vida futura de aquel por el tiempo

que estime más conveniente, el cual no podrá exceder del plazo que le falte

para cumplir dieciocho años de edad.

Las resoluciones del juez no podrán ser modificadas por la sola voluntad

de los padres. Art.234 del Código Civil.

La facultad de corrección se extiende a quien tenga el cuidado personal

del hijo. Art. 235 del Código Civil.

Con lo cual se suprime la facultad de castigar, velando por el interés

superior del niño y de acuerdo con la siguiente legislación:

- Tratados Internacionales (Convención sobre los Derechos del niño,


- 162 -

art.19 Nº1).

- Código Civil.

- Ley de Menores.

- Ley de Violencia Intrafamiliar.

4] EL DERECHO Y DEBER DE CUIDADO PERSONAL.

Toca de consuno a los padres, o al padre o madre sobreviviente, el

cuidado personal de la crianza y educación de sus hijos.

El cuidado personal del hijo no concebido ni nacido durante el

matrimonio, reconocido por uno de los padres, corresponde al padre o madre

que lo haya reconocido. Si no ha sido reconocido por ninguno de sus padres,

la persona que tendrá su cuidado será determinada por el juez. Art.224 del

Código Civil

Para determinar a quien le corresponde el cuidado personal hay que

distinguir:

1º Hijo de filiación indeterminada.

Esta situación se presenta cuando no existe matrimonio y no ha sido

reconocido por ninguno de sus padres, debiendo el juez establecer la persona

a quien corresponda su cuidado, art.224 inciso 2 del Código Civil.

2º Hijo de filiación determinada respecto de uno de los padres.

El cuidado del hijo le corresponderá al que lo hubiere reconocido,

art.224 inciso 2 del Código Civil, a menos que este privado del cuidado

personal por haberse verificado el reconocimiento judicialmente con oposición

del padre o madre, art.203 del Código Civil.

Sin embargo, y siguiendo la idea de ser una sanción la que se consagra

en este artículo, el legislador deja subsistente todos los deberes u obligaciones

que vayan en beneficio del hijo y de sus descendientes, art.203 inciso 2 del

Código Civil.

Por lo tanto debemos concluir que estamos frente a un padre o una

madre, que no tendrá la tuición, ni la patria potestad, ni derechos hereditarios

respecto del hijo que no quiso reconocer y, sin embargo, deberán darle


- 163 -

alimentos, mantener una relación directa, con él si estima que es conveniente

para los intereses del hijo, etc.

3º Hijo de filiación determinada respecto de ambos padres, pero ha fallecido alguno de ellos.

En este caso toca el cuidado personal al padre o madre sobreviviente,

art. 224 inciso 1º del Código Civil.

4º Hijo de filiación determinada respecto de ambos padres que viven juntos.

Toca de consuno el cuidado de los hijos, art.224 del Código Civil.

5º Hijo de filiación determinada respecto de ambos padres que viven separados.

Si los padres viven separados, a la madre toca el cuidado personal de

los hijos.

No obstante, mediante escritura pública, o acta extendida ante

cualquier oficial del Registro Civil, subinscrita al margen de la inscripción de

nacimiento del hijo dentro de los treinta días siguientes a su otorgamiento,

ambos padres, actuando de común acuerdo, podrán determinar que el

cuidado personal de uno o más hijos corresponda al padre. Este acuerdo

podrá revocarse, cumpliendo las mismas solemnidades.

En todo caso, cuando el interés del hijo lo haga indispensable, sea por

maltrato, descuido u otra causa calificada, el juez podrá entregar su cuidado

personal al otro de los padres. Pero no podrá confiar el cuidado personal al

padre o madre que no hubiese contribuido a la mantención del hijo mientras

estuvo bajo el cuidado del otro padre, pudiendo hacerlo.

Mientras una subinscripción relativa al cuidado personal no sea

cancelada por otra posterior, todo nuevo acuerdo o resolución será inoponible

a terceros. Art.225 del Código Civil, las situaciones son:

1ª En primer lugar, de acuerdo al art.225 del Código Civil, habrá que

estarse al acuerdo de los padres.

2ª En segundo lugar, si no hay acuerdo, se aplica la norma legal del

art.225 del Código Civil, de acuerdo con el cual corresponde a la madre el

cuidado personal de los hijos.

3ª En tercer lugar, el juez puede en todo caso, es decir, aún cuando


- 164 -

existe convención entre los padres o mandato legal a favor de la madre,

determinar cuando el interés del hijo lo haga indispensable, sea por maltrato,

descuido u otra causa calificada, entregar el cuidado personal al otro padre.

Podrá el juez, en el caso de inhabilidad física o moral de ambos padres,

confiar el cuidado personal de los hijos a otra persona o personas

competentes.

En la elección de estas personas se preferirá a los consanguíneos más

próximos, y sobre todo, a los ascendientes. Art.226 del Código Civil.

Las resoluciones del juez bajo los respectos indicados en las reglas

anteriores se revocarán por la cesación de la causa que haya dado motivo a

ellas, y podrán también modificarse o revocarse, en todo caso y tiempo, si

sobreviene motivo justo, y se cumple con los requisitos legales.

En todo caso, para adoptar sus resoluciones el juez atenderá, como

consideración primordial, al interés superior del hijo, y tendrá debidamente en

cuenta sus opiniones, en función de su edad y madurez. Art.242 del Código

Civil.

Juicio sobre relación directa y regular con el hijo.

Corresponderá a los juzgados de familia conocer y resolver las causas

relativas al derecho y el deber del padre o de la madre que no tenga el cuidado

personal del hijo, a mantener con éste una relación directa y regular. Art.8

N°2 de la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia.

En las materias a que se refieren los artículos precedentes, el juez oirá a

los hijos y a los parientes.

Las resoluciones que se dicten, una vez ejecutoriadas, se subinscribirán

en la forma y plazo que establece el artículo 225. Art.227 del Código Civil.

Para el caso de oír a los parientes se aplica el art.42 del Código Civil.

El juicio se tramitará según la reglas del juicio ordinario en materias de

tribunales de familia del art.54 y Ss., de la Ley 19.968.

Se deberán considerar las reglas que señala la Ley 16.618 sobre

Menores en su art.48, a saber:

1] En caso de que los padres del menor vivan separados, y no hubieren

acordado la forma en que el padre o madre que no tuviere el cuidado personal


- 165 -

del hijo mantendrá con él una relación directa y regular, cualquiera de ellos

podrá solicitar al juez de letras de menores que la regule. Asimismo, podrá

pedir al tribunal que modifique la regulación que se haya establecido de común acuerdo o por resolución judicial, si fuere perjudicial para el bienestar

del menor.

2] Si se sometiere a decisión judicial la determinación de la persona a

quien corresponderá ejercer el cuidado personal del menor, y no se debatiere la forma en la que éste se relacionará con el padre o madre que quede privado

de su cuidado personal, la resolución se pronunciará de oficio sobre este

punto, con el mérito de los antecedentes que consten en el proceso.

3] Cuando, por razones imputables a la persona a cuyo cuidado se

encuentre el menor, se frustre, retarde o entorpezca de cualquier manera la

relación en los términos en que ha sido establecida, el padre o madre a quien

le corresponde ejercerla podrá solicitar la recuperación del tiempo no

utilizado, lo que el tribunal dispondrá prudencialmente.

4] En caso de que el padre o madre a quien corresponda mantener la

relación con el hijo dejase de cumplir, injustificadamente, la forma convenida

para el ejercicio del derecho o la establecida por el tribunal, podrá ser instado

a darle cumplimiento, bajo apercibimiento de decretar su suspensión o

restricción, lo que no obstará a que se decreten apremios cuando procedan de conformidad al inciso tercero del artículo 66.

5] Sin perjuicio de lo dispuesto en el inciso anterior, la suspensión o

restricción del ejercicio del derecho por el tribunal procederá cuando

manifiestamente perjudique el bienestar del hijo. Si se acompañan antecedentes graves y calificados que lo justifique, podrá accederse

provisionalmente a la solicitud. La resolución del tribunal deberá ser fundada

y, cuando sea necesario para su adecuado cumplimiento, podrá solicitarse

que se ponga en conocimiento de los terceros que puedan resultar

involucrados, como los encargados del establecimiento educacional en que

estudie el menor.

6] El juez, luego de oír a los padres y a la persona que tenga el cuidado

personal del menor, podrá conferir derecho a visitarlo a los parientes que

individualice, en la forma y condiciones que determine, cuando parezca de

manifiesto la conveniencia para el menor; y podrá, asimismo, suprimirlo o

restringirlo cuando pudiera perjudicar su bienestar.

La persona casada a quien corresponda el cuidado personal de un hijo


- 166 -

que no ha nacido de ese matrimonio, sólo podrá tenerlo en el hogar común,

con el consentimiento de su cónyuge. Art.228 del Código Civil.

LA PATRIA POTESTAD.

CONCEPTO.

"La patria potestad es un conjunto de derechos y deberes que

corresponden al padre o la madre sobre los bienes de sus hijos no

emancipados.

La patria potestad se ejercerá también sobre los derechos eventuales del

hijo que está por nacer”. Art.243 del Código Civil.

CARACTERÍSTICAS DE LA PATRIA POTESTAD.

1.- Es un conjunto de derechos que le corresponde a los padres.

2.- Impone ciertos deberes a los padres.

3.- Sus reglas no obstan al régimen de bienes que pudiese existir entre

los padres. Art.247 del Código Civil.

OBJETO DE LA PATRIA POTESTAD.

La patria potestad recae sobre los hijos menores no emancipados, y

sobre los derechos eventuales del hijo que está por nacer; debiendo este

último reunir los requisitos de nacer y vivir, según el art.77 del Código Civil,

estos derechos se encuentran en suspenso hasta que se produzca el

nacimiento. Comprenden derechos y obligaciones de los padres.

TITULARES EN EL EJERCICIO DE LA PATRIA POTESTAD.

Debemos distinguir varias situaciones, manteniendo el fin último

proteger el interés del niño.


- 167 -

a.- Si los padres viven juntos.

1.- En primer término, se puede determinar convencionalmente,

predominando el principio de autonomía de la voluntad.

Según el art.244 del Código Civil, los padres pueden convenir que ella

corresponda al padre, o a la madre o a ambos conjuntamente.

Esta convención es solemne, ya que debe constar por escritura pública

o acta extendida ante cualquier Oficial del Registro Civil, la que debe

inscribirse al margen de la inscripción de nacimiento del hijo dentro de los 30

días siguientes a su otorgamiento.

2.- En segundo término, se aplica la regla general, según la cual a falta

de acuerdo, corresponde al padre el ejercicio de la patria potestad, art.244

inciso 2 del Código Civil. En defecto del padre o madre que tuviere la patria

potestad, ésta pasa al otro de los padres.

3.- En tercer término, se aplica la determinación judicial, dado que

siempre podrá confiar el ejercicio de la patria potestad al padre o madre que

carecía de él, o radicarlo en uno solo de los padres, si la ejercían

conjuntamente, todo lo cual debe subinscribirse al margen de la inscripción

de nacimiento del hijo, en un plazo de 30 días desde que la resolución se

encuentre ejecutoriada. Respecto de esta formalidad, valgan las reflexiones

efectuadas a propósito de la atribución convencional de la patria potestad.

b.- Si los padres viven separados.

1.- En el primer lugar, se aplica la regla legal, es decir, que a falta de

acuerdo de los padres “... la patria potestad será ejercida por aquel que tenga

a su cargo el cuidado personal del hijo, de conformidad al artículo 225”

(art.245 inciso 1º del Código Civil).

2.- En segundo lugar, prima la voluntad de los padres, la podrá ejercer

el padre o la madre o ambos conjuntamente, según ellos acuerden, acuerdo

que deberá ser subinscrito al igual que el caso de los padres que viven juntos.

3.- Por último, es aplicable la determinación judicial, ya que siempre

por resolución fundada en el interés del hijo, podrá atribuirse al otro padre la

patria potestad. Ello, al igual que el caso de los padres que viven juntos, debe

subinscribirse al margen de la inscripción de nacimiento.

c.- Si la filiación ha sido determinada judicialmente con oposición del padre o madre; si los padres no tienen el derecho a ejercer la patria


- 168 -

potestad; y si la filiación no está determinada.

En todos los casos anteriores, a los padres no les corresponderá ejercer

la patria potestad, y se tendrá que nombrar un curador o tutor al menor.

DERECHOS QUE OTORGA LA PATRIA POTESTAD.

1.- Derecho legal de goce de los bienes del hijo;

2.- Derecho de administrar los bienes del hijo; y

3.- Derecho de representar al hijo.

VEAMOS:

1.- DERECHO LEGAL DE GOCE DE LOS BIENES DEL HIJO.

Concepto.

“El derecho legal de goce es un derecho personalísimo que consiste en la

facultad de usar los bienes del hijo y percibir sus frutos, con cargo de

conservar la forma y sustancia de dichos bienes y de restituirlos, si no son

fungibles; o con cargo de volver igual cantidad y calidad del mismo género, o

de pagar su valor, si son fungibles”. Art.252 del Código Civil.

Características del derecho legal de goce.

1º Es personalísimo, no puede enajenarse, transmitirse, renunciarse,

etc. Art. 252 inciso 1 del Código Civil.

2º Por no ser un derecho real, su titular no goza del derecho de

persecución.

3º No obliga a rendir fianza o caución de restitución y conservación, ni

tampoco a hacer inventario solemne. Art. 252 inciso 2 del Código Civil.

4º Si la patria potestad la ejercen conjuntamente el padre y la madre, el

derecho legal de goce se distribuirá como ellos acuerden y si nada dicen, en

partes iguales. Art.252 inciso 4 del Código Civil.

5º Si es la madre casada en régimen de sociedad conyugal la titular de

este derecho, se la considerará separada parcialmente de bienes y se le


- 169 -

aplicarán las normas del art.150 del Código Civil. Art.252 inciso 3 del Código

Civil.

6° Es un derecho legal de goce. Así, lo establece el art.252 del Código

Civil.

7° Es temporal. Dura hasta la emancipación del hijo. Art.250 y 269 del

Código Civil.

8° Es inembargable.

Bienes sobre los cuales recae el derecho legal de goce.

Regla general.

El derecho legal de goce recae sobre todos los bienes del hijo. Art.250

del Código Civil.

Excepciones.

Sin embargo, quedan excluidos del derecho legal los siguientes:

a.- Los bienes que integran el peculio profesional o industrial, esto es,

los bienes adquiridos por el hijo en el ejercicio de todo empleo, oficio,

profesión o industria. Art. 250 Nº1 del Código Civil.

b.- Los bienes adquiridos por el hijo a título de donación, herencia o

legado, cuando el donante o testador ha estipulado que no tenga el goce o la

administración quien ejerza la patria potestad; ha impuesto la condición de

obtener la emancipación; o ha dispuesto expresamente que tenga el goce de

estos bienes el hijo.

La condición de obtener la emancipación no puede quedar entregada a

un tercero, por lo que el legislador interpreta la voluntad del donante o

testador, expresando que se cumple con la condición si se le priva al que

ejerce la patria potestad de este derecho.

c.- Las herencias o legados que hayan pasado al hijo por incapacidad

indignidad o desheredamiento del padre o madre que tiene la patria potestad.

Gestión y responsabilidad del ejercicio del derecho legal de goce.

1°) Actos de administración y disposición. No se podrá hacer

donación de ninguna parte de los bienes del hijo, ni darlos en arriendo por


- 170 -

largo tiempo, ni aceptar o repudiar una herencia deferida al hijo, sino en la

forma y con las limitaciones impuestas a los tutores y curadores. Art.255 del

Código Civil.

2°) Culpa de que se responde. El padre o madre es responsable, en la

administración de los bienes del hijo, hasta de la culpa leve (art.256 inciso 1

del Código Civil). Así, perderán la administración: 1) En caso que el padre o la

madre, o bien ambos, se haya hecho culpable de dolo, o de grave negligencia

habitual, y así se establezca por sentencia judicial (que deberá subinscribirse

al margen de la inscripción de nacimiento del hijo); y 2) Cuando se suspende

la patria potestad.

3°) Bienes a los que se extiende la responsabilidad. 1) Se extiende a

la propiedad y a los frutos, en aquellos bienes del hijo en que tiene la

administración, pero no el goce; y 2) Se limita a la propiedad cuando el padre

o madre ejercen ambas facultades sobre los bienes del hijo. Art.256 inciso 2

del Código Civil.

4°) Caso de impedimento. Dependerá: 1) Cuando uno de los padres es

privado de la administración, la tendrá el otro; y 2) Si ninguno de ellos la

tuviese, la propiedad plena pertenecerá al hijo, y se le dará un curador para la

administración. Art.258 inciso 2 del Código Civil.

5°) Rendición de cuentas. Situación prevista en el art.259 del Código

Civil, obliga a los padres, al término de la patria potestad, a poner en

conocimiento de sus hijos la administración que hayan ejercicio sobre sus

bienes.

Extinción del derecho legal de goce.

1°) Por cesar la patria potestad, sin perjuicio de pasar al otro padre.

Art.244 inciso final del Código Civil.

2°) Por suspenderse la patria potestad. Art.257 inciso 2 y art.244 inciso

final del Código Civil.

3°) Por privarse al padre o la madre, en su caso, de la administración de

los bienes por ser culpable de dolo o de grave negligencia habitual. Art.253,

257 y 258 del Código Civil.

Hay que recordar que, al término de la patria potestad, los padres

deberán rendir cuentas de la administración que hayan ejercido sobre los


- 171 -

bienes de los hijos.

2.- DERECHO DE ADMINISTRAR LOS BIENES DEL HIJO.

Regla general.

La regla general, en esta materia es que quien tiene el derecho legal de

goce tiene también la administración, art.253 del Código Civil. Si uno de ellos

se encuentra impedido pasa al otro y si ambos lo están, se designará un

curador para la administración, pasando la propiedad plena a manos del hijo.

Límites a la administración de los bienes del hijo.

Los límites a la administración de los bienes del hijo son los siguientes:

1.- Peculio profesional. Lo administra libremente el hijo, excepto en la

enajenación y gravamen de sus bienes raíces, para la cual necesita

autorización judicial.

2.- Enajenación y gravamen de los bienes raíces del hijo para lo cual se

requiere autorización judicial con conocimiento de causa. Art.254 del Código

Civil.

3.- Enajenación de los derechos hereditarios del hijo que requiere

autorización judicial dada con conocimiento de causa. Art.255 del Código

Civil.

4.- Se aplican las mismas limitaciones que existen para los guardadores

en la donación de los bienes del hijo; en el arrendamiento de los bienes del

hijo por largo tiempo; y en la aceptación y repudiación de una herencia

deferida al hijo.

Responsabilidad del padre o madre en la administración.

Responden hasta culpa leve, en la administración de los bienes del hijo

y la responsabilidad se extiende a la propiedad y a los frutos, en aquellos

bienes en que tiene la administración pero no el goce, y se limita a la

propiedad cuando ejerce ambas facultades, art.256 del Código Civil.

Término de la administración.


- 172 -

La administración termina.

1.- En el evento que el padre o madre, o ambos, se hayan hecho

culpables de dolo o grave negligencia habitual, art.257 inciso 1 del Código

Civil. El dolo o grave negligencia habitual debe estar establecido por sentencia

judicial, la que debe subinscribirse al margen de la inscripción de nacimiento

del hijo.

2.- Con la emancipación.

3.- Con la suspensión de la patria potestad.

3.- DERECHO DE REPRESENTAR AL MENOR.

Corresponde al que ejerce la patria potestad. Sin embargo, de acuerdo

al art.262 del Código Civil, el hijo menor adulto, puede libremente otorgar

testamento y reconocer hijos. Además, podrá contraer matrimonio y ser

mandatario.

El hijo impúber sólo podrá actuar a través de su representante legal.

Sin embargo, el hijo menor adulto podrá actuar en la vida jurídica

representado o autorizado. La autorización puede ser expresa o tácita, salvo

que la ley requiera que sea en forma solemne. La negativa de quien ejerce la

patria potestad no puede ser suplida por la autorización judicial, ya que no

hay texto expreso para ello.

Los actos de los hijos que no hubieren sido autorizados o ratificados por

quien ejerce la patria potestad, le obligarán exclusivamente en su peculio

profesional o industrial, si lo tienen, art. 260 del Código Civil.

De acuerdo con el art.261 del Código Civil “Si entre los padres hubiere

sociedad conyugal, los actos y contratos que el hijo celebra fuera de su peculio

profesional o industrial, y que el padre o madre que ejerce la patria potestad

autorice o ratifique por escrito, o lo que estos efectúen en representación del

hijo, obligan directamente al padre o madre en conformidad a las

disposiciones de ese régimen de bienes y, subsidiariamente, al hijo, hasta

concurrencia del beneficio que éste hubiere reportado de dichos actos o

contratos.

Si no hubiere sociedad conyugal, esos actos o contratos sólo obligan, en

la forma señalada en el inciso anterior, al padre o madre que haya

intervenido. Lo anterior no obsta a que pueda repetir contra el otro padre, en


- 173 -

la parte en que de derecho haya debido proveer a las necesidades del hijo”.

REPRESENTACIÓN JUDICIAL DEL HIJO.

Se debe distinguir:

1.- Acciones civiles.

a.- Si el hijo es demandante.

El hijo no puede parecer en juicio, como actor, contra un tercero, sino

autorizado o representado por el padre o la madre que ejerce la patria

potestad, o por ambos, si la ejercen de manera conjunta.

Si el padre, la madre o ambos niegan su consentimiento al hijo para la

acción civil que quiera intentar contra un tercero, o si están inhabilitados

para hacerlo, podrá el juez suplirlo, y al hacerlo dará un curador para la litis,

art. 264 del Código Civil.

b.- El hijo es demandado.

En las acciones civiles contra el hijo deberá el actor dirigirse al padre o

madre que tenga la patria potestad, para que autorice o represente al hijo en

la litis. Si ambos ejercen la patria potestad, bastará que se dirija en contra de

uno de ellos. En este caso también la autorización puede ser suplida por el

juez, quien debe darle un curador para la litis, art. 265 del Código Civil.

2.- Acciones penales.

a.- Si el hijo es querellante.

Se aplican las mismas normas que, para actuar como demandante civil,

ya señaladas.

b.- Si la acción penal se dirige contra el hijo.

No será necesaria la intervención del padre o madre para proceder

criminalmente contra el hijo, pero el que ejerza la patria potestad estará

obligado a suministrarle los auxilios que necesite para su defensa, art. 266 del

Código Civil.

3.- Acciones del hijo contra el padre o madre que ejerza la patria potestad.

Debe obtener la autorización del juez al otorgarla, le dará un curador


- 174 -

para la litis.

4.- Acciones del padre o madre que ejerce la patria potestad contra el hijo.

El que teniendo la patria potestad litigue contra el hijo, le proveerá las

expensas para el juicio, que regulará incidentalmente el tribunal, tomando en

consideración la cuantía e importancia de lo debatido y la capacidad

económica de las partes, además, se le nombrará un curador para la litis.

En todos los casos en que el juez debe designar un curador para la litis,

será juez competente para designarlo el que conoce del proceso de

conformidad con lo previsto en el art. 45 Nº2 letra c) del Código Orgánico de

Tribunales y art.494 del Código Civil.

SUSPENSIÓN DE LA PATRIA POTESTAD.

CONCEPTO.

Implica sólo su suspensión (no su extinción) por las causales señaladas

en el art.267 del Código Civil.

CAUSALES.

La patria potestad se suspende por las causales del art.267 del Código

Civil.

1.- Demencia del padre o madre que la ejerce.

2.- Menor edad del padre o madre.

3.- Estar el padre o madre que ejerce la patria potestad en entredicho de

administrar sus propios bienes.

4.- Prolongada ausencia o impedimento físico del padre o madre que

ejerce la patria potestad, de los cuales se siga perjuicio grave para los

intereses del hijo, a que el padre ausente o impedido no provee.

Si la patria potestad se suspende respecto de ambos padres el hijo

queda sujeto a guarda.


- 175 -

FORMA DE EFECTUARSE.

1°) Regla General. La suspensión debe ser decretada por los Tribunales

de Familia, según el Procedimiento Ordinario ante los Tribunales de Familia.

Art.8 N°3 y 55 de la Ley 19.968.* Con conocimiento de causa, después de

oídos los parientes, el Defensor de Menores y el hijo cuando el juez lo estime

necesario. Art. 268 del Código Civil.

2°) Excepción. Cuando la causal invocada es la de menor edad en que

se produce de pleno derecho. Art.268 del Código Civil.

EFECTOS DE LA SUSPENSIÓN.

Está dependerá:

1°) Si se suspende respecto de uno. La patria potestad la ejercerá el

otro padre, respecto de quien se suspenderá por las mismas causales.

2°) Si se suspende respecto de ambos. En tal caso el hijo quedará

sujeto a la guarda. Art.267 inciso final del Código Civil.

CESE DE LA SUSPENSIÓN.

El juez, en interés del hijo, podrá decretar que el padre o la madre

recuperen la patria potestad cuando hubiere cesado la causa que motivó la

suspensión. La resolución que decrete o deje sin efecto la suspensión deberá

subinscribirse al margen de la inscripción de nacimiento del hijo. Art. 268

inciso final del Código Civil.

LA EMANCIPACIÓN.

CONCEPTO.

* Modificado por la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia, que comienza a regir el 1° de octubre de 2005.


- 176 -

Es el hecho que le pone fin a la patria potestad del padre, de la madre, o

de ambos, según sea el caso. Art. 269 del Código Civil.

TRIBUNAL COMPETENTE.

Es competente para conocer la emancipación el Tribunal de Familia,

según el Procedimiento Ordinario de los Tribunales de Familia. Art.8 N°4 y 55

de la Ley 19.968.

CLASIFICACIÓN DE LA EMANCIPACIÓN.

1.- Legal.

2.- Judicial.

VEAMOS:

1.- LEGAL.

Es la que tiene lugar por alguna causal del art. 270 del Código Civil.

a.- Por la muerte del padre o madre, salvo que corresponda ejercitar la

patria potestad a otro.

b.- Por el decreto que da la posesión provisoria, o la posesión definitiva

en su caso, de los bienes del padre o madre desaparecida, salvo que

corresponda al otro ejercitar la patria potestad.

c.- Por el matrimonio del hijo.

d.- Por haber cumplido el hijo la edad de dieciocho años.

2.- JUDICIAL.

Señala el art.271 del Código Civil, es la que se adopta por el juez por

decreto de este.

a.- Cuando el padre o la madre maltrata habitualmente al hijo, salvo

que corresponda ejercer la patria potestad al otro.

b.- Cuando el padre o la madre ha abandonado al hijo, salvo el caso de


- 177 -

excepción del número precedente.

c.- Cuando por sentencia ejecutoriada el padre o la madre ha sido

condenado por delito que merezca pena aflictiva, aunque recaiga indulto sobre

la pena, a menos que, atendida la naturaleza del delito, el juez estime que no

existe riesgo para el interés del hijo, o de sumir el otro padre la patria

potestad.

d.- En caso de inhabilidad física o moral del padre o madre, si no le

corresponde al otro ejercer la patria potestad.

EFECTOS DE LA EMANCIPACIÓN.

1.- Una vez declarada opera la calidad de hijo emancipado la cual es

irrevocable, art.272 del Código Civil.

2.- La emancipación por muerte presunta o por sentencia judicial

fundada en la inhabilidad moral del padre o la madre. Puede revocarse

excepcionalmente, cuando se acredite fehacientemente su existencia o ha

cesado la inhabilidad.

EL ESTADO CIVIL.

CONCEPTO.

Posición permanente que ocupa un individuo en la sociedad, que

depende formalmente de sus relaciones de familia y que lo habilitan para

ejercer ciertos derechos y contraer ciertas obligaciones. (Jurisprudencia)

El Código Civil, en el art.304 define el Estado Civil, esta definición es

vaga e imprecisa e incluso dada su ambigüedad podría confundirse con una

definición de capacidad lo que no debe de hacerse porque si bien la capacidad

en cuanto capacidad de goce es también un atributo de la personalidad.

El estado civil corresponde a un estado permanente que ocupa un

individuo en la sociedad, en cambio, la capacidad es una aptitud de una

persona de adquirir o ejercer derechos por si misma y contraer obligaciones.


- 178 -

CARACTERÍSTICAS.

1.- Todo individuo tiene estado civil, pues es un atributo de la

personalidad, si bien todo individuo tiene un estado civil no sólo se tiene un

estado civil, ya que se tiene el estado civil según el criterio a que se atiende,

ejemplo:

Si se atiende al matrimonio – Casado, divorciado o soltero.

Nadie puede tener dos estados civiles atendiendo al mismo criterio.

2.- El estado civil es uno e indivisible, nadie puede ser soltero unas

horas y casado otras.

3.- El estado civil es permanente, es decir, el estado civil existe y se

mantiene mientras no se produzca un hecho que determine su cambio, no se

pasa de la calidad de soltero a la de casado por un hecho, que el estado civil

sea permanente no significa perpetuidad, sino que sólo significa permanencia

no transitoria.

4.- El estado civil no es comerciable por lo que el no es transferible,

ni tampoco es renunciable. Si bien no se puede renunciar a un determinado

estado civil si se puede renunciar a los derechos a que conlleve el estado civil.

El estado civil de hijo matrimonial es irrenunciable. El art.2450 Código Civil,

demuestra esta afirmación al decir que no se puede transigir al estado civil de

las personas, pero si se puede transigir sobre las consecuencias de ese estado

civil.

5.- Es exclusivo de las personas naturales. Como atributo de la

personalidad.

6.- Es irrenunciable.

7.- Es intransigible. Art.2450 del Código Civil.

8.- Es imprescriptible. Art.2498 del Código Civil.

9.- Los juicios sobre estado civil no pueden someterse a arbitraje.

Art.230 y art.357 N°7 del Código Orgánico de Tribunales.

FUENTES DEL ESTADO CIVIL.

Son:


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1.- La ley.

2.- Ciertos hechos ajenos a la voluntad humana, pero no son hechos

jurídicos por ejemplo la muerte que determina la condición de viudez que

corresponde al cónyuge que sobrevive.

3.- Hechos de la voluntad o actos jurídicos, tales como el matrimonio

que por definición es un contrato, o el reconocimiento voluntario de un hijo.

4.- La sentencia judicial, en el caso de aquellas sentencias judiciales

que declaran o establecen la calidad de hijos no matrimoniales.

EFECTOS DEL ESTADO CIVIL.

1.- Da origen al parentesco.

2.- Da origen a derechos y obligaciones.

ACCIONES QUE PROTEGEN AL ESTADO CIVIL.

El estado civil está protegido por las llamadas acciones de estado las

cuales se intentan cuando se produce una cuestión de estado civil. Estas

pueden presentarse:

1.- Cuando se reclama el reconocimiento de un estado civil que se

tiene pero del cual no se está en posesión, tal es el caso del art.320 del Código

Civil.

2.- Cuando se impugna un estado civil, en este caso se está en

posesión de un estado civil determinado, pero alguien discute la legitimidad

de tal posesión, Ej. Impugnación de maternidad o paternidad.

CARACTERES DE LAS ACCIONES DE ESTADO CIVIL.

Según se ha visto el estado civil no puede ser cedido ni objeto de

prescripción, idénticas características presentan las acciones de estado civil.

De la indivisibilidad del estado civil resulta la indivisibilidad de las

acciones de estado civil.


- 180 -

TITULARES DE ESTAS ACCIONES.

En doctrina siempre pueden ejercerlas las personas cuyo estado civil

es controvertido.

En principio ellas no pasan a los herederos a menos que sirvan de

base a una acción de CARÁCTER PATRIMONIAL. {Hernán Troncoso Larronde} *

COMPETENCIA DE LOS TRIBUNALES EN MATERIA DE ACCIONES DE ESTADO CIVIL.

El conocimiento de los juicios sobre estado civil corresponde a los

tribunales civiles ordinarios (o tribunales de familia). La jurisdicción criminal

no obliga en esta materia a los tribunales en lo civil, sino por el contrario son

las decisiones de estos últimos tribunales las que se imponen a aquellas. Así,

si en un asunto criminal se plantea una cuestión de estado civil, es él en lo

civil el que debe conocer de ella y mientras no se la resuelva, el tribunal que

ejerciere jurisdicción en lo penal no puede resolver la cuestión penal en que

incide. Art.171 del Cód. Procesal Penal.

REGLAS QUE RIGEN LA PRUEBA DEL ESTADO CIVIL.

Como se establece el estado civil es unipersonal, en el Título XVII del

Libro I del Código Civil, art.304 y Ss., particularmente el art.305 y 389 del

Código Civil tenemos que los medios probatorios del estado civil ron:

1.- Partida de nacimiento, de matrimonio, de defunción.

2.- Otros documentos igualmente auténticos.

3.- Fallo judicial que determine la filiación

4.- Declaración de testigos presenciales.

5.- Posesión notoria del estado civil de que se trata.

Los mencionados en 2º, 3º, 4º término son las denominadas pruebas

supletorias del estado civil.

* Hernán Troncoso Larronde, es profesor titular de la cátedra de Derecho Civil de la Universidad de Concepción.


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VEAMOS:

1.- LAS PARTIDAS.

Manera más importante para probar un determinado estado civil, es la

respectiva partida de nacimiento, matrimonio o defunción. Si bien el art.305

Código Civil sólo se refiere a algunos estados civiles, también sirve para

probar otros parentescos no mencionados en dichas disposiciones. Las

partidas de nacimiento y defunción no sólo sirven para probar dichos estados,

sino que también sirven para probar la edad o muerte de las personas.

Registro Civil.

Por el conflicto entre Iglesia y Estado y consecuencia directa de la

progresiva secularización de las instituciones, el Registro Civil e Identificación

es heredero directo de los registros parroquiales que servían para la

acreditación y constitución del estado civil.

Creado en 1884, buscó uniformar los criterios y hacer obligatorias las

inscripciones. Se rige en la actualidad por la Ley 4.808, 19.477 y las

modificaciones de la Ley 19.947 sobre Matrimonio Civil que regula su

organización y sus atribuciones.

Libros que lleva el Registro Civil.

Este lleva principalmente tres libros, aunque por leyes posteriores se les

han asignado otras funciones símiles a los Conservadores de Bienes Raíces

que originalmente llevaban sólo tres registros, estos son:

1.- El Registro de nacimiento.

2.- El Registro de matrimonios.

3.- El registro de defunciones.

Antes del análisis somero de estos registros mencionaremos los

requisitos generales a toda inscripción, tales son:

1º El lugar, día, mes y año en que se hace.

2º El nombre, apellidos, edad, profesión y domicilio de los

comparecientes.


- 182 -

3º La circunstancia de que los comparecientes sean conocidos del

Oficial del Registro Civil o la manera como se haya acreditado la identidad

personal.

4º La naturaleza de la inscripción.

5º La firma de los comparecientes en ambos registros, expresándose, si

no pueden hacerlo, el motivo por que no firman; y dejará, en este último caso,

la impresión digital del pulgar de su mano derecha o, en su defecto, de

cualquier otro dedo.

6º La firma del Oficial del Registro Civil. Esta firma se estampará en

ambos registros inmediatamente de terminada la inscripción. Art.12 de la Ley

4.808 sobre Registro Civil e Identificación.

VEAMOS:

1.- REGISTRO DE NACIMIENTO.

En este registro se inscriben tantos actos como hechos constitutivos de

estado civil, pudiendo distinguirse entre las inscripciones propiamente tales y

las subinscripciones.

Las inscripciones propiamente tales.

1º Los nacimientos que ocurran en el territorio de cada comuna.

2º Los nacimientos que ocurran en viaje dentro del territorio de la

República o en el mar, en la comuna en que termine el viaje o en la del primer

puerto de arribada.

3º Los nacimientos de hijos de chilenos ocurridos en el extranjero,

estando el padre o madre al servicio de la República. Estos nacimientos

deberán inscribirse ante el cónsul chileno respectivo, quien remitirá los

antecedentes al Ministerio de Relaciones Exteriores, el cual certificará la

autenticidad de los documentos y los enviará al Conservador del Registro Civil

para los efectos de su inscripción en el Registro de la Primera Sección de la

comuna de Santiago.

4º Las escrituras públicas de adopción, las que la extingan y las

sentencias ejecutoriadas que le pongan término o declaren su nulidad. Al


- 183 -

tenor del art.26 N°2 de la Ley 19.620 sobre Adopción. Art.3 de la Ley 4.808 sobre Registro Civil e Identificación.

Las subinscripciones.

Sé subinscribirán al margen de la inscripción de nacimiento del hijo al

que se refieran, los siguientes actos, dentro de estas algunos autores

distinguen entre resoluciones judiciales y otros documentos, nosotros

seguiremos las normas que da la ley:

1º Los instrumentos por los cuales se le reconoce como hijo o por los

cuales se repudia ese reconocimiento.

2º Las sentencias que dan lugar a la demanda de desconocimiento de la

paternidad del nacido antes de expirar los ciento ochenta días subsiguientes

al matrimonio.

3º Las sentencias que determinan la filiación, o que dan lugar a la

impugnación de la filiación determinada.

4º Los acuerdos de los padres relativos al cuidado personal del hijo o al

ejercicio de la patria potestad.

5º Las resoluciones judiciales que disponen el cuidado personal del hijo,

decretan la suspensión de la patria potestad o dan lugar a la emancipación

judicial.

6º Las sentencias que anulan el acto de reconocimiento o el de

repudiación.

7º Los demás documentos que las leyes ordenen subinscribir al margen

de la inscripción de nacimiento. Art.6 de la Ley 4.808.

2.- REGISTRO DE MATRIMONIOS.

Estas inscripciones se contemplan en el art.4 de la Ley 4.808 sobre

Registro Civil.

Inscripciones.

1º Los matrimonios que se celebren en el territorio de cada comuna ante

un Oficial del Registro Civil o ante el ministro de culto autorizado por cualquiera


- 184 -

de las entidades religiosas a que se refiere el artículo 20 de la Ley de

Matrimonio Civil. *

2º Los matrimonios celebrados en artículo de muerte dentro del

territorio de la República en la comuna correspondiente al lugar en que este

acto se verifique;

3º Los matrimonios celebrados por chilenos en el extranjero, los que

podrán inscribirse en el Registro de la 1ª sección de la comuna de Santiago.

Subinscripciones.

1.- Las sentencias ejecutoriadas en que se declare la nulidad del

matrimonio.

2.- La sentencia ejecutoriada que decrete la separación judicial o

divorcio.

3.- La separación de bienes de los cónyuges.

4.- Los instrumentos en que se estipulen capitulaciones matrimoniales.

5.- Las sentencias ejecutoriadas que concedan a la mujer o a un

curador, la administración extraordinaria de la sociedad conyugal.

6.- La sentencia ejecutoriada que declare la interdicción del marido.

Estas subinscripciones podrán solicitarse también del Conservador del

Registro Civil, quien ordenará que se haga la subinscripción en el libro de la

comuna que corresponda.

3.- REGISTRO DE DEFUNCIONES.

Está señalado en el art.5 de la Ley 4.808 y señala se inscribirán:

1º Las defunciones que ocurran en el territorio de cada comuna. El

art.26 de la Ley señala que pasado tres días después de la defunción, no se

podrá proceder a la inscripción sin decreto judicial.

2º Las defunciones que ocurran en viaje, en la comuna del lugar en que

debe efectuarse la sepultación.

Si el fallecimiento ocurriere en el mar, en la del primer puerto de

* Agregado por la Ley 19.947 sobre Matrimonio Civil.


- 185 -

arribada de la nave;

3º Las defunciones de chilenos ocurridas en el extranjero. Para efectuar

esta inscripción se remitirán los documentos debidamente legalizados al

Ministerio de Relaciones Exteriores. Este Departamento verificará la

autenticidad de los documentos y los enviará al Conservador del Registro

Civil, a fin de que disponga la inscripción en el Registro de la comuna

correspondiente.

Las defunciones de los hijos de chilenos ocurridas en el extranjero,

podrán, asimismo, ser inscritas en la forma dispuesta precedentemente.

4º Las defunciones de los militares en campaña, en la comuna

correspondiente al último domicilio del fallecido.

5º Las sentencias ejecutoriadas que declaren la muerte presunta, en la

comuna correspondiente al tribunal que hizo la declaración.

ACREDITACIÓN O PRUEBA DE LOS DIVERSOS ESTADOS.

1°) Estado civil de casado. Se probará frente a terceros mediante la

partida de matrimonio.

2°) Estado civil de viudo. Se probará frente a terceros mediante la

partida de matrimonio y la defunción del otro cónyuge.

3°) Es estado civil de padre, madre o hijo matrimonial. Se probará

frente a terceros mediante la partida de matrimonio de los padres y la de

nacimiento o bautismo, o mediante la correspondiente inscripción o

subinscripción del acto de reconocimiento o del fallo judicial que determina la

filiación.

4°) Estado de divorciado. Se probará por la respectiva partida de

matrimonio con subinscripción. Art.4 N°4 del Ley 4.808.

5°) La separación judicial. Se probará por la respectiva partida de

matrimonio con subinscripción. Art.4 N°4 de la Ley 4.808.

6°) La adopción. Se probará con la correspondiente partida mediante la

subinscripción.

IMPUGNACIÓN DE LAS PARTIDAS.


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El art.306 del Código Civil, relacionado art.1699 del Código Civil, se

concluye inequívocamente que las partidas son instrumentos públicos, es

plena prueba, el art.308 Código Civil, establece los motivos por los cuales se

pueden impugnar las partidas:

1.- Impugnación por falta de autenticidad. Defecto de forma, es decir,

falsificada esto es porque la respectiva partida no cumple con las normas de

la Ley 4.808 sobre el Registro Civil en cuyo caso la partida será nula. (Art.306

del Código Civil)

2.- Impugnación por falsedad. El probar que son falsas las

declaraciones contenida en la respectiva partida, según señala el art.308

inciso final del Código Civil, ello porque el Oficial de Registro Civil esta

obligado a recibirlas, limitándose a consignarlas por lo que es posible que las

persona falten a la verdad, el Oficial en el caso de declaraciones

evidentemente erróneas, deberá hacer las declaraciones que estime formular,

si el compareciente insiste el oficial tendrá que aceptarlas formulando las

observaciones ante tales declaraciones.

3.- Impugnación por falta de identidad. La prueba de la no identidad personal, esto es de no ser una misma la persona que se refiere la

partida, es decir, se prueba que fulano de tal parece ser, pero no es porque es

otro, art.307 del Código Civil. Para impugnar la partida por falta de identidad

es preciso distinguir según si el que la invoca además de la partida está en

posesión del estado civil de que ella da constancia, o si no existe esa posesión.

En el primer caso el que pretende que la partida no corresponde al que la

exhibe le tocará acreditar la falta de identidad. En cambio, si el que no está en

posesión del estado civil lo reclama, deberá probar que es ella la persona a

quién se refiere la partida.

RECTIFICACIÓN ADMINISTRATIVA DE LAS PARTIDAS.

El art.17 de la Ley 4.808 en sus últimos cuatro incisos faculta al

Director General del Registro Civil para ordenar por vía administrativa y sin

necesidad de sentencia judicial la rectificación de partidas que contengan

omisiones o errores manifiestos. Luego exclusivamente cuando el error u

omisión es manifiesto puede ordenarla dicho funcionario. La rectificación

administrativa sólo pueda pedirla la persona a quién se refiera la partida, sus

representantes legales y sus herederos. Art.18 de la Ley 4.808.

Para el Director del Registro Civil es facultativo ordenar la rectificación,


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la ley dice “podrá”, con lo cual indica que es una facultad discrecional de él.

El art.17 inciso 4 de la Ley 4.808 dice es error u omisión manifiesto,

cuando:

1.- La sola lectura de la respectiva inscripción.

2.- Los antecedentes que dieron origen a la inscripción.

3.- Los antecedentes que complementan la inscripción.

RECTIFICACIÓN JUDICIAL DE LAS PARTIDAS.

La regla general, es la rectificación judicial de partida, sólo

excepcionalmente y exclusivamente en caso de errores u omisiones

manifiestas se aplica la administrativa. Se exige que la rectificación sea

judicial por la gravedad que tiene alterar una partida, por las consecuencias

jurídicas que de ello pueden seguirse.

La rectificación de partida sólo puede pedirla las personas a quienes ella

se refiera, sus representantes legales y sus herederos, art.18 inciso 1 de la Ley

4.808, es un acto de jurisdicción voluntaria, art.18 inciso 2 de la Ley ya

citada. Si se deduce oposición a la rectificación de partida por legítimo

contradictor, el asunto se torna contencioso y se sujeta a los trámites del

juicio que corresponda.

La ley señala un trámite obligatorio en las gestiones de rectificación

judicial de partida, debe oírse a la Dirección General del Registro Civil, para lo

cual se le remitirán los antecedentes completos; sólo puede prescindirse de

dicho informe en el caso de error manifiesto, o reconocimientos de hijo art.18

inciso final de la Ley 4.808.

2.- OTROS DOCUMENTOS AUTÉNTICOS.

La procedencia de la prueba de documentos auténticos está autorizada

por el inciso 1 del art.309 del Código Civil.

Instrumentos auténticos serán por ende: 1) Instrumentos públicos; y 2)

Instrumentos privados, como el caso de un testamento que otorgue un

reconocimiento.

En él especifico caso de la filiación, ya señalamos que falta de partida o


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subinscripción, sólo podrá acreditarse o probarse por los instrumentos

auténticos, y sólo a falta de éstos, deberá probarse en el correspondiente

juicio de filiación.

3.- FALLO JUDICIAL QUE DETERMINE LA FILIACIÓN.

En defecto de otros medios probatorios, la filiación deberá acreditarse

en el correspondiente juicio de filiación (Inciso final art.309 del Código Civil)

4.- LA PRUEBA MEDIANTE TESTIGOS PRESENCIALES.

Esto es que han presenciado el hecho o acto constitutivo del estado

civil, ejemplo presenciaron la celebración del matrimonio, la muerte o el parto.

Art.309 del Código Civil. Por lo que quedan excluidos los testigos de oídas.

5.- LA PRUEBA MEDIANTE LA POSESIÓN NOTORIA.

Esto es gozar de un estado civil públicamente sin oposición de la madre

y esta posesión notoria se manifiesta mediante el nombre, el trato, la fama,

según se ve en el art.310 Código Civil.

Quien ostenta estos atributos es poseedor de un estado civil que la ley

presume que esta persona tiene, pero el poseer notoriamente un estado civil

no genera ni da lugar a un estado civil, sino que sólo sirve para probarlo.

1.- Nombre. Implica el hecho de usar o llevar el nombre que

corresponde al estado civil.

2.- Trato. Implica el hecho de haber sido la persona tratada en forma

acorde al estado civil que se le atribuye por las personas que se relacionan

con ella.

3.- Fama. Implica el hecho de haber sido considerados en tal carácter

por la sociedad en general.

Posesión notoria en el matrimonio.

Rigen los art.310 a 313, que son las que señala el Código Civil, en

relación con la posesión notoria, y de las que se deducen las relativas a la


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posesión notoria en general, de lo que resulta que esta debe ser:

1.- Pública. Dice el art.310 del Código Civil: “La posesión notoria del

estado de matrimonio consiste principalmente en haberse tratado los

supuestos cónyuges como marido y mujer en sus relaciones domésticas y

sociales; y en haber sido la mujer recibida en ese carácter por los deudos y

amigos de su marido, y por el vecindario de su domicilio en general”.

2.- Continua. Señala el art.312 Código Civil: “Para que la posesión

notoria del estado de matrimonio se reciba como prueba del estado civil,

deberá haber durado diez años continuos, por lo menos”.

Manifiesta el art.313 Código Civil: “La posesión notoria del estado de

matrimonio se probará por un conjunto de testimonios fidedignos, que lo

establezcan de un modo irrefragable; particularmente en el caso de no

explicarse y probarse satisfactoriamente la falta de la respectiva partida, o la

pérdida o extravío del libro o registro, en que debiera encontrarse".

La posesión notoria en la filiación.

La posesión notoria del estado civil de hijo, debidamente acreditada,

preferirá a las pruebas periciales de carácter biológico en caso de que haya

contradicción entre una y otras.

Si embargo, si hubiese graves razones que demuestren la

inconveniencia para el hijo de aplicar la regla anterior, prevalecerán las

pruebas de carácter biológico. (Art.201 del Código Civil.)

VALOR DE LA SENTENCIA EN MATERIA DE ESTADO CIVIL.

Señala el art.3 del Código Civil, este principio general del efecto relativo

de la sentencia esta modificado por el art.315 Código Civil (efecto erga omnes) este efecto de la sentencia es consecuencia de la indivisibilidad del

estado civil, para que se cumpla este efecto es necesario que la sentencia

cumpla con los requisitos del art.316 Código Civil.

1.- Que hayan pasado en autoridad de cosa juzgada. Relacionado con

el art.174 del Cód. Proc. Civil.

2.- Que se hayan pronunciado contra legítimo contradictor (es el

que tiene interés principal en el pleito), art.317 y 318 del Código Civil.

Legítimo contradictor sólo serán las personas señaladas en el art.317


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del Código Civil, que señala: “Legítimo contradictor en la cuestión de

paternidad es el padre contra el hijo, o el hijo contra el padre, y en la cuestión

de maternidad el hijo contra la madre, o la madre contra el hijo.

Son también legítimos contradictores los herederos del padre o madre

fallecidos en contra de quienes el hijo podrá dirigir o continuar la acción y,

también, los herederos del fallecido cuando éstos se hagan cargo de la acción

iniciada por aquel o decidan entablarla”.

Si los herederos fueren varios, el fallo dictado a favor o en contra de

cualquiera de ellos aprovecha o perjudica a los demás coherederos que citados

no comparecieron. Pero, para que este fallo afecte a los demás coherederos es

requisito que hayan sido citados, si no lo han sido, la sentencia no los

afectará.

3.- Que no haya habido colusión en el juicio. (Colusión es el acuerdo

entre el litigante para obtener un resultado determinado y privado) art.319

Código Civil.

Las partes no deben haberse puesto de acuerdo, el fallo debe haberse

obtenido legítimamente. En relación con este elemento el art.319 del Código

Civil indica que la prueba de la colusión en el juicio no puede alegarse sino dentro del plazo de cinco años que siga a continuación de la dictación de la

sentencia.

Parece ser una excepción al efecto de la sentencia en materia del estado

civil, pero no es excepción en materia del art.315 Código Civil, porque en el

art.320 del Código Civil, no se cumple el requisito de dictar la sentencia

contra el legítimo contradictor.

la filiacion

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