falacia del celofan

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1 VI ESCUELA IBEROAMERICANA DE DEFENSA DE LA COMPETENCIA COMISIÓN NACIONAL DE LA COMPETENCIA Madrid, 18-29 de Febrero de 2007

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  • 1VI ESCUELA IBEROAMERICANA DE DEFENSA DE LA COMPETENCIA

    COMISIN NACIONAL DE LA COMPETENCIA

    Madrid, 18-29 de Febrero de 2007

  • 2EL ABUSO DE POSICIN DE DOMINIO

    Inmaculada Gutirrez

    Consejera

  • 3Agenda

    z Fundamentos de los principios sustantivos

    z Mercado relevante

    z Determinacin de la posicin de dominio:

    Individual Colectiva

    z Anlisis de la conducta

  • 4Fundamentos de los principios sustantivos

    Acuerdos restrictivos

    Abuso de posicin de

    dominio

    Control concentraciones

    Excepcin

    Ayudas pblicas

    Se prohben Se prohbe Aceptadas Se prohben

    Pueden exceptuarse

    No existe excepcin

    Pueden condicionarse o prohibirse

    Principio

    Pueden aprobarse

  • 5Fundamentos de los principios sustantivos

    Ejercicio de poder de mercado

    1. Transferencia de rentas

    2. Destruccin de rentas (deadweight loss of monopoly)

    Efecto sobre el bienestar del consumidor

    1

    Qm MR

    D

    Ya se considere desde una perspectiva de bienestar del consumidor (1+2) o de bienestar total (2) el ejercicio de poder de mercado tiene

    un impacto negativo que la normativa de competencia trata de prevenir

    Control de concentraciones

    P

    QcQ

    SPm

    2Pc

    Artculo 2

  • 6Fundamentos de los principios sustantivos

    Artculo 2. Abuso de posicin dominante.

    1. Queda prohibida la explotacin abusiva por una o varias empresas de su posicin de dominio en todo o en parte del mercado nacional.

    2. El abuso podr consistir, en particular, en:

    a) La imposicin, de forma directa o indirecta, de precios u otras condiciones comerciales o de servicios no equitativos.

    b) La limitacin de la produccin, la distribucin o el desarrollo tcnico en perjuicio injustificado de las empresas o de los consumidores.

    c) La negativa injustificada a satisfacer las demandas de compra de productos o de prestacin de servicios.

    d) La aplicacin, en las relaciones comerciales o de servicios, de condiciones desiguales para prestaciones equivalentes, que coloque a unos competidores en situacin desventajosa frente a otros.

    e) La subordinacin de la celebracin de contratos a la aceptacin de prestaciones suplementarias que, por su naturaleza o con arreglo a los usos de comercio no guarden relacin con el objeto de dichos contratos.

  • 7Fundamentos de los principios sustantivos

    Qu test aplicar?

    Criterios muy estrechos

    Criterios muy amplios

    1. Objetivos

    2. Definicin de mercado

    3. Posicin de dominio

    4. Test sobre las conductas

    Riesgo de no identificar adecuadamente los casos

    Riesgo para la eficiencia dinmica

    Trade o

    ff!!!

    Factores que determinan el riesgo de error

    OpciOpcin de n de policypolicy making

    making

  • 81. Objetivos

    De la exposicin de motivos de la Ley 15/2007 puede deducirse que la normativa espaola tiene por objetivo preservar el bienestar total

    aunque esta puede ser una cuestin controvertida!!!

    Exposicin de motivos de la Ley 15/2007:

    La existencia de una competencia efectiva entre las empresas constituye uno de los elementos definitorios de la economa de mercado, disciplina la actuacin de las empresas y reasigna los recursos productivos en favor de los operadores o las tcnicas ms eficientes. Esta eficiencia productiva se traslada al consumidor en la forma de menores precios o de un aumento de la cantidad ofrecida de los productos, de su variedad y calidad, con el consiguiente incremento del bienestar del conjunto de la sociedad.

    El diseo de los objetivos importa porque influye en la clarificacin de los criterios sustantivos, en los estndares de prueba y, en ltima instancia, en la

    seguridad jurdica

  • 92. Mercado relevante

    z El mercado relevante se define con respecto al producto de un operador (el analizado por las autoridades de competencia)

    z Definir el mercado relevante equivale a identificar qu alternativas existen al producto. Si el producto es sustituible.

    z El productor enfrentar presiones competitivas en la medida en que:

    Los consumidores estn dispuestos a dirigir su consumo hacia otros bienes o servicios (sustituibilidad por el lado de la demanda).

    Otros productores estn dispuestos a comercializar el bien (sustituibilidad por el lado de la oferta).

    La nocin de sustituibilidad es la clave de la definicin de mercados relevantes.Para abordar el anlisis de la sustituibilidad se razona en trminos del SSNIP test.

  • 10

    2. Mercado relevante

    SSNIP test o TMH

    Identificacin del conjunto ms reducido de productos sobre los que un hipottico monopolista podra ejercer poder de mercado aumentando sus beneficios de manera sostenible mediante un incremento de los precios relativos reducido, aunque significativo y no transitorio:

    z Conjunto de partida (focal product, focal area)z Posibles sustitutosz Incremento de precios relativo

    Pequeo pero significativo

    No transitorioz Es rentable?

    SI = No hay suficiente sustitucin: mercado relevante

    NO= Hay sustitucin: Repetir el ejercicio con el conjunto sustitutivo ms cercano

    z Resultado: un conjunto de productos sustitutivos

    Conjunto de partida

    Posibles sustitutivos5 -10%

    Es rentable?

    SI NO

    Conjunto de partida

    Posibles sustitutivos

    Monopolista hipottico

    Monopolista hipottico

  • 11

    2. Mercado relevante

    Aplicacin del Test SSNIP (TMH)

    PRODUCTO A

    Es el Producto B sustitutivo del Producto A ?

    SUSTITUIBILIDAD POR EL LADO DE LA

    DEMANDA

    NO

    NO

    Los productos A y B no son

    sustitutivos

    SIMismo Mercado

    Relevante

    SI Mismo Mercado Relevante

    SUSTITUIBILIDAD POR EL LADO DE LA

    OFERTA

  • 12

    2. Mercado relevante

    Sustituibilidad de la demanda

    z Posibilidades y disposicin de los consumidores a cambiar de un producto a otro en respuesta a cambios en los precios relativos.

    z Depende de:

    La existencia de alternativas Las preferencias de los consumidores:

    z Puede haber sustituibilidad sin que exista homogeneidad de precios.

    z Productos con caractersticas diferentes pueden ser sustitutivos.

    z No requiere necesariamente un cambio total de la demanda: Determinados consumidores (marginal consumers) Parte de la demanda de los consumidores

    z Sustituibilidad asimtrica. Es el Producto B sustitutivo del Producto A ?

    SUSTITUIBILIDAD POR EL LADO DE LA

    DEMANDASI

    Mismo Mercado Relevante

  • 13

    2. Mercado relevante

    Sustituibilidad de la oferta

    z Disposicin de los oferentes de terceros productos a reasignar sus recursos en un plazo de tiempo breve y sin costes significativos a la produccin de los bienes y/o servicios relevantes considerados en respuesta a un incremento permanente y significativo de los precios relativos de stos.

    z Ciertos reparos:

    Se suele considerar que se trata de una fuente de presin de competitiva menos inmediata y efectiva.

    Efecto salto mortal en la adicin de cuotasz Pero no necesariamente constituye una restriccin competitiva menor

    z Condiciones estrictas SUSTITUIBILIDAD POR EL LADO DE LA

    DEMANDA

    NO

    SI Mismo Mercado RelevanteSUSTITUIBILIDAD POR EL LADO DE LA

    OFERTA

  • 14

    2. Mercado relevante

    Sustituibilidad de la oferta

    SSS en el

    anlisis

    El SSS test:Es la SSS tecnolgicamente factible

    y econmicamente viable?

    Hay posibilidades de entrada potencial?

    El NUS test: Es SSS casi universal?

    s

    Es posible evaluar la importancia

    cuantitativa de la capacidad ociosa?

    no

    Quin puede disponer de los activos (fsicos, distribucin y comercializacin) necesarios para comercializar el producto analizado sin costes de adaptacin significativos y en un plazo breve?

    Tienen incentivos econmicos a dedicar su capacidad productiva a la produccin y comercializacin de dicho bien?

    Puede ser esta entrada efectiva?

    Podra la mayora de las lneas de produccin ser ajustada fcilmente para fabricar los productos y servicios relevantes?

    Posee la mayor parte de los productores suficiente capacidad ociosa o produccin trasladable para dirigir al mercado relevante?

    Tiene incentivos a la reorientacin de su produccin la mayor parte de los operadores?

    s

    fin

    no sno

    sno

    SSS considerada para el clculo de

    cuotas de mercado

    SSS en definicin de

    mercado: agregacin de

    mercados

  • 15

    2. Mercado relevante

    Dimensiones del mercado relevante

    Mercado relevante de producto Mercado relevante geogrfico

    Todos aquellos productos y/o servicios que son considerados intercambiables o

    sustitutivos por el consumidor, por razn de sus caractersticas, sus

    precios y su uso.

    El rea en la cual las partes involucradas ofrecen y demandan sus productos o servicios, y en la cual las condiciones de competencia son lo

    suficientemente homogneas y pueden distinguirse de reas vecinas porque las

    condiciones de competencia son apreciablemente distintas en esas reas.

    Mercado relevante

    La combinacin de los mercados de producto y geogrfico.

  • 16

    2. Mercado relevante

    Falacia del celofn

    z SSNIP test toma como punto de referencia precios competitivos:

    Si al MH le resulta rentable subir precios por encima del nivel competitivo

    z Una empresa con posicin de dominio tiene capacidad de aplicar precios superiores a los competitivos:

    Puede elevar sus precios hasta el nivel donde ulteriores incrementos no resultan rentables.

    z La definicin de mercados puede verse distorsionada por este hecho

    A los precios practicados por la empresa pueden considerarse como sustitutivos bienes que no lo seran a precios competitivos.

    Consecuencia: tendencia a una definicin del mercado excesivamente amplia.z Soluciones:

    No renunciar al SSNIP test basado en precios reales, pero tratar de robustecerlo

  • 17

    2. Mercado relevante

    Falacia del celofn

    Cmo robustecer el anlisis en casos de falacia del celofn?

    z Reconstruir los precios competitivos para reproducir el SSNIP test

    z Analizar las caractersticas y uso de los productos para valorar su grado de sustituibilidad con otros.

    z Atender a si se produce la competencia en otras dimensiones distintas del precio.

    z Comparar las condiciones de competencia del producto con otras zonas, a ser posible en las que la estructura de mercado sea ms competitiva.

    z Analizar el comportamiento de los precios del producto supuestamente afectado por la falacia del celofn con respecto a aquellos que son potenciales candidatos a ser sus sustitutivos.

    Small but significant non-transitory decrease in pricesz Tratar de realizar el anlisis con un horizonte temporal amplio.

  • 18

    3. Posicin de dominio

    La posicin de dominio ... afecta a una posicin de potencia econmicadetentada por una empresa a la que le da el poder de obstaculizar el mantenimiento de una competencia efectiva en el mercado en cuestin, al proporcionarle la posibilidad de comportamientos independientes en una medida apreciable respecto de sus competidores, de sus clientes y, finalmente, de los consumidores.

    Comportamiento independiente

    Deterioro de la competencia

    efectiva

    Poder de mercado

    TJCE, United Brands, 1978

    Caractersticas de la oferta Caractersticas de la demanda

    z Cuotas de mercado z Restriccin competitiva que ejercen

    las alternativas (close competitors)z Competencia potencial

    z Poder de negociacin z Elasticidad de la demanda

  • 19

    3. Posicin de dominio

    Posicin de dominio colectiva

    Operadores entre los que no slo existe una interaccin oligopolstica, sino que es altamente plausible que se produzca la coordinacin de sus comportamientos competitivos

    Tienen el INCENTIVO a coordinarse?

    Tienen la CAPACIDAD?

    SI

    SI

    Posicin de dominio colectiva

    z Incentivo econmico a actuar de manera coordinada: La coordinacin es mucho ms rentable que su ausencia

    z Conlleva bajos costes Costes de transaccin de poner en prctica el acuerdo

    relativamente reducidos El coste de la vigilancia es bajo

    z Posibilidad de imponrselo a terceros Elasticidad de la demanda Cambio tcnico

    z Riesgo de desviacin z Castigo es factible y eficaz

  • 20

    4. Conducta abusiva

    z Precios excesivos (no equitativos)z Restriccin de la produccin z Condiciones comerciales abusivas (no equitativas)z Discriminacin

    Abusos explotativos

    z Discriminacinz Negativa de suministro z Predacinz Pinzamiento de mrgenesz Tying y bundling

    Abusos exclusionarios

    La norma deja bien claro que no hay relacin exhaustiva de conductas

    abusivas

    Esta relacin no exime de definir criterios para identificar cundo existe

    abuso

  • 21

    4. Conducta abusiva

    Reglas que nos ayuden a identificar cundo es plausible el dao

    Per se legality/per se

    ilegality

    No puede decirse que haya prcticas consideradas perse ilegales bajo el

    artculo 2

    La experiencia

    resultado de la

    y el anlisis econmico permiten

    predecir el

    prctica

    Rule of reason(balanceo) /Enfoque

    basado en efectos

    Debe analizarse la plausibilidad

    del dao Eficien

    cias

    Efectos

    anticom

    petitivo

    s Criterios operativos

    Evidencia preponderante

  • 22

    4. Conducta abusiva

    Opciones de policy makingTests

    Posicin de dominio es un pre-requisito

    z Cualificar la posicin de dominioz Causalidad Capacidad

    Sentido econmico de la prctica

    (no economic sensetest)

    z La prctica debe tener un sentido econmico distinto de la exclusin y de la explotacin

    z Intencionalidad constituye/no constituye por si sola abuso Prevenir el dao Prevenir alto riesgo de errores

    Incentivo

    PLAUSIBILIDAD DEL EFECTO

  • 23

    4. Conducta abusiva

    Opciones de policy making

    z Deterioran la competencia o previenen su aumento

    z Deterioro del bienestar del consumidor

    z Enfoque de efectos con evidencia preponderante

    z Plausibilidad del efecto z Requisitos cumulativos?

    Descartado el mero dao a los competidores como estndar

    Reglas para cada prctica: Doctrina

    Carga de la prueba

    Tests

    Efectos

    z Necesidad objetiva z Meeting

    competitionz Aumento del

    bienestar econmico (welfareenhancing conduct)

    z Carga de la prueba z El excedente de operador no constituye

    una justificacin objetiva si deteriora el bienestar

    z Estadio ms adecuado para verificar intencionalidad/incentivo:

    Ausencia de justificacin

    objetiva

  • 24

    4. Conducta abusiva

    El operador tiene posicin de dominio?

    NO CABE EL ARTCULO 2 NO

    SI

    La conducta analizada genera un

    perjuicio real o plausible?

    NO APLICA EL ARTCULO 2 NO

    SI

    La conducta La conducta y/o su efecto y/o su efecto guarda guarda ntima ntima relacirelacin con la n con la

    posiciposicin de n de dominio? dominio?

    NONO PUEDE APLICAR EL ARTPUEDE APLICAR EL ARTCULO 3CULO 3CONTR

    OVERSI

    A

    Se constata una

    justificacin objetiva

    plausible?

    NO APLICA EL ARTCULO 2 SI

    SI

    APLICA EL ARTCULO 2 NO

  • 25

    Conclusiones

    z Dotarnos de principios generales slidos para resolver los casos

    z Tratar de que esos principios minimicen el riesgo de errores que puedan ser nocivos desde el punto de vista de la eficiencia (nadie ha dicho que sea fcil)

    z Evitar que la resolucin de casos nos lleve a la construccin de criterios ad hoc

  • 26