hortel victor - delitos de lesa humanidad

7/22/2019 Hortel Victor - Delitos de Lesa Humanidad

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Dr. Vctor E. Hortel

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PREGUNTA: LOS DELITOS COMETIDOS POR LA

GUERRILLA EN LA ARGENTINA, CONSTITUYEN

DELITOS DE LESA HUMANIDAD?

RESPUESTA: NO, Y CONSECUENTEMENTE SON

PRESCRIPTIBLES

DESARROLLO.-

INTRODUCCIN:

Las violaciones de los Derechos Humanos son todas

igualmente graves, no importa el contexto poltico en el que se las

haga, y la realizacin de crmenes por una minora enquistada en

el aparato estatal democrtico no disculpa de ninguna manera lo

realizado por una minora que usurp el aparato estatal,

clausurando la democracia para asesinar y torturar como mediopara consolidar su poder poltico, social y econmico.

Terrorismo de Estado, refiere al mal absoluto, se que se

asocia al Estado y dispone de los medios que la ciudadana ha

colocado en sus manos para volverlos en contra de esa misma

ciudadana en trminos de violaciones masivas a los derechos

humanos.El Estado debe cuidar y preservar los derechos y garantas

de los ciudadanos, incluso cuando ellos violan la ley, para, en

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todo caso, si as corresponde, detenerlos, enjuiciarlos y colocarlos

en crceles sanas y limpias para seguridad y no para castigo de

los reos

As, en una primera aproximacin, entiendo que los hechoscometidos por lo que vulgarmente se dice la guerrilla fueron

delitos tipificados en el Cdigo Penal que debieron ser juzgados

bajo una estricta observancia del principio de legalidad, en el

marco del debido proceso penal que establece la Constitucin

Nacional y que exige un Estado Democrtico de Derecho.

La consagracin positiva del derecho de gentes en la

Constitucin Nacional permite considerar que exista al

momento en que se produjeron los hechos investigados- un

sistema de proteccin de derechos que resultaba obligatorio

independientemente del consentimiento expreso de las naciones

que las vincula y que es conocido como ius cogens. Se trata de la

ms alta fuente del derecho internacional que se impone a los

estados y que prohbe la comisin crmenes contra la humanidadincluso en pocas de guerra. No es susceptible de ser derogada

por tratados en contrario y debe ser aplicada por los tribunales

internos de los pases independientemente de su eventual

aceptacin expresa. Estas normas del ius cogens se basan en la



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comn concepcin en el sentido de que existen conductas que no

pueden considerarse aceptables por las naciones civilizadas.1

CONVENCIN SOBRE LA IMPRESCRIPTIBILIDAD DE LOSCRMENES DE GUERRA Y DE LOS CRMENES DE LESA

HUMANIDAD2

Art. 1 los crmenes siguientes son imprescriptibles, cualquiera

que sea la fecha en que se hayan cometido:

a) Los crmenes de guerra segn la definicin dada en el

Estatuto del Tribunal Militar Internacional de Nuremberg

del 8-VIII-1945 y confirmada por las resoluciones de la

Asamblea General de las Naciones Unidas 3 (I) del 13-II-

1946 y 95 (I) del 11-XII-1946 sobre todo las

infracciones graves enumeradas en los convenios de

Ginebra del 12 de agosto de 1949 para la proteccin de

las vctimas de la guerra.b)Los crmenes de lesa humanidad cometidos tanto en

tiempo de guerra como en tiempo de paz, segn la

definicin dada en el Estatuto del Tribunal Militar

Internacional de Nuremberg, del 8-VIII-1945 y

confirmada por las resoluciones de la Asamblea General

1CSJN. A. 38. XXXVII. Arancibia Clavel, Enrique Lautaro s/ asociacin ilcita,intimidacin pblica y dao y homicidio agravado causa 1516/93. 24/08/04. Voto del

Dr. Juan Carlos Maqueda.2Aprobada en la Repblica Argentina por la ley 24.584.



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de las Naciones Unidas 3 (I) del 13-II-1946 y 95 (I) del

11-XII-1946, as como la expulsin por ataque armado u

ocupacin y los actos inhumanos debidos a la poltica de

apartheid y el delito de genocidio definido en laConvencin de 1948 para la prevencin y sancin del

delito de genocidio an si estos actos no constituyen una

violacin del derecho interno del pas donde fueron

cometidos.3

Cabe sealar que sta Convencin Sobre la

Imprescriptibilidad de los Crmenes de Guerra y de los Crmenes

de Lesa Humanidad, no fue celebrada para crear la

imprescriptibilidad de stos crmenes, que por su naturaleza no

eran susceptibles de prescribir, sino para proveer un sistema

3 En el prembulo de la Convencin se lee: Considerando que los crmenes de guerra y

los crmenes de lesa humanidad figuran entre los delitos de derecho internacional ms

graves, Convencidos de que la represin efectiva de los crmenes de guerra y de los

crmenes de lesa humanidad es un elemento importante para prevenir esos crmenes y

proteger los derechos humanos y libertades fundamentales, y puede fomentar la

confianza, estimular la cooperacin entre los pueblos y contribuir a la paz y la seguridad

internacionales. Advirtiendo que la aplicacin a los crmenes de guerra y a los crmenes

de lesa humanidad de las normas de derecho interno relativas a la prescripcin de los

delitos ordinarios suscita grave preocupacin en la opinin pblica mundial, pues

impide el enjuiciamiento y castigo de las personas responsables de esos crmenes.Reconociendo que es necesario y oportuno afirmar en derecho internacional, por medio

de la presente Convencin, el principio de la imprescriptibilidad de los crmenes de

guerra y de los crmenes de lesa humanidad y asegurar su aplicacin universal...



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internacional bajo el cual el delincuente no pueda encontrar un

refugio ni en el espacio ni en el tiempo.4

MARCO DE LA CORTE PENAL INTERNACIONAL

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:

La competencia de la CPI6 se limita a los crmenes ms

graves de trascendencia para la comunidad internacional en su

conjunto. La CPI tendr competencia respecto de los siguientes

crmenes7: a) genocidio, b) los crmenes de lesa humanidad; c) los

crmenes de guerra y d) el crimen de agresin8

CRMENES DE LESA HUMANIDAD

Los crmenes de lesa humanidad se definen como una

categora residual de delitos aberrantes contra la vida y la

4 CSJN. S. 1767. XXXVIII. Simn, Julio Hctor y otro s/ privacin ilegtima de la

libertad etc. (Poblete) causa n 17.768- 14/06/055El 17 de julio de 1998 la Conferencia Diplomtica de Plenipotenciarios de las

Naciones Unidas para el Establecimiento de una Corte Penal Internacional aprob, por

120 votos a favor, 7 en contra y 20 abstenciones, el estatuto de la Corte Penal

Internacional (Estatuto de Roma)6Corte Penal Internacional7Art. 5.1 del Estatuto de la CPI8El art. 5.2 del Estatuto de la CPI seala que: La Corte ejercer competencia respecto

del crimen de agresin una vez que se apruebe una disposicin de conformidad con losartculos 121 y 123 en que se defina el crimen y se enuncien las condiciones en las

cuales lo har. Esa disposicin ser compatible con las disposiciones pertinentes de la

Carta de las Naciones Unidas.



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integridad de las personas, que no pueden encuadrarse en el delito

de genocidio9, porque est ausente el elemento subjetivo del tipo

propsito de destruccin de un grupo, y tampoco en los

crmenes de guerra, porque no se vinculan necesariamente con unconflicto armado.

En estos delitos, el elemento distintivo est dado por la

escala o magnitud con que se cometen10.

Ejemplo, si en el marco de una situacin de tensin poltica

interna se practican matanzas indiscriminadas y en gran escala,

torturas u otras formas graves de lesin de la integridad fsica de

las personas, ejecutados de forma generalizada y sistemtica, tales

actos podran ser calificables como crmenes de lesa humanidad.

La razn por la que se ha creado esta categora se

fundamenta en la gravedad de los delitos cometidos.

El Estado, que monopoliza el uso de la fuerza en aras de

salvaguardar la paz social, no puede abusar de dicho monopolio

para realizar violaciones indiscriminadas de los derechos a cuyatutela est principalmente obligado, como son el derecho a la vida

y a la integridad fsica. La utilizacin del poder del Estado para

9Genocidio10La excepcin a la regla de la prescripcin, esta configurada por aquellos actos que

constituyen crmenes contra la humanidad, ya que se trata de supuestos que no han

dejado de ser vivenciados por la sociedad entera dada la magnitud y la significacin que

los atae. Ello hace que no slo permanezcan vigentes para las sociedades nacionalessino tambin para la comunidad internacional misma. CSJN. A. 533. XXXVIII.

Arancibia Clavel, Enrique Lautaro s/ homicidio calificado y asociacin ilcita y otros

causa 259. 24/08/04.



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fines tan altamente contrarios al bien comn trascienden

necesariamente el inters de la o las sociedades afectadas por

dichos delitos, y tiene consecuencias en la comunidad

internacional en su conjunto.

11

A los efectos del Estatuto de la CPI se entiende por crimen

de lesa humanidad12cualquiera de los actos siguientes cuando se

cometa como parte de un ATAQUE GENERALIZADO o

SISTEMATICO CONTRA UNA POBLACIN CIVIL Y CON

CONOCIMIENTO DE DICHO ATAQUE:

i. Asesinato,

ii. Exterminio;

iii. Esclavitud;

iv. Deportacin, o traslado forzoso de poblacin;

v. Encarcelacin u otra privacin grave de la

libertad fsica en violacin de normas

fundamentales de derecho internacional:

vi. Tortura;vii. Violacin, esclavitud sexual, prostitucin

forzada, embarazo forzado, esterilizacin

forzada, o cualquier otra forma de violencia

sexual de gravedad comparable;

11Gramajo, Juan Manuel. El estatuto de la Corte Penal Internacional, Bs. As.1998,

Editorial baco12Art. 7 Estatuto CPI



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viii. Persecucin de un grupo o colectividad con

identidad propia fundada en motivos polticos,

raciales, nacionales, tnicos, culturales,

religiosos, de gnero definido en el prrafo 3, uotros motivos universalmente reconocidos como

inaceptables con arreglo al derecho internacional,

en conexin con cualquier acto mencionado en el

presente prrafo o con cualquier crimen de la

competencia de la Corte

ix. Desaparicin forzada de personas;

x. El crimen de apartheid;

xi. Otros actos inhumanos de carcter similar que

causen intencionalmente grandes sufrimientos a

atenten gravemente contra la integridad fsica o

la salud mental o fsica.

Por Ataque contra una poblacin civil se entiende unalnea de conducta que implique la comisin mltiple de actos

mencionados en el prrafo 1 contra una poblacin civil, de

conformidad con la poltica de un Estado o de una organizacin

de cometer ese ataque o para promover esa poltica.

Exterminio comprende la imposicin intencional de

condiciones de vida encaminadas a causar la destruccin de partede una poblacin.



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Esclavitud implica el ejercicio de los atributos del derecho

de propiedad sobre una persona, o de algunos de ellos, incluidos

el ejercicio de esos atributos en el trfico de personas, en

particular mujeres y nios.Deportacin o traslado forzoso de la poblacin se entiende

el desplazamiento por expulsin u otros actos coactivos, de la

zona en que estn legtimamente presentes, sin motivos

autorizados por el derecho internacional.

Tortura es causar intencionalmente dolor o sufrimientos

graves, ya sean fsicos o mentales, a una persona que el acusado

tenga bajo su custodia o control. No son tortura el dolor o

sufrimiento que se deriven nicamente de sanciones lcitas o que

sean consecuencia normal de fortuita de ellas.

Embarazo forzado es el confinamiento ilcito de una

mujer a la que se ha embarazado por la fuerza, con la intencin de

modificar la composicin tnica de una poblacin.

Persecucin es la privacin intencional y grave dederechos fundamentales en contravencin del derecho

internacional en razn de la identidad del grupo o de la

colectividad;

Crimen de apartheid son actos inhumanos de carcter

similar a los mencionados en el prrafo 1 cometidos en el

contexto de un rgimen institucionalizado de opresin ydominacin sistemtica de un grupo racial sobre uno o ms

grupos raciales y con la intencin de mantener ese rgimen.



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Desaparicin forzada de personas es la aprehensin, la

detencin, o el secuestro de personas por un Estado o una

organizacin poltica, o con su autorizacin, apoyo o

aquiescencia, seguido de la negativa a admitir tal privacin delibertad o dar informacin sobre la suerte o el paradero de esas

personas, con la intencin de dejarlas fuera del amparo de la ley

por un perodo prolongado.

NATURALEZA DEL BIEN COMN AFECTADO

Las previsiones de la CPI apuntan directamente a los delitos

cometidos por individuos que actan en carcter de agentes

pblicos13. Es estos casos, la gravedad del delito hace que el

carcter de rgano del estado no pueda ser invocado como

pantalla para encubrir la directa e inmediata responsabilidad del

agente ante el derecho internacional. Estos delitos, que comienzan

a ser objeto de anlisis luego de la Primera Guerra Mundial, y queencuentran su consagracin en los procesos de Nuremberg y de

Tokio, atentan gravemente contra la vida, la libertad y la

integridad fsica de las personas, afectando derechos humanos

13De acuerdo con el texto del Estatuto de Roma corresponde calificar la conducta del

imputado como un delito de lesa humanidad, pues la agrupacin de la que formaba parte

estaba destinada a perseguir a los opositores polticos, por medio de homicidios,desaparicin forzada de personas y tormentos con la aquiescencia de funcionarios

estatales. CSJN. A. 533. XXXVIII. Arancibia Clavel, Enrique Lautaro s/ homicidio

calificado y asociacin ilcita y otros causa 259. 24/08/04.



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fundamentales. La jurisdiccin de la CPI se circunscribe a esta

categora de delitos.

No obstante ello, la jurisdiccin se puede aplicar a

AQUELLOS GRUPOS QUE SIN REUNIR LOS ELEMENTOSQUE CONFIGURAN A UN ESTADO, TIENEN EL PODER Y

LOS MEDIOS NECESARIOS COMO PARA COMETER

ESTOS DELITOS (V. GR., GRUPOS INSURGENTES

ORGANIZADOS, QUE CONTROLAN UNA PORCIN

SUSTANCIAL DE TERRITORIO Y EJERCEN SU PODER

SOBRE UNA POBLACIN). Es evidente es estos casos, que el

papel representado normalmente por la autoridad del Estado es

ejercido por el grupo que, en una situacin determinada, controla

esa porcin del territorio.

El carcter internacional que asume esta materia se

justificara en el impacto internacional de ciertos tipos de

violacin cuando son cometidos bajo el patrocinio de una poltica

estatal, en cuanto afectan a los intereses de la seguridad colectivade la Comunidad Internacional o constituyen, por razn de su

seriedad o magnitud, una amenaza para la paz y la seguridad de

la humanidad.



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1ra. CONCLUSIN PREVIA

Hasta aqu, lo que surge del ordenamiento jurdico

argentino, esto es la Constitucin Nacional, los TratadosInternacionales y las Leyes internas, surge:

1)Los hechos constitutivos de crmenesde lesa humanidad que pueden excitar la jurisdiccin de la

CPI, pueden ser slo los enunciados por el artculo 7.1 del

Estatuto de la Corte Penal Internacional y deben darse en el

contexto de UN ATAQUE GENERALIZADO (se refiere a la

escala en la que se comete el delito) O SISTEMATICO (se

relaciona con el nivel de planificacin u organizacin)

CONTRA UNA POBLACIN CIVIL Y CON

CONOCIMIENTO DE DICHO ATAQUE.

Ello significa que no resulta suficiente para la

calificacin como delito de lesa humanidad que el hecho seaun asesinato o una tortura o una violacin, sino que adems

dichos hechos deben cometerse COMO PARTE DE UN

ATAQUE GENERALIZADO O SISTEMATICO CONTRA

UNA POBLACIN CIVIL Y CON CONOCIMIENTO DE

DICHO ATAQUE

Los crmenes contra la humanidad tienencomo presupuesto bsico la caracterstica de dirigirse contra

la persona o su dignidad, en las que el individuo ya no cuenta,



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sino en la medida en que sea miembro de una vctima

colectiva a la que va dirigida el delito14

Luego, de no verificarse el ataque

generalizado o sistemtico contra una poblacin civil conconocimiento de ello, el asesinato, la tortura o la violacin

podrn ser sancionados por el derecho penal local y/o

regional15y no por la Corte Penal Internacional.

Los crmenes de guerra y los delitos contra

la humanidad lesionan el derecho internacional y estn regido

eminentemente por la Constitucin Nacional, pues la

Convencin sobre la Imprescriptibilidad de Crmenes de

Guerra y de los Crmenes de Lesa Humanidad de 1968, tiene

jerarqua constitucional y debe tenerse, en cuanto a su

jerarqua normativa, como la Constitucin misma16

2)Estos hechos, as calificados comocrmenes de lesa humanidad son IMPRESCRIPTIBLES.17

14Voto del Dr. Boggiano en Surez Mason, Carlos Guillermo. Fallos 321-2031.

13-8-9815 Me refiero al Sistema Interamericano de Proteccin de los Derechos Humanos,

particularmente la Comisin y la Corte Interamericana de Derechos Humanos.16CSJN. A. 533. XXXVIII. Arancibia Clavel, Enrique Lautaro s/ homicidio calificado

y asociacin ilcita y otros causa 259. 24/08/04.

17 La Convencin sobre Imprescriptibilidad de los Crmenes de Guerra y de losCrmenes de Lesa Humanidad, slo afirma la imprescriptibilidad, lo que importa el

reconocimiento de una norma ya vigente (ius cogen) en funcin del derecho

internacional pblico de origen consuetudinario. De esta manera, no se fuerza la



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3)la guerrilla argentina, no obstante seadmita que constituy un grupo insurgente organizado

nunca tuvo el poder y los medios del Estado para cometer sushechos. Luego nunca la guerrilla argentina control una

porcin sustancial de territorio y nunca ejerci su poder sobre

una poblacin, consecuentemente la guerrilla argentina

nunca represent normalmente la autoridad del Estado en

una porcin sustancial del territorio nacional.

4)Si bien la guerrilla argentina generhechos sumamente sangrientos y de suma violencia, no puede

afirmarse que esos hechos hayan constituido PARTE DE UN

ATAQUE GENERALIZADO O SISTEMTICO CONTRA

UNA POBLACIN CIVIL Y CON CONOCIMIENTO DE

DICHO ATAQUE

prohibicin de irretroactividad de la ley penal, sino que se afirma un principio instaladopor la costumbre internacional, que ya tena vigencia al tiempo de comisin de los

hechos. 17 CSJN. A. 533. XXXVIII. Arancibia Clavel, Enrique Lautaro s/ homicidio

calificado y asociacin ilcita y otros causa 259-. 24/08/04



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MARCO DEL SISTEMA INTERAMERICANO DE

PROTECCIN DE DERECHOS HUMANOS.

Tambin en el marco regional del sistema interamericano,los delitos de lesa humanidad son imprescriptibles.

El Estado argentino ha asumido frente al orden jurdico

interamericano no slo un deber de respeto a los derechos

humanos, sino tambin un deber de garanta, y desde este punto

de vista, la aplicacin de las disposiciones de derecho interno

sobre prescripcin constituye una violacin del deber del Estado

de perseguir y sancionar, y consecuentemente, compromete su

responsabilidad internacional18

La Convencin Interamericana para prevenir y sancionar la

Tortura19 indica que todo acto de tortura u otros tratos o penas

crueles, inhumanos o degradantes constituyen una ofensa a la

dignidad y una negacin a los principios consagrados en la Carta

de la Organizacin de los Estados Americanos y la Carta de lasNaciones Unidas y son violatorios de los derechos humanos y

libertades fundamentales proclamados en la Declaracin

Americana de los Derechos y Deberes del Hombre y en la

Declaracin Universal de los Derechos Humanos.

18CSJN. A. 533. XXXVIII. Arancibia Clavel, Enrique Lautaro s/ homicidio calificado

y asociacin ilcita y otros causa 259-. 24/08/0419 Adoptada en Cartagena de Indias, Colombia, el 9 de diciembre de 1985 en el

decimoquinto perodo ordinario de sesiones de la Asamblea General. Entr en vigor el

28 de febrero de 1987



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Al hablar de tortura la define en su artculo 2 sealando que:

Para los efectos de la presente Convencin se entender por

tortura todo acto realizado intencionalmente por el cual se inflijan

a una persona penas o sufrimientos fsicos o mentales, con finesde investigacin criminal, como medio intimidatorio, como

castigo personal, como medida preventiva, como pena o con

cualquier otro fin. Se entender tambin como tortura la

aplicacin sobre una persona de mtodos tendientes a anular la

personalidad de la vctima o a disminuir su capacidad fsica o

mental, aunque no causen dolo fsico o angustia psquica. No

estarn comprendidos en el concepto de tortura las penas o

sufrimientos fsicos o mentales que sean nicamente consecuencia

de medidas legales o inherentes a stas, siempre que no incluyan

la realizacin de los actos o la aplicacin de los mtodos a que se

refiere el presente artculo.

Luego indica quienes podrn ser responsables del delito de

tortura: a) los empleados o funcionarios pblicos que actuandoen ese carcter ordenen, instiguen, introduzcan a su comisin, lo

cometan directamente o que, pudiendo impedirlo, no lo hagan, y

b) las personas que a instigacin de los funcionarios o empleados

pblicos a que se refiere el inciso a) ordenen, instiguen o

induzcan a su comisin, lo cometan directamente o sean

cmplices.

Comentario [ch1]: En igualsentido artculo 3 de laDeclaracin Contra la Tortura



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La Convencin Contra la Tortura y otros Tratos o Penas

Crueles, Inhumanos o Degradantes20, en una postura similar

seala que. a los efectos de la presente Convencin se entender

por el trmino tortura todo acto por el cual se inflijaintencionadamente a una persona dolores o sufrimientos graves,

ya sean fsicos o mentales, con el fin de obtener de ella o de un

tercero informacin o una confesin, de castigarla por un acto que

haya cometido, o se sospeche que ha cometido, o de intimidar o

coaccionar a esa persona o a otras, o por cualquier razn basada

en cualquier tipo de discriminacin, cuando dichos dolores o

sufrimientos sean infligidos por un funcionario pblico u otra

persona en el ejercicio de funciones pblicas, a instigacin suya, o

con su consentimiento o aquiescencia. No se considerarn torturas

los dolores o sufrimientos que sean consecuencia nicamente de

sanciones legtimas, o que sean inherentes o incidentales a stas.

En igual inteligencia la Convencin Interamericana sobre

Desaparicin Forzada de Personas, al reflexionar que ladesaparicin forzada de personas viola mltiples derechos

esenciales de la persona humana de carcter inderogable, tal como

estn consagrados en la Convencin Americana sobre Derechos

Humanos, en la Declaracin Americana de los Derechos y

Deberes del Hombre y en la Declaracin Universal de Derechos

20 Adoptada en Belm do Par, Brasil, el 9 de junio de 1994, en el vigsimo cuarto

perodo ordinario de sesiones de la Asamblea General de la Organizacin de los Estados

Americanos. Entr en vigor el 28 de marzo de 1996

Comentario [ch2]: AsambleaGeneral de las Naciones Unidas,del 10-12-84, aprobada por la ley23.338

Comentario [ch3]: Adoptada

en Belm do Par, Brasil, el 9 dejunio de 1994 en la sesin de laAsamblea General de laOrganizacin de EstadosAmericanos



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Humanos, considera como desaparicin forzada de personas la

privacin de libertad de una o ms personas, cualquiera que fuere

su forma, cometida por agentes del Estado o por personas o

grupos de personas que acten con la autorizacin, el apoyo o laaquiescencia del Estado, seguida de la falta de informacin o de la

negativa a reconocer dicha privacin de libertad o de informar

sobre el paradero de la persona, con lo cual se impide el ejercicio

de los recursos legales y de las garantas procesales pertinentes.

2da. CONCLUSIN PREVIA

Dado que la figuras de los delitos de torturas21 y

desaparicin forzada de personas22, en el marco de los

Instrumentos Internacionales de referencia, exigen en el

sujeto activo la condicin de empleados o funcionarios

pblicos que acten en ese carcter, las personas que a

21Me permito tomar como referencia estas dos figuras por ser, junto el de la apropiacin

de bebes y el genocidio, aquellos delitos emblemticos del terrorismo de estado.22La desaparicin forzada de personas constituye una violacin mltiple y continuada

de numerosos derechos reconocidos en la Convencin Interamericana sobre

Desaparicin Forzada de Personas que los estados partes estn obligados a respetar y

garantizar, sin perjuicio de la ley positiva del Estado de que se trate, pues si bien no

exista al tiempo de los hechos ningn texto convencional en vigencia, aplicable a los

estados partes en al convencin, que emplee esta calificacin, la doctrina y la prcticainternacionales han calificado muchas veces las desapariciones como un delito contra la

humanidad. CSJN. A. 533. XXXVIII. Arancibia Clavel, Enrique Lautaro s/ homicidio


Comentario [ch4]: Artculo II



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instigacin de los funcionarios o empleados pblicos a que se

refiere el inciso a), funcionarios pblicos o persona en el

ejercicio de funciones pblicas y que como es sabido por

todos- la guerrilla argentina nunca ostent tales calidadesde empleado, funcionario pblico o persona en ejercicio de

funciones pblica, agentes del Estado o personas o

grupos de personas que acten con la autorizacin, el apoyo o

la aquiescencia del Estado23 mal podra afirmarse que de

probarse la comisin de hechos de tortura por parte de la

guerrilla argentina, estos constituyan delitos de lesa

humanidad de competencias de los rganos interamericanos.

Muy por el contrario, si esos hechos existieron, no

constituyen delitos de lesa humanidad y consecuentemente ni

son imprescriptibles de conformidad con los preceptos del

Cdigo Penal Argentino- ni son susceptibles de ser alcanzados

por la jurisdiccin de los organismos y tribunalesinternacionales.

23De acuerdo con el texto del Estatuto de Roma corresponde calificar la conducta del

imputado como un delito de lesa humanidad, pues la agrupacin de la que formaba parte

estaba destinada a perseguir a los opositores polticos, por medio de homicidios,desaparicin forzada de personas y tormentos con la aquiescencia de funcionarios

estatales. CSJN. A. 533. XXXVIII. Arancibia Clavel, Enrique Lautaro s/ homicidio




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En oportunidad de fallar en la causa L.845.XL,

caratulada Lariz Iriondo, Jess Mara24 s/ solicitud de

extradicin, la CSJN sostuvo: En el derecho internacional no

existe un desarrollo progresivo suficiente que permita concluirque todos y cada uno de los actos que a partir de tratados

internacionales pasan a ser calificados como actos de terrorismo

puedan reputarse, tan slo por esa circunstancia delitos de lesa

humanidad25

Y luego:que si bien cabe considerar imprescriptibles

los delitos lesa humanidad cometidos con anterioridad a la

ratificacin de las convenciones respectivas cuando el derecho

internacional consuetudinario los consideraba tales tambin con

anterioridad a las convenciones, no puede adoptarse igual criterio

respecto de aquellos que antes de las convenciones respectivas no

eran reconocidos en esa categora ni con esas consecuencias en

materia de imprescriptibilidad por el derecho internacional

consuetudinario; pues en este ltimo supuesto estara haciendoaplicacin retroactiva de la convencin26

24Se trata de un activista espaol militante de la organizacin ETA.25CSJN. L. 845. XL. Lariz Iriondo, Jess Mara s/ solicitud de extradicinMayora:

Petracchi, Highton de Nolasco, Lorenzetti, ARGIBAY. Voto: Belluscio, Fayt,Maqueda, Zaffaroni. Disidencia: Boggiano.26CSJN. L. 845. XL. Lariz Iriondo, Jess Mara s/ solicitud de extradicinMayora.

Voto de los Dres. Juan Carlos Maqueda y Ral Zaffaroni



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MARCO DE LA CSJN

Si bien la CSJN nunca se ha pronunciado en cuanto a

calificar legalmente los hechos cometidos por la guerrilla

argentina, toda vez que las organizaciones guerrilleras tambin

eran consideradas organizaciones terroristas me permito hacer

un modesto paralelismo entre la posicin y sus argumentos que

expreso en este mnimo trabajo y el criterio del Alto Tribunal en

la causa: Lariz Iriondo, Jess Mara27 s/ solicitud de

extradicin.

Dijo la CSJN: Es completamente diferente considerar

a los actos de terrorismo delitos comunes (meramente

extraditables) a considerarlos delitos de lesa humanidad ( no slo

extraditables sino tambin imprescriptibles28

No debe confundirse la consideracin del terrorismocomo crimen de lesa humanidad y, por ende, imprescriptible, lo

que no ha sido en general consagrado por el derecho internacional

consuetudinario, con el tratamiento de algunos actos usualmente

considerados de terrorismo como ajenos al concepto de delito

poltico y, por ende, privados de los privilegios humanitarios que

27Se trata de un activista espaol militante de la organizacin ETA.28Voto de los Dres. Juan Carlos Maqueda y Ral Zaffaroni. CSJN. L. 845. XL. Lariz

Iriondo, Jess Mara s/ solicitud de extradicin



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en general se reconocen a esta categora de delitos y,

consiguientemente, sujetos a extradicin29

La exclusin de ciertos actos de terrorismo de los

beneficios del delito considerado poltico, nada tiene que ver conla calificacin de delito de lesa humanidad y, por consiguiente,

con su prescriptibilidad, pues esta exclusin slo serva para

considerarlos delitos comunes y como tales sujetos a

extradicin30

En su voto el Dr. Fayt ms concretamente seala que:

En el derecho internacional no existe al menos por el momento-

un desarrollo progresivo suficiente que permita concluir que todos

y cada uno de los actos que a partir de tratados internacionales

pasan a ser calificados como actos de terrorismo puedan

reputarse, tan slo por esa circunstancia, delitos de lesa

humanidad. Tampoco que de ello o de algn otro extremo- deba

necesariamente derivarse su imprescriptibilidad31

Ampliando su voto el Dr. Fayt, agrega que nocorresponde pronunciarse acerca de la aplicacin del principio de

imprescriptibilidad, si no existe el presupuesto lgico necesario

que permita, por un lado, establecer la correspondencia entre

actos de terrorismo y delitos de lesa humanidad, y por otro,

29Voto de los Dres. Juan Carlos Maqueda y Ral Zaffaroni. CSJN. L. 845. XL. Lariz

Iriondo, Jess Mara s/ solicitud de extradicin30Voto de los Dres. Juan Carlos Maqueda y Ral Zaffaroni. CSJN. L. 845. XL. Lariz

Iriondo, Jess Mara s/ solicitud de extradicin31CSJN. L. 845. XL. Lariz Iriondo, Jess Mara s/ solicitud de extradicin



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Dr. Vctor E. Hortel

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que aquel principio se encuentre consagrado autnomamente;

mxime si no hay fundamentos histricos ni actuales que

autoricen a concluir que el delito de terrorismo se encuentra

alcanzado por la Convencin sobre Imprescriptibilidad

32

Por ltimo resulta dable destacar unos prrafos del

voto del Dr. Belluscio, quien seala que. An cuando pudiera

considerarse a los actos de terrorismo como delitos de lesa

humanidad, fuera de que no existe tratado internacional que

establezca la imprescriptibilidad de la accin penal derivada de

aquellos y vincule a la Repblica Argentina, tampoco sera

posible llegar a un resultado similar por aplicacin de un derecho

de gentes consuetudinario, pues ello no justifica dejar de lado el

principio de irretroactividad de la ley penal, preciada conquista de

la civilizacin jurdica y poltica, consagrada e incorporada en

reglas jurdicas de universal aceptacin hace ms de doscientos

aos33

32CSJN. L. 845. XL. Lariz Iriondo, Jess Mara s/ solicitud de extradicin33CSJN. L. 845. XL. Lariz Iriondo, Jess Mara s/ solicitud de extradicin

Comentario [E5]: CSJN. L.845. XL. Lariz Iriondo, JessMara s/ solicitud de extradicin



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hortel victor - delitos de lesa humanidad

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