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Encubrimiento y lavado de activos
Bulit Gontildei Roberto
Voces
ENCUBRIMIENTO ~ LAVADO DE DINERO ~ DELITO ~ CODIGO PENAL ~ SECRETO FISCAL
Tiacutetulo Encubrimiento y lavado de activos
Autor Bulit Gontildei Roberto
Publicado en LA LEY 2006-C 1343-Antecedentes Parlamentarios 2006-A 1155
Sumario SUMARIO I El Lavado de activos y el encubrimiento mdash II Las facultades de la UIF mdash
III Los Sujetos obligados y el secreto mdash IV El Secreto Fiscal y la ley de lavado de activos mdash V Doble
regulacioacuten UIF y los organismos de supervisioacuten y la informacioacuten tributaria mdash VI El Nuevo apartado
segundo del inciso 1deg del artiacuteculo 14 - Actuacioacuten de la UIF mdash VII Breves consideraciones sobre el
nuevo artiacuteculo 19
La ley 26087 (Adla LXVI-B 1371) conforma una reforma parcial a las disposiciones de la 25246
(encubrimiento y lavado de activos de origen delictivo) (Adla LX-C 2805) () y al Coacutedigo Penal de la
Nacioacuten en sus arts 277 y 278
El Legislador nuevamente presionado por la coyuntura internacional expresada en las sucesivas evaluaciones
del GAFI (1) y por la visita que se llevoacute a cabo a pocos diacuteas de la sancioacuten del Proyecto termina
convirtieacutendolo en ley
La nueva norma reconoce como antecedentes el Proyecto de ley de la Diputada Margarita Stolbizer (2)
aprobado por dicha sala el 1deg de Junio de 2005 (3) y el de la senadora Sonia Escudero sobre el cual se basan
las reformas del Senado Pasado el anteproyecto de Diputados al Senado eacuteste lo debate en la sesioacuten del 16 de
Noviembre lo aprueba y lo devuelve con modificaciones El texto es receptado por la Caacutemara de origen
girado a las Comisiones de Legislacioacuten Penal de Justicia y de Finanzas las que aceptan las modificaciones
introducidas por la Caacutemara revisora y es finalmente aprobado Por la Caacutemara de Diputados en la Sesioacuten del
29 de Marzo de 2005 convirtieacutendose en ley 26087
La reforma puede analizarse en dos campos sustanciales las modificaciones a los arts 277 y 278 del CP en
primer lugar y aquellas que hacen al reacutegimen administrativo de la ley 25246 especialmente en referencia al
alcance de las facultades de la UIF maacutes precisamente en lo referido a los secretos y deberes de
confidencialidad que se le puedan oponer a este organismo en el segundo Habremos de concentrar el
anaacutelisis en este segundo aspecto de la reforma
I El Lavado de activos y el encubrimiento
Las reformas a los arts 277 y 278 tratan sustancialmente de las excusas absolutorias La ley sustituye
completamente el inciso 4deg del art 277 manteniendo no aplicables dichas condiciones negativas a los casos
en que el encubrimiento tenga como finalidad el aseguramiento del producto y ganancias del delito (art 277
inc 1deg apartado e) y en los que el encubridor realice la accioacuten tiacutepica con aacutenimo de lucro (inc 2deg apart b)
Como novedoso se agrega como accioacuten que no se beneficiaraacute con esas excusas la del encubridor que lo haga
en forma habitual aun cuando no tenga aacutenimo de lucro Se hace difiacutecil concebir casos en los cuales el
encubridor habitual realice la accioacuten tiacutepica sin esperar un determinado beneficio sea econoacutemico o no Quizaacutes
hubiera bastado reemplazar la palabra lucro por la de beneficio para englobar en una sola norma ambas
conductas
Tambieacuten frente a las objeciones y observaciones formuladas por distintos organismos internacionales y las
criacuteticas de algunos paiacuteses el legislador incorpora como inciso 5deg del art 278 la exclusioacuten total de las excusas
que benefician a parientes y amigos (4) para todos los casos de lavado de dinero contemplados en dicho
artiacuteculo
A nuestro criterio dicha clarificacioacuten era innecesaria ya que en principio en la anterior redaccioacuten quien
lavara dinero del coacutenyuge un pariente o un amigo no se podiacutea beneficiar de las excusas dispuestas por el
inciso 4deg del art 277 porque esa norma no le era aplicable a los casos de lavado de activos del 278 con soacutelo
dos excepciones
Las dos uacutenicas hipoacutetesis en que el lavador se hubiera eximido de pena por su relacioacuten con el autor del delito
base seriacutean el caso del lavado de activos por una suma inferior a los $50000 (por aplicacioacuten de lo dispuesto
en el inciso 2deg apartado c) (5) y los casos de la receptacioacuten especial (6) del inc 3deg ambos del art 278 Pero
auacuten en estos casos habriacutea que sortear algunas vallas interpretativas
En primer lugar para que la reforma sea convincente habriacutea que aceptar que la remisioacuten que el legislador de
la ley 25246 hizo en estos dos casos lo era para la aplicacioacuten de todo el art 277 y no de la pena que el mismo
contempla Ello asiacute por cuanto si se interpreta que soacutelo se remite en estos dos casos particulares al art 277 al
simple efecto de establecer la pena no les seriacutean aplicables las excusas ya que ellas no estaacuten relacionadas
con la sancioacuten sino a las condiciones subjetivas de punibilidad
En abono de esta interpretacioacuten se advierte que lo que la ley reformada deciacutea era que los autores de lavado de
dinero seriacutean reprimidos de acuerdo al 277 por lo que podriacutea entenderse que soacutelo los aspectos represivos
del 277 (es decir la sancioacuten) eran los de aplicacioacuten por lo cual si el activo lavado fuere menor de $50000 o
si se tratare de una receptacioacuten calificada por el aspecto subjetivo la sancioacuten seriacutea de 6 meses a tres antildeos (o
de uno a seis antildeos si actuacutean las agravantes algunas de las cuales son al mismo tiempo excluyentes de dichas
excusas)
Si por el contrario se entiende que la remisioacuten en estos dos casos lo es a todo el contenido del art 277
habriacutea que leeacuterselos como un nuevo apartado del inciso 1deg de ese artiacuteculo Ello llevariacutea a que las acciones
tiacutepicas deberiacutean ser evaluadas seguacuten los criterios del art 277 y no ya las del 278 con lo cual su aplicabilidad
se tornariacutea harto dificultosa Bien podriacutea sostenerse que los casos de lavado casi siempre se subsumiriacutean en
los de encubrimiento pero ello si bien arbitra una solucioacuten al conflicto potencial no deja de plantear la duda
respecto de la verdadera significancia de la remisioacuten
Puede sostenerse tambieacuten que el lavado de activos es una forma especial de encubrimiento y no soacutelo una
variante agravada y que ambas cosas no son lo mismo Los tipos agravados tratan de una misma accioacuten
tiacutepica en las que variacutean algunos elementos no sustanciales al accionar tiacutepico como las formas de comisioacuten o
el viacutenculo entre autor y viacutectima en los casos de homicidio por ejemplo pero no se alteran aquellos que hacen
a la esencia de la figura que sigue siendo matar a otro Los tipos especiales por el contrario impiden que
ambas acciones tiacutepicas sean fungibles o que teniendo en comuacuten algunos aspectos posen diferencias
esenciales con sus congeacuteneres en el caso de lavado si no existe la posibilidad de que los bienes adquieran
apariencia de licitud no habraacute lavado y la intencioacuten del autor de daacuterselas conforma el elemento subjetivo del
tipo de lavado que es bien distinto del de encubrimiento Hay algo diferente en la accioacuten misma del sujeto
que contiene ese plus que lo hace ser una cosa y no la otra (7) y es precisamente por ese disvalor adicional
que implica el desear dar apariencia de licitud a los bienes delictivos y el impacto que ello tiene en el
favorecimiento al delito originante que nace la accioacuten tiacutepica de lavado (8)
Quizaacutes por ello nunca hemos sentido la urgencia de tantos otros de sugerir la autonomiacutea del lavado de
activos ya que a nuestro criterio la tiene Lo uacutenico que cambiariacutea la figura en forma sustancial seriacutea la
posibilidad de aprehender en ella los casos de lavado del producto del propio delito que actualmente quedan
fuera de la figura pero soacutelo porque el 278 hace referencia a la no participacioacuten del lavador en el delito
original Con la sola eliminacioacuten de esa referencia y sin mayores retoques la figura podriacutea salir airosa de ese
trance (9) sin necesidad de una modificacioacuten mayor al texto actual
La incorporacioacuten del nuevo inc 5deg tambieacuten nos parece ociosa ya que salvadas las dos hipoacutetesis
mencionadas las excusas del inc 3deg del 277 nunca le fueron aplicables a las acciones de lavado de activos
del 278 Soacutelo una confusioacuten interpretativa podriacutea llevar a pensarlo de esa manera ya que no soacutelo no se
aplicaban dichas excusas a los casos normales del 278 sino tampoco en las dos hipoacutetesis especiales mdashactivos
de menos de $50000 o la receptacioacuten especialmdash porque como sostenemos en ellos soacutelo se remitiacutea al 277 a
los efectos de fijar la pena El legislador partioacute de la premisa de evitar la punicioacuten de la bagatela y terminoacute
advirtiendo que fijar un liacutemite objetivo a la tipicidad del lavado llevaba a que quedaran impunes los casos de
menor cuantiacutea (10)
Pero auacuten para el caso en que se entendiera que la remisioacuten al 277 es completa (accioacuten tipicidad culpabilidad
pena y eximicioacuten de ella) en la praacutectica seriacutea difiacutecil la aplicacioacuten de la liberacioacuten de pena ya que al requerirse
el elemento subjetivo propio del lavado cual es la intencioacuten de darle a los activos delictivos apariencia de
legitimidad (11) parece muy difiacutecil que se configure la hipoacutetesis en que el autor no lo haga con habitualidad
o sin fin de lucro
Pero maacutes allaacute de que por recurso a una supuesta inexorabilidad faacutectica debe agotarse el anaacutelisis a fin de
advertir si se hubieran podido aplicar las excusas por parentesco o amistad en algunos casos del 278 Y si no
se podiacutea antes como hemos visto tampoco se puede ahora A partir de la reforma mediante la incorporacioacuten
del inc 5deg al art 278 se deja en claro que el art 4deg del art 277 que las contiene no se aplica a ninguna de las
hipoacutetesis del 278 pero si bien desde el punto de vista operativo las modificaciones sortean un obstaacuteculo el
de la aplicacioacuten o no de las excusas a hipoacutetesis de lavado mantienen otro cual es que se siga pensando en la
posibilidad de que la remisioacuten del inciso 1 apartado c) y del inc 3deg del 278 lo es a la totalidad del 277 o soacutelo
a la pena establecida en eacutel
Seguimos sosteniendo lo antes dicho si el legislador hubiera querido que se aplicara la totalidad del 277 a
estas dos hipoacutetesis del 278 le hubiera bastado entonces mdashal sancionar la leymdash o ahora mdashal reformarlamdash
colocar estas dos hipoacutetesis de lavado en el art 277 (12)
En conclusioacuten ya no se abrigan dudas que no se aplican las excusas absolutorias por parentesco amistad o
gratitud a ninguna de las hipoacutetesis de lavado de activos sean las que caen en su totalidad bajo los preceptos
del art 278 como aquellas dos hipoacutetesis en las que hay una remisioacuten al art 277
II Las facultades de la UIF
Enfoque y anaacutelisis bien distinto merece la reforma en cuanto a la extensioacuten de las facultades de la UIF en
relacioacuten a los deberes de preservar secretos que se le pueda oponer por parte de determinados sujetos ya que
abandonamos el terreno del derecho penal puro y pasamos al del sistema administrativo de prevencioacuten
contenido en la ley 25246
En esta materia la reforma avanza sobre dos campos bien delimitados los secretos bancarios bursaacutetil
profesional o contractual mdashpor un ladomdash y el secreto fiscal por el otro materias que la nueva ley distingue
claramente no soacutelo en su verbalizacioacuten sino hasta en la separacioacuten fiacutesica del texto en dos paacuterrafos donde
antes habiacutea uno solo
Ambas modificaciones tienen en comuacuten el referirse al alcance de las facultades de la UIF para requerir
informaciones datos y documentos y los dos tienen relacioacuten con el derecho de los ciudadanos a preservar
ciertos elementos de su vida privada y mantenerlos fuera del alcance de los organismos del estado (art 18
CN)
El Secreto en general
Nos referimos con este nomen a los que la ley llama secretos legales (el bancario mdash13mdash bursaacutetil mdash14mdash y
el profesional) y los contractuales (llamados compromisos de confidencialidad) por un lado y el secreto
fiscal por el otro
Dentro del reacutegimen administrativo contenido en la ley 25246 posee especial relevancia la Unidad de
Informacioacuten Financiera creada por el art 5deg como un organismo autoacutenomo en el aacutembito del Ministerio de
Justicia y Derechos Humanos y puesta operativa a fines del antildeo 2001 con el dictado del dec 15002001
(Adla LXII-A 49) (15)
Siguiendo la praacutectica internacional mdashy del derecho comparado (16)mdash nuestra legislacioacuten le asigna a este
organismo facultades diversas entre ellas las de recibir solicitar y archivar las informaciones que le brinden
los sujetos obligados (17) analizar actos y actividades presuntamente relacionadas al delito de lavado y
colaborar con los oacuterganos jurisdiccionales y con el Ministerio Puacuteblico en causas por lavado de dinero (18)
Para el cumplimiento de tales funciones el art 14 autoriza a la UIF a solicitar informes documentacioacuten y
elementos uacutetiles a su funcioacuten (inc 1deg) la de recibir informacioacuten que le sea aportada voluntariamente (inc
2deg) requerir colaboracioacuten de organismos puacuteblicos (inc 3deg) solicitar por intermedio del Ministerio Puacuteblico la
intervencioacuten judicial para la realizacioacuten de diversas medidas investigativas (incs 5deg y 6deg) (19) dictar normas
que deberaacuten cumplir los sujetos obligados sentildealados en el art 20 (incs 7deg y 10) aplicar las sanciones
administrativas contempladas en la ley (inc 8deg) organizar y administrar archivos (inc 9deg)
La reforma de la ley 26087 se dirige en forma especiacutefica al primero de estos incisos en el cual se preveiacutea la
intervencioacuten judicial en los casos en que a los requerimientos de informes o documentacioacuten de la UIF se le
interpusiera alguacuten tipo de secreto por parte de los requeridos Esta norma se reiteraba en el segundo paacuterrafo
del art 20 (20) al referirse a la facultad de los sujetos obligados a informar de ampararse en los secretos
bancario fiscal o profesional o los compromisos de confidencialidad establecidos por la ley o por contrato
En el marco teoacuterico el ejercicio de estas facultades por parte de la UIF se planteaba un potencial conflicto
manifiesto en la contradiccioacuten existente entre la necesidad de obtener informacioacuten que posibilite la
identificacioacuten de los fondos su inmovilizacioacuten en miras a una eventual confiscacioacuten de los mismos el
desenmascaramiento de sus responsables y su exitoso juzgamiento por un lado y la confidencialidad en que
deben mantenerse determinadas informaciones aportadas por los ciudadanos en el ejercicio de sus diversas
actividades que trascienden el aacutembito de lo exclusivamente personal (21) en especial dicho antagonismo se
planteaba entre los requerimientos que formulara la UIF y los deberes de preservacioacuten del secreto que tienen
los requeridos por dicho organismo (22) con sus clientes o contrapartes (23)
La confidencialidad es una piedra angular de algunos subsistemas de la economiacutea como el financiero o el
bursaacutetil (24) Es una derivacioacuten razonada y sazonada por la evolucioacuten del secreto profesional a que estaacuten
sujetos los comerciantes en forma geneacuterica (25) El Coacutedigo Penal coloca a la violacioacuten de secretos en el
Tiacutetulo V Capiacutetulo III del Libro 2 en el marco de la proteccioacuten a la libertad de las personas No es indiferente
al propio sistema de la ley la preservacioacuten de un reacutegimen de confidencialidad ya que de ello trata en forma
especial y con dos alcances distintos Hacia adentro del reacutegimen el deber de secreto estaacute contenido en el art
22 (26) y tiene como objeto que no se divulguen las informaciones o investigaciones realizadas intra legem
Por otra parte en el art 14 inc 1deg (antes en dos paacuterrafos y ahora en tres) y en el paacuterrafo final del 20 se
protegiacutea el secreto de las personas mdashclientesmdash que se relacionaban con los sujetos obligados al reporte
Los secretos consagrados en las leyes mdasho el deber de confidencialidad emanada de ellas o de los contratosmdash
protegen la informacioacuten relacionada directamente con la actividad que vincula al titular del secreto con el
obligado a preservarla Es decir el secreto bancario se extiende a los elementos que hacen a las operaciones
bancarias (27) entre el cliente y el banco al igual que en el bursaacutetil o en el fiscal o el de los escribanos o
contadores Pero quedan fuera de la posibilidad de ser divulgados al menos sin orden judicial expresa
manifestaciones documentos instrumentos o cualquier otra informacioacuten que el cliente pudiera haber
aportado auacuten voluntariamente en el marco de su relacioacuten contractual y no relacionados directamente con el
reporte que efectuacutee el sujeto obligado (28) De no ser asiacute por ejemplo los organismos de supervisioacuten
tendriacutean acceso a informacioacuten que le estariacutea vedada al Ministerio Puacuteblico (29) o a las fuerzas de auxilio de la
justicia sin el recurso a la autorizacioacuten jurisdiccional De lo contrario una teacutelesis excesiva de sobre queacute
elementos se extiende la proteccioacuten del secreto llevariacutea a que se obtuviera informacioacuten sin los debidos
recaudos legales
Y ello adquiere especial relevancia en materia de prevencioacuten de lavado de dinero atento a la obligacioacuten de
los sujetos obligados mdashen especial los sentildealados en el art 20mdash de conocer a sus clientes Si todo aquella
informacioacuten que los sujetos obligados soliciten para cumplir dicha obligacioacuten estuviera disponible en
forma indiscriminada para cualquier organismo de supervisioacuten especiacutefica del sujeto obligado o de la UIF
tendriacutea como consecuencia que el secreto no fuera tal o que los recaudos para su levantamiento fuera letra
muerta
Veamos un ejemplo concreto el Banco Central mdashpor viacutea oblicua (30)mdash exige a las entidades bajo su
contralor que requirieran de sus clientes la Declaracioacuten Jurada de Impuesto a las ganancias como parte de la
poliacutetica de conocimiento del cliente a que estaacuten obligadas (31) Esa informacioacuten no integra la documentacioacuten
relacionada directamente con las operaciones del cliente sino el back ground exigido para su
conocimiento Ahora bien si esa informacioacuten puede ser aportada por el Banco a requerimiento del BCRA sin
los recaudos legales nos encontrariacuteamos frente a una serie contradiccioacuten Por ser el Banco Central un sujeto
obligado en los teacuterminos del inc 15 del art 20 de la Ley la UIF podriacutea requerirle informacioacuten referida a un
cliente de una entidad bajo su control en el marco de un ROS elevado por esa u otro sujeto obligado y si el
Banco Central en este caso sujeto obligado y bajo la amenaza de las sanciones del art 24 la entrega y dentro
de la documentacioacuten aportada se encuentra dicha declaracioacuten jurada la UIF estariacutea obteniendo por viacutea
indirecta lo que el art 14 inc 1deg paacuterrafo tercero limita exclusivamente a los reportes que eleve la AFIP
No debe olvidarse que el sujeto obligado se encuentra protegido de responsabilidad por sus informes soacutelo en
el caso de que los efectuacutea de buena fe (art 18) y ese teacutermino abarca no soacutelo la oportunidad en que se brinda
informacioacuten mdashoperacioacuten sospechosamdash sino al contenido de la misma No seriacutea faacutecil defender que dicho
recaudo existe cuando se develan auacuten en el marco de un ROS datos personaliacutesimos a los que pudo acceder
el sujeto obligado pero no relacionados con la transaccioacuten motivo del informe
Si bien sentildealando la obligacioacuten de aportar informacioacuten Blanco Cordero reconoce el caraacutecter de
personaliacutesimo de los datos econoacutemicos de una persona y sentildeala que al respecto lo decisivo es el motivo de
la recopilacioacuten registro y entrega de los datos para sostener a continuacioacuten que el posible menoscabo a
la intimidad soacutelo se justifica cuando es una medida adecuada y proporcionada al fin propuesto (32)
Vinculado a esta problemaacutetica se encuentra el tema de la utilizacioacuten de la informacioacuten aportada en el marco
de las obligaciones de la ley 25246 para otros procesos penales o administrativos como por ejemplo
bancarios o cambiarios (leyes 21526 19359 mdashAdla XXXVII-A 121 XXXII-A 2mdash) o tributarios (17811
mdashAdla XXVIII-B 1979mdash)
La ley anti lavado desafortunadamente omitioacute incorporar las previsiones del art 26 (33) de la ley 23737
(Adla XLIX-D 3692) en el sentido de la no utilizacioacuten de la informacioacuten adquirida en virtud de sus
disposiciones en otras causas ajenas a la represioacuten de la comercializacioacuten iliacutecita de estupefacientes (34) Al
referirnos al art 26 de dicha ley (35) consideramos que con buen criterio el legislador de la ley antidrogas
habiacutea consagrado un levantamiento encapsulado del secreto bancario lo que al dar seguridades a las
entidades facilitaba su colaboracioacuten con la investigacioacuten antidrogas (36) Es que al ser los integrantes de la
UIF mdasho de cualquier organismo de supervisioacuten para el casomdash funcionarios puacuteblicos se encuentran
comprendidos en la obligacioacuten de denuncia que consagra la legislacioacuten de fondo y de rito (37)
Esta interpretacioacuten al menos en materia tributaria se ve reforzada por la reforma de la ley 26087 al inciso 1deg
del art 14 al volver mucho maacutes estricto el levantamiento del secreto fiscal sea que lo posea la
Administracioacuten Federal de Ingresos Puacuteblicos como por extensioacuten natural los organismos recaudadores de
otras jurisdicciones u otros sujetos que posean dicha informacioacuten Ello asiacute por cuanto lo que se protege es la
intangibilidad de los datos informados por el contribuyente como parte del cumplimiento de una obligacioacuten
impuesta por la ley (38) y que sustenta la confianza del contribuyente como elemento sustancial del
cumplimiento de los objetivos fiscales
La facultad de negarse a responder ciertos requerimientos formulados por la UIF ha sido motivo de fuertes
disidencias e incluso de agrias disputas cuando esta Unidad ha querido llevar a la praacutectica las facultades que
le conferiacutea el inciso 1deg del art 14 pero si bien en principio hubiera podido pensarse que las disidencias o
desacuerdos habriacutean de producirse entre la UIF y los sujetos de derecho privado mdashfueren los del art 20 oacute
cualquier otromdash la realidad nos demostroacute lo contrario La UIF encontroacute vallas mdashhasta ahora insuperables y
maacutes auacuten lo seraacuten a partir de la reformamdash cuando requirioacute informacioacuten a dos organismos del Estado la AFIP
y el BCRA
Al analizarse detenidamente las disposiciones contenidas en el paacuterrafo segundo del inciso primero del art 14
y en el paacuterrafo final del art 20 mdashen el texto original de la ley 25246mdash ya se advertiacutea la posibilidad de que el
accionar de la UIF se viera enervado por quienes se ampararan en un deber de resguardar la informacioacuten
requerida Estas limitaciones a los pedidos de informacioacuten que soacutelo cediacutean ante requerimiento judicial
fueron interpretadas como una limitacioacuten intolerante a un accionar eficaz por parte de la UIF la que a fin de
cumplir con sus objetivos debiacutea poder contar con la mayor cantidad de informacioacuten posible y en atencioacuten a
la naturaleza del delito de lavado sin las demoras en las investigaciones que supondriacutea el recaudo de solicitar
el levantamiento judicial del secreto (39) Y cuando se analizaba en abstracto esta posible colisioacuten se
advertiacutea que ella habriacutea de producirse entre la UIF y alguno de los sujetos obligados pertenecientes al sector
privado
La realidad demostroacute que dichos temores eran realmente infundados al menos en referencia a los sujetos de
derecho privado si bien no hay estadiacutesticas oficiales respecto de las solicitudes de informacioacuten frustradas por
invocacioacuten del secreto por parte de personas de derecho privado se ha hecho referencia por parte de la UIF
(40) a que soacutelo tres o cuatro entidades financieras interpusieron alguna vez el secreto frente a requerimientos
de la UIF bien pocas por cierto ya que existen maacutes de un centenar de bancos (y maacutes de doscientas si se
toman las comprendidas en los regiacutemenes de las leyes 21526 y 18924 mdashAdla XXXI-A 92mdash) Por lo tanto
no parece que las disposiciones reformadas fueran oacutebice al normal cumplimiento de las misiones de la UIF
En la praacutectica los problemas en la aplicacioacuten de la facultad de requerir del deber de informar y el de
preservar ciertos datos confidenciales surgioacute ante el planteo de la Unidad de Informacioacuten Financiera de
mantener registros propios de tal amplitud que le permitieran ante un reporte de operacioacuten sospechosa
encontrar dentro de siacute misma toda la informacioacuten necesaria para dilucidar si se encontraba ante una operacioacuten
de lavado de activos o no Esta postura la llevariacutea necesariamente a sentirse con derecho a que se le
entregaran todas las bases de datos mdashoficiales o privadasmdash disponibles (41) Tal el caso de requerir al
BCRA la totalidad de los datos informados por las entidades financieras y cambiarias de operaciones
superiores a $10000
Esta postura se sustentaba en una interpretacioacuten ampliacutesima da las facultades de la UIF de requerir
informacioacuten a propios mdashsujetos obligadosmdash y ajenos nace a nuestro juicio de una equivocada
interpretacioacuten de las facultades para conformar sus bases de datos propias El art 14 en su inc 9deg dice que la
UIF podraacute organizar y administrar archivos pero a continuacioacuten califica el contenido de los mismos
cuando establece que ellos seraacuten relativos a la actividad de la propia Unidad o que se deberaacute tratar de
datos obtenidos en el ejercicio de sus funciones es decir la propia ley limita que es lo que podraacute
archivar la UIF y alliacute mismo se impone un liacutemite a lo que puede exigir a terceros
La primera cuestioacuten no ofrece mayor dificultad interpretativa ya que se trata de la organizacioacuten de
informacioacuten obrante en el aacutembito de la UIF y que obedece a su propia actividad es decir que tiene que ver
con ella misma y para cuya obtencioacuten no se recurre a informacioacuten o documentos de terceros
Con respecto al segundo supuesto la cuestioacuten es bien distinta ya que vas maacutes allaacute de la informacioacuten que la
Unidad tenga como consecuencia de su propio accionar y se refiere a la que la UIF obtenga en ejercicio de
la facultad de requerir informacioacuten y ella radica en el alcance de la capacidad que la ley le asigna a la UIF de
procuraacutersela
A la obtencioacuten de informacioacuten por parte de la UIF se refieren las disposiciones del art 14 (incs 1 y 9) y las
del art 21 La obligacioacuten del art 21 de aportar algo a la UIF soacutelo recae en cabeza de los sujetos identificados
en el art 20 como hemos destacado ut supra en el inc b) soacutelo se trata del reporte de transaccioacuten sospechosa
por consiguiente no otra cosa es lo que deben hacer dichos sujetos en materia de arrimarle datos a la UIF en
virtud del art 21 (42) En el inciso a se establece la forma en que habraacute de cumplirse la obligacioacuten de
conocimiento del cliente como condicioacuten del desempentildeo de su actividad
Situacioacuten distinta se plantea con las disposiciones del art 14 y por ello motivoacute que en eacutel se centrara la
atencioacuten de los legisladores al momento de producir la reforma En el inciso 1deg paacuterrafo primero la ley mdashque
se mantiene incoacutelumemdash se establece la potestad de la UIF de requerir informaciones a sujetos de derecho
puacuteblico o privado sean los del 20 o no Esos sujetos mdashno calificados por circunstancia alguna ya que la
mencioacuten de la ley es amplia (43)mdash deberaacuten responder a los requerimientos que se les formule seguacuten su leal y
entender y podraacuten de entenderlo asiacute interponerle a la UIF aquellos deberes de secreto o reserva de los que se
crean obligados
La ley 26087 introduce modificaciones sustanciales al paacuterrafo segundo de este inciso en el que el legislador
original consagraba la facultad de oponerle a los requerimientos de la UIF los secretos bancarios fiscal o la
confidencialidad de base legal o convencional La primera reforma consiste en que la referencia a la no
oponibilidad del deber de secreto se efectuacutea en la atribucioacuten a dos especies de sujetos particulares los
obligados del art 20 y la AFIP la segunda modificacioacuten consiste en condicionar dicha oponibilidad a
circunstancias particulares o especiales
Por consiguiente la primera conclusioacuten a extraer de la reforma es que quienes no sean personas fiacutesicas o
juriacutedicas de las mencionadas en el art 20 (incluida la AFIP) podraacuten oponerse a los pedidos de la UIF en
todos los casos cuando consideren que estaacuten sometidos a un deber de secreto bancario bursaacutetil (44) o
profesional o a compromisos de confidencialidad emanados de la ley o de la convencioacuten (45) Se requeriraacute
como veremos que dicho deber sea excusado mediando intervencioacuten judicial expresa a la que deberaacute
recurrir la UIF cuando le sea interpuesta tal valla (46)
La segunda hipoacutetesis estaacute dirigida a los sujetos obligados mencionados en el art 20 de la ley En estos casos
el legislador dispuso que no podraacuten esgrimir la obligacioacuten de secreto cuando el requerimiento de la UIF lo
sea al efecto del anaacutelisis de un reporte de operacioacuten sospechosa (ROS) que le fuera elevado Por
consiguiente si no se trata de esa situacioacuten particular y el sujeto requerido entiende estar sometido a un
deber de confidencialidad podraacute oponerse a la solicitud de la UIF debiendo en ese caso como en el anterior
requerirse la intervencioacuten judicial (47) Debido a que la UIF no puede manifestar dicha circunstancia mdashque
se encuentra analizando un ROSmdash por cuanto el art 22 (48) le impone la reserva de sus investigaciones
aparece como difiacutecil la aplicacioacuten praacutectica de esta previsioacuten de la reforma debiendo los sujetos exhortados
confiar en que el pedido que se le formula encuentra sustento en un reporte recibido previamente por la UIF
Una forma de sortear este problema consiste en recurrir a la tesis de Francisco DAlbora pero al reveacutes es
decir asiacute como este jurista justifica el levantamiento de la reserva en cabeza del sujeto obligado porque la
informacioacuten estaba destinada a otro aacutembito confidencial como era el de la UIF ahora puede sostenerse que la
UIF al dirigirse a un sujeto obligado en el marco del anaacutelisis de un reporte puede fundar el requerimiento
dicieacutendole al requerido que estaacute en proceso un ROS mdashaun cuando sin necesidad de darle mayores datosmdash
porque esa informacioacuten quedaraacute protegida en cabeza del requerido por la amenaza de la sancioacuten del art 22
Esta aclaracioacuten es necesaria a fin de proteger al sujeto obligado que le brinda la informacioacuten a la UIF frente a
un eventual reclamo de terceros y justifica en caso de que se omita que el sujeto obligado se la requiera a la
UIF en forma expresa ello asiacute por cuanto esa circunstancia mdashla existencia de un reporte previomdash es
constitutiva de la buena fe que gatilla la proteccioacuten que el art 18 brinda a los reportantes
Y al momento de decidir sobre la procedencia o no del requerimiento se deberaacute tener en cuenta que todo
pedido de informacioacuten estaraacute limitado por tratarse en definitiva de una intromisioacuten en la privacidad del
titular de la informacioacuten En general cuando se habla del secreto o de la reserva de privaciacutea parece que se lo
estructura como un privilegio de las entidades intermedias a la sombra del cual favorecen sus negocios y con
los cuales medran en detrimento de un intereacutes superior (49) En su anaacutelisis de la claacuteusula novena de la
Directiva 30891 que trata del levantamiento del secreto Blanco Cordero refiere que ella se base en el
principio de ruptura excepcional del secreto bancario(50)
Pero en dicho anaacutelisis por simplista y falaz se olvida que en realidad la privacidad es un derecho esencial
del individuo que junto con el de libertad (51) o el debido proceso entre muchos integra el concepto de
derechos humanos que preside el funcionamiento de todo estado democraacutetico y humanista Aquellos que
poseen esa informacioacuten no soacutelo no son los titulares de ella sino sus custodios Ellos deben responder frente a
sus verdaderos titulares por la divulgacioacuten desaprensiva contra legem o sin justificacioacuten suficiente Es
tambieacuten por ello que cuando el legislador los libera de responsabilidad por su revelacioacuten ante la UIF lo hace
con la condicioacuten de que el reporte sea hecho de buena fe (art 18 ley 25246) (52)
Y como derecho individual (53) la preservacioacuten de la informacioacuten personal mdashsea de la naturaleza que
fueremdash soacutelo cederaacute cuando se enfrente a otro derecho de superior jerarquiacutea para lo cual la sociedad por
intermedio de quienes dicen su derecho estableceraacute un liacutemite y dicho liacutemite se conformaraacute con el concepto
de proporcionalidad o de menor lesividad el que se expresa en la trilogiacutea de Idoneidad para satisfacer el
cual debemos preguntarnos si el requerimiento sirve al fin propuesto eficacia al que responderemos cuando
admitamos que habraacute de llevarnos al resultado buscado y el de necesidad y adecuacioacuten que se veraacuten
cumplidos cuando se demuestre que no hay otros medios igualmente idoacuteneos y eficaces pero menos lesivos
del derecho a resignar para el logro del fin propuesto (54)
En definitiva las facultades de la UIF de requerir informaciones mdashque no sean las operaciones sospechosas
y los elementos directamente ligados a ellas y que deben entregarse obligatoriamente por los sujetos
obligadosmdash deben encuadrarse en su ejercicio en el marco general de la relacioacuten facultad-derecho que
preside la interaccioacuten entre un organismo estatal y las personas en general
El alcance de esas facultades de la UIF viene ademaacutes explicitado en el art 10 del dec 1692001 (Adla LXI-
B 1524) (55) que lo limita en varios aspectos en primer lugar lo extiende exclusivamente a los sujetos
mencionados en el art 20 en segundo soacutelo los obliga a informar conductas o actividades (56) indiciarias (57)
de hechos u operaciones sospechosas y en tercer lugar que dicho conocimiento sea adquirido en el ejercicio
de la actividad que les es propia y no en cualquier otra (58)
La Buena Fe del reporte y de la Informacioacuten
A la luz de estas consideraciones debemos analizar la reforma de la ley 26087 en la cual se eliminoacute la
reserva de recurso al secreto contenida en el uacuteltimo paacuterrafo del art 20 pero se la mantuvo en el 1deg del 14 y
tratar de armonizar estos cambios con una estructura de la ley que al tiempo de posibilitar el cumplimiento
de la finalidad contenida en la creacioacuten de la UIF y en la delegacioacuten de tareas de vigilancia que supone el art
20 resguarde el valor de la reserva de ese aacutembito de privacidad de raigambre constitucional
El legislador de la ley 26087 eliminoacute la referencia a la eventual interposicioacuten del secreto que conteniacutea el
texto original en el art 20 uacuteltimo paacuterrafo y que soacutelo podiacutean alegar todos los sujetos alliacute mencionados (59)
frente a un pedido de informacioacuten efectuado por la UIF para colocarlo ahora solamente bien que con alguna
variante respecto del texto anterior en el paacuterrafo segundo del inciso 1deg del art 14 a continuacioacuten de las
facultades de la UIF de pedir informes y hacerlo asiacute extensivo a cualquier persona fiacutesica o juriacutedica de
derecho puacuteblico o privado y no ya a los sujetos obligados como cuando estaba en el art 20
A partir de la reforma cuando la UIF se dirija a uno de los sujetos obligados pidiendo informes este veraacute
condicionada la posibilidad de arguumlirle la existencia de un impedimento mdashel secreto o la confidencialidadmdash
a que el requerimiento no posea una relacioacuten directa con una investigacioacuten en curso y que la investigacioacuten de
la UIF no haya sido la consecuencia de un reporte de transaccioacuten sospechosa efectuada por uno de ellos o
por cualquier otro (60)
Por consiguiente soacutelo si el sujeto obligado tiene conocimiento de estas dos circunstancias se encontraraacute
protegido por las eventuales responsabilidades emergentes de su respuesta Es decir ello forma parte de la
buena fe que lo eximiraacute a tenor del art 18 de eventuales reproches Comentario especial merece esta
claacuteusula de liberacioacuten de su lectura surge que los uacutenicos protegidos son aquellos que reporten bajo
obligacioacuten de hacerlo ya que ella se extiende al cumplimiento de la obligacioacuten de informar Por
consiguiente quienes efectuacuteen un reporte por propia voluntad (61) podriacutean verse lo hagan voluntariamente
no estando obligados a hacerlo quedariacutean fuera de este sistema de proteccioacuten Avanzamos una concepcioacuten
maacutes amplia del safe harbor y lo hacemos extensivo a quienes auacuten sin estar obligados a ello formulen un
reporte de operacioacuten sospechosas siempre y cuando lo hagan de buena fe
Esa buena fe tanto para los obligados como a los que no lo estaacuten debe interpretarse como el cumplimiento
de la obligacioacuten en los teacuterminos en que lo hariacutea un bonus pater familiae vale decir agotados los recaudos de
una sana y profesional inquisicioacuten de las circunstancias objetivas y subjetivas que rodeen la operacioacuten y
sobre la base de sus propias calidades No debe olvidarse que es obligacioacuten fundamental de estos sujetos mdashy
piedra angular de cualquier sistema de lucha contra el lavado de dineromdash el conocimiento del cliente y que
ese conocimiento seraacute la base no soacutelo de la deteccioacuten oportuna sino de la fundamentacioacuten de la denuncia
(62)
La buena fe es como el error eximente de la culpabilidad y demostrativa de la ausencia de dolo o culpa
incluso en los casos de infracciones objetivas (63) Asiacute lo entendioacute la Suprema Corte al sostener los
antecedentes de esta CS indican a la buena fe auacuten en supuestos de responsabilidad objetiva como
eximente de la sancioacuten (64) En igual sentido sostuvo la Corte en nuestro sistema legal la buena fe no
se mide con un criterio objetivo sino con pautas subjetivas que con prescindencia del cumplimiento de
ciertos recaudos formalesconceden relevancia decisiva al conocimiento o desconocimiento que tenga el
interesado de la realidad de una situacioacuten determinada (65)
Por eso frente a la situacioacuten de reportar una transaccioacuten tanto como en la de responder a un requerimiento de
la UIF el sujeto obligado o el requerido que no lo sea deberaacute extremar los recaudos para actuar con cuidado
y previsioacuten al menos hasta donde las condiciones faacutecticas se lo posibiliten y hasta donde se pueden
interpretar racionalmente sus obligaciones
III Los Sujetos obligados y el secreto
Creemos que la eliminacioacuten del uacuteltimo paacuterrafo del 20 no era necesaria mdashcomo no lo fue su inclusioacuten en la
redaccioacuten originalmdash ya que la UIF siacute puede requerir mayor informacioacuten sobre la base del cumplimiento de su
obligacioacuten principal cuaacutel es recibir y analizar toda informacioacuten que le sea aportada mdashtanto por estas
personas como a cualquier otra (66)mdash En el caso de un reporte recibido por la UIF los sujetos obligados no
podraacuten oponerle ninguna reserva salvo que el requerimiento apareciera falto de referencia a una denuncia o
que la informacioacuten requerida exceda los liacutemites de estar relacionado directamente a ella o auacuten si cumple
estas condiciones lo hace en forma meramente superficial y aparece como groseramente improcedente (67)
recobra vida la posibilidad de oponerse a ello como frente a cualquier acto de autoridad que exceda sus
facultades Seraacute entonces un juez sin necesidad de que se lo mencione expresamente el que decidiraacute
respecto de la procedencia de la solicitud frente a la oposicioacuten del requerido Si con motivo de un reporte de
operacioacuten sospechosa realizado por un sujeto obligado la UIF se dirige a otro sujeto obligado y le requiere
informacioacuten determinada especiacutefica procedente y ademaacutes hace constar en el requerimiento que la misma
estaacute referida a un ROS (68) no podraacute eacuteste negarse y si lo hiciera se deberaacute evaluar si incurre en la accioacuten
tiacutepica del art 24 de la ley (69)
La clave para la interpretacioacuten de esta situacioacuten reside en la existencia de una relacioacuten previa de sujecioacuten del
sujeto obligado respecto de la UIF tal como lo disponen los arts 14 inc 7deg y el 21 inc b) En segundo lugar
porque estas personas fiacutesicas o juriacutedicas han sido seleccionadas de entre el resto de los sujetos de derecho en
atencioacuten a sus capacidades especiales para la deteccioacuten de maniobras de lavado de dinero porque interactuacutean
en actividades sensibles a ese delito Como hemos visto ademaacutes esa entrega de informacioacuten se realiza hacia
otro sujeto tambieacuten especializado mdashorganismo oficialmdash que tiene competencia para actuar en el marco
especiacutefico de la prevencioacuten del lavado de dinero y que se encuentra tambieacuten eacutel y sus funcionarios obligados
a un reacutegimen auacuten maacutes severo del deber de reserva (70)
Distinta situacioacuten se presenta a nuestro juicio cuando se trata de la informacioacuten a requerir en virtud de las
disposiciones del art 14 inc 1deg ya que no se trata alliacute de pediacutersela soacutelo a un sujeto o serie de sujetos
determinados los que ya tienen una relacioacuten de sujecioacuten a la UIF por los dictados del art 21 sino a cualquier
persona fiacutesica o juriacutedica puacuteblica o privada En este caso fuera ya del sistema intra legem renace en plenitud
la posibilidad de que el sujeto requerido pueda ampararse en su obligacioacuten de preservar el secreto o la
confidencialidad de la informacioacuten que le fuera confiada (71)
Y esto es lo que hace con toda claridad la ley 26087 elimina lo que no era necesario mdashel uacuteltimo paacuterrafo del
20 y modifica el inc 1deg del art 14 reforzando los secretos alliacute mencionados legales contractuales o fiscales
y fijando su alcance
En el primer paacuterrafo cuya redaccioacuten se mantiene incoacutelume encontramos una ratificacioacuten de los alcances
limitados de la facultad de pedir informacioacuten En efecto alliacute se dice que la UIF podraacute hacerlo cuando lo
solicitado resulte uacutetil al cumplimiento de sus funciones Es decir no soacutelo impone la limitacioacuten propia del
ejercicio competente de las facultades conferidas en el art 13 sino que tambieacuten requiere que la solicitud
resista el anaacutelisis de su utilidad mdashoportunidad proporcionalidad y eficaciamdash para la deteccioacuten de maniobras
de lavado
Y en ese mismiacutesimo art 13 en el inciso primero cuando la ley faculta a la UIF a pedir informes exige que
ellos lo sean referidos a los contenidos del art 21 en donde soacutelo se obliga a informar las transacciones
sospechosas Es decir eacuteste actuacutea como una primera limitacioacuten en el ejercicio de las facultades del 14 mdashla
competencia del oacutergano es el liacutemite de sus facultadesmdash ya que soacutelo para la finalidad que le marcan las
primeras podraacute ejercer las segundas (72) Esta estructura original del art 14 inciso primero primer paacuterrafo se
mantiene sin cambios con lo cual se debe considerar ratificada por el legislador cuya torpeza u olvido no
debe presumirse
No debe perderse de vista que el reacutegimen de la ley 25246 es un sistema especial complejo con contenidos
estrictamente penales y otros que son extrapenales que dentro de estos uacuteltimos encuadra un reacutegimen
administrativo especial en el que se destacan como figuras estelares la Unidad de Informacioacuten Financiera y
los sujetos obligados Por consiguiente el anaacutelisis de cualquiera de sus disposiciones no puede apartarse de
esta iacutentima y estrecha relacioacuten El nexo vinculante entre ambos sujetos es el de la deteccioacuten de hechos u
operaciones sospechosas la colaboracioacuten entre ambos para llevar a buen puerto el necesario acopio de
informacioacuten complementaria mdashde caracteriacutesticas especiales para cada sujeto obligadomdash su anaacutelisis con
vistas a la confirmacioacuten o el deshecho de su naturaleza sospechosa de su denuncia a los oacuterganos que exciten
el accionar jurisdiccional el aporte de elementos que contribuyan al desarrollo de la causa y la eventual
condena de los responsables
En este marco la solicitud de informacioacuten por parte de la UIF a estos sujetos especiales en el aacutembito de una
investigacioacuten iniciada ante el reporte de alguno de ellos alcanza el grado de verosimilitud para el logro de la
finalidad propuesta en atencioacuten a las mismas condiciones que los hicieron elegibles para tal rol Es decir
cuando la UIF recurre a pedir mayor documentacioacuten o elementos en estos casos lo hace para ampliar su
conocimiento en una situacioacuten que parte de un reporte realizado por alguien especializado en la materia que
aplica reglas de conocimiento del cliente que permiten advertir anomaliacuteas y que se encuentra amenazado de
responsabilidad ante un reporte desprejuiciado Entonces no es un tiro al azar el que efectuacutea la UIF ni una
expedicioacuten de pesca avanza sobre lo privado pero lo hace sobre terreno seguro y ya abonado es decir
irrumpe en la privaciacutea de alguien pero lo hace respetando la oportunidad proporcionalidad y el principio de
menor lesividad que tornan legiacutetimo su accionar
Cabe concluir este anaacutelisis recurriendo a los antecedentes obrantes en la materia bien que auacuten no hay casos
concretos de pronunciamientos jurisdiccionales frente a la supuesta confrontacioacuten del deber de la UIF y del
titular del deber de guarda de un secreto en cabeza de una persona de derecho privado anticipamos que si los
hay ante disidencias que se presentaron entre la UIF y dos personas de derecho puacuteblico la AFIP y el Banco
Central de la Repuacuteblica Argentina
El conflicto de la UIF con el Banco central de la Repuacuteblica Argentina
En el marco de la investigacioacuten de un reporte de transaccioacuten sospechosa elevada por uno de los sujetos
obligados en el art 20 inc 1deg la UIF le solicitoacute al BCRA que le remitiera el listado de las transacciones que
las entidades financieras y cambiarias sometidas a su supervisioacuten elaboraban en cumplimiento de
obligaciones emergentes Comunicacioacuten A 3094 Ante el requerimiento efectuado el Banco Central
tambieacuten sujeto obligado por el inc 15 del art 20 pidioacute el pronunciamiento de su servicio juriacutedico interno el
que se expresara en un Dictamen de la gerencia Principal de Estudios y Dictaacutemenes Juriacutedicos la que
entendioacute que no resultada del todo claro que la previsioacuten del inciso a) del art 21 le diera a la UIF la
atribucioacuten de pedir indiscriminadamente la totalidad de los datos de operaciones pasivas del sistema ya
que ello entraba en colisioacuten seguacuten dicho servicio Juriacutedico con la obligacioacuten de esa institucioacuten de resguardar
el secreto bancario impuesto al Banco Central por el art 40 de la ley 21526
Ante el diferendo suscitado el Banco Central solicitoacute la opinioacuten del Procurador General del Tesoro el que
emitioacute dictamen al respecto (73) Tras resentildear la normativa aplicable al caso en consulta (ley 25246 y dec
1692001) manifestoacute que las normas que perfilan la competencia mdashde la UIFmdash acotan el deber de
informacioacuten al caso de operaciones sospechosas Seguramente de no haber solicitado la UIF toda la base
de datos sino informacioacuten particular sustentada en una investigacioacuten iniciada ante un reporte la respuesta del
Banco Central o la del Procurador hubiera sido otra A partir de la reforma queda meridianamente claro que
pedidos de tal naturaleza encuentran en la nueva redaccioacuten del art 14 inc 1deg paacuterrafo segundo una valla
insalvable
Creemos que con la interpretacioacuten que avanzamos de un accionar e la UIF condicionado a los fines que le
impone la Ley mdashy sobre los que necesariamente debe estructurarse su accionar ya que es la base de su
competenciamdash se armonizan el eficaz funcionamiento del reacutegimen de prevencioacuten (mediante la disuasioacuten)
deteccioacuten (temprana merced a la participacioacuten de personas especializadas en las distintas actividades
econoacutemicas que puedan ser proclives al lavado de dinero) y sancioacuten eficaz por el aporte de elementos de
prueba que sustenten la conviccioacuten de culpabilidad de sus autores y al mismo tiempo se protegen elementales
derecho constitucionales Lo contrario es decir extender superlativamente esas competencias la llevaraacuten a
ver esterilizada su accioacuten por liacutemites como los que le impuso el Procurador mdasho la Jurisprudenciamdash o los que
le impongan en el futuro los jueces Y ello llevaraacute necesariamente al fracaso a una excelente herramienta de
lucha contra el delito
IV El Secreto Fiscal y la ley de lavado de activos (74)
En el texto original de la ley 25246 el secreto fiscal estaba tratado en el art 20 junto al bancario al
profesional y a los compromisos de confidencialidad y sin ninguna particularidad Cuando le fuera opuesto la
UIF debiacutea solicitar su levantamiento al juez de su domicilio o del lugar en que estuviera a su sola eleccioacuten
En el antildeo 2003 a fin de establecer pautas de obtencioacuten de informacioacuten de la AFIP la UIF elevoacute a
consideracioacuten de esa Administracioacuten Federal un proyecto de convenio de intercambio en el cual entre otras
disposiciones se estableciacutea que
a al amparo de los incs 1deg y 3deg (75) del art 14 de la ley 25246 la UIF le solicitariacutea informacioacuten que la
AFIP deberiacutea entregar en un plazo de 48 horas de recibido
b La AFIP debiacutea comprometerse a permitir el acceso de la UIF a sus bases de datos de los contribuyentes a
efectos de que aquella conformara su registro uacutenico de informacioacuten (76)
c La UIF manifestaba que en virtud de las disposiciones del art 14 inc 1deg y 9deg art 15 inc 3deg 20 in fine (77)
no regiacutea el secreto frente a sus pretensiones
La AFIP se opuso a los teacuterminos del pretendido convenio y soacutelo admitioacute que el secreto fiscal no habriacutea de
regir en los casos en que la propia Administracioacuten Federal hubiere denunciado una operacioacuten sospechosa
(art 20 inc 15 y 21 inc b ley 25246) pero que recobra plena vigencia ante requerimientos que no se
fundaran en un reporte elevado por ella misma o provinieran de autoridad judicial competente
Trabada asiacute la contienda se solicitoacute la opinioacuten del Procurador General por tratarse de una disidencia entre
dos organismos del Estado Nacional y a requerimiento de la Administracioacuten Federal de Ingresos Puacuteblicos
Tras resentildear la normativa vigente (ley 25246 dec 1692001 ley 11683) (to 1998) (Adla LVIII-C 2969)
el Procurador en su dictamen refirioacute que el art 101 de la ley de procedimientos tributarios establece que las
informaciones recibidas por la AFIP deberaacuten ser mantenidas en su aacutembito en el maacutes absoluto secreto que las
mismas ni siquiera podraacuten ser admitidas en juicio (78) y que quieacuten las revelare sufriraacute las penas del art 157
del CP
Dijo el doctor Citara respecto del secreto fiscal en el marco de la ley antilavado que de no existir hechos u
operaciones sospechosas no se configura la ratio juriacutedica del deber de informacioacuten y cobran absoluta
virtualidad las reglas del secreto fiscal (79) ya que sin esa preservacioacuten de la informacioacuten que se le
confiacutea se afectariacutea sensiblemente la renta puacuteblica (80) y la seguridad juriacutedica
De este dictamen liminar a nuestro entender por emanar de quieacuten es el asesor legal del Estado Nacional
rescatamos las importantiacutesimas consideraciones que formula respecto del derecho a la privacidad elemento
esencial de la persona que se encuentra en el centro de esta discusioacuten que si bien hoy se plantea entre
organismos del estado mantildeana podraacute plantearse entre un particular y la UIF
Dijo al respecto el Procurador que en esta materia y desde un punto de vista garantiacutestico estaacuten en juego
garantiacuteas fundamentales propias de un estado de derecho Democraacutetico baacutesicamente la garantiacutea de la
privacidad que encuentra alojamiento juriacutedico constitucional en los arts 18 19 33 y 43 tercer paacuterrafo de la
CN asiacute como en varios tratados de derechos humanos de jerarquiacutea constitucional (81)
Haciendo suya reiterada jurisprudencia de nuestra Corte Suprema el Procurador sostiene que las
excepciones al deber del secreto fiscal deben ser de una interpretacioacuten restrictiva (fs 744 vta)
Esta misma cuestioacuten controversial entre los mismos organismos motivoacute un pronunciamiento judicial en el
que le tocoacute intervenir a la sala II de la Exma Caacutemara Nacional Criminal y Correccional Federal La causa se
origina en un reporte de operacioacuten sospechosa elevado por uno de los sujetos obligados (82) una entidad
bancaria respecto de las operaciones de uno de sus clientes Recibido este reporte y creyendo necesario
obtener informacioacuten tributaria que le permitiera completar su anaacutelisis la UIF solicitoacute maacutes informacioacuten a la
AFIP La Administracioacuten esgrimioacute el secreto fiscal razoacuten por la cual la UIF solicitoacute al Fiscal General para
causas de lavado de dinero que requiriera al juez competente el levantamiento del secreto invocando
precisamente la claacuteusula contenida en el art 14 inc 1deg lo que efectivamente hiciera y que motivara la
declaracioacuten de incompetencia del tribunal de grado Apela el fiscal de primera instancia ya que tal decisorio
inhibe que se le deacute la intervencioacuten que dispone el art 180 del Coacutedigo Procesal Penal La decisioacuten de la alzada
revoca el pronunciamiento y manda instruir el Sumario
Hasta aquiacute el decisorio pero es igualmente interesante citar el obiter dictum del Tribunal de Alzada porque
auacuten cuanto expresa su disconformidad con la solucioacuten prevista originalmente en la ley 25246 respecto de la
obligacioacuten de preservar el secreto fiscal auacuten frente al requerimiento de la UIF (83) interpreta el sistema
vigente con quiruacutergica precisioacuten
Sostiene la Caacutemara Federal que el secreto fiscal soacutelo debe levantarse en casos excepcionales que dicha
excepcionalidad debe ser decidida por el titular del deber de preservar el secreto que el levantamiento
espontaacuteneo soacutelo procede en aquellos casos en que el propio sujeto accede al pedido al entender que encuentra
fundamento en la situacioacuten concreta para sentirse liberado de la custodia del secreto e informar a la UIF y
que la intervencioacuten judicial se reserva para el caso de no existir coincidencia entre ambos el requerido y la
Unidad requirente
Luego de resentildear exhaustivamente la normativa expresa que
De alliacute no cabe sino colegir que al menos en el estado actual de nuestra legislacioacuten la operatividad del
secreto establecido en otras disposiciones legales conserva plena vigencia cuando la solicitud de
informacioacuten parte de la UIF (Art 14 inc 1) y cede por el contrario cuando esos mismos datos son
suministrados por el sujeto obligado en el marco de un reporte de operacioacuten sospechosa (art 21 inc b) tal
la conclusioacuten a la que tambieacuten arriboacute la Procuracioacuten del Tesoro de la Nacioacuten ante un conflicto semejante
(84)
La postura del tribunal coincide con DAlbora respecto de que el secreto que levantariacutea eventualmente la
AFIP se encontrariacutea a su vez protegido por el deber de confidencialidad impuesto por la ley a los
funcionarios de la UIF y porque entregar informacioacuten a la UIF no podriacutea a priori configurar por siacute una
accioacuten tiacutepica del delito del Art 157 CP en tanto que todos sus funcionarios y empleados se encuentran
igualmente obligados a guardar el secreto de la informacioacuten que reciban en razoacuten de su cargo y de las
tareas de inteligencia que se desarrollen como consecuencia siendo que la inobservancia de ese deber los
hace pasibles de una sancioacuten incluso mayor a la prevista en aquel tipo penal (prisioacuten de 6 meses a 3 antildeos
conforme el texto del art 22 ley 25246)(85)
Por nuestra parte disentimos con distinguidos colegas y tan Alto Tribunal porque pensamos que la naturaleza
particular del receptor de la informacioacuten amparada por el secreto mdashen el caso otro funcionario que tambieacuten
debe guardarlomdash no es suficiente sustento para desnaturalizar el hecho de que se estariacutea entregando lo que no
se estaacute autorizado a dar o no se lo hace en las condiciones previstas expresamente en la ley vigente El revelar
una informacioacuten protegida por el deber de reserva soacutelo podraacute efectuarse dentro del reacutegimen especiacutefico que le
fuera impuesto por la ley o la convencioacuten y soacutelo habraacute de ceder ante quieacuten se encuentra especial y
legalmente facultado a requerirlo Lo que pase despueacutes con una informacioacuten obtenida ilegalmente mdasho
aportada sin fundamento legal existiendo el deber de preservarlamdash no borraraacute a nuestro juicio la
improcedencia de su entrega Llamada a juzgarse tal actitud y salvo caso de error insalvable seguramente
esa accioacuten colisionaraacute con la proteccioacuten que soacutelo se otorga cuando se la entregue de buena fe
Ello asiacute por cuanto lo que subyace en todo el instituto del secreto y la confidencialidad no son soacutelo
cuestiones que hacen como en el caso a la controversia entre exhortado y requerido la base de la cuestioacuten es
que el titular del secreto es el derecho habiente a la proteccioacuten Y ese derecho dimana de expresas garantiacuteas
constitucionales (arts 14 18 19 28 31 y 33) e integra el plexo maacutes amplio de los derechos humanos
protegidos por la Carta Magna las Leyes y los tratados y convenciones internacionales firmadas por la
Repuacuteblica Argentina y sobre cuya validez y alcances se ha pronunciado reiteradamente nuestra Corte
Suprema
Como vemos el legislador ha encontrado un equilibrio mdashque generaraacute seguramente fuertes debatesmdash entre
el intereacutes protegido por el secreto fiscal y las necesidades de anaacutelisis de la UIF en el marco de la deteccioacuten
prevencioacuten y sancioacuten del lavado de dinero
Maacutes allaacute de los juicios de valor que tal balance merezca la eleccioacuten del legislador no deja lugar a dudas
Seguramente se produciraacuten disidencias entre la UIF y la AFIP respecto del alcance del teacutermino directamente
vinculados que actuacutea como condicionante de la apertura del secreto pero ello seraacute cuestioacuten a merituarse de
acuerdo a las condiciones de hecho de cada situacioacuten particular y en cada caso puntual Pero no debe pasarse
por alto que el propio texto de la ley seguacuten la reforma nos guiacutea en el sentido de que el requerimiento de la
UIF debe dirigirse a informacioacuten tributaria que pertenezca a las mismas personas fiacutesicas o juriacutedicas que
motivaran el reporte de la AFIP Si en el futuro existieran disidencias entre la UIF y la AFIP sobre estas
cuestiones seraacute la misma autoridad jurisdiccional prevista para la negativa a informar la llamada a decidir
La Senadora Escudero autora del anteproyecto que siguioacute fielmente el Senado y que fuera luego aceptado
por Diputados manifestoacute en el debate que
Estamos frente a informacioacuten privada dado que son datos personales de quienes voluntariamente
aceptan hacer sus declaraciones En esos casos cuando la propia AFIP detecta una operacioacuten sospechosa
reporta esa operacioacuten a la Unidad de Informacioacuten Financiera Entonces alliacute existe una actitud de compartir
el secreto
Si bien como en el caso analizado y tal como lo preveacute la ley y su reglamento debe ser la UIF la que requiera
el auxilio jurisdiccional en los casos en que le sea impuesto el secreto nada obsta a que el contribuyente mdasho
el cliente o el co-contratantemdash se oponga a la entrega de la informacioacuten (86) En dicho caso habraacute un tercero
en discordia que seguramente habraacute de defender su derecho a la reserva de la informacioacuten colocando al
sujeto obligado en una situacioacuten auacuten maacutes difiacutecil que si soacutelo actuacutea vis aacute vis la Unidad de Informacioacuten
Financiera (87)
Finalmente la ley 26087 ha puesto punto final a este conflicto al modificar el inc 1deg del art 14 en el nuevo
paacuterrafo tercero el legislador deja claramente sentado que entre los dos valores en juego el mantener incoacutelume
la recaudacioacuten tributaria sobre la base de la proteccioacuten de la informacioacuten aportada voluntariamente por el
contribuyente a la AFIP y los requerimientos de la UIF en el anaacutelisis de actividades de lavado de dinero ha
optado por el primero (88)
Siguiendo ajustadamente la acertada mdasha nuestro criteriomdash solucioacuten dada por la Excma Caacutemara Federal en
el precedente citado el nuevo art 14 inc 1deg establece que la AFIP soacutelo habraacute de brindar informacioacuten a la
UIF en aquellos casos en que la misma se relacione directamente con las personas fiacutesicas o juriacutedicas
involucradas en un reporte de operacioacuten sospechosa elevado a esa unidad por la propia AFIP Por tanto la
Administracioacuten Federal soacutelo cederaacute a los requerimientos de aquella mediando la intervencioacuten de un Juez
federal con competencia penal
Respecto del Juez que dilucidaraacute la cuestioacuten del levantamiento del secreto se mantiene la posibilidad de que
sea el federal penal competente en la jurisdiccioacuten donde se deba levantar el secreto mdashgeneralmente
coincidiraacute con el del domicilio del sujeto requeridomdash o el de la UIF (89) Pero el legislador eliminoacute la
facultad que la primitiva redaccioacuten de la ley le daba expresamente a la UIF de elegir entre ambas por lo que
habraacute de estarse a las reglas generales establecidas en el Tiacutetulo III Capiacutetulo II del Coacutedigo Procesal Penal
(90)
V Doble regulacioacuten UIF y los organismos de supervisioacuten y la informacioacuten tributaria
Cuestioacuten relacionada estrechamente a la revelacioacuten del secreto fiscal son los requerimientos efectuados por el
Banco Central a los sujetos comprendidos en las leyes 21426 y 18924 como parte de los recaudos que eacutestos
deben tomar para prevenir el lavado de dinero a que exijan a sus clientes la declaracioacuten jurada de impuesto a
las ganancias con sustento mdashbien que dudoso a nuestro entendermdash en las disposiciones de la Comunicacioacuten
A 3948 (91) Ello ha llevado a que en diversas verificaciones practicadas por la Superintendencia de
Entidades Financieras y Cambiarias se haya observado la falta de dicha documentacioacuten en base a lo cual se
han formulado cargos en actuaciones administrativos realizados en los teacuterminos de los arts 41 y 42 de la ley
21526
Ya hemos llamado la atencioacuten respecto de la cuestionable validez de normas dictadas por organismos de
supervisioacuten de los sujetos obligados como es el caso del Banco Central de la Repuacuteblica Argentina o la
Comisioacuten Nacional de Valores (92) Ello coloca a los supervisados frente a un sistema normativo bifronte
muchas veces contrapuesto en que ademaacutes quieacuten dicta uno de los sistemas no lo supervisa y el otro siacute y
que el supervisor dispone normas distintas a lo que manda la UIF Tomemos por caso las resoluciones 22002
de la UIF y las regulaciones en materia de Lavado de Dinero dictadas por el BCRA dirigidas ambas
baacutesicamente a regular el conocimiento del cliente documentar las operaciones y conformar un listado de
ciertas transacciones
Hasta el momento la opinioacuten prevaleciente entre los organismos oficiales ha sido la de coordinar las
disposiciones de ambos sobre los mismos temas en el sentido de no dictar normas contrapuestas (93)
Disentimos con estas posturas ya que entendemos que en materia de prevencioacuten de lavado de dinero la UIF
tiene competencia especiacutefica emanada de los incs a) y b) del art 21 y de los incs 1deg paacuterrafo primero 7deg y
10 del art 14 Especialmente en este uacuteltimo el legislador reconociendo que algunas de las personas
insaculadas por el art 20 se encuentran reguladas por otros organismos del estado en la parte final del inc
10 dispone que cuando la UIF los regule mdashreiteramos en materia de prevencioacuten de lavadomdash lo haga con
previa consulta de los organismos especiacuteficos de control La frase previa consulta debe entenderse
como paso necesario para la validez de la norma que luego dicte la UIF como vinculante en teacuterminos de la
respuesta que reciba de la cual no podraacute apartarse sin fundamento en razones atendibles mdashmeacuterito y
conveniencia entre otrasmdash y que la facultad que se le confiere desplaza a la propia de esos organismos en
materia de lavado de dinero
En el caso particular de la informacioacuten tributaria y maacutes especiacuteficamente en su exigencia o no dentro del
reacutegimen dictado por el Banco Central para la prevencioacuten del lavado de dinero en algunas inspecciones
realizadas por la Superintendencia de Entidades Financieras y no Financieras se requirioacute a las entidades bajo
su vigilancia el mantener la declaracioacuten jurada de impuesto a las ganancias o la constancia del pago del
impuesto a los bienes personales de sus clientes
Dicho requerimiento se formulaba con apoyo en la Comunicacioacuten A 3948 (94) y no encontraba paralelo en
ninguna otra disposicioacuten del BCRA (ni siquiera en los regiacutemenes especiacuteficos de lavado como lo fueron las
Comunicaciones A 3094 y ahora la A 4353) ni de la UIF (resolucioacuten 22002 como reglamento de
aplicacioacuten de los incisos a y b del art 21)
Respecto de la Comunicacioacuten A 3948 cabe apuntar que estaacute dirigida a los auditores externos de las
entidades financieras y cambiarias una posicioacuten por definicioacuten y por exigencia legal ajena a las empresas
quienes no soacutelo no tienen control o decisioacuten sobre los asuntos internos de la entidad sino que por imposicioacuten
de la propia norma deben ser absolutamente independientes del sujeto auditado
Si bien indirectamente mdashya que se dirige a los auditores en realidad lo que se les dice a estas entidades es
que deben exigirles a sus clientes la presentacioacuten de su informacioacuten tributaria como condicioacuten de entablar
relaciones de negocios con ellos Si no lo hacen mereceraacuten la observacioacuten de sus auditores lo que a su vez
motivaraacute una imputacioacuten por parte del BCRA por incumplir sus disposiciones Sostenemos que dicha
exigencia es contraria a las leyes y vulnera el secreto fiscal que se encuentra protegido en forma superlativa
tal como lo demuestran los antecedentes citados y el texto de la nueva ley 26087
De lo contrario de nada valdriacutea que la informacioacuten tributaria del contribuyente depositada en la AFIP gozara
de la casi absoluta garantiacutea de reserva mdashsoacutelo salvable en los casos que la propia AFIP denuncie al
contribuyente por eventual maniobra de lavadomdash si esa informacioacuten debiera estar disponible para el Banco
Central y peor auacuten por su intermedio mdashen su condicioacuten de sujeto obligado por el art 20 inc 15mdash de la
misma UIF Es decir lo que la UIF no consigue de la AFIP podriacutea conseguirlo de otro organismo del Estado
(95)
Por lo expuesto no puede exigirse a los sujetos obligados que exijan a sus clientes mdasho cual fuere la relacioacuten
que los unamdash la entrega de informacioacuten tributaria y si eacutestos lo hicieran voluntariamente dicha informacioacuten
estariacutea igualmente protegida en materia de lavado de dinero por los teacuterminos de la ley 26087 ya que de lo
contrario se permitiriacutea ese camino indirecto de obtencioacuten de informaciones que el legislador ha querido
preservar Si el cliente le da al banco a la casa de cambio al agente de bolsa a su AFJP u otro sujeto
obligado cualquiera su informacioacuten tributaria lo es para que este la preserve y no la entregue a autoridad
alguna sin su expreso consentimiento Debe entenderse que lo hizo con el exclusivo fin de la relacioacuten que los
une y no para que el que la recibe se sienta libre de daacutersela a su organismo de supervisioacuten o a la propia UIF
Cuando la Excma Caacutemara federal calificoacute como excepcionales los casos en que el secreto habriacutea de
levantarse lo hace en referencia a los teacuterminos generales del antiguo art 14 inc 1deg el que no distinguiacutea entre
los secretos bancarios profesionales los compromisos de confidencialidad y el secreto fiscal
VI El Nuevo apartado segundo del inciso 1deg del artiacuteculo 14 - Actuacioacuten de la UIF
La ley 26087 modifica la redaccioacuten del inciso primero del art 14 en su segundo paacuterrafo al que ademaacutes para
una mayor claridad desdobla El texto del segundo paacuterrafo finalmente aprobado es el que corresponde a las
modificaciones introducidas por el Senado al texto enviado por la Caacutemara de origen
La primera oracioacuten de este paacuterrafo signa definitivamente el alcance de las funciones de la UIF en materia de
solicitud de informes
Queda claro a partir de la reforma que los informes que solicite la UIF deberaacuten estar directamente
relacionados con un reporte de operacioacuten sospechosa y que soacutelo a ellos ceden el secreto bancario bursaacutetil
(96) o profesional o los compromisos de confidencialidad ya sea legal o convencional cuando el
requerimiento lo formule este organismo en el marco del anaacutelisis de un ROS ya elevado ella Por
consiguiente cuando la UIF se dirija a otras personas fiacutesicas o juriacutedicas de derecho puacuteblico o privado o a los
sujetos obligados fuera del marco de una operacioacuten ya reportada los requeridos podraacuten ampararse en dichos
deberes de confidencialidad los que soacutelo cederaacuten en caso de insistencia por la UIF mediando la intervencioacuten
de autoridad judicial
Al exigir el nuevo texto (97) que el requerimiento de la UIF se realice en el marco de anaacutelisis de un reporte
de operacioacuten sospechosa queda despejada tambieacuten la duda existente respecto de solicitudes de
informacioacuten de la UIF que no se relacionen especiacuteficamente con una operacioacuten sospechosa ya informada Si
la UIF pide datos fuera de la investigacioacuten disparada por un reporte de operacioacuten sospechosa (ROS) se le
podraacute interponer por el requerido mdashsea cual fuere su condicioacuten (98)mdash sus compromisos de reserva En el
debate parlamentario la Senadora escudero sostuvo que La Unidad de Informacioacuten Financiera nunca
actuacutea de oficio tampoco por denuncias anoacutenimas Siempre lo hace a partir de un reporte de operacioacuten
sospechosa
Cabe sentildealar aquiacute que en la actual redaccioacuten de este inciso y debido a la derogacioacuten del uacuteltimo paacuterrafo del
art 20 la ley no contempla la forma en que se debe solicitar la intervencioacuten judicial Soacutelo lo hace en el caso
de que la UIF solicite informacioacuten a la AFIP Por consiguiente si la UIF requiere informacioacuten considerada
confidencial a una persona que no es un sujeto obligado o se la pide a uno de estos pero sin fundamento en
una operacioacuten sospechosa ya reportada eacutestos podraacuten negarse y seraacute la UIF la que deberaacute recurrir a la justicia
para pedir la respectiva orden judicial Y deberaacute hacerlo ante un juez competente que ya ha dejado de estar
establecido en la ley como lo estaba anteriormente (99) Al respecto se habraacuten de seguir las normas
generales de la competencia inclinaacutendonos nosotros personalmente por la correspondiente a los tribunales
federales del domicilio del requerido (100)
En el Proyecto elevado por Diputados se estableciacutea un mecanismo intermedio por el cual cuando la UIF
recibiacutea un ROS de otro organismo mdashpor lo que deberiacutea entenderse algunos de los mencionados en el inc
15 del art 20 y nos sujetos de derecho privadomdash podiacutea remitir una copia a la AFIP para que eacutesta con la
informacioacuten que posee analizara si ella tambieacuten consideraba que existiacutean elementos de sospecha y elevaba a
su vez un ROS que validara el levantamiento del secreto fiscal Pero dicho mecanismo no fue aprobado por
el Senado y por ende eliminado del texto legal aprobado finalmente por Diputados
En siacutentesis y en nuestra opinioacuten (101) las hipoacutetesis de levantamiento o no de los secretos fiscal bancario
bursaacutetil profesional y el emergente de los compromisos de confidencialidad establecidos por ley o
convencioacuten frente a requerimientos efectuados por la UIF seriacutean las siguientes
a) requerimiento a sujeto obligado basado en un ROS debe responderse
b) requerimiento a un sujeto obligado no basado en un ROS puede interponer el secreto
c) requerimiento a la AFIP relacionado a personas fiacutesicas o juriacutedicas relacionadas directamente a un ROS
elevado por la AFIP debe responderse
d) requerimiento a la AFIP respecto de personas no relacionadas con un ROS elevado por la AFIP la AFIP
puede negar la informacioacuten y la UIF deberaacute requerir la intervencioacuten judicial
e) requerimiento a la AFIP en relacioacuten a un ROS elevado por otro sujeto obligado o en forma espontaacutenea por
cualquier otra persona la AFIP puede negarse y la UIF deberaacute requerir la intervencioacuten judicial
f) requerimiento a una persona fiacutesica o juriacutedica que no sea sujeto obligado puede interponer el secreto y la
UIF deberaacute requerir su levantamiento al Juez Federal del domicilio del requerido
g) Competencia judicial para los casos de conflicto entre la UIF y la AFIP la del Juez Federal en lo Criminal
y Correccional del lugar donde deba suministrarse o del domicilio de la UIF seguacuten corresponda de acuerdo
al CPMP
h) Competencia judicial en los casos de solicitud de levantamiento del secreto en el resto de los casos el del
Juez en lo Criminal y Correccional Federal de la jurisdiccioacuten donde se encuentre la informacioacuten requerida o
del domicilio del requerido a eleccioacuten de la UIF
VII Breves consideraciones sobre el nuevo artiacuteculo 19
Si bien la modificacioacuten al art 19 de la ley excede el marco de anaacutelisis que nos hemos propuesto ya que el
tema relacionado con la intervencioacuten del Ministerio Puacuteblico merece un anaacutelisis propio y particular nos
ocuparemos de esta norma soacutelo en el sentido de la competencia y alcances de las facultades de la UIF que
ella actualiza
Esto adquiere especial significacioacuten al momento de interpretar uno de los ejes centrales del sistema pero por
central no menos esquivo cuaacutel es el de la operacioacuten sospechosa Decimos central ya que sobre ella y en su
derredor giran los deberes y obligaciones contenidos en el sistema de lucha contra el lavado de activos y
soacutelo ante su presencia nacen alguno de ellos (102) No es el delito subyacente ni su averiguacioacuten el que
excita la obligacioacuten de reporte sino la presencia de una sospecha de lavado de activos
El delito precedente tiene en nuestro sistema poca participacioacuten baste sentildealar que ni siquiera se requiere su
propia existencia (103) sino que basta con que el mismo se insinuacutee con presencia de verosiacutemil para que
nazca la accioacuten tiacutepica de lavado pero en la praacutectica y en la casuiacutestica de los organismos de reglamentacioacuten
ya sea la propia UIF mdashque deberiacutea saber mejormdash como los organismos de supervisioacuten y contralor de algunos
de los sujetos obligados mdasha los que podriacutea admitiacuterseles cierta imperfeccioacuten dada su no especializacioacuten
(104)mdash tiende a asociarse la obligacioacuten de reporte con la sospecha de la comisioacuten del delito base pero sin
ninguacuten siacutentoma apreciable de lavado de dinero
Pongamos por ejemplo a un funcionario puacuteblico (105) cliente de un banco y que mantiene en eacutel una cuenta
corriente una caja de ahorro y una tarjeta de creacutedito El movimiento de las cuentas es absolutamente normal
y acorde con los posibles ingresos de su cargo y nuacutecleo familiar En determinado momento el funcionario
deposita en la cuenta corriente conjunta una suma 10 veces superior al saldo promedio de sus cuentas y
constituye un depoacutesito a plazo
Aceptemos que existe la presuncioacuten de que el cliente ha cometido el delito de los capiacutetulos VI VII VIII IX
O IX bis del tiacutetulo XI del CP Frente a ello iquestse debe denunciar tal operacioacuten como sospechosa
En principio no cabriacutea la figura tiacutepica de lavado debido a la exclusioacuten del lavado del propio delito del tipo
penal del art 278 Superada que fuere esta valla por asignarle el hecho primario a la esposa nos encontramos
frente a la pregunta iquesthay una operacioacuten de lavado de dinero La constitucioacuten de un depoacutesito a plazo a
nombre propio iquestes darle apariencia de origen liacutecito a los fondos depositados El producto del delito base
seguiraacute siendo dinero iliacutecito y estando en cabeza del funcionario que no hace nada para ocultar o disimular su
origen maacutes que constituir un mutuo oneroso (106)
Pues bien nosotros sostenemos que la razoacuten de ser de los sujetos obligados es que como bien lo sentildeala el
inc b) del art 21 sean los reporten las operaciones sospechosas de lavado de dinero de origen delictivo de
lo contrario la obligacioacuten de reporte se convertiriacutea en una obligacioacuten de denuncia (107) lo que no parece ser
el caso pues el legislador desde la sancioacuten de la ley 25246 ha tenido ya tres oportunidades (108) de exponer
su voluntad en tal sentido y no lo ha hecho
En el art 19 al referirse a la obligacioacuten de la UIF de informar al Ministerio Puacuteblico condiciona dicho acto a
dos circunstancias la primera es que la UIF considere que ha agotado el anaacutelisis de todas las circunstancias
que rodean la operacioacuten reportada (109) y en segundo que como consecuencia de ese proceso haya arribado
a la conviccioacuten de que se trata de una operacioacuten sospechosa y que esa sospecha se dirija a que se haya
cometido el delito de lavado de dinero no de la existencia de un delito que haya generado los fondos sino
que la sospecha debe estar dirigida a la existencia de maniobras de lavado Y la doctrina penal es clara en
cuanto a que debe distinguirse el encubrimiento del agotamiento del delito base y por ello es que se
desvincula al encubridor de todo grado de participacioacuten en el mismo
Por consiguiente y por las mismas razones que la UIF el sujeto obligado a fin de cumplir con la obligacioacuten
de la denuncia de buena fe debe tener indicios y desplegar una determinada actividad para confirmarlos de
que se trata de una accioacuten dirigida a lavar dinero es decir darle apariencia de licitud a algo que no la tiene
En conclusioacuten la reforma de la ley 25246 introducida por la 26987 viene a despejar algunos de los puntos
oscuros que conteniacutea el texto primitivo Como lo sostuvieron los legisladores auacuten quedan puntos por
modificar y cuestiones que incorporar a la ley de prevencioacuten de lavado de dinero Entre estos uacuteltimos se ha
mencionado a la necesaria tipificacioacuten de la financiacioacuten del terrorismo para lo cual los legisladores se han
manifestado imposibilitados de hacerlo todaviacutea ante la dificultad que confiesan de distinguir adecuadamente
este delito de las expresiones de protesta social que puedan manifestarse en el seno de la sociedad (110)
Tambieacuten se ha postergado la adecuacioacuten de la figura de lavado de dinero a los preceptos del derecho y la
poliacutetica internacional en el sentido de darle autonomiacutea y permitir asiacute el lavado del producto del propio delito
Respecto de la financiacioacuten del terrorismo pensamos que es imprescindible que se legisle prontamente pero
pensamos que no necesariamente en la misma ley de lavado de dinero ya que hay grandes diferencias entre
una actividad y la otra que podriacutean verse perjudicadas de ser incorporadas en el mismo cuerpo legal (111)
Respecto de la autonomiacutea del lavado de activos considero que ella no es ni necesaria y menos aun
imprescindible para tornar aplicable y darle mayor eficacia a la ley 25246 No olvidemos que a pesar de
estar vigente desde mayo del antildeo 2000 mdashhace ya 6 antildeosmdash y que la accioacuten penal puede tener cabida en las
jurisdicciones nacionales federales y ordinarias y sirven como delitos de base todos los del Coacutedigo Penal
maacutes los de los regiacutemenes represivos especiales son muy pocas las causas con base en el art 278 que se han
iniciado
Lo que se necesita es que se tome la decisioacuten de poliacutetica criminal en todos los niveles de utilizar de una vez
por todas esta formidable herramienta para combatir a los delitos graves que aquejan a nuestra sociedad No
seraacute colocando la visioacuten en los aspectos administrativos y formales de la legislacioacuten ni usando este
instrumento como un complemento de la regulacioacuten de los distintos fenoacutemenos econoacutemicos a los que se le ha
asignado importancia en materia de lavado de activos
Se necesita que se realicen los mayores esfuerzos para volver a encauzar en el marco de la Constitucioacuten de
las leyes y del respeto a los derechos humanos el uso adecuado de todos los instrumentos legales y los
recursos humanos y materiales para reconquistar la seguridad que es base de la convivencia al amparo de la
ley Ya estamos al borde de caer en el estado de sobrevivencia frente a la inseguridad que se ensentildeorea en
nuestros diacuteas y como lo ha demostrado la historia mdashy la nuestra reciente con crudezamdash el colocar a las
sociedades en situaciones liacutemites es garantiacutea segura de reacciones exorbitantes
Especial para La Ley Derechos reservados (ley 11723)
(A) () El texto de la ley y los antecedentes parlamentarios que les dieron origen han sido objeto de
publicacioacuten en la revista Antecedentes Parlamentarios t 2000-B p 1635
(1) Grupo de Accioacuten Financiera (tambieacuten conocido por sus siglas FATF en ingleacutes) organismo informal mdashno
ha sido constituido por tratado convencioacuten o acuerdo de derecho internacional algunomdash dependiente del G7
(2) T P 72005 cabe sentildealar tambieacuten el anteproyecto de reforma a la ley 25246 firmado por los Diputados
Jorge M A Arguumlello Viacutector M F Fayad Alberto A Natale Federico Pinedo Rodolfo A Frigeri Rafael A
Gonzaacutelez y Jorge L Montoya el que no tiene estado legislativo auacuten y que contempla una reforma maacutes
integral al Coacutedigo penal y al reacutegimen de prevencioacuten del lavado incorporando la figura tiacutepica de terrorismo y
modificando el reacutegimen administrativo en varios aspectos pero a los efectos de nuestro anaacutelisis el
antecedente directo es el sentildealado proyecto de la Diputada Stolbizer
(3) Orden del Diacutea 23952005
(4) coacutenyuge y parientes en cuarto grado de consanguineidad y segundo de afinidad amigo iacutentimo o persona
a la que se le deba especial gratitud
(5) Si el valor de los bienes no superara la suma indicada el autor seraacute reprimido en su caso conforme a
las reglas del artiacuteculo 277
(6) Y ciertamente confusa ya que la redaccioacuten tambieacuten pareceriacutea indicar un caso de tentativa de lavado por
cuanto la expresioacuten aplicar en una operacioacuten que les deacute apariencia posible de un origen liacutecito que se
utiliza aquiacute es casi ideacutentica a la del inciso 1deg que contempla la accioacuten tiacutepica de lavado ( con la
consecuencia posible de que adquieran la apariencia de un origen liacutecito ) hubiera sido mucho maacutes claro
el legislador de la 25246 si hubiera colocado el inc 3deg del 278 como apartado f) del inc 1deg del 277
(7) asiacute lo entiende la mayoriacutea de la doctrina PALMA HERRERA Joseacute Manuel Los delitos de blanqueo de
capitales Edersa Madrid ps 407 realiza un completo anaacutelisis del elemento subjetivo el tipo en el derecho
espantildeol BLANCO CORDERO Isidoro El delito de blanqueo de capitales Aranzadi Pamplona Espantildea
1997 p 385 y siguientes
(8) Tambieacuten disentimos con quienes desean atribuirle al lavado una agresioacuten al orden socio econoacutemico o la
condicioacuten de delito pluriofensivo mdashcomo lo hace la mayoriacutea de la doctrina nacional debemos reconocerlomdash
a la primera porque lo que se desea lograr con la tipificacioacuten del lavado de activos en la mayoriacutea de los
casos es mejorar la represioacuten del delito que lo genera no es a las unidades econoacutemicas liacutecitas a las que se
ayuda sino a los criminales a los que se trata de reprimir mejor respecto de la pluri ofensividad ello en nada
ayuda a mejorar la comprensioacuten de la figura ya que si a ello nos tenemos la mayoriacutea de los delitos atentan
contra maacutes de un bien o intereacutes general o particular que merece especial proteccioacuten (en el homicidio se atenta
contra la vida contra el potencial humano del paiacutes contra la salud mental de los familiares de las viacutectimas
etc en cada delito individual el legislador ha elegido uno de los bienes para darle preeminencia y
proteccioacuten) la diferencia entre bien juriacutedico e intereacutes protegido es precisamente el grado de cercaniacutea que
tiene el intereacutes con la accioacuten dantildeosa
(9) Ello no quiere decir que no aceptemos la conveniencia de modificarla en su actual redaccioacuten pero no por
esas razones sino por diversas imperfecciones como los verbos tiacutepicos el elemento subjetivo etc que no
son del caso analizar en este trabajo
(10) Teacutecnica ya de por siacute criticable en un paiacutes de inveterada prodigalidad (art 152 inc 3deg CC) monetaria
(11) Creemos que dicho elemento es de la esencia del lavado y que la intencioacuten debe estar dirigida a
concretarla (maacutes allaacute del resultado que se excluye del tipo al decirse que dicha consecuencia debe ser soacutelo
posible (art 278 inc 1deg) y que no basta que ella sea la consecuencia del accionar del autor por eso
disentimos con el ejemplo tan utilizado de la esposa del delincuente que paga la cuota del colegio de los
chicos porque a nuestro criterio alliacute no habriacutea lavado precisamente por ausencia de dicho elemento
subjetivo
(12) Similares problemas se presentan en la legislacioacuten espantildeola (art 454) frente a las cuales Palma Herrera
dice aunque se tratara de figuras ideacutenticas la intencioacuten del legislador parece que no deja lugar a ninguna
duda si hubiera querido aplicar la excusa absolutoria al blanqueo de capitales la habriacutea previsto
expresamente op cit 626
(13) Ley 21526
(14) Ley 17811 arts 8deg 9deg y 46 sentildealando que la proteccioacuten de la informacioacuten en el caso de los agentes de
bolsa es superior a la contenida en la 21526 ya que se extiende incluso a proteger el nombre de sus clientes
y soacutelo cede ante requerimiento judicial formulado en causa criminal vinculada a las operaciones o a las
personas relacionadas con ellas
(15) Adla LXII-A 49
(16) Australia (AUSTRAC) Beacutelgica (CTIF-CFI) Chile (UIF) Espantildea (SEPBLANC) Estados Unidos
(FINCEN) Francia (Tracfin) Peruacute (UIF) Uruguay (UIAF) etc
(17) De acuerdo al art 21 incs a y b las personas fiacutesicas y juriacutedicas del art 20 estaacuten obligados a requerir
documentacioacuten de sus clientes y a reportarle a la UIF los hechos y operaciones sospechosas cabe puntualizar
a este respecto que en las resoluciones de la UIF soacutelo se hace referencia al reporte de operaciones o
transacciones por lo cual los hechos han quedado fuera de la reglamentacioacuten para su reporte y debido a que
el inciso b) del art 21 es una disposicioacuten de contenido penal mdashal integrar a la norma sancionatoria contenida
en el art 24mdash no cabe una interpretacioacuten extensiva y por lo tanto al no haber forma establecida de informar
los hechos sospechosos ellos estaacuten fuera de la obligacioacuten de reporte hasta que se reglamente como debe
haceacuterselo amanera de ejemplo sentildealamos que la resolucioacuten 62003 establece que Toda vez que la CNV
(uno de los tantos sujetos obligados) en el ejercicio de sus funciones detecte alguna operacioacuten inusual o
sospechosa deberaacute reportar la misma a traveacutes del aacuterea que dicho Organismo establezca esta falencia
posee especial significacioacuten por cuanto muchas veces la operacioacuten o transaccioacuten de por siacute no son sospechosas
ni inusuales sino que lo inusual es un hecho por ejemplo un banco que tiene un funcionario puacuteblico (PEP)
cuyo nombre aparece en los medios de comunicacioacuten como siendo investigado por actos de corrupcioacuten sin
que en el manejo de sus cuentas bancarias existan elementos inusuales o de sospecha en dicho caso
sostenemos por las razones expuestas que no debe reportarse el hecho de la sola vinculacioacuten con el cliente
o el caso de la significacioacuten que se le otorga mdashde elemento de sospecha tal como se describe bien que de
modo indicativo en las guiacuteas adoptadas por la UIF para los distintos sujetos obligadosmdash a la negativa del
cliente a proporcionar informacioacuten adicional con lo cual tampoco coincidimos
(18) Art 13 ley 25246
(19) suspender operaciones inusuales o sospechosas que le hubieren sido reportadas (inc 5deg) allanamientos
requisas secuestro de documentacioacuten o elementos uacutetiles para su investigacioacuten y para la obtencioacuten de
informacioacuten de cualquier fuente u origen (inc 6deg)
(20) Tambieacuten cabe aquiacute una observacioacuten sobre el texto legal el art 20 dice que los sujetos de derecho alliacute
mencionados deberaacuten informar a la UIF en los teacuterminos del artiacuteculo 21 dicho artiacuteculo soacutelo impone
una sola obligacioacuten de informar y es la referida al reporte de operacioacuten sospechosas (inciso b) por el
contrario el inc a) soacutelo establece que deberaacuten solicitar a sus clientes o requirentes cierta documentacioacuten y el
inc c) que deberaacuten de abstenerse de revelar las actuaciones que realicen los sujetos obligados por
consiguiente las obligaciones de estos dos incisos no son de informar a la UIF por ello las disposiciones de
la UIF relativas a las bases de datos que deberaacuten mantener los sujetos obligados por ejemplo las impuestas
por las reglamentaciones mdashResolucioacuten 202 Capiacutetulo III por ejemplomdash no se apoya en el art 21 de la ley
sino hasta cierto punto en el inciso 7deg del 13 y de ser asiacute pareceriacutea una extensioacuten excesiva el de sustentar la
obligacioacuten de enviar dicha informacioacuten mdashespecialmente la que no fuere complemento esencial del reporte
sospechosomdash dentro de la contenida en el inciso b) del art 21 lo uacutenico que la UIF puede exigir a los sujetos
obligados como deber de informar con sustento en los arts 20 y 21 son los hechos u operaciones
sospechosas
(21) BLANCO CORDERO Isidoro Responsabilidad penal de los Empleados de la Banca por el Blanqueo
de Capitales Ed Comares Granada 1999 93
(22) Secreto que reiteramos no es propio del exhortado sino de un tercero
(23) La amplitud que da la propia ley al incluir no soacutelo los deberes emergentes de regiacutemenes legales sino los
que dimanen de compromisos contractuales impide hablar exclusivamente de clientes con sentido
estrictamente contractual
(24) BLANCO CORDERO op cit p 94 con cita de la Sentencia del Tribunal Supremo de 3 de enero de
1975 sostiene el autor que la informacioacuten a ser aportada debe posibilitar la reconstruccioacuten de la transaccioacuten
(25) Coacutedigo de Comercio ART 100
(26) BARRAL Jorge Legitimacioacuten de Bienes Proveniente de la Comisioacuten de Delitos Ad-Hoc 2003 138
Barral establece una interesante tesis respecto de la violacioacuten del secreto sobre las actuaciones cumplidas en
los sujetos obligados sostiene el autor que si quieacuten viola el secreto es el oacutergano o ejecutor de la persona
juriacutedica eacutesta seraacute responsable a tenor del art 22 mientras que si la violacioacuten lo es por parte de un empleado
o funcionario que no posee tales calidades lo seraacute solamente a tiacutetulo personal
(27) Y de ellas soacutelo las pasivas ley 21526 art 39
(28) Si bien puede entenderse que el cliente mdashde un banco de un agente de bolsa de un contador o de un
escribanomdash le revela voluntariamente datos informaciones o documentos lo hace en la conviccioacuten de que
ello es necesario al viacutenculo juriacutedico que se establece entre ambos es claro el ejemplo en materia de secreto
fiscal en el cual la AFIP puede solicitar al banco el movimiento de las cuentas del cliente y la
documentacioacuten pertinente a dichos movimientos pero no toda la informacioacuten que el banco pudiera haber
adquirido del cliente maacutes auacuten ese liacutemite debe respetarse en el caso de las profesiones mdashcontador o
escribanomdash los que son depositarios de informaciones mucho maacutes personales que una entidad bancaria
bursaacutetil o cambiaria y que no deberiacutean revelarse incluso en el marco de un requerimiento formulado por la
UIF
(29) Supongamos el caso de una entidad financiera o un profesional obligado que conserva minutas de las
conversaciones telefoacutenicas mantenidas con el cliente el fiscal debe solicitar autorizacioacuten para intervenir
correspondencia o comunicaciones pero podriacutea obtenerlas viacutea la UIF y el sujeto obligado sin los mismos
recaudos
(30) Lo hace mediante la Comunicacioacuten A 3948 punto 3 en la que obliga a los auditores externos -por eso
decimos oblicua- que verifiquen que las entidades han solicitado a sus clientes documentacioacuten requerida para
la completa integracioacuten de los legajos de sus clientes entre las que se encuentra la declaracioacuten jurada de
impuesto a las ganancias para las personas fiacutesicas
(31) Comunicacioacuten A 3094 y actualmente A 4353
(32) El registro de los cheques mdashactualmente a disposicioacuten de los investigadoresmdash es sumamente uacutetil En
cierto sentido una persona es definida por los cheques que emite Mediante su examen los agentes llegan a
conocer sus meacutedicos sus abogados sus acreedores sus intereses simpatiacuteas y aliados poliacuteticos sus relaciones
sociales sus creencias religiosas sus intereses educativos los diarios y revistas que lee sus preferencias
sexuales y asiacute hasta el infinito Todo ello unido a un nuacutemero de seguridad social ahora que tenemos los
bancos de datos estos otros datos enriqueceraacuten esos archivos y posibilitaraacuten que un buroacutecrata mdashcon soacutelo
apretar un botoacutenmdash obtenga en un instante los nombres de 190 millones de Americanos que son subversivos o
candidatos potenciales y posibles del voto del Juez William Douglas en California Bankers ASSO vs
Schultz 416 US 2199
(33) Que dicho sea de paso no ha sido derogado por la ley 25246 como si lo fue el 25 que trataba del
blanqueo de dinero por lo cual podriacutea sostenerse que se encuentra auacuten vigente
(34) En el derecho comparado prohiacuteben usar la informacioacuten revelada en el marco de las leyes de lavado a
delitos tributarios la legislacioacuten de Alemania Austria Reino Unido Italia Francia EEUU etc
(35) El Secreto Bancario a la luz del Artiacuteculo 26 de la Ley 23737 LA LEY 1991-E 1200
(36) Destacamos en dicho anaacutelisis el emparentamiento del levantamiento del secreto con otros institutos
como el arrepentido y el testigo protegido propuestos en forma conjunta por la misma reforma
(37) 277 inc d del CP y 177 del CPMP
(38) No debe olvidarse que la ley 11683 la torna obligatoria y sanciona su incumplimiento arts 11 38 39
(39) La causa que le tocara resolver a la sala II de la Excma Caacutemara Nacional de Apelaciones en lo Criminal
y Correccional federal llevoacute a partir del reporte de operacioacuten sospechosa efectuado por un sujeto obligado
maacutes de cuatro antildeos de sustanciacioacuten
(40) FAPLA Seminario del 26 de Abril de 2006
(41) De haber sido asiacute se hubiera hecho realidad el temor de la Diputada Carrioacute antes de la sancioacuten de la
Ley 25246 cuando expresara no estar dispuesta a crear una SIDE financiera y es debido precisamente al
accionar de la Dra Carrioacute que la ley bien que perfectible establece un balance entre las facultades de la UIF
y los derechos de los ciudadanos a su privacidad en siacutemil sentido sostuvo la Diputada Mosso la Unidad
de Informacioacuten Financiera no debe convertirse en una KGB criolla
(42) Tal como lo define el decreto reglamentario la obligacioacuten de informar soacutelo se extiende a la reportar
sospechas de actividad de lavado
(43) cualquier organismo puacuteblico nacional provincial o municipal y a personas juriacutedicas puacuteblicas o
privadas
(44) acertadamente agregado por la reforma ya que dicho secreto contenido en el art 4deg de la ley 17811
(Adla XXVIII-B 1979) es incluso maacutes cerrado que el bancario
(45) Asiacute lo entiendo Barral con respecto al juego del uacuteltimo paacuterrafo del 20 y el 14 inc 1deg paacuterrafo segundo
antes de la reforma op cit 128 nota 100
(46) En tal sentido el Juzgado de Primera Instancia en lo Contencioso Administrativo Federal ndeg 10 de la
Capital federal entendioacute que No corresponde que sea el sujeto obligado quien se presente ante la
justicia De acuerdo con el texto legal Art 20 inc 18 uacuteltimo paacuterrafo concordante con el Art 11 del decreto
16901 surge que si media oposicioacuten fundada en el deber de secreto bancario seraacute la UIF quien deberaacute
requerir la autorizacioacuten judicial ING Bank c Ministerio de Justicia - UIF sproceso de conocimiento
Expediente 2016903
(47) En oportunidad del debate parlamentario el Senador Pardo sostuvo que nuestra intencioacuten era la de
evitar que este organismo se convirtiera praacutecticamente en un cuarto poder Las posibilidades de disposicioacuten
de la investigacioacuten realmente causaban temor y el Diputado Carbonell dijo respecto de la UIF que deberiacutea
ser una Unidad que tiene que ser por definicioacuten receptora de datos contributiva de la actividad de la
Justicia
(48) Los funcionarios y empleados de la UIF estaacuten obligados a guardar secreto de las obligaciones
recibidas en razoacuten de su cargo al igual que las tareas de inteligencia desarrolladas en su consecuencia
cuestionamos la referencia a tareas de inteligencia por cuanto la UIF debe realizar una tarea de anaacutelisis de
los elementos aportados con la denuncia por los sujetos obligados y los colectados en funcioacuten de ella pero de
ninguna manera lo que se conoce vulgarmente como investigar ya que ello supone la intervencioacuten de
agencias estatales de otra naturaleza y bajo control mdashinmediato o mediato de la jurisdiccioacutenmdash
(49) ZIEGLER Jean Suiza Lava maacutes blanco Atlaacutentida 1990
(50) BLANCO CORDERO Isidoro La responsabilidad p 70
(51) CP Tiacutetulo V Capiacutetulo III
(52) el cumplimiento de buena fe del deber de informar no generaraacute responsabilidad alguna
(53) Entre las razones de tipo juriacutedico ocupariacutea un lugar de privilegio mdashsiguiendo a Labancamdash la raiacutez
constitucional que tendriacutea el deber de guarda por la eventual relacioacuten con la correspondencia epistolar y
de los papeles privados citado por CASANOVAS Marcelo El Secreto Bancario frente a la Unidad de
Informacioacuten Financiera Curso de Post Grado en Prevencioacuten de Lavado de Dinero Pontificia Universidad
del Salvador mayo de 2005
(54) BLANCO CORDERO Isidoro Responsabilidad Penal de los empleados de banca por el blanqueo de
capitales en Estudios de Derecho Penal dirigidos por Carlos Mariacutea Romero Casabona ndeg 12 Editorial
Comares Granada 1999
(55) De cuya legalidad y acierto nos permitimos dudar en lo primero por cuanto avanza sobre temas ya
definidos por el legislador y en lo segundo porque en vez de agregar certeza genera confusiones
(56) En clara contradiccioacuten con el inciso b) del art 21 que soacutelo obliga a denunciar hechos u operaciones
(57) al hacer obligatorio el reporte de meros indicios de una situacioacuten atiacutepica va con dudosa legalidad
mucho maacutes allaacute de lo que la propia norma exige afectando el principio de legalidad
(58) Recaudo que se convierte en absolutamente pertinente frente a la inclusioacuten entre los sujetos por la
obligacioacuten de denuncia a profesiones unipersonales (escribanos y profesionales en ciencias econoacutemicas) que
no necesariamente presentan organizaciones empresarias mdashcomo otras personas alliacute referidasmdash que les
permiten estructurar un conocimiento institucional maacutes faacutecilmente discernible del individual o personal
por ello estos profesionales deberaacuten adquirir el conocimiento que importa disparar la obligacioacuten de denuncia
de las actividades especiacuteficamente relacionadas con su ejercicio profesional y no de noticias o datos
adquiridos fuera de ellas si bien esta distincioacuten es de difiacutecil aplicacioacuten en la praacutectica una forma de
aproximarse a la solucioacuten es contemplar el recaudo que de los indicios demostrativos de la situacioacuten atiacutepica
habraacuten de extraerse de la actividad profesional que lo vincula al cliente
(59) La referencia a los compromisos de confidencialidad legales o contractuales va maacutes allaacute de los
considerados tradicionalmente como secretos por referencia al bancario fiscal o profesional
(60) Si bien los uacutenicos obligados a dar informacioacuten sin interponer trabas son los sujetos del 20 la UIF puede
recibir reportes de cualquier persona el inc 2deg del art 14 las llama declaraciones voluntarias y la nueva
redaccioacuten soacutelo dice que debe tratarse de un reporte sin calificar a quieacuten lo presentara
(61) Art 14 inc 2deg
(62) La diferencia que se efectuacutea entre denuncia y reporte es solamente cosmeacutetica y se hace generalmente a
los efectos de que no se la confunda con las disposiciones del Art 177 del CPMP cuando no son lo mismo
por razones sustanciales ya que el reacutegimen de la ley 25246 no reemplaza a aqueacutel ni lo modifica
(63) Las que poseen iguales exigencias que los delitos comunes en materia de elemento subjetivo del tipo y
en que generalmente basta la comprobacioacuten de su materialidad y cierta vinculacioacuten de esa circunstancia con
la persona a la que se le aplicaraacute la sancioacuten
(64) ATMA Fallos 300374
(65) Fallos 3101380
(66) Inc 2deg del art 14
(67) Como cuando se le pide a un banco toda su base de datos de clientes y no informacioacuten relacionada a
alguno de ellos en particular por amplio que fuere el pedido a sur especto
(68) Recobra intereacutes debatir entonces si la UIF debe informarle al requerido que se encuentra investigando un
ROS a partir de la reforma esa manifestacioacuten es esencial ya que es una condicioacuten sine qua non para que el
obligado deba cumplir (y verse librado de responsabilidad) siempre nos parecioacute banal el argumento alguna
vez esgrimido de que la UIF no puede decir mdashcuando pide informacioacuten a un sujeto obligadomdash que estaacute
realizando una investigacioacuten originada en un reporte porque el hacerlo implicaba una violacioacuten al deber del
art 22 porque por maacutes que omitiera el decirlo nadie se lo creeriacutea seriacutea obvio que el pedido obedece a una
investigacioacuten sustentada en un ROS de otro obligado y ocultar esa circunstancia soacutelo sirve para generar
dudas en el sujeto obligado y demorar innecesariamente el cumplimiento del deber de colaboracioacuten mdashque de
eso se trata al fin y a lo cual hay que llegar definitivamente es decir a una amplia franca y productiva
colaboracioacuten entre la UIF y los sujetos obligados no debe olvidarse que su inclusioacuten en los teacuterminos del
reacutegimen se estructura en considerarlos esenciales en la tarea de deteccioacuten anaacutelisis reporte y colaboracioacuten
con las autoridades de aplicacioacuten de la ley la UIF el Ministerio Puacuteblico y los Juecesmdash a partir del nuevo
art 14 la UIF deberaacute mencionar el origen de su requisitoria
(69) Incumplir alguna de las obligaciones de informacioacuten ante la UIF
(70) DALBORA Francisco (h) sostiene que En realidad lo que queda claro es que no se levanta el
secreto para la UIF sino que la UIF ingresa al aacutembito del secreto porque una ley dice que ademaacutes de lo que
la otra ley habilitaba para ingresar al aacutembito del secreto ahora tambieacuten estaacute la UIF Revista del Colegio de
Abogados de la Capital Federal
(71) Sostiene el mismo autor que Por otra parte hay una informacioacuten adicional que es la que estaacute
comprendida por el art 14 inc 1 que es lo que se denomina obligacioacuten geneacuterica Es la que tenemos todos
pero que uacutenicamente juega sobre un requerimiento de informacioacuten en el caso puntual A mi modo de ver es
tan amplia la facultad del art 14 que uacutenicamente puede tener lugar puede ser ejercitada por la UIF en
funcioacuten de una operacioacuten inusual o sospechosa que le fue reportada antes Creo que claramente entendido el
sistema la facultad inmensa del art 14 juega en funcioacuten o en respaldo de la obligacioacuten fijada en el art 21
inc b) Lo que pasa es que los sujetos alcanzados por uno y otro son distintos en un caso los del art 20 y en
otra todos mdashpersonas fiacutesicas o juriacutedicas puacuteblicas o privadas de cualquier naturalezamdash Colegio Puacuteblico de
Abogados de la Capital federal
(72) La policiacutea tiene facultades de arrestar personas siempre y cuando las mismas sean sospechosas de
cometer delitos si no hay indicios verosiacutemiles de tales delitos cae la facultad de privar de la libertad
(73) dictamen 25903 expediente 302103 del 29 de abril de 2003 y en el que reitera la opinioacuten vertida con
anterioridad en oportunidad de similar conflicto entre la UIF y la AFIP (dictamen 168 Expediente
32088903 del 13 de marzo del mismo antildeo)
(74) Soacutelo trataremos este complejo instituto en el marco de la reforma a la ley 25246
(75) Requerir la colaboracioacuten de todos los servicios de informacioacuten del Estado invocacioacuten a nuestro
entender errada ya que la AFIP no es un servicio de informaciones sino un ente recaudador y administrador
de impuestos nacionales
(76) Art 15 inc 3deg ley 25246
(77) La invocacioacuten a este artiacuteculo permite inferir que en opinioacuten de la UIF el hecho de que ella y sus
funcionarios se encuentren obligados a mantener resguardada la informacioacuten es tiacutetulo suficiente como para
cubrir cualquier falencia en sus facultades para exigirla quizaacutes se efectuacutea una interpretacioacuten extensiva de la
tesis de Francisco DAlbora opcit ya que la forma en que se disponga de la informacioacuten posteriormente no
puede nunca legitimar una solicitud infundada ya que esta debe ser detentada ex ante para que el pedido
prospere caso contrario dichos elementos veriacutean nulificado sus efectos en una posterior causa judicial al
haber sido obtenidos ilegalmente (fruto del aacuterbol envenenado) en esta materia se pronuncioacute en el debate
parlamentario la Diputada Rodriacuteguez nosotros apoyamos una apertura total del secreto fiscal porque es
informacioacuten que estaacute en el Poder Ejecutivo la tiene la AFIP y(deberiacutea tenerla tambieacuten agregamos- la UIF
Con relacioacuten al secreto bursaacutetil o bancario en realidad este avance se hace eliminando la intervencioacuten judicial
y vulnera derechos y garantiacuteas Tomarse en serio los derechos humanos implica aceptar que hay ciertas
garantiacuteas que no pueden ser violadas aun cuando nos sirvieran para poder perseguir determinados delitos
de esta manera se ha generado la doctrina del fruto del aacuterbol venenoso
(78) salvo en causas judiciales por cuestiones de familia o en procesos criminales por delitos comunes con la
condicioacuten de poseer una relacioacuten directa con el tema decidendum lo solicite el interesado en juicios en que
los entes recaudadores sean parte contraria y que la informacioacuten no revele datos de terceros ajenos a la
contienda las uacutenicas excepciones al secreto fiscal son las que en cabeza de la AFIP y en forma expresa
contempla la parte final de dicho artiacuteculo
(79) Capiacutetulo III del dictamen a fs 743 vta
(80) Cita el precedente de Fallos 249613 y 212229
(81) Declaracioacuten Americana de los Derechos y Deberes del Hombre Declaracioacuten Universal de los Derechos
Humanos Convencioacuten Americana sobre los derechos Humanos etc
(82) Desde el reporte original hasta el decisorio transcurrieron maacutes de 4 antildeos desde el mes de mayo de 2005
momento de pronunciarse la Excma Caacutemara la causa volvioacute a primera instancia y a maacutes de un antildeo auacuten no se
conoce el veredicto es decir maacutes de cinco antildeos pasaron desde el reporte del sujeto obligado
(83) desde esta perspectiva el diferente tratamiento que la ley acuerda a este grupo de situaciones cuando
menos debe ser tildado de desacertado Sin perjuicio de lo expuesto y de nuestra conviccioacuten acerca de la
necesidad de una reforma legislativa no debe olvidarse que hace a la labor de los jueces especialmente en
esta clase de situaciones buscar una interpretacioacuten de las normas que mejor armonice su letra con la
finalidad que concilie sus disposiciones de modo tal que ninguna se vea anulada por la otra conservaacutendolas
a todas con pleno efecto y valor
(84) Dictamen de la Procuracioacuten del Tesoro Ndeg 1682003 del 1332003
(85) Op cit loc cit
(86) En caso de acceder a conocer que se requiere esa informacioacuten que le pertenece
(87) Por otra parte como puede observarse en el precedente sentildealado la identidad del reportante queda
develada a partir de la judicializacioacuten de la cuestioacuten lo que abre la puerta al eventual reclamo por parte del
titular de la informacioacuten develada frente al sujeto obligado y frente al Estado (respecto de la responsabilidad
del estado estaacute conteste la doctrina espantildeola Blanco Cordero Palma Herrera Fabiaacuten Caparroacutes Goacutemez
Iniesta Vidal Rodriacuteguez)
(88) Asiacute lo dijo expresamente la Senadora Escudero autora del Anteproyecto del Senado sobre cuya base se
aprobara el proyecto que le fuera enviado en revisioacuten por la Caacutemara de Diputados y que finalmente se
convirtiera en la ley 26087 Estamos frente a informacioacuten privada dado que son datos personales de
quienes voluntariamente aceptan hacer sus declaraciones En esos casos cuando la propia AFIP detecta una
operacioacuten sospechosa reporta esa operacioacuten a la Unidad de Informacioacuten Financiera Entonces alliacute existe una
actitud de compartir el secreto Pero en los otros casos cuando el reporte lo realizan otras personas si la
Unidad de Informacioacuten Financiera necesita que le allanen el secreto tendraacute que recurrir al juez
(89) Respecto e la competencia jurisdiccional se expresoacute el Senador Bussi quien sostuvo que nos parece
incorrecto solicitar el levantamiento del secreto fiscal al juez federal porque no en todos los casos de lavado
de dinero la competencia es federal Hay que tener en cuenta que el delito de lavado de dinero estaacute
encuadrado en el capiacutetulo del encubrimiento Por lo tanto su competencia depende del delito antecedente En
consecuencia en el caso de que el delito antecedente sea de competencia ordinaria mdashjusticia provincialmdash
tambieacuten lo seraacute el de lavado de dinero no obstante lo cual el proyecto fue aprobado en ambas instancias
sin la sugerencia del Senador por la provincia de Tucumaacuten
(90) Si bien no lo dice la ley parece acertado que sea eacutese el reacutegimen para establecer la competencia territorial
por tratarse de un juez en lo penal el mencionado en la ley
(91) Norma dirigida a los Auditores externos de las entidades financieras y cambiarias a los que manda
verificar que entre la documentacioacuten que mantengan dichas entidades se encuentren para el caso de las
personas fiacutesicas fotocopia del documento constancia de CUIT o CUIL y uacuteltima Declaracioacuten Jurada del
Impuesto a las Ganancias (punto 3)
(92) Comunicaciones A 4353 (to A 4459) y Capiacutetulo XXII del Texto Ordenado de las Normas de la
CNV
(93) Debe destacarse que el BCRA al dictar la Comunicacioacuten A 4353 (to A 4459) avanzoacute mucho en
adaptarse a las disposiciones de la Resolucioacuten UIF 202 en relacioacuten a sus predecesores (A 3094) lo que
demuestra un plausible esfuerzo del BCRA en reducir el marco de las diferencias pero en realidad
teacutecnicamente no basta el esfuerzo ya que no es legalmente admisible la coexistencia de ambos regiacutemenes
por maacutes parecidos que sean reiteramos nuestra opinioacuten de que el BCRA deberiacutea anular sus disposiciones y
dejar incoacutelume la reglamentacioacuten de la UIF organismo competente en materia de prevencioacuten de lavado de
dinero limitaacutendose a verificar su cumplimiento por intermedio de la Superintendencia de Entidades
Financieras y No Financieras
(94) del 09052003 bajo el tiacutetulo Normas Miacutenimas sobre Auditoriacuteas Externas y Controles Internos para
Casas y Agencias de Cambio establece que los auditores externos y los responsables del control interno
deberaacuten efectuar la 3 Evaluacioacuten de la adecuada integracioacuten de los legajos de los clientes que realicen
operaciones cuyo importe sea igual o mayor a $10000 Dichos legajos de acuerdo con las instrucciones de
procedimiento aplicadas en el transcurso de las inspecciones realizadas por la SEFyC deben contener como
miacutenimo la siguiente documentacioacuten En el caso de personas fiacutesicas Fotocopia de documento constancia de
CUIT o CUIL uacuteltima Declaracioacuten Jurada del Impuesto a las Ganancias
(95) Dijo el juez Marshall las praacutecticas inconstitucionales e ilegiacutetimas dan su primer paso de esa forma a
saber mediante acercamientos silenciosos y pequentildeas desviaciones de los modos legiacutetimos de proceder cedil
California Bankers Association v Schultz loc cit
(96) El texto original del proyecto de Diputados soacutelo mencionaba el secreto bancario y el agregado de estos
teacuterminos especiacuteficos fue una propuesta del senador Capitanich
(97) Esta referencia no estaba en el texto primitivo aprobado por Diputados y fue agregada en el Senado a
instancias del Ministerio de Economiacutea seguacuten lo manifestara la Senadora Escudero en el debate
(98) Sujeto obligado o no
(99) El del domicilio donde debiera entregarse la informacioacuten mdashes decir el domicilio del requeridomdash o del
domicilio de la UIF a eleccioacuten de eacutesta como rezaba el segundo paacuterrafo del reformado inc 1
(100) Cuando el legislador optoacute por un determinado tribunal lo hizo por el fuero federal y en atencioacuten a
tratarse de una ley nacional y un organismo tambieacuten federal nos parece maacutes ajustado a derecho seguir lo
insinuado por el legislador para el caso del secreto fiscal creemos tambieacuten que por estar prevista en la Ley la
existencia de delegaciones de la UIF en el interior de la Repuacuteblica y cuya organizacioacuten ya ha sido aprobada
por la UIF y espera la aprobacioacuten del Ministerio de Justicia mdashcuestioacuten que omite considerar el Congresomdash
es procedente que soporte la carga de recurrir a la jurisdiccioacuten del domicilio del requerido y no del propio ya
que es ella la que solicita el apartamiento de un reacutegimen especial mdashel que consagra el secretomdash el que
intrude en la privacidad de las personas y porque para aquellas personas domiciliadas en el interior del paiacutes
se le hace tan costoso el tener que estar a derecho en la Capital Federal lo que supone una carga excesiva y
en muchos casos una situacioacuten de verdadera indefencioacuten el tema fue especiacuteficamente planteado por el
Senador Bussi quieacuten sostuvo la conveniencia de extender la competencia a los tribunales ordinarios en
atencioacuten a que la competencia por encubrimiento seguiriacutea la del delito originante y al ser estos en su
generalidad de competencia ordinaria deberiacutean entender en el lavado jueces provinciales y en el
levantamiento del secreto tambieacuten la Senadora Escudero le responde que seraacute el Juez federal por tratarse de
la controversia entre dos organismos del Gobierno federal como son la UIF y la AFIP ya que se trata de
levantar el secreto fiscal
(101) Puesto que hay temas como la actitud a tomar por quienes son sujetos obligados o la competencia
jurisdiccional para solicitar el levantamiento del secreto que no han sido tratados expresamente en la ley y
sobre los cuales adelantamos opinioacuten
(102) Por ejemplo el de reportar y el de informar
(103) La que soacutelo se materializariacutea dado que fuere el proceso y su determinacioacuten aunque no existiera
condena a persona alguna por eacutel
(104) Maacutes allaacute de que en general no lo reconocen y avanzan sobre temas en los que no son siquiera
competentes (juriacutedicamente hablando)
(105) De cualquier nivel y de cualquier poder mdashMinistro Juez o Legisladormdash identificado en el nuevo
leacutexico del antilavado como PEP (persona expuesta poliacuteticamente) y respecto de quienes se tiene en principio
un estado de sospecha emanado de la obligacioacuten impuesta a los sujetos obligados de prestarles especial
atencioacuten (por ejemplo la Comunicacioacuten A 4353 en su apartado 1343 establece que las entidades
bancarias deberaacuten extremar los recaudos respecto de las operaciones que realicen considerando su
razonabilidad y justificacioacuten econoacutemica y juriacutedica lo que ha llevado a que muchas de ellas conformen un
listado especial con dichas personas mdashno hay al momento ninguno elaborado por organismo oficial y la
norma soacutelo lo hace por referencia a la ley de eacutetica puacuteblica 25188 (Adla LIX-E 5292) que soacutelo los enumera
por cargo y de la cual por ejemplo estaacuten excluidos los funcionarios de los tres poderes a niveles provinciales
y municipalesmdash
(106) A lo sumo lo que se legitimariacutean seriacutean los intereses futuros de dicha imposicioacuten por lo que si en vez
de constituir un mutuo oneroso supongamos que creiacutedo en la mantencioacuten de la estabilidad lo uacutenico que hace
el funcionario es mantener dichos fondos en su Caja de Ahorro mdashno remunerada por ser una cuenta sueldomdash
(107) Por sobre lo dispuesto en el 277 inc d del CP y 177 del CPMP
(108) Leyes 25246 25815 (Adla LXIV-A 34) y 26087
(109) Recordemos que no se ha reglamentado auacuten por parte de la UIF la forma en que habraacute de informarse
los hechos sospechosos
(110) Este pronunciamiento expreso condiciona seriamente la aplicacioacuten de los tratados y convenciones
internacionales que sancionan la financiacioacuten del terrorismo de los que nuestro paiacutes es parte
(111) El lavado de dinero comprende siempre dinero o activos de procedencia iliacutecita mientras que el
financiamiento del terrorismo puede provenir de fuentes legiacutetimas el lavado de dinero requiere el aacutenimo de
dar apariencia de licitud mientras que el financiamiento del terrorismo puede implicar el oscurecimiento del
destino de los fondos y no su intento de legitimacioacuten otros elementos caracteriacutesticos del lavado de activos no
se encuentran en la financiacioacuten del terrorismo como el uso de dinero en efectivo (los terroristas del 911
recibieron gran parte de los fondos viacutea tarjetas de creacutedito) montos significativos maniobras de
estratificacioacuten los elementos subjetivos como el conocimiento de la ilicitud del origen o el destino delictivo
de los fondos etc
Las dos uacutenicas hipoacutetesis en que el lavador se hubiera eximido de pena por su relacioacuten con el autor del delito
base seriacutean el caso del lavado de activos por una suma inferior a los $50000 (por aplicacioacuten de lo dispuesto
en el inciso 2deg apartado c) (5) y los casos de la receptacioacuten especial (6) del inc 3deg ambos del art 278 Pero
auacuten en estos casos habriacutea que sortear algunas vallas interpretativas
En primer lugar para que la reforma sea convincente habriacutea que aceptar que la remisioacuten que el legislador de
la ley 25246 hizo en estos dos casos lo era para la aplicacioacuten de todo el art 277 y no de la pena que el mismo
contempla Ello asiacute por cuanto si se interpreta que soacutelo se remite en estos dos casos particulares al art 277 al
simple efecto de establecer la pena no les seriacutean aplicables las excusas ya que ellas no estaacuten relacionadas
con la sancioacuten sino a las condiciones subjetivas de punibilidad
En abono de esta interpretacioacuten se advierte que lo que la ley reformada deciacutea era que los autores de lavado de
dinero seriacutean reprimidos de acuerdo al 277 por lo que podriacutea entenderse que soacutelo los aspectos represivos
del 277 (es decir la sancioacuten) eran los de aplicacioacuten por lo cual si el activo lavado fuere menor de $50000 o
si se tratare de una receptacioacuten calificada por el aspecto subjetivo la sancioacuten seriacutea de 6 meses a tres antildeos (o
de uno a seis antildeos si actuacutean las agravantes algunas de las cuales son al mismo tiempo excluyentes de dichas
excusas)
Si por el contrario se entiende que la remisioacuten en estos dos casos lo es a todo el contenido del art 277
habriacutea que leeacuterselos como un nuevo apartado del inciso 1deg de ese artiacuteculo Ello llevariacutea a que las acciones
tiacutepicas deberiacutean ser evaluadas seguacuten los criterios del art 277 y no ya las del 278 con lo cual su aplicabilidad
se tornariacutea harto dificultosa Bien podriacutea sostenerse que los casos de lavado casi siempre se subsumiriacutean en
los de encubrimiento pero ello si bien arbitra una solucioacuten al conflicto potencial no deja de plantear la duda
respecto de la verdadera significancia de la remisioacuten
Puede sostenerse tambieacuten que el lavado de activos es una forma especial de encubrimiento y no soacutelo una
variante agravada y que ambas cosas no son lo mismo Los tipos agravados tratan de una misma accioacuten
tiacutepica en las que variacutean algunos elementos no sustanciales al accionar tiacutepico como las formas de comisioacuten o
el viacutenculo entre autor y viacutectima en los casos de homicidio por ejemplo pero no se alteran aquellos que hacen
a la esencia de la figura que sigue siendo matar a otro Los tipos especiales por el contrario impiden que
ambas acciones tiacutepicas sean fungibles o que teniendo en comuacuten algunos aspectos posen diferencias
esenciales con sus congeacuteneres en el caso de lavado si no existe la posibilidad de que los bienes adquieran
apariencia de licitud no habraacute lavado y la intencioacuten del autor de daacuterselas conforma el elemento subjetivo del
tipo de lavado que es bien distinto del de encubrimiento Hay algo diferente en la accioacuten misma del sujeto
que contiene ese plus que lo hace ser una cosa y no la otra (7) y es precisamente por ese disvalor adicional
que implica el desear dar apariencia de licitud a los bienes delictivos y el impacto que ello tiene en el
favorecimiento al delito originante que nace la accioacuten tiacutepica de lavado (8)
Quizaacutes por ello nunca hemos sentido la urgencia de tantos otros de sugerir la autonomiacutea del lavado de
activos ya que a nuestro criterio la tiene Lo uacutenico que cambiariacutea la figura en forma sustancial seriacutea la
posibilidad de aprehender en ella los casos de lavado del producto del propio delito que actualmente quedan
fuera de la figura pero soacutelo porque el 278 hace referencia a la no participacioacuten del lavador en el delito
original Con la sola eliminacioacuten de esa referencia y sin mayores retoques la figura podriacutea salir airosa de ese
trance (9) sin necesidad de una modificacioacuten mayor al texto actual
La incorporacioacuten del nuevo inc 5deg tambieacuten nos parece ociosa ya que salvadas las dos hipoacutetesis
mencionadas las excusas del inc 3deg del 277 nunca le fueron aplicables a las acciones de lavado de activos
del 278 Soacutelo una confusioacuten interpretativa podriacutea llevar a pensarlo de esa manera ya que no soacutelo no se
aplicaban dichas excusas a los casos normales del 278 sino tampoco en las dos hipoacutetesis especiales mdashactivos
de menos de $50000 o la receptacioacuten especialmdash porque como sostenemos en ellos soacutelo se remitiacutea al 277 a
los efectos de fijar la pena El legislador partioacute de la premisa de evitar la punicioacuten de la bagatela y terminoacute
advirtiendo que fijar un liacutemite objetivo a la tipicidad del lavado llevaba a que quedaran impunes los casos de
menor cuantiacutea (10)
Pero auacuten para el caso en que se entendiera que la remisioacuten al 277 es completa (accioacuten tipicidad culpabilidad
pena y eximicioacuten de ella) en la praacutectica seriacutea difiacutecil la aplicacioacuten de la liberacioacuten de pena ya que al requerirse
el elemento subjetivo propio del lavado cual es la intencioacuten de darle a los activos delictivos apariencia de
legitimidad (11) parece muy difiacutecil que se configure la hipoacutetesis en que el autor no lo haga con habitualidad
o sin fin de lucro
Pero maacutes allaacute de que por recurso a una supuesta inexorabilidad faacutectica debe agotarse el anaacutelisis a fin de
advertir si se hubieran podido aplicar las excusas por parentesco o amistad en algunos casos del 278 Y si no
se podiacutea antes como hemos visto tampoco se puede ahora A partir de la reforma mediante la incorporacioacuten
del inc 5deg al art 278 se deja en claro que el art 4deg del art 277 que las contiene no se aplica a ninguna de las
hipoacutetesis del 278 pero si bien desde el punto de vista operativo las modificaciones sortean un obstaacuteculo el
de la aplicacioacuten o no de las excusas a hipoacutetesis de lavado mantienen otro cual es que se siga pensando en la
posibilidad de que la remisioacuten del inciso 1 apartado c) y del inc 3deg del 278 lo es a la totalidad del 277 o soacutelo
a la pena establecida en eacutel
Seguimos sosteniendo lo antes dicho si el legislador hubiera querido que se aplicara la totalidad del 277 a
estas dos hipoacutetesis del 278 le hubiera bastado entonces mdashal sancionar la leymdash o ahora mdashal reformarlamdash
colocar estas dos hipoacutetesis de lavado en el art 277 (12)
En conclusioacuten ya no se abrigan dudas que no se aplican las excusas absolutorias por parentesco amistad o
gratitud a ninguna de las hipoacutetesis de lavado de activos sean las que caen en su totalidad bajo los preceptos
del art 278 como aquellas dos hipoacutetesis en las que hay una remisioacuten al art 277
II Las facultades de la UIF
Enfoque y anaacutelisis bien distinto merece la reforma en cuanto a la extensioacuten de las facultades de la UIF en
relacioacuten a los deberes de preservar secretos que se le pueda oponer por parte de determinados sujetos ya que
abandonamos el terreno del derecho penal puro y pasamos al del sistema administrativo de prevencioacuten
contenido en la ley 25246
En esta materia la reforma avanza sobre dos campos bien delimitados los secretos bancarios bursaacutetil
profesional o contractual mdashpor un ladomdash y el secreto fiscal por el otro materias que la nueva ley distingue
claramente no soacutelo en su verbalizacioacuten sino hasta en la separacioacuten fiacutesica del texto en dos paacuterrafos donde
antes habiacutea uno solo
Ambas modificaciones tienen en comuacuten el referirse al alcance de las facultades de la UIF para requerir
informaciones datos y documentos y los dos tienen relacioacuten con el derecho de los ciudadanos a preservar
ciertos elementos de su vida privada y mantenerlos fuera del alcance de los organismos del estado (art 18
CN)
El Secreto en general
Nos referimos con este nomen a los que la ley llama secretos legales (el bancario mdash13mdash bursaacutetil mdash14mdash y
el profesional) y los contractuales (llamados compromisos de confidencialidad) por un lado y el secreto
fiscal por el otro
Dentro del reacutegimen administrativo contenido en la ley 25246 posee especial relevancia la Unidad de
Informacioacuten Financiera creada por el art 5deg como un organismo autoacutenomo en el aacutembito del Ministerio de
Justicia y Derechos Humanos y puesta operativa a fines del antildeo 2001 con el dictado del dec 15002001
(Adla LXII-A 49) (15)
Siguiendo la praacutectica internacional mdashy del derecho comparado (16)mdash nuestra legislacioacuten le asigna a este
organismo facultades diversas entre ellas las de recibir solicitar y archivar las informaciones que le brinden
los sujetos obligados (17) analizar actos y actividades presuntamente relacionadas al delito de lavado y
colaborar con los oacuterganos jurisdiccionales y con el Ministerio Puacuteblico en causas por lavado de dinero (18)
Para el cumplimiento de tales funciones el art 14 autoriza a la UIF a solicitar informes documentacioacuten y
elementos uacutetiles a su funcioacuten (inc 1deg) la de recibir informacioacuten que le sea aportada voluntariamente (inc
2deg) requerir colaboracioacuten de organismos puacuteblicos (inc 3deg) solicitar por intermedio del Ministerio Puacuteblico la
intervencioacuten judicial para la realizacioacuten de diversas medidas investigativas (incs 5deg y 6deg) (19) dictar normas
que deberaacuten cumplir los sujetos obligados sentildealados en el art 20 (incs 7deg y 10) aplicar las sanciones
administrativas contempladas en la ley (inc 8deg) organizar y administrar archivos (inc 9deg)
La reforma de la ley 26087 se dirige en forma especiacutefica al primero de estos incisos en el cual se preveiacutea la
intervencioacuten judicial en los casos en que a los requerimientos de informes o documentacioacuten de la UIF se le
interpusiera alguacuten tipo de secreto por parte de los requeridos Esta norma se reiteraba en el segundo paacuterrafo
del art 20 (20) al referirse a la facultad de los sujetos obligados a informar de ampararse en los secretos
bancario fiscal o profesional o los compromisos de confidencialidad establecidos por la ley o por contrato
En el marco teoacuterico el ejercicio de estas facultades por parte de la UIF se planteaba un potencial conflicto
manifiesto en la contradiccioacuten existente entre la necesidad de obtener informacioacuten que posibilite la
identificacioacuten de los fondos su inmovilizacioacuten en miras a una eventual confiscacioacuten de los mismos el
desenmascaramiento de sus responsables y su exitoso juzgamiento por un lado y la confidencialidad en que
deben mantenerse determinadas informaciones aportadas por los ciudadanos en el ejercicio de sus diversas
actividades que trascienden el aacutembito de lo exclusivamente personal (21) en especial dicho antagonismo se
planteaba entre los requerimientos que formulara la UIF y los deberes de preservacioacuten del secreto que tienen
los requeridos por dicho organismo (22) con sus clientes o contrapartes (23)
La confidencialidad es una piedra angular de algunos subsistemas de la economiacutea como el financiero o el
bursaacutetil (24) Es una derivacioacuten razonada y sazonada por la evolucioacuten del secreto profesional a que estaacuten
sujetos los comerciantes en forma geneacuterica (25) El Coacutedigo Penal coloca a la violacioacuten de secretos en el
Tiacutetulo V Capiacutetulo III del Libro 2 en el marco de la proteccioacuten a la libertad de las personas No es indiferente
al propio sistema de la ley la preservacioacuten de un reacutegimen de confidencialidad ya que de ello trata en forma
especial y con dos alcances distintos Hacia adentro del reacutegimen el deber de secreto estaacute contenido en el art
22 (26) y tiene como objeto que no se divulguen las informaciones o investigaciones realizadas intra legem
Por otra parte en el art 14 inc 1deg (antes en dos paacuterrafos y ahora en tres) y en el paacuterrafo final del 20 se
protegiacutea el secreto de las personas mdashclientesmdash que se relacionaban con los sujetos obligados al reporte
Los secretos consagrados en las leyes mdasho el deber de confidencialidad emanada de ellas o de los contratosmdash
protegen la informacioacuten relacionada directamente con la actividad que vincula al titular del secreto con el
obligado a preservarla Es decir el secreto bancario se extiende a los elementos que hacen a las operaciones
bancarias (27) entre el cliente y el banco al igual que en el bursaacutetil o en el fiscal o el de los escribanos o
contadores Pero quedan fuera de la posibilidad de ser divulgados al menos sin orden judicial expresa
manifestaciones documentos instrumentos o cualquier otra informacioacuten que el cliente pudiera haber
aportado auacuten voluntariamente en el marco de su relacioacuten contractual y no relacionados directamente con el
reporte que efectuacutee el sujeto obligado (28) De no ser asiacute por ejemplo los organismos de supervisioacuten
tendriacutean acceso a informacioacuten que le estariacutea vedada al Ministerio Puacuteblico (29) o a las fuerzas de auxilio de la
justicia sin el recurso a la autorizacioacuten jurisdiccional De lo contrario una teacutelesis excesiva de sobre queacute
elementos se extiende la proteccioacuten del secreto llevariacutea a que se obtuviera informacioacuten sin los debidos
recaudos legales
Y ello adquiere especial relevancia en materia de prevencioacuten de lavado de dinero atento a la obligacioacuten de
los sujetos obligados mdashen especial los sentildealados en el art 20mdash de conocer a sus clientes Si todo aquella
informacioacuten que los sujetos obligados soliciten para cumplir dicha obligacioacuten estuviera disponible en
forma indiscriminada para cualquier organismo de supervisioacuten especiacutefica del sujeto obligado o de la UIF
tendriacutea como consecuencia que el secreto no fuera tal o que los recaudos para su levantamiento fuera letra
muerta
Veamos un ejemplo concreto el Banco Central mdashpor viacutea oblicua (30)mdash exige a las entidades bajo su
contralor que requirieran de sus clientes la Declaracioacuten Jurada de Impuesto a las ganancias como parte de la
poliacutetica de conocimiento del cliente a que estaacuten obligadas (31) Esa informacioacuten no integra la documentacioacuten
relacionada directamente con las operaciones del cliente sino el back ground exigido para su
conocimiento Ahora bien si esa informacioacuten puede ser aportada por el Banco a requerimiento del BCRA sin
los recaudos legales nos encontrariacuteamos frente a una serie contradiccioacuten Por ser el Banco Central un sujeto
obligado en los teacuterminos del inc 15 del art 20 de la Ley la UIF podriacutea requerirle informacioacuten referida a un
cliente de una entidad bajo su control en el marco de un ROS elevado por esa u otro sujeto obligado y si el
Banco Central en este caso sujeto obligado y bajo la amenaza de las sanciones del art 24 la entrega y dentro
de la documentacioacuten aportada se encuentra dicha declaracioacuten jurada la UIF estariacutea obteniendo por viacutea
indirecta lo que el art 14 inc 1deg paacuterrafo tercero limita exclusivamente a los reportes que eleve la AFIP
No debe olvidarse que el sujeto obligado se encuentra protegido de responsabilidad por sus informes soacutelo en
el caso de que los efectuacutea de buena fe (art 18) y ese teacutermino abarca no soacutelo la oportunidad en que se brinda
informacioacuten mdashoperacioacuten sospechosamdash sino al contenido de la misma No seriacutea faacutecil defender que dicho
recaudo existe cuando se develan auacuten en el marco de un ROS datos personaliacutesimos a los que pudo acceder
el sujeto obligado pero no relacionados con la transaccioacuten motivo del informe
Si bien sentildealando la obligacioacuten de aportar informacioacuten Blanco Cordero reconoce el caraacutecter de
personaliacutesimo de los datos econoacutemicos de una persona y sentildeala que al respecto lo decisivo es el motivo de
la recopilacioacuten registro y entrega de los datos para sostener a continuacioacuten que el posible menoscabo a
la intimidad soacutelo se justifica cuando es una medida adecuada y proporcionada al fin propuesto (32)
Vinculado a esta problemaacutetica se encuentra el tema de la utilizacioacuten de la informacioacuten aportada en el marco
de las obligaciones de la ley 25246 para otros procesos penales o administrativos como por ejemplo
bancarios o cambiarios (leyes 21526 19359 mdashAdla XXXVII-A 121 XXXII-A 2mdash) o tributarios (17811
mdashAdla XXVIII-B 1979mdash)
La ley anti lavado desafortunadamente omitioacute incorporar las previsiones del art 26 (33) de la ley 23737
(Adla XLIX-D 3692) en el sentido de la no utilizacioacuten de la informacioacuten adquirida en virtud de sus
disposiciones en otras causas ajenas a la represioacuten de la comercializacioacuten iliacutecita de estupefacientes (34) Al
referirnos al art 26 de dicha ley (35) consideramos que con buen criterio el legislador de la ley antidrogas
habiacutea consagrado un levantamiento encapsulado del secreto bancario lo que al dar seguridades a las
entidades facilitaba su colaboracioacuten con la investigacioacuten antidrogas (36) Es que al ser los integrantes de la
UIF mdasho de cualquier organismo de supervisioacuten para el casomdash funcionarios puacuteblicos se encuentran
comprendidos en la obligacioacuten de denuncia que consagra la legislacioacuten de fondo y de rito (37)
Esta interpretacioacuten al menos en materia tributaria se ve reforzada por la reforma de la ley 26087 al inciso 1deg
del art 14 al volver mucho maacutes estricto el levantamiento del secreto fiscal sea que lo posea la
Administracioacuten Federal de Ingresos Puacuteblicos como por extensioacuten natural los organismos recaudadores de
otras jurisdicciones u otros sujetos que posean dicha informacioacuten Ello asiacute por cuanto lo que se protege es la
intangibilidad de los datos informados por el contribuyente como parte del cumplimiento de una obligacioacuten
impuesta por la ley (38) y que sustenta la confianza del contribuyente como elemento sustancial del
cumplimiento de los objetivos fiscales
La facultad de negarse a responder ciertos requerimientos formulados por la UIF ha sido motivo de fuertes
disidencias e incluso de agrias disputas cuando esta Unidad ha querido llevar a la praacutectica las facultades que
le conferiacutea el inciso 1deg del art 14 pero si bien en principio hubiera podido pensarse que las disidencias o
desacuerdos habriacutean de producirse entre la UIF y los sujetos de derecho privado mdashfueren los del art 20 oacute
cualquier otromdash la realidad nos demostroacute lo contrario La UIF encontroacute vallas mdashhasta ahora insuperables y
maacutes auacuten lo seraacuten a partir de la reformamdash cuando requirioacute informacioacuten a dos organismos del Estado la AFIP
y el BCRA
Al analizarse detenidamente las disposiciones contenidas en el paacuterrafo segundo del inciso primero del art 14
y en el paacuterrafo final del art 20 mdashen el texto original de la ley 25246mdash ya se advertiacutea la posibilidad de que el
accionar de la UIF se viera enervado por quienes se ampararan en un deber de resguardar la informacioacuten
requerida Estas limitaciones a los pedidos de informacioacuten que soacutelo cediacutean ante requerimiento judicial
fueron interpretadas como una limitacioacuten intolerante a un accionar eficaz por parte de la UIF la que a fin de
cumplir con sus objetivos debiacutea poder contar con la mayor cantidad de informacioacuten posible y en atencioacuten a
la naturaleza del delito de lavado sin las demoras en las investigaciones que supondriacutea el recaudo de solicitar
el levantamiento judicial del secreto (39) Y cuando se analizaba en abstracto esta posible colisioacuten se
advertiacutea que ella habriacutea de producirse entre la UIF y alguno de los sujetos obligados pertenecientes al sector
privado
La realidad demostroacute que dichos temores eran realmente infundados al menos en referencia a los sujetos de
derecho privado si bien no hay estadiacutesticas oficiales respecto de las solicitudes de informacioacuten frustradas por
invocacioacuten del secreto por parte de personas de derecho privado se ha hecho referencia por parte de la UIF
(40) a que soacutelo tres o cuatro entidades financieras interpusieron alguna vez el secreto frente a requerimientos
de la UIF bien pocas por cierto ya que existen maacutes de un centenar de bancos (y maacutes de doscientas si se
toman las comprendidas en los regiacutemenes de las leyes 21526 y 18924 mdashAdla XXXI-A 92mdash) Por lo tanto
no parece que las disposiciones reformadas fueran oacutebice al normal cumplimiento de las misiones de la UIF
En la praacutectica los problemas en la aplicacioacuten de la facultad de requerir del deber de informar y el de
preservar ciertos datos confidenciales surgioacute ante el planteo de la Unidad de Informacioacuten Financiera de
mantener registros propios de tal amplitud que le permitieran ante un reporte de operacioacuten sospechosa
encontrar dentro de siacute misma toda la informacioacuten necesaria para dilucidar si se encontraba ante una operacioacuten
de lavado de activos o no Esta postura la llevariacutea necesariamente a sentirse con derecho a que se le
entregaran todas las bases de datos mdashoficiales o privadasmdash disponibles (41) Tal el caso de requerir al
BCRA la totalidad de los datos informados por las entidades financieras y cambiarias de operaciones
superiores a $10000
Esta postura se sustentaba en una interpretacioacuten ampliacutesima da las facultades de la UIF de requerir
informacioacuten a propios mdashsujetos obligadosmdash y ajenos nace a nuestro juicio de una equivocada
interpretacioacuten de las facultades para conformar sus bases de datos propias El art 14 en su inc 9deg dice que la
UIF podraacute organizar y administrar archivos pero a continuacioacuten califica el contenido de los mismos
cuando establece que ellos seraacuten relativos a la actividad de la propia Unidad o que se deberaacute tratar de
datos obtenidos en el ejercicio de sus funciones es decir la propia ley limita que es lo que podraacute
archivar la UIF y alliacute mismo se impone un liacutemite a lo que puede exigir a terceros
La primera cuestioacuten no ofrece mayor dificultad interpretativa ya que se trata de la organizacioacuten de
informacioacuten obrante en el aacutembito de la UIF y que obedece a su propia actividad es decir que tiene que ver
con ella misma y para cuya obtencioacuten no se recurre a informacioacuten o documentos de terceros
Con respecto al segundo supuesto la cuestioacuten es bien distinta ya que vas maacutes allaacute de la informacioacuten que la
Unidad tenga como consecuencia de su propio accionar y se refiere a la que la UIF obtenga en ejercicio de
la facultad de requerir informacioacuten y ella radica en el alcance de la capacidad que la ley le asigna a la UIF de
procuraacutersela
A la obtencioacuten de informacioacuten por parte de la UIF se refieren las disposiciones del art 14 (incs 1 y 9) y las
del art 21 La obligacioacuten del art 21 de aportar algo a la UIF soacutelo recae en cabeza de los sujetos identificados
en el art 20 como hemos destacado ut supra en el inc b) soacutelo se trata del reporte de transaccioacuten sospechosa
por consiguiente no otra cosa es lo que deben hacer dichos sujetos en materia de arrimarle datos a la UIF en
virtud del art 21 (42) En el inciso a se establece la forma en que habraacute de cumplirse la obligacioacuten de
conocimiento del cliente como condicioacuten del desempentildeo de su actividad
Situacioacuten distinta se plantea con las disposiciones del art 14 y por ello motivoacute que en eacutel se centrara la
atencioacuten de los legisladores al momento de producir la reforma En el inciso 1deg paacuterrafo primero la ley mdashque
se mantiene incoacutelumemdash se establece la potestad de la UIF de requerir informaciones a sujetos de derecho
puacuteblico o privado sean los del 20 o no Esos sujetos mdashno calificados por circunstancia alguna ya que la
mencioacuten de la ley es amplia (43)mdash deberaacuten responder a los requerimientos que se les formule seguacuten su leal y
entender y podraacuten de entenderlo asiacute interponerle a la UIF aquellos deberes de secreto o reserva de los que se
crean obligados
La ley 26087 introduce modificaciones sustanciales al paacuterrafo segundo de este inciso en el que el legislador
original consagraba la facultad de oponerle a los requerimientos de la UIF los secretos bancarios fiscal o la
confidencialidad de base legal o convencional La primera reforma consiste en que la referencia a la no
oponibilidad del deber de secreto se efectuacutea en la atribucioacuten a dos especies de sujetos particulares los
obligados del art 20 y la AFIP la segunda modificacioacuten consiste en condicionar dicha oponibilidad a
circunstancias particulares o especiales
Por consiguiente la primera conclusioacuten a extraer de la reforma es que quienes no sean personas fiacutesicas o
juriacutedicas de las mencionadas en el art 20 (incluida la AFIP) podraacuten oponerse a los pedidos de la UIF en
todos los casos cuando consideren que estaacuten sometidos a un deber de secreto bancario bursaacutetil (44) o
profesional o a compromisos de confidencialidad emanados de la ley o de la convencioacuten (45) Se requeriraacute
como veremos que dicho deber sea excusado mediando intervencioacuten judicial expresa a la que deberaacute
recurrir la UIF cuando le sea interpuesta tal valla (46)
La segunda hipoacutetesis estaacute dirigida a los sujetos obligados mencionados en el art 20 de la ley En estos casos
el legislador dispuso que no podraacuten esgrimir la obligacioacuten de secreto cuando el requerimiento de la UIF lo
sea al efecto del anaacutelisis de un reporte de operacioacuten sospechosa (ROS) que le fuera elevado Por
consiguiente si no se trata de esa situacioacuten particular y el sujeto requerido entiende estar sometido a un
deber de confidencialidad podraacute oponerse a la solicitud de la UIF debiendo en ese caso como en el anterior
requerirse la intervencioacuten judicial (47) Debido a que la UIF no puede manifestar dicha circunstancia mdashque
se encuentra analizando un ROSmdash por cuanto el art 22 (48) le impone la reserva de sus investigaciones
aparece como difiacutecil la aplicacioacuten praacutectica de esta previsioacuten de la reforma debiendo los sujetos exhortados
confiar en que el pedido que se le formula encuentra sustento en un reporte recibido previamente por la UIF
Una forma de sortear este problema consiste en recurrir a la tesis de Francisco DAlbora pero al reveacutes es
decir asiacute como este jurista justifica el levantamiento de la reserva en cabeza del sujeto obligado porque la
informacioacuten estaba destinada a otro aacutembito confidencial como era el de la UIF ahora puede sostenerse que la
UIF al dirigirse a un sujeto obligado en el marco del anaacutelisis de un reporte puede fundar el requerimiento
dicieacutendole al requerido que estaacute en proceso un ROS mdashaun cuando sin necesidad de darle mayores datosmdash
porque esa informacioacuten quedaraacute protegida en cabeza del requerido por la amenaza de la sancioacuten del art 22
Esta aclaracioacuten es necesaria a fin de proteger al sujeto obligado que le brinda la informacioacuten a la UIF frente a
un eventual reclamo de terceros y justifica en caso de que se omita que el sujeto obligado se la requiera a la
UIF en forma expresa ello asiacute por cuanto esa circunstancia mdashla existencia de un reporte previomdash es
constitutiva de la buena fe que gatilla la proteccioacuten que el art 18 brinda a los reportantes
Y al momento de decidir sobre la procedencia o no del requerimiento se deberaacute tener en cuenta que todo
pedido de informacioacuten estaraacute limitado por tratarse en definitiva de una intromisioacuten en la privacidad del
titular de la informacioacuten En general cuando se habla del secreto o de la reserva de privaciacutea parece que se lo
estructura como un privilegio de las entidades intermedias a la sombra del cual favorecen sus negocios y con
los cuales medran en detrimento de un intereacutes superior (49) En su anaacutelisis de la claacuteusula novena de la
Directiva 30891 que trata del levantamiento del secreto Blanco Cordero refiere que ella se base en el
principio de ruptura excepcional del secreto bancario(50)
Pero en dicho anaacutelisis por simplista y falaz se olvida que en realidad la privacidad es un derecho esencial
del individuo que junto con el de libertad (51) o el debido proceso entre muchos integra el concepto de
derechos humanos que preside el funcionamiento de todo estado democraacutetico y humanista Aquellos que
poseen esa informacioacuten no soacutelo no son los titulares de ella sino sus custodios Ellos deben responder frente a
sus verdaderos titulares por la divulgacioacuten desaprensiva contra legem o sin justificacioacuten suficiente Es
tambieacuten por ello que cuando el legislador los libera de responsabilidad por su revelacioacuten ante la UIF lo hace
con la condicioacuten de que el reporte sea hecho de buena fe (art 18 ley 25246) (52)
Y como derecho individual (53) la preservacioacuten de la informacioacuten personal mdashsea de la naturaleza que
fueremdash soacutelo cederaacute cuando se enfrente a otro derecho de superior jerarquiacutea para lo cual la sociedad por
intermedio de quienes dicen su derecho estableceraacute un liacutemite y dicho liacutemite se conformaraacute con el concepto
de proporcionalidad o de menor lesividad el que se expresa en la trilogiacutea de Idoneidad para satisfacer el
cual debemos preguntarnos si el requerimiento sirve al fin propuesto eficacia al que responderemos cuando
admitamos que habraacute de llevarnos al resultado buscado y el de necesidad y adecuacioacuten que se veraacuten
cumplidos cuando se demuestre que no hay otros medios igualmente idoacuteneos y eficaces pero menos lesivos
del derecho a resignar para el logro del fin propuesto (54)
En definitiva las facultades de la UIF de requerir informaciones mdashque no sean las operaciones sospechosas
y los elementos directamente ligados a ellas y que deben entregarse obligatoriamente por los sujetos
obligadosmdash deben encuadrarse en su ejercicio en el marco general de la relacioacuten facultad-derecho que
preside la interaccioacuten entre un organismo estatal y las personas en general
El alcance de esas facultades de la UIF viene ademaacutes explicitado en el art 10 del dec 1692001 (Adla LXI-
B 1524) (55) que lo limita en varios aspectos en primer lugar lo extiende exclusivamente a los sujetos
mencionados en el art 20 en segundo soacutelo los obliga a informar conductas o actividades (56) indiciarias (57)
de hechos u operaciones sospechosas y en tercer lugar que dicho conocimiento sea adquirido en el ejercicio
de la actividad que les es propia y no en cualquier otra (58)
La Buena Fe del reporte y de la Informacioacuten
A la luz de estas consideraciones debemos analizar la reforma de la ley 26087 en la cual se eliminoacute la
reserva de recurso al secreto contenida en el uacuteltimo paacuterrafo del art 20 pero se la mantuvo en el 1deg del 14 y
tratar de armonizar estos cambios con una estructura de la ley que al tiempo de posibilitar el cumplimiento
de la finalidad contenida en la creacioacuten de la UIF y en la delegacioacuten de tareas de vigilancia que supone el art
20 resguarde el valor de la reserva de ese aacutembito de privacidad de raigambre constitucional
El legislador de la ley 26087 eliminoacute la referencia a la eventual interposicioacuten del secreto que conteniacutea el
texto original en el art 20 uacuteltimo paacuterrafo y que soacutelo podiacutean alegar todos los sujetos alliacute mencionados (59)
frente a un pedido de informacioacuten efectuado por la UIF para colocarlo ahora solamente bien que con alguna
variante respecto del texto anterior en el paacuterrafo segundo del inciso 1deg del art 14 a continuacioacuten de las
facultades de la UIF de pedir informes y hacerlo asiacute extensivo a cualquier persona fiacutesica o juriacutedica de
derecho puacuteblico o privado y no ya a los sujetos obligados como cuando estaba en el art 20
A partir de la reforma cuando la UIF se dirija a uno de los sujetos obligados pidiendo informes este veraacute
condicionada la posibilidad de arguumlirle la existencia de un impedimento mdashel secreto o la confidencialidadmdash
a que el requerimiento no posea una relacioacuten directa con una investigacioacuten en curso y que la investigacioacuten de
la UIF no haya sido la consecuencia de un reporte de transaccioacuten sospechosa efectuada por uno de ellos o
por cualquier otro (60)
Por consiguiente soacutelo si el sujeto obligado tiene conocimiento de estas dos circunstancias se encontraraacute
protegido por las eventuales responsabilidades emergentes de su respuesta Es decir ello forma parte de la
buena fe que lo eximiraacute a tenor del art 18 de eventuales reproches Comentario especial merece esta
claacuteusula de liberacioacuten de su lectura surge que los uacutenicos protegidos son aquellos que reporten bajo
obligacioacuten de hacerlo ya que ella se extiende al cumplimiento de la obligacioacuten de informar Por
consiguiente quienes efectuacuteen un reporte por propia voluntad (61) podriacutean verse lo hagan voluntariamente
no estando obligados a hacerlo quedariacutean fuera de este sistema de proteccioacuten Avanzamos una concepcioacuten
maacutes amplia del safe harbor y lo hacemos extensivo a quienes auacuten sin estar obligados a ello formulen un
reporte de operacioacuten sospechosas siempre y cuando lo hagan de buena fe
Esa buena fe tanto para los obligados como a los que no lo estaacuten debe interpretarse como el cumplimiento
de la obligacioacuten en los teacuterminos en que lo hariacutea un bonus pater familiae vale decir agotados los recaudos de
una sana y profesional inquisicioacuten de las circunstancias objetivas y subjetivas que rodeen la operacioacuten y
sobre la base de sus propias calidades No debe olvidarse que es obligacioacuten fundamental de estos sujetos mdashy
piedra angular de cualquier sistema de lucha contra el lavado de dineromdash el conocimiento del cliente y que
ese conocimiento seraacute la base no soacutelo de la deteccioacuten oportuna sino de la fundamentacioacuten de la denuncia
(62)
La buena fe es como el error eximente de la culpabilidad y demostrativa de la ausencia de dolo o culpa
incluso en los casos de infracciones objetivas (63) Asiacute lo entendioacute la Suprema Corte al sostener los
antecedentes de esta CS indican a la buena fe auacuten en supuestos de responsabilidad objetiva como
eximente de la sancioacuten (64) En igual sentido sostuvo la Corte en nuestro sistema legal la buena fe no
se mide con un criterio objetivo sino con pautas subjetivas que con prescindencia del cumplimiento de
ciertos recaudos formalesconceden relevancia decisiva al conocimiento o desconocimiento que tenga el
interesado de la realidad de una situacioacuten determinada (65)
Por eso frente a la situacioacuten de reportar una transaccioacuten tanto como en la de responder a un requerimiento de
la UIF el sujeto obligado o el requerido que no lo sea deberaacute extremar los recaudos para actuar con cuidado
y previsioacuten al menos hasta donde las condiciones faacutecticas se lo posibiliten y hasta donde se pueden
interpretar racionalmente sus obligaciones
III Los Sujetos obligados y el secreto
Creemos que la eliminacioacuten del uacuteltimo paacuterrafo del 20 no era necesaria mdashcomo no lo fue su inclusioacuten en la
redaccioacuten originalmdash ya que la UIF siacute puede requerir mayor informacioacuten sobre la base del cumplimiento de su
obligacioacuten principal cuaacutel es recibir y analizar toda informacioacuten que le sea aportada mdashtanto por estas
personas como a cualquier otra (66)mdash En el caso de un reporte recibido por la UIF los sujetos obligados no
podraacuten oponerle ninguna reserva salvo que el requerimiento apareciera falto de referencia a una denuncia o
que la informacioacuten requerida exceda los liacutemites de estar relacionado directamente a ella o auacuten si cumple
estas condiciones lo hace en forma meramente superficial y aparece como groseramente improcedente (67)
recobra vida la posibilidad de oponerse a ello como frente a cualquier acto de autoridad que exceda sus
facultades Seraacute entonces un juez sin necesidad de que se lo mencione expresamente el que decidiraacute
respecto de la procedencia de la solicitud frente a la oposicioacuten del requerido Si con motivo de un reporte de
operacioacuten sospechosa realizado por un sujeto obligado la UIF se dirige a otro sujeto obligado y le requiere
informacioacuten determinada especiacutefica procedente y ademaacutes hace constar en el requerimiento que la misma
estaacute referida a un ROS (68) no podraacute eacuteste negarse y si lo hiciera se deberaacute evaluar si incurre en la accioacuten
tiacutepica del art 24 de la ley (69)
La clave para la interpretacioacuten de esta situacioacuten reside en la existencia de una relacioacuten previa de sujecioacuten del
sujeto obligado respecto de la UIF tal como lo disponen los arts 14 inc 7deg y el 21 inc b) En segundo lugar
porque estas personas fiacutesicas o juriacutedicas han sido seleccionadas de entre el resto de los sujetos de derecho en
atencioacuten a sus capacidades especiales para la deteccioacuten de maniobras de lavado de dinero porque interactuacutean
en actividades sensibles a ese delito Como hemos visto ademaacutes esa entrega de informacioacuten se realiza hacia
otro sujeto tambieacuten especializado mdashorganismo oficialmdash que tiene competencia para actuar en el marco
especiacutefico de la prevencioacuten del lavado de dinero y que se encuentra tambieacuten eacutel y sus funcionarios obligados
a un reacutegimen auacuten maacutes severo del deber de reserva (70)
Distinta situacioacuten se presenta a nuestro juicio cuando se trata de la informacioacuten a requerir en virtud de las
disposiciones del art 14 inc 1deg ya que no se trata alliacute de pediacutersela soacutelo a un sujeto o serie de sujetos
determinados los que ya tienen una relacioacuten de sujecioacuten a la UIF por los dictados del art 21 sino a cualquier
persona fiacutesica o juriacutedica puacuteblica o privada En este caso fuera ya del sistema intra legem renace en plenitud
la posibilidad de que el sujeto requerido pueda ampararse en su obligacioacuten de preservar el secreto o la
confidencialidad de la informacioacuten que le fuera confiada (71)
Y esto es lo que hace con toda claridad la ley 26087 elimina lo que no era necesario mdashel uacuteltimo paacuterrafo del
20 y modifica el inc 1deg del art 14 reforzando los secretos alliacute mencionados legales contractuales o fiscales
y fijando su alcance
En el primer paacuterrafo cuya redaccioacuten se mantiene incoacutelume encontramos una ratificacioacuten de los alcances
limitados de la facultad de pedir informacioacuten En efecto alliacute se dice que la UIF podraacute hacerlo cuando lo
solicitado resulte uacutetil al cumplimiento de sus funciones Es decir no soacutelo impone la limitacioacuten propia del
ejercicio competente de las facultades conferidas en el art 13 sino que tambieacuten requiere que la solicitud
resista el anaacutelisis de su utilidad mdashoportunidad proporcionalidad y eficaciamdash para la deteccioacuten de maniobras
de lavado
Y en ese mismiacutesimo art 13 en el inciso primero cuando la ley faculta a la UIF a pedir informes exige que
ellos lo sean referidos a los contenidos del art 21 en donde soacutelo se obliga a informar las transacciones
sospechosas Es decir eacuteste actuacutea como una primera limitacioacuten en el ejercicio de las facultades del 14 mdashla
competencia del oacutergano es el liacutemite de sus facultadesmdash ya que soacutelo para la finalidad que le marcan las
primeras podraacute ejercer las segundas (72) Esta estructura original del art 14 inciso primero primer paacuterrafo se
mantiene sin cambios con lo cual se debe considerar ratificada por el legislador cuya torpeza u olvido no
debe presumirse
No debe perderse de vista que el reacutegimen de la ley 25246 es un sistema especial complejo con contenidos
estrictamente penales y otros que son extrapenales que dentro de estos uacuteltimos encuadra un reacutegimen
administrativo especial en el que se destacan como figuras estelares la Unidad de Informacioacuten Financiera y
los sujetos obligados Por consiguiente el anaacutelisis de cualquiera de sus disposiciones no puede apartarse de
esta iacutentima y estrecha relacioacuten El nexo vinculante entre ambos sujetos es el de la deteccioacuten de hechos u
operaciones sospechosas la colaboracioacuten entre ambos para llevar a buen puerto el necesario acopio de
informacioacuten complementaria mdashde caracteriacutesticas especiales para cada sujeto obligadomdash su anaacutelisis con
vistas a la confirmacioacuten o el deshecho de su naturaleza sospechosa de su denuncia a los oacuterganos que exciten
el accionar jurisdiccional el aporte de elementos que contribuyan al desarrollo de la causa y la eventual
condena de los responsables
En este marco la solicitud de informacioacuten por parte de la UIF a estos sujetos especiales en el aacutembito de una
investigacioacuten iniciada ante el reporte de alguno de ellos alcanza el grado de verosimilitud para el logro de la
finalidad propuesta en atencioacuten a las mismas condiciones que los hicieron elegibles para tal rol Es decir
cuando la UIF recurre a pedir mayor documentacioacuten o elementos en estos casos lo hace para ampliar su
conocimiento en una situacioacuten que parte de un reporte realizado por alguien especializado en la materia que
aplica reglas de conocimiento del cliente que permiten advertir anomaliacuteas y que se encuentra amenazado de
responsabilidad ante un reporte desprejuiciado Entonces no es un tiro al azar el que efectuacutea la UIF ni una
expedicioacuten de pesca avanza sobre lo privado pero lo hace sobre terreno seguro y ya abonado es decir
irrumpe en la privaciacutea de alguien pero lo hace respetando la oportunidad proporcionalidad y el principio de
menor lesividad que tornan legiacutetimo su accionar
Cabe concluir este anaacutelisis recurriendo a los antecedentes obrantes en la materia bien que auacuten no hay casos
concretos de pronunciamientos jurisdiccionales frente a la supuesta confrontacioacuten del deber de la UIF y del
titular del deber de guarda de un secreto en cabeza de una persona de derecho privado anticipamos que si los
hay ante disidencias que se presentaron entre la UIF y dos personas de derecho puacuteblico la AFIP y el Banco
Central de la Repuacuteblica Argentina
El conflicto de la UIF con el Banco central de la Repuacuteblica Argentina
En el marco de la investigacioacuten de un reporte de transaccioacuten sospechosa elevada por uno de los sujetos
obligados en el art 20 inc 1deg la UIF le solicitoacute al BCRA que le remitiera el listado de las transacciones que
las entidades financieras y cambiarias sometidas a su supervisioacuten elaboraban en cumplimiento de
obligaciones emergentes Comunicacioacuten A 3094 Ante el requerimiento efectuado el Banco Central
tambieacuten sujeto obligado por el inc 15 del art 20 pidioacute el pronunciamiento de su servicio juriacutedico interno el
que se expresara en un Dictamen de la gerencia Principal de Estudios y Dictaacutemenes Juriacutedicos la que
entendioacute que no resultada del todo claro que la previsioacuten del inciso a) del art 21 le diera a la UIF la
atribucioacuten de pedir indiscriminadamente la totalidad de los datos de operaciones pasivas del sistema ya
que ello entraba en colisioacuten seguacuten dicho servicio Juriacutedico con la obligacioacuten de esa institucioacuten de resguardar
el secreto bancario impuesto al Banco Central por el art 40 de la ley 21526
Ante el diferendo suscitado el Banco Central solicitoacute la opinioacuten del Procurador General del Tesoro el que
emitioacute dictamen al respecto (73) Tras resentildear la normativa aplicable al caso en consulta (ley 25246 y dec
1692001) manifestoacute que las normas que perfilan la competencia mdashde la UIFmdash acotan el deber de
informacioacuten al caso de operaciones sospechosas Seguramente de no haber solicitado la UIF toda la base
de datos sino informacioacuten particular sustentada en una investigacioacuten iniciada ante un reporte la respuesta del
Banco Central o la del Procurador hubiera sido otra A partir de la reforma queda meridianamente claro que
pedidos de tal naturaleza encuentran en la nueva redaccioacuten del art 14 inc 1deg paacuterrafo segundo una valla
insalvable
Creemos que con la interpretacioacuten que avanzamos de un accionar e la UIF condicionado a los fines que le
impone la Ley mdashy sobre los que necesariamente debe estructurarse su accionar ya que es la base de su
competenciamdash se armonizan el eficaz funcionamiento del reacutegimen de prevencioacuten (mediante la disuasioacuten)
deteccioacuten (temprana merced a la participacioacuten de personas especializadas en las distintas actividades
econoacutemicas que puedan ser proclives al lavado de dinero) y sancioacuten eficaz por el aporte de elementos de
prueba que sustenten la conviccioacuten de culpabilidad de sus autores y al mismo tiempo se protegen elementales
derecho constitucionales Lo contrario es decir extender superlativamente esas competencias la llevaraacuten a
ver esterilizada su accioacuten por liacutemites como los que le impuso el Procurador mdasho la Jurisprudenciamdash o los que
le impongan en el futuro los jueces Y ello llevaraacute necesariamente al fracaso a una excelente herramienta de
lucha contra el delito
IV El Secreto Fiscal y la ley de lavado de activos (74)
En el texto original de la ley 25246 el secreto fiscal estaba tratado en el art 20 junto al bancario al
profesional y a los compromisos de confidencialidad y sin ninguna particularidad Cuando le fuera opuesto la
UIF debiacutea solicitar su levantamiento al juez de su domicilio o del lugar en que estuviera a su sola eleccioacuten
En el antildeo 2003 a fin de establecer pautas de obtencioacuten de informacioacuten de la AFIP la UIF elevoacute a
consideracioacuten de esa Administracioacuten Federal un proyecto de convenio de intercambio en el cual entre otras
disposiciones se estableciacutea que
a al amparo de los incs 1deg y 3deg (75) del art 14 de la ley 25246 la UIF le solicitariacutea informacioacuten que la
AFIP deberiacutea entregar en un plazo de 48 horas de recibido
b La AFIP debiacutea comprometerse a permitir el acceso de la UIF a sus bases de datos de los contribuyentes a
efectos de que aquella conformara su registro uacutenico de informacioacuten (76)
c La UIF manifestaba que en virtud de las disposiciones del art 14 inc 1deg y 9deg art 15 inc 3deg 20 in fine (77)
no regiacutea el secreto frente a sus pretensiones
La AFIP se opuso a los teacuterminos del pretendido convenio y soacutelo admitioacute que el secreto fiscal no habriacutea de
regir en los casos en que la propia Administracioacuten Federal hubiere denunciado una operacioacuten sospechosa
(art 20 inc 15 y 21 inc b ley 25246) pero que recobra plena vigencia ante requerimientos que no se
fundaran en un reporte elevado por ella misma o provinieran de autoridad judicial competente
Trabada asiacute la contienda se solicitoacute la opinioacuten del Procurador General por tratarse de una disidencia entre
dos organismos del Estado Nacional y a requerimiento de la Administracioacuten Federal de Ingresos Puacuteblicos
Tras resentildear la normativa vigente (ley 25246 dec 1692001 ley 11683) (to 1998) (Adla LVIII-C 2969)
el Procurador en su dictamen refirioacute que el art 101 de la ley de procedimientos tributarios establece que las
informaciones recibidas por la AFIP deberaacuten ser mantenidas en su aacutembito en el maacutes absoluto secreto que las
mismas ni siquiera podraacuten ser admitidas en juicio (78) y que quieacuten las revelare sufriraacute las penas del art 157
del CP
Dijo el doctor Citara respecto del secreto fiscal en el marco de la ley antilavado que de no existir hechos u
operaciones sospechosas no se configura la ratio juriacutedica del deber de informacioacuten y cobran absoluta
virtualidad las reglas del secreto fiscal (79) ya que sin esa preservacioacuten de la informacioacuten que se le
confiacutea se afectariacutea sensiblemente la renta puacuteblica (80) y la seguridad juriacutedica
De este dictamen liminar a nuestro entender por emanar de quieacuten es el asesor legal del Estado Nacional
rescatamos las importantiacutesimas consideraciones que formula respecto del derecho a la privacidad elemento
esencial de la persona que se encuentra en el centro de esta discusioacuten que si bien hoy se plantea entre
organismos del estado mantildeana podraacute plantearse entre un particular y la UIF
Dijo al respecto el Procurador que en esta materia y desde un punto de vista garantiacutestico estaacuten en juego
garantiacuteas fundamentales propias de un estado de derecho Democraacutetico baacutesicamente la garantiacutea de la
privacidad que encuentra alojamiento juriacutedico constitucional en los arts 18 19 33 y 43 tercer paacuterrafo de la
CN asiacute como en varios tratados de derechos humanos de jerarquiacutea constitucional (81)
Haciendo suya reiterada jurisprudencia de nuestra Corte Suprema el Procurador sostiene que las
excepciones al deber del secreto fiscal deben ser de una interpretacioacuten restrictiva (fs 744 vta)
Esta misma cuestioacuten controversial entre los mismos organismos motivoacute un pronunciamiento judicial en el
que le tocoacute intervenir a la sala II de la Exma Caacutemara Nacional Criminal y Correccional Federal La causa se
origina en un reporte de operacioacuten sospechosa elevado por uno de los sujetos obligados (82) una entidad
bancaria respecto de las operaciones de uno de sus clientes Recibido este reporte y creyendo necesario
obtener informacioacuten tributaria que le permitiera completar su anaacutelisis la UIF solicitoacute maacutes informacioacuten a la
AFIP La Administracioacuten esgrimioacute el secreto fiscal razoacuten por la cual la UIF solicitoacute al Fiscal General para
causas de lavado de dinero que requiriera al juez competente el levantamiento del secreto invocando
precisamente la claacuteusula contenida en el art 14 inc 1deg lo que efectivamente hiciera y que motivara la
declaracioacuten de incompetencia del tribunal de grado Apela el fiscal de primera instancia ya que tal decisorio
inhibe que se le deacute la intervencioacuten que dispone el art 180 del Coacutedigo Procesal Penal La decisioacuten de la alzada
revoca el pronunciamiento y manda instruir el Sumario
Hasta aquiacute el decisorio pero es igualmente interesante citar el obiter dictum del Tribunal de Alzada porque
auacuten cuanto expresa su disconformidad con la solucioacuten prevista originalmente en la ley 25246 respecto de la
obligacioacuten de preservar el secreto fiscal auacuten frente al requerimiento de la UIF (83) interpreta el sistema
vigente con quiruacutergica precisioacuten
Sostiene la Caacutemara Federal que el secreto fiscal soacutelo debe levantarse en casos excepcionales que dicha
excepcionalidad debe ser decidida por el titular del deber de preservar el secreto que el levantamiento
espontaacuteneo soacutelo procede en aquellos casos en que el propio sujeto accede al pedido al entender que encuentra
fundamento en la situacioacuten concreta para sentirse liberado de la custodia del secreto e informar a la UIF y
que la intervencioacuten judicial se reserva para el caso de no existir coincidencia entre ambos el requerido y la
Unidad requirente
Luego de resentildear exhaustivamente la normativa expresa que
De alliacute no cabe sino colegir que al menos en el estado actual de nuestra legislacioacuten la operatividad del
secreto establecido en otras disposiciones legales conserva plena vigencia cuando la solicitud de
informacioacuten parte de la UIF (Art 14 inc 1) y cede por el contrario cuando esos mismos datos son
suministrados por el sujeto obligado en el marco de un reporte de operacioacuten sospechosa (art 21 inc b) tal
la conclusioacuten a la que tambieacuten arriboacute la Procuracioacuten del Tesoro de la Nacioacuten ante un conflicto semejante
(84)
La postura del tribunal coincide con DAlbora respecto de que el secreto que levantariacutea eventualmente la
AFIP se encontrariacutea a su vez protegido por el deber de confidencialidad impuesto por la ley a los
funcionarios de la UIF y porque entregar informacioacuten a la UIF no podriacutea a priori configurar por siacute una
accioacuten tiacutepica del delito del Art 157 CP en tanto que todos sus funcionarios y empleados se encuentran
igualmente obligados a guardar el secreto de la informacioacuten que reciban en razoacuten de su cargo y de las
tareas de inteligencia que se desarrollen como consecuencia siendo que la inobservancia de ese deber los
hace pasibles de una sancioacuten incluso mayor a la prevista en aquel tipo penal (prisioacuten de 6 meses a 3 antildeos
conforme el texto del art 22 ley 25246)(85)
Por nuestra parte disentimos con distinguidos colegas y tan Alto Tribunal porque pensamos que la naturaleza
particular del receptor de la informacioacuten amparada por el secreto mdashen el caso otro funcionario que tambieacuten
debe guardarlomdash no es suficiente sustento para desnaturalizar el hecho de que se estariacutea entregando lo que no
se estaacute autorizado a dar o no se lo hace en las condiciones previstas expresamente en la ley vigente El revelar
una informacioacuten protegida por el deber de reserva soacutelo podraacute efectuarse dentro del reacutegimen especiacutefico que le
fuera impuesto por la ley o la convencioacuten y soacutelo habraacute de ceder ante quieacuten se encuentra especial y
legalmente facultado a requerirlo Lo que pase despueacutes con una informacioacuten obtenida ilegalmente mdasho
aportada sin fundamento legal existiendo el deber de preservarlamdash no borraraacute a nuestro juicio la
improcedencia de su entrega Llamada a juzgarse tal actitud y salvo caso de error insalvable seguramente
esa accioacuten colisionaraacute con la proteccioacuten que soacutelo se otorga cuando se la entregue de buena fe
Ello asiacute por cuanto lo que subyace en todo el instituto del secreto y la confidencialidad no son soacutelo
cuestiones que hacen como en el caso a la controversia entre exhortado y requerido la base de la cuestioacuten es
que el titular del secreto es el derecho habiente a la proteccioacuten Y ese derecho dimana de expresas garantiacuteas
constitucionales (arts 14 18 19 28 31 y 33) e integra el plexo maacutes amplio de los derechos humanos
protegidos por la Carta Magna las Leyes y los tratados y convenciones internacionales firmadas por la
Repuacuteblica Argentina y sobre cuya validez y alcances se ha pronunciado reiteradamente nuestra Corte
Suprema
Como vemos el legislador ha encontrado un equilibrio mdashque generaraacute seguramente fuertes debatesmdash entre
el intereacutes protegido por el secreto fiscal y las necesidades de anaacutelisis de la UIF en el marco de la deteccioacuten
prevencioacuten y sancioacuten del lavado de dinero
Maacutes allaacute de los juicios de valor que tal balance merezca la eleccioacuten del legislador no deja lugar a dudas
Seguramente se produciraacuten disidencias entre la UIF y la AFIP respecto del alcance del teacutermino directamente
vinculados que actuacutea como condicionante de la apertura del secreto pero ello seraacute cuestioacuten a merituarse de
acuerdo a las condiciones de hecho de cada situacioacuten particular y en cada caso puntual Pero no debe pasarse
por alto que el propio texto de la ley seguacuten la reforma nos guiacutea en el sentido de que el requerimiento de la
UIF debe dirigirse a informacioacuten tributaria que pertenezca a las mismas personas fiacutesicas o juriacutedicas que
motivaran el reporte de la AFIP Si en el futuro existieran disidencias entre la UIF y la AFIP sobre estas
cuestiones seraacute la misma autoridad jurisdiccional prevista para la negativa a informar la llamada a decidir
La Senadora Escudero autora del anteproyecto que siguioacute fielmente el Senado y que fuera luego aceptado
por Diputados manifestoacute en el debate que
Estamos frente a informacioacuten privada dado que son datos personales de quienes voluntariamente
aceptan hacer sus declaraciones En esos casos cuando la propia AFIP detecta una operacioacuten sospechosa
reporta esa operacioacuten a la Unidad de Informacioacuten Financiera Entonces alliacute existe una actitud de compartir
el secreto
Si bien como en el caso analizado y tal como lo preveacute la ley y su reglamento debe ser la UIF la que requiera
el auxilio jurisdiccional en los casos en que le sea impuesto el secreto nada obsta a que el contribuyente mdasho
el cliente o el co-contratantemdash se oponga a la entrega de la informacioacuten (86) En dicho caso habraacute un tercero
en discordia que seguramente habraacute de defender su derecho a la reserva de la informacioacuten colocando al
sujeto obligado en una situacioacuten auacuten maacutes difiacutecil que si soacutelo actuacutea vis aacute vis la Unidad de Informacioacuten
Financiera (87)
Finalmente la ley 26087 ha puesto punto final a este conflicto al modificar el inc 1deg del art 14 en el nuevo
paacuterrafo tercero el legislador deja claramente sentado que entre los dos valores en juego el mantener incoacutelume
la recaudacioacuten tributaria sobre la base de la proteccioacuten de la informacioacuten aportada voluntariamente por el
contribuyente a la AFIP y los requerimientos de la UIF en el anaacutelisis de actividades de lavado de dinero ha
optado por el primero (88)
Siguiendo ajustadamente la acertada mdasha nuestro criteriomdash solucioacuten dada por la Excma Caacutemara Federal en
el precedente citado el nuevo art 14 inc 1deg establece que la AFIP soacutelo habraacute de brindar informacioacuten a la
UIF en aquellos casos en que la misma se relacione directamente con las personas fiacutesicas o juriacutedicas
involucradas en un reporte de operacioacuten sospechosa elevado a esa unidad por la propia AFIP Por tanto la
Administracioacuten Federal soacutelo cederaacute a los requerimientos de aquella mediando la intervencioacuten de un Juez
federal con competencia penal
Respecto del Juez que dilucidaraacute la cuestioacuten del levantamiento del secreto se mantiene la posibilidad de que
sea el federal penal competente en la jurisdiccioacuten donde se deba levantar el secreto mdashgeneralmente
coincidiraacute con el del domicilio del sujeto requeridomdash o el de la UIF (89) Pero el legislador eliminoacute la
facultad que la primitiva redaccioacuten de la ley le daba expresamente a la UIF de elegir entre ambas por lo que
habraacute de estarse a las reglas generales establecidas en el Tiacutetulo III Capiacutetulo II del Coacutedigo Procesal Penal
(90)
V Doble regulacioacuten UIF y los organismos de supervisioacuten y la informacioacuten tributaria
Cuestioacuten relacionada estrechamente a la revelacioacuten del secreto fiscal son los requerimientos efectuados por el
Banco Central a los sujetos comprendidos en las leyes 21426 y 18924 como parte de los recaudos que eacutestos
deben tomar para prevenir el lavado de dinero a que exijan a sus clientes la declaracioacuten jurada de impuesto a
las ganancias con sustento mdashbien que dudoso a nuestro entendermdash en las disposiciones de la Comunicacioacuten
A 3948 (91) Ello ha llevado a que en diversas verificaciones practicadas por la Superintendencia de
Entidades Financieras y Cambiarias se haya observado la falta de dicha documentacioacuten en base a lo cual se
han formulado cargos en actuaciones administrativos realizados en los teacuterminos de los arts 41 y 42 de la ley
21526
Ya hemos llamado la atencioacuten respecto de la cuestionable validez de normas dictadas por organismos de
supervisioacuten de los sujetos obligados como es el caso del Banco Central de la Repuacuteblica Argentina o la
Comisioacuten Nacional de Valores (92) Ello coloca a los supervisados frente a un sistema normativo bifronte
muchas veces contrapuesto en que ademaacutes quieacuten dicta uno de los sistemas no lo supervisa y el otro siacute y
que el supervisor dispone normas distintas a lo que manda la UIF Tomemos por caso las resoluciones 22002
de la UIF y las regulaciones en materia de Lavado de Dinero dictadas por el BCRA dirigidas ambas
baacutesicamente a regular el conocimiento del cliente documentar las operaciones y conformar un listado de
ciertas transacciones
Hasta el momento la opinioacuten prevaleciente entre los organismos oficiales ha sido la de coordinar las
disposiciones de ambos sobre los mismos temas en el sentido de no dictar normas contrapuestas (93)
Disentimos con estas posturas ya que entendemos que en materia de prevencioacuten de lavado de dinero la UIF
tiene competencia especiacutefica emanada de los incs a) y b) del art 21 y de los incs 1deg paacuterrafo primero 7deg y
10 del art 14 Especialmente en este uacuteltimo el legislador reconociendo que algunas de las personas
insaculadas por el art 20 se encuentran reguladas por otros organismos del estado en la parte final del inc
10 dispone que cuando la UIF los regule mdashreiteramos en materia de prevencioacuten de lavadomdash lo haga con
previa consulta de los organismos especiacuteficos de control La frase previa consulta debe entenderse
como paso necesario para la validez de la norma que luego dicte la UIF como vinculante en teacuterminos de la
respuesta que reciba de la cual no podraacute apartarse sin fundamento en razones atendibles mdashmeacuterito y
conveniencia entre otrasmdash y que la facultad que se le confiere desplaza a la propia de esos organismos en
materia de lavado de dinero
En el caso particular de la informacioacuten tributaria y maacutes especiacuteficamente en su exigencia o no dentro del
reacutegimen dictado por el Banco Central para la prevencioacuten del lavado de dinero en algunas inspecciones
realizadas por la Superintendencia de Entidades Financieras y no Financieras se requirioacute a las entidades bajo
su vigilancia el mantener la declaracioacuten jurada de impuesto a las ganancias o la constancia del pago del
impuesto a los bienes personales de sus clientes
Dicho requerimiento se formulaba con apoyo en la Comunicacioacuten A 3948 (94) y no encontraba paralelo en
ninguna otra disposicioacuten del BCRA (ni siquiera en los regiacutemenes especiacuteficos de lavado como lo fueron las
Comunicaciones A 3094 y ahora la A 4353) ni de la UIF (resolucioacuten 22002 como reglamento de
aplicacioacuten de los incisos a y b del art 21)
Respecto de la Comunicacioacuten A 3948 cabe apuntar que estaacute dirigida a los auditores externos de las
entidades financieras y cambiarias una posicioacuten por definicioacuten y por exigencia legal ajena a las empresas
quienes no soacutelo no tienen control o decisioacuten sobre los asuntos internos de la entidad sino que por imposicioacuten
de la propia norma deben ser absolutamente independientes del sujeto auditado
Si bien indirectamente mdashya que se dirige a los auditores en realidad lo que se les dice a estas entidades es
que deben exigirles a sus clientes la presentacioacuten de su informacioacuten tributaria como condicioacuten de entablar
relaciones de negocios con ellos Si no lo hacen mereceraacuten la observacioacuten de sus auditores lo que a su vez
motivaraacute una imputacioacuten por parte del BCRA por incumplir sus disposiciones Sostenemos que dicha
exigencia es contraria a las leyes y vulnera el secreto fiscal que se encuentra protegido en forma superlativa
tal como lo demuestran los antecedentes citados y el texto de la nueva ley 26087
De lo contrario de nada valdriacutea que la informacioacuten tributaria del contribuyente depositada en la AFIP gozara
de la casi absoluta garantiacutea de reserva mdashsoacutelo salvable en los casos que la propia AFIP denuncie al
contribuyente por eventual maniobra de lavadomdash si esa informacioacuten debiera estar disponible para el Banco
Central y peor auacuten por su intermedio mdashen su condicioacuten de sujeto obligado por el art 20 inc 15mdash de la
misma UIF Es decir lo que la UIF no consigue de la AFIP podriacutea conseguirlo de otro organismo del Estado
(95)
Por lo expuesto no puede exigirse a los sujetos obligados que exijan a sus clientes mdasho cual fuere la relacioacuten
que los unamdash la entrega de informacioacuten tributaria y si eacutestos lo hicieran voluntariamente dicha informacioacuten
estariacutea igualmente protegida en materia de lavado de dinero por los teacuterminos de la ley 26087 ya que de lo
contrario se permitiriacutea ese camino indirecto de obtencioacuten de informaciones que el legislador ha querido
preservar Si el cliente le da al banco a la casa de cambio al agente de bolsa a su AFJP u otro sujeto
obligado cualquiera su informacioacuten tributaria lo es para que este la preserve y no la entregue a autoridad
alguna sin su expreso consentimiento Debe entenderse que lo hizo con el exclusivo fin de la relacioacuten que los
une y no para que el que la recibe se sienta libre de daacutersela a su organismo de supervisioacuten o a la propia UIF
Cuando la Excma Caacutemara federal calificoacute como excepcionales los casos en que el secreto habriacutea de
levantarse lo hace en referencia a los teacuterminos generales del antiguo art 14 inc 1deg el que no distinguiacutea entre
los secretos bancarios profesionales los compromisos de confidencialidad y el secreto fiscal
VI El Nuevo apartado segundo del inciso 1deg del artiacuteculo 14 - Actuacioacuten de la UIF
La ley 26087 modifica la redaccioacuten del inciso primero del art 14 en su segundo paacuterrafo al que ademaacutes para
una mayor claridad desdobla El texto del segundo paacuterrafo finalmente aprobado es el que corresponde a las
modificaciones introducidas por el Senado al texto enviado por la Caacutemara de origen
La primera oracioacuten de este paacuterrafo signa definitivamente el alcance de las funciones de la UIF en materia de
solicitud de informes
Queda claro a partir de la reforma que los informes que solicite la UIF deberaacuten estar directamente
relacionados con un reporte de operacioacuten sospechosa y que soacutelo a ellos ceden el secreto bancario bursaacutetil
(96) o profesional o los compromisos de confidencialidad ya sea legal o convencional cuando el
requerimiento lo formule este organismo en el marco del anaacutelisis de un ROS ya elevado ella Por
consiguiente cuando la UIF se dirija a otras personas fiacutesicas o juriacutedicas de derecho puacuteblico o privado o a los
sujetos obligados fuera del marco de una operacioacuten ya reportada los requeridos podraacuten ampararse en dichos
deberes de confidencialidad los que soacutelo cederaacuten en caso de insistencia por la UIF mediando la intervencioacuten
de autoridad judicial
Al exigir el nuevo texto (97) que el requerimiento de la UIF se realice en el marco de anaacutelisis de un reporte
de operacioacuten sospechosa queda despejada tambieacuten la duda existente respecto de solicitudes de
informacioacuten de la UIF que no se relacionen especiacuteficamente con una operacioacuten sospechosa ya informada Si
la UIF pide datos fuera de la investigacioacuten disparada por un reporte de operacioacuten sospechosa (ROS) se le
podraacute interponer por el requerido mdashsea cual fuere su condicioacuten (98)mdash sus compromisos de reserva En el
debate parlamentario la Senadora escudero sostuvo que La Unidad de Informacioacuten Financiera nunca
actuacutea de oficio tampoco por denuncias anoacutenimas Siempre lo hace a partir de un reporte de operacioacuten
sospechosa
Cabe sentildealar aquiacute que en la actual redaccioacuten de este inciso y debido a la derogacioacuten del uacuteltimo paacuterrafo del
art 20 la ley no contempla la forma en que se debe solicitar la intervencioacuten judicial Soacutelo lo hace en el caso
de que la UIF solicite informacioacuten a la AFIP Por consiguiente si la UIF requiere informacioacuten considerada
confidencial a una persona que no es un sujeto obligado o se la pide a uno de estos pero sin fundamento en
una operacioacuten sospechosa ya reportada eacutestos podraacuten negarse y seraacute la UIF la que deberaacute recurrir a la justicia
para pedir la respectiva orden judicial Y deberaacute hacerlo ante un juez competente que ya ha dejado de estar
establecido en la ley como lo estaba anteriormente (99) Al respecto se habraacuten de seguir las normas
generales de la competencia inclinaacutendonos nosotros personalmente por la correspondiente a los tribunales
federales del domicilio del requerido (100)
En el Proyecto elevado por Diputados se estableciacutea un mecanismo intermedio por el cual cuando la UIF
recibiacutea un ROS de otro organismo mdashpor lo que deberiacutea entenderse algunos de los mencionados en el inc
15 del art 20 y nos sujetos de derecho privadomdash podiacutea remitir una copia a la AFIP para que eacutesta con la
informacioacuten que posee analizara si ella tambieacuten consideraba que existiacutean elementos de sospecha y elevaba a
su vez un ROS que validara el levantamiento del secreto fiscal Pero dicho mecanismo no fue aprobado por
el Senado y por ende eliminado del texto legal aprobado finalmente por Diputados
En siacutentesis y en nuestra opinioacuten (101) las hipoacutetesis de levantamiento o no de los secretos fiscal bancario
bursaacutetil profesional y el emergente de los compromisos de confidencialidad establecidos por ley o
convencioacuten frente a requerimientos efectuados por la UIF seriacutean las siguientes
a) requerimiento a sujeto obligado basado en un ROS debe responderse
b) requerimiento a un sujeto obligado no basado en un ROS puede interponer el secreto
c) requerimiento a la AFIP relacionado a personas fiacutesicas o juriacutedicas relacionadas directamente a un ROS
elevado por la AFIP debe responderse
d) requerimiento a la AFIP respecto de personas no relacionadas con un ROS elevado por la AFIP la AFIP
puede negar la informacioacuten y la UIF deberaacute requerir la intervencioacuten judicial
e) requerimiento a la AFIP en relacioacuten a un ROS elevado por otro sujeto obligado o en forma espontaacutenea por
cualquier otra persona la AFIP puede negarse y la UIF deberaacute requerir la intervencioacuten judicial
f) requerimiento a una persona fiacutesica o juriacutedica que no sea sujeto obligado puede interponer el secreto y la
UIF deberaacute requerir su levantamiento al Juez Federal del domicilio del requerido
g) Competencia judicial para los casos de conflicto entre la UIF y la AFIP la del Juez Federal en lo Criminal
y Correccional del lugar donde deba suministrarse o del domicilio de la UIF seguacuten corresponda de acuerdo
al CPMP
h) Competencia judicial en los casos de solicitud de levantamiento del secreto en el resto de los casos el del
Juez en lo Criminal y Correccional Federal de la jurisdiccioacuten donde se encuentre la informacioacuten requerida o
del domicilio del requerido a eleccioacuten de la UIF
VII Breves consideraciones sobre el nuevo artiacuteculo 19
Si bien la modificacioacuten al art 19 de la ley excede el marco de anaacutelisis que nos hemos propuesto ya que el
tema relacionado con la intervencioacuten del Ministerio Puacuteblico merece un anaacutelisis propio y particular nos
ocuparemos de esta norma soacutelo en el sentido de la competencia y alcances de las facultades de la UIF que
ella actualiza
Esto adquiere especial significacioacuten al momento de interpretar uno de los ejes centrales del sistema pero por
central no menos esquivo cuaacutel es el de la operacioacuten sospechosa Decimos central ya que sobre ella y en su
derredor giran los deberes y obligaciones contenidos en el sistema de lucha contra el lavado de activos y
soacutelo ante su presencia nacen alguno de ellos (102) No es el delito subyacente ni su averiguacioacuten el que
excita la obligacioacuten de reporte sino la presencia de una sospecha de lavado de activos
El delito precedente tiene en nuestro sistema poca participacioacuten baste sentildealar que ni siquiera se requiere su
propia existencia (103) sino que basta con que el mismo se insinuacutee con presencia de verosiacutemil para que
nazca la accioacuten tiacutepica de lavado pero en la praacutectica y en la casuiacutestica de los organismos de reglamentacioacuten
ya sea la propia UIF mdashque deberiacutea saber mejormdash como los organismos de supervisioacuten y contralor de algunos
de los sujetos obligados mdasha los que podriacutea admitiacuterseles cierta imperfeccioacuten dada su no especializacioacuten
(104)mdash tiende a asociarse la obligacioacuten de reporte con la sospecha de la comisioacuten del delito base pero sin
ninguacuten siacutentoma apreciable de lavado de dinero
Pongamos por ejemplo a un funcionario puacuteblico (105) cliente de un banco y que mantiene en eacutel una cuenta
corriente una caja de ahorro y una tarjeta de creacutedito El movimiento de las cuentas es absolutamente normal
y acorde con los posibles ingresos de su cargo y nuacutecleo familiar En determinado momento el funcionario
deposita en la cuenta corriente conjunta una suma 10 veces superior al saldo promedio de sus cuentas y
constituye un depoacutesito a plazo
Aceptemos que existe la presuncioacuten de que el cliente ha cometido el delito de los capiacutetulos VI VII VIII IX
O IX bis del tiacutetulo XI del CP Frente a ello iquestse debe denunciar tal operacioacuten como sospechosa
En principio no cabriacutea la figura tiacutepica de lavado debido a la exclusioacuten del lavado del propio delito del tipo
penal del art 278 Superada que fuere esta valla por asignarle el hecho primario a la esposa nos encontramos
frente a la pregunta iquesthay una operacioacuten de lavado de dinero La constitucioacuten de un depoacutesito a plazo a
nombre propio iquestes darle apariencia de origen liacutecito a los fondos depositados El producto del delito base
seguiraacute siendo dinero iliacutecito y estando en cabeza del funcionario que no hace nada para ocultar o disimular su
origen maacutes que constituir un mutuo oneroso (106)
Pues bien nosotros sostenemos que la razoacuten de ser de los sujetos obligados es que como bien lo sentildeala el
inc b) del art 21 sean los reporten las operaciones sospechosas de lavado de dinero de origen delictivo de
lo contrario la obligacioacuten de reporte se convertiriacutea en una obligacioacuten de denuncia (107) lo que no parece ser
el caso pues el legislador desde la sancioacuten de la ley 25246 ha tenido ya tres oportunidades (108) de exponer
su voluntad en tal sentido y no lo ha hecho
En el art 19 al referirse a la obligacioacuten de la UIF de informar al Ministerio Puacuteblico condiciona dicho acto a
dos circunstancias la primera es que la UIF considere que ha agotado el anaacutelisis de todas las circunstancias
que rodean la operacioacuten reportada (109) y en segundo que como consecuencia de ese proceso haya arribado
a la conviccioacuten de que se trata de una operacioacuten sospechosa y que esa sospecha se dirija a que se haya
cometido el delito de lavado de dinero no de la existencia de un delito que haya generado los fondos sino
que la sospecha debe estar dirigida a la existencia de maniobras de lavado Y la doctrina penal es clara en
cuanto a que debe distinguirse el encubrimiento del agotamiento del delito base y por ello es que se
desvincula al encubridor de todo grado de participacioacuten en el mismo
Por consiguiente y por las mismas razones que la UIF el sujeto obligado a fin de cumplir con la obligacioacuten
de la denuncia de buena fe debe tener indicios y desplegar una determinada actividad para confirmarlos de
que se trata de una accioacuten dirigida a lavar dinero es decir darle apariencia de licitud a algo que no la tiene
En conclusioacuten la reforma de la ley 25246 introducida por la 26987 viene a despejar algunos de los puntos
oscuros que conteniacutea el texto primitivo Como lo sostuvieron los legisladores auacuten quedan puntos por
modificar y cuestiones que incorporar a la ley de prevencioacuten de lavado de dinero Entre estos uacuteltimos se ha
mencionado a la necesaria tipificacioacuten de la financiacioacuten del terrorismo para lo cual los legisladores se han
manifestado imposibilitados de hacerlo todaviacutea ante la dificultad que confiesan de distinguir adecuadamente
este delito de las expresiones de protesta social que puedan manifestarse en el seno de la sociedad (110)
Tambieacuten se ha postergado la adecuacioacuten de la figura de lavado de dinero a los preceptos del derecho y la
poliacutetica internacional en el sentido de darle autonomiacutea y permitir asiacute el lavado del producto del propio delito
Respecto de la financiacioacuten del terrorismo pensamos que es imprescindible que se legisle prontamente pero
pensamos que no necesariamente en la misma ley de lavado de dinero ya que hay grandes diferencias entre
una actividad y la otra que podriacutean verse perjudicadas de ser incorporadas en el mismo cuerpo legal (111)
Respecto de la autonomiacutea del lavado de activos considero que ella no es ni necesaria y menos aun
imprescindible para tornar aplicable y darle mayor eficacia a la ley 25246 No olvidemos que a pesar de
estar vigente desde mayo del antildeo 2000 mdashhace ya 6 antildeosmdash y que la accioacuten penal puede tener cabida en las
jurisdicciones nacionales federales y ordinarias y sirven como delitos de base todos los del Coacutedigo Penal
maacutes los de los regiacutemenes represivos especiales son muy pocas las causas con base en el art 278 que se han
iniciado
Lo que se necesita es que se tome la decisioacuten de poliacutetica criminal en todos los niveles de utilizar de una vez
por todas esta formidable herramienta para combatir a los delitos graves que aquejan a nuestra sociedad No
seraacute colocando la visioacuten en los aspectos administrativos y formales de la legislacioacuten ni usando este
instrumento como un complemento de la regulacioacuten de los distintos fenoacutemenos econoacutemicos a los que se le ha
asignado importancia en materia de lavado de activos
Se necesita que se realicen los mayores esfuerzos para volver a encauzar en el marco de la Constitucioacuten de
las leyes y del respeto a los derechos humanos el uso adecuado de todos los instrumentos legales y los
recursos humanos y materiales para reconquistar la seguridad que es base de la convivencia al amparo de la
ley Ya estamos al borde de caer en el estado de sobrevivencia frente a la inseguridad que se ensentildeorea en
nuestros diacuteas y como lo ha demostrado la historia mdashy la nuestra reciente con crudezamdash el colocar a las
sociedades en situaciones liacutemites es garantiacutea segura de reacciones exorbitantes
Especial para La Ley Derechos reservados (ley 11723)
(A) () El texto de la ley y los antecedentes parlamentarios que les dieron origen han sido objeto de
publicacioacuten en la revista Antecedentes Parlamentarios t 2000-B p 1635
(1) Grupo de Accioacuten Financiera (tambieacuten conocido por sus siglas FATF en ingleacutes) organismo informal mdashno
ha sido constituido por tratado convencioacuten o acuerdo de derecho internacional algunomdash dependiente del G7
(2) T P 72005 cabe sentildealar tambieacuten el anteproyecto de reforma a la ley 25246 firmado por los Diputados
Jorge M A Arguumlello Viacutector M F Fayad Alberto A Natale Federico Pinedo Rodolfo A Frigeri Rafael A
Gonzaacutelez y Jorge L Montoya el que no tiene estado legislativo auacuten y que contempla una reforma maacutes
integral al Coacutedigo penal y al reacutegimen de prevencioacuten del lavado incorporando la figura tiacutepica de terrorismo y
modificando el reacutegimen administrativo en varios aspectos pero a los efectos de nuestro anaacutelisis el
antecedente directo es el sentildealado proyecto de la Diputada Stolbizer
(3) Orden del Diacutea 23952005
(4) coacutenyuge y parientes en cuarto grado de consanguineidad y segundo de afinidad amigo iacutentimo o persona
a la que se le deba especial gratitud
(5) Si el valor de los bienes no superara la suma indicada el autor seraacute reprimido en su caso conforme a
las reglas del artiacuteculo 277
(6) Y ciertamente confusa ya que la redaccioacuten tambieacuten pareceriacutea indicar un caso de tentativa de lavado por
cuanto la expresioacuten aplicar en una operacioacuten que les deacute apariencia posible de un origen liacutecito que se
utiliza aquiacute es casi ideacutentica a la del inciso 1deg que contempla la accioacuten tiacutepica de lavado ( con la
consecuencia posible de que adquieran la apariencia de un origen liacutecito ) hubiera sido mucho maacutes claro
el legislador de la 25246 si hubiera colocado el inc 3deg del 278 como apartado f) del inc 1deg del 277
(7) asiacute lo entiende la mayoriacutea de la doctrina PALMA HERRERA Joseacute Manuel Los delitos de blanqueo de
capitales Edersa Madrid ps 407 realiza un completo anaacutelisis del elemento subjetivo el tipo en el derecho
espantildeol BLANCO CORDERO Isidoro El delito de blanqueo de capitales Aranzadi Pamplona Espantildea
1997 p 385 y siguientes
(8) Tambieacuten disentimos con quienes desean atribuirle al lavado una agresioacuten al orden socio econoacutemico o la
condicioacuten de delito pluriofensivo mdashcomo lo hace la mayoriacutea de la doctrina nacional debemos reconocerlomdash
a la primera porque lo que se desea lograr con la tipificacioacuten del lavado de activos en la mayoriacutea de los
casos es mejorar la represioacuten del delito que lo genera no es a las unidades econoacutemicas liacutecitas a las que se
ayuda sino a los criminales a los que se trata de reprimir mejor respecto de la pluri ofensividad ello en nada
ayuda a mejorar la comprensioacuten de la figura ya que si a ello nos tenemos la mayoriacutea de los delitos atentan
contra maacutes de un bien o intereacutes general o particular que merece especial proteccioacuten (en el homicidio se atenta
contra la vida contra el potencial humano del paiacutes contra la salud mental de los familiares de las viacutectimas
etc en cada delito individual el legislador ha elegido uno de los bienes para darle preeminencia y
proteccioacuten) la diferencia entre bien juriacutedico e intereacutes protegido es precisamente el grado de cercaniacutea que
tiene el intereacutes con la accioacuten dantildeosa
(9) Ello no quiere decir que no aceptemos la conveniencia de modificarla en su actual redaccioacuten pero no por
esas razones sino por diversas imperfecciones como los verbos tiacutepicos el elemento subjetivo etc que no
son del caso analizar en este trabajo
(10) Teacutecnica ya de por siacute criticable en un paiacutes de inveterada prodigalidad (art 152 inc 3deg CC) monetaria
(11) Creemos que dicho elemento es de la esencia del lavado y que la intencioacuten debe estar dirigida a
concretarla (maacutes allaacute del resultado que se excluye del tipo al decirse que dicha consecuencia debe ser soacutelo
posible (art 278 inc 1deg) y que no basta que ella sea la consecuencia del accionar del autor por eso
disentimos con el ejemplo tan utilizado de la esposa del delincuente que paga la cuota del colegio de los
chicos porque a nuestro criterio alliacute no habriacutea lavado precisamente por ausencia de dicho elemento
subjetivo
(12) Similares problemas se presentan en la legislacioacuten espantildeola (art 454) frente a las cuales Palma Herrera
dice aunque se tratara de figuras ideacutenticas la intencioacuten del legislador parece que no deja lugar a ninguna
duda si hubiera querido aplicar la excusa absolutoria al blanqueo de capitales la habriacutea previsto
expresamente op cit 626
(13) Ley 21526
(14) Ley 17811 arts 8deg 9deg y 46 sentildealando que la proteccioacuten de la informacioacuten en el caso de los agentes de
bolsa es superior a la contenida en la 21526 ya que se extiende incluso a proteger el nombre de sus clientes
y soacutelo cede ante requerimiento judicial formulado en causa criminal vinculada a las operaciones o a las
personas relacionadas con ellas
(15) Adla LXII-A 49
(16) Australia (AUSTRAC) Beacutelgica (CTIF-CFI) Chile (UIF) Espantildea (SEPBLANC) Estados Unidos
(FINCEN) Francia (Tracfin) Peruacute (UIF) Uruguay (UIAF) etc
(17) De acuerdo al art 21 incs a y b las personas fiacutesicas y juriacutedicas del art 20 estaacuten obligados a requerir
documentacioacuten de sus clientes y a reportarle a la UIF los hechos y operaciones sospechosas cabe puntualizar
a este respecto que en las resoluciones de la UIF soacutelo se hace referencia al reporte de operaciones o
transacciones por lo cual los hechos han quedado fuera de la reglamentacioacuten para su reporte y debido a que
el inciso b) del art 21 es una disposicioacuten de contenido penal mdashal integrar a la norma sancionatoria contenida
en el art 24mdash no cabe una interpretacioacuten extensiva y por lo tanto al no haber forma establecida de informar
los hechos sospechosos ellos estaacuten fuera de la obligacioacuten de reporte hasta que se reglamente como debe
haceacuterselo amanera de ejemplo sentildealamos que la resolucioacuten 62003 establece que Toda vez que la CNV
(uno de los tantos sujetos obligados) en el ejercicio de sus funciones detecte alguna operacioacuten inusual o
sospechosa deberaacute reportar la misma a traveacutes del aacuterea que dicho Organismo establezca esta falencia
posee especial significacioacuten por cuanto muchas veces la operacioacuten o transaccioacuten de por siacute no son sospechosas
ni inusuales sino que lo inusual es un hecho por ejemplo un banco que tiene un funcionario puacuteblico (PEP)
cuyo nombre aparece en los medios de comunicacioacuten como siendo investigado por actos de corrupcioacuten sin
que en el manejo de sus cuentas bancarias existan elementos inusuales o de sospecha en dicho caso
sostenemos por las razones expuestas que no debe reportarse el hecho de la sola vinculacioacuten con el cliente
o el caso de la significacioacuten que se le otorga mdashde elemento de sospecha tal como se describe bien que de
modo indicativo en las guiacuteas adoptadas por la UIF para los distintos sujetos obligadosmdash a la negativa del
cliente a proporcionar informacioacuten adicional con lo cual tampoco coincidimos
(18) Art 13 ley 25246
(19) suspender operaciones inusuales o sospechosas que le hubieren sido reportadas (inc 5deg) allanamientos
requisas secuestro de documentacioacuten o elementos uacutetiles para su investigacioacuten y para la obtencioacuten de
informacioacuten de cualquier fuente u origen (inc 6deg)
(20) Tambieacuten cabe aquiacute una observacioacuten sobre el texto legal el art 20 dice que los sujetos de derecho alliacute
mencionados deberaacuten informar a la UIF en los teacuterminos del artiacuteculo 21 dicho artiacuteculo soacutelo impone
una sola obligacioacuten de informar y es la referida al reporte de operacioacuten sospechosas (inciso b) por el
contrario el inc a) soacutelo establece que deberaacuten solicitar a sus clientes o requirentes cierta documentacioacuten y el
inc c) que deberaacuten de abstenerse de revelar las actuaciones que realicen los sujetos obligados por
consiguiente las obligaciones de estos dos incisos no son de informar a la UIF por ello las disposiciones de
la UIF relativas a las bases de datos que deberaacuten mantener los sujetos obligados por ejemplo las impuestas
por las reglamentaciones mdashResolucioacuten 202 Capiacutetulo III por ejemplomdash no se apoya en el art 21 de la ley
sino hasta cierto punto en el inciso 7deg del 13 y de ser asiacute pareceriacutea una extensioacuten excesiva el de sustentar la
obligacioacuten de enviar dicha informacioacuten mdashespecialmente la que no fuere complemento esencial del reporte
sospechosomdash dentro de la contenida en el inciso b) del art 21 lo uacutenico que la UIF puede exigir a los sujetos
obligados como deber de informar con sustento en los arts 20 y 21 son los hechos u operaciones
sospechosas
(21) BLANCO CORDERO Isidoro Responsabilidad penal de los Empleados de la Banca por el Blanqueo
de Capitales Ed Comares Granada 1999 93
(22) Secreto que reiteramos no es propio del exhortado sino de un tercero
(23) La amplitud que da la propia ley al incluir no soacutelo los deberes emergentes de regiacutemenes legales sino los
que dimanen de compromisos contractuales impide hablar exclusivamente de clientes con sentido
estrictamente contractual
(24) BLANCO CORDERO op cit p 94 con cita de la Sentencia del Tribunal Supremo de 3 de enero de
1975 sostiene el autor que la informacioacuten a ser aportada debe posibilitar la reconstruccioacuten de la transaccioacuten
(25) Coacutedigo de Comercio ART 100
(26) BARRAL Jorge Legitimacioacuten de Bienes Proveniente de la Comisioacuten de Delitos Ad-Hoc 2003 138
Barral establece una interesante tesis respecto de la violacioacuten del secreto sobre las actuaciones cumplidas en
los sujetos obligados sostiene el autor que si quieacuten viola el secreto es el oacutergano o ejecutor de la persona
juriacutedica eacutesta seraacute responsable a tenor del art 22 mientras que si la violacioacuten lo es por parte de un empleado
o funcionario que no posee tales calidades lo seraacute solamente a tiacutetulo personal
(27) Y de ellas soacutelo las pasivas ley 21526 art 39
(28) Si bien puede entenderse que el cliente mdashde un banco de un agente de bolsa de un contador o de un
escribanomdash le revela voluntariamente datos informaciones o documentos lo hace en la conviccioacuten de que
ello es necesario al viacutenculo juriacutedico que se establece entre ambos es claro el ejemplo en materia de secreto
fiscal en el cual la AFIP puede solicitar al banco el movimiento de las cuentas del cliente y la
documentacioacuten pertinente a dichos movimientos pero no toda la informacioacuten que el banco pudiera haber
adquirido del cliente maacutes auacuten ese liacutemite debe respetarse en el caso de las profesiones mdashcontador o
escribanomdash los que son depositarios de informaciones mucho maacutes personales que una entidad bancaria
bursaacutetil o cambiaria y que no deberiacutean revelarse incluso en el marco de un requerimiento formulado por la
UIF
(29) Supongamos el caso de una entidad financiera o un profesional obligado que conserva minutas de las
conversaciones telefoacutenicas mantenidas con el cliente el fiscal debe solicitar autorizacioacuten para intervenir
correspondencia o comunicaciones pero podriacutea obtenerlas viacutea la UIF y el sujeto obligado sin los mismos
recaudos
(30) Lo hace mediante la Comunicacioacuten A 3948 punto 3 en la que obliga a los auditores externos -por eso
decimos oblicua- que verifiquen que las entidades han solicitado a sus clientes documentacioacuten requerida para
la completa integracioacuten de los legajos de sus clientes entre las que se encuentra la declaracioacuten jurada de
impuesto a las ganancias para las personas fiacutesicas
(31) Comunicacioacuten A 3094 y actualmente A 4353
(32) El registro de los cheques mdashactualmente a disposicioacuten de los investigadoresmdash es sumamente uacutetil En
cierto sentido una persona es definida por los cheques que emite Mediante su examen los agentes llegan a
conocer sus meacutedicos sus abogados sus acreedores sus intereses simpatiacuteas y aliados poliacuteticos sus relaciones
sociales sus creencias religiosas sus intereses educativos los diarios y revistas que lee sus preferencias
sexuales y asiacute hasta el infinito Todo ello unido a un nuacutemero de seguridad social ahora que tenemos los
bancos de datos estos otros datos enriqueceraacuten esos archivos y posibilitaraacuten que un buroacutecrata mdashcon soacutelo
apretar un botoacutenmdash obtenga en un instante los nombres de 190 millones de Americanos que son subversivos o
candidatos potenciales y posibles del voto del Juez William Douglas en California Bankers ASSO vs
Schultz 416 US 2199
(33) Que dicho sea de paso no ha sido derogado por la ley 25246 como si lo fue el 25 que trataba del
blanqueo de dinero por lo cual podriacutea sostenerse que se encuentra auacuten vigente
(34) En el derecho comparado prohiacuteben usar la informacioacuten revelada en el marco de las leyes de lavado a
delitos tributarios la legislacioacuten de Alemania Austria Reino Unido Italia Francia EEUU etc
(35) El Secreto Bancario a la luz del Artiacuteculo 26 de la Ley 23737 LA LEY 1991-E 1200
(36) Destacamos en dicho anaacutelisis el emparentamiento del levantamiento del secreto con otros institutos
como el arrepentido y el testigo protegido propuestos en forma conjunta por la misma reforma
(37) 277 inc d del CP y 177 del CPMP
(38) No debe olvidarse que la ley 11683 la torna obligatoria y sanciona su incumplimiento arts 11 38 39
(39) La causa que le tocara resolver a la sala II de la Excma Caacutemara Nacional de Apelaciones en lo Criminal
y Correccional federal llevoacute a partir del reporte de operacioacuten sospechosa efectuado por un sujeto obligado
maacutes de cuatro antildeos de sustanciacioacuten
(40) FAPLA Seminario del 26 de Abril de 2006
(41) De haber sido asiacute se hubiera hecho realidad el temor de la Diputada Carrioacute antes de la sancioacuten de la
Ley 25246 cuando expresara no estar dispuesta a crear una SIDE financiera y es debido precisamente al
accionar de la Dra Carrioacute que la ley bien que perfectible establece un balance entre las facultades de la UIF
y los derechos de los ciudadanos a su privacidad en siacutemil sentido sostuvo la Diputada Mosso la Unidad
de Informacioacuten Financiera no debe convertirse en una KGB criolla
(42) Tal como lo define el decreto reglamentario la obligacioacuten de informar soacutelo se extiende a la reportar
sospechas de actividad de lavado
(43) cualquier organismo puacuteblico nacional provincial o municipal y a personas juriacutedicas puacuteblicas o
privadas
(44) acertadamente agregado por la reforma ya que dicho secreto contenido en el art 4deg de la ley 17811
(Adla XXVIII-B 1979) es incluso maacutes cerrado que el bancario
(45) Asiacute lo entiendo Barral con respecto al juego del uacuteltimo paacuterrafo del 20 y el 14 inc 1deg paacuterrafo segundo
antes de la reforma op cit 128 nota 100
(46) En tal sentido el Juzgado de Primera Instancia en lo Contencioso Administrativo Federal ndeg 10 de la
Capital federal entendioacute que No corresponde que sea el sujeto obligado quien se presente ante la
justicia De acuerdo con el texto legal Art 20 inc 18 uacuteltimo paacuterrafo concordante con el Art 11 del decreto
16901 surge que si media oposicioacuten fundada en el deber de secreto bancario seraacute la UIF quien deberaacute
requerir la autorizacioacuten judicial ING Bank c Ministerio de Justicia - UIF sproceso de conocimiento
Expediente 2016903
(47) En oportunidad del debate parlamentario el Senador Pardo sostuvo que nuestra intencioacuten era la de
evitar que este organismo se convirtiera praacutecticamente en un cuarto poder Las posibilidades de disposicioacuten
de la investigacioacuten realmente causaban temor y el Diputado Carbonell dijo respecto de la UIF que deberiacutea
ser una Unidad que tiene que ser por definicioacuten receptora de datos contributiva de la actividad de la
Justicia
(48) Los funcionarios y empleados de la UIF estaacuten obligados a guardar secreto de las obligaciones
recibidas en razoacuten de su cargo al igual que las tareas de inteligencia desarrolladas en su consecuencia
cuestionamos la referencia a tareas de inteligencia por cuanto la UIF debe realizar una tarea de anaacutelisis de
los elementos aportados con la denuncia por los sujetos obligados y los colectados en funcioacuten de ella pero de
ninguna manera lo que se conoce vulgarmente como investigar ya que ello supone la intervencioacuten de
agencias estatales de otra naturaleza y bajo control mdashinmediato o mediato de la jurisdiccioacutenmdash
(49) ZIEGLER Jean Suiza Lava maacutes blanco Atlaacutentida 1990
(50) BLANCO CORDERO Isidoro La responsabilidad p 70
(51) CP Tiacutetulo V Capiacutetulo III
(52) el cumplimiento de buena fe del deber de informar no generaraacute responsabilidad alguna
(53) Entre las razones de tipo juriacutedico ocupariacutea un lugar de privilegio mdashsiguiendo a Labancamdash la raiacutez
constitucional que tendriacutea el deber de guarda por la eventual relacioacuten con la correspondencia epistolar y
de los papeles privados citado por CASANOVAS Marcelo El Secreto Bancario frente a la Unidad de
Informacioacuten Financiera Curso de Post Grado en Prevencioacuten de Lavado de Dinero Pontificia Universidad
del Salvador mayo de 2005
(54) BLANCO CORDERO Isidoro Responsabilidad Penal de los empleados de banca por el blanqueo de
capitales en Estudios de Derecho Penal dirigidos por Carlos Mariacutea Romero Casabona ndeg 12 Editorial
Comares Granada 1999
(55) De cuya legalidad y acierto nos permitimos dudar en lo primero por cuanto avanza sobre temas ya
definidos por el legislador y en lo segundo porque en vez de agregar certeza genera confusiones
(56) En clara contradiccioacuten con el inciso b) del art 21 que soacutelo obliga a denunciar hechos u operaciones
(57) al hacer obligatorio el reporte de meros indicios de una situacioacuten atiacutepica va con dudosa legalidad
mucho maacutes allaacute de lo que la propia norma exige afectando el principio de legalidad
(58) Recaudo que se convierte en absolutamente pertinente frente a la inclusioacuten entre los sujetos por la
obligacioacuten de denuncia a profesiones unipersonales (escribanos y profesionales en ciencias econoacutemicas) que
no necesariamente presentan organizaciones empresarias mdashcomo otras personas alliacute referidasmdash que les
permiten estructurar un conocimiento institucional maacutes faacutecilmente discernible del individual o personal
por ello estos profesionales deberaacuten adquirir el conocimiento que importa disparar la obligacioacuten de denuncia
de las actividades especiacuteficamente relacionadas con su ejercicio profesional y no de noticias o datos
adquiridos fuera de ellas si bien esta distincioacuten es de difiacutecil aplicacioacuten en la praacutectica una forma de
aproximarse a la solucioacuten es contemplar el recaudo que de los indicios demostrativos de la situacioacuten atiacutepica
habraacuten de extraerse de la actividad profesional que lo vincula al cliente
(59) La referencia a los compromisos de confidencialidad legales o contractuales va maacutes allaacute de los
considerados tradicionalmente como secretos por referencia al bancario fiscal o profesional
(60) Si bien los uacutenicos obligados a dar informacioacuten sin interponer trabas son los sujetos del 20 la UIF puede
recibir reportes de cualquier persona el inc 2deg del art 14 las llama declaraciones voluntarias y la nueva
redaccioacuten soacutelo dice que debe tratarse de un reporte sin calificar a quieacuten lo presentara
(61) Art 14 inc 2deg
(62) La diferencia que se efectuacutea entre denuncia y reporte es solamente cosmeacutetica y se hace generalmente a
los efectos de que no se la confunda con las disposiciones del Art 177 del CPMP cuando no son lo mismo
por razones sustanciales ya que el reacutegimen de la ley 25246 no reemplaza a aqueacutel ni lo modifica
(63) Las que poseen iguales exigencias que los delitos comunes en materia de elemento subjetivo del tipo y
en que generalmente basta la comprobacioacuten de su materialidad y cierta vinculacioacuten de esa circunstancia con
la persona a la que se le aplicaraacute la sancioacuten
(64) ATMA Fallos 300374
(65) Fallos 3101380
(66) Inc 2deg del art 14
(67) Como cuando se le pide a un banco toda su base de datos de clientes y no informacioacuten relacionada a
alguno de ellos en particular por amplio que fuere el pedido a sur especto
(68) Recobra intereacutes debatir entonces si la UIF debe informarle al requerido que se encuentra investigando un
ROS a partir de la reforma esa manifestacioacuten es esencial ya que es una condicioacuten sine qua non para que el
obligado deba cumplir (y verse librado de responsabilidad) siempre nos parecioacute banal el argumento alguna
vez esgrimido de que la UIF no puede decir mdashcuando pide informacioacuten a un sujeto obligadomdash que estaacute
realizando una investigacioacuten originada en un reporte porque el hacerlo implicaba una violacioacuten al deber del
art 22 porque por maacutes que omitiera el decirlo nadie se lo creeriacutea seriacutea obvio que el pedido obedece a una
investigacioacuten sustentada en un ROS de otro obligado y ocultar esa circunstancia soacutelo sirve para generar
dudas en el sujeto obligado y demorar innecesariamente el cumplimiento del deber de colaboracioacuten mdashque de
eso se trata al fin y a lo cual hay que llegar definitivamente es decir a una amplia franca y productiva
colaboracioacuten entre la UIF y los sujetos obligados no debe olvidarse que su inclusioacuten en los teacuterminos del
reacutegimen se estructura en considerarlos esenciales en la tarea de deteccioacuten anaacutelisis reporte y colaboracioacuten
con las autoridades de aplicacioacuten de la ley la UIF el Ministerio Puacuteblico y los Juecesmdash a partir del nuevo
art 14 la UIF deberaacute mencionar el origen de su requisitoria
(69) Incumplir alguna de las obligaciones de informacioacuten ante la UIF
(70) DALBORA Francisco (h) sostiene que En realidad lo que queda claro es que no se levanta el
secreto para la UIF sino que la UIF ingresa al aacutembito del secreto porque una ley dice que ademaacutes de lo que
la otra ley habilitaba para ingresar al aacutembito del secreto ahora tambieacuten estaacute la UIF Revista del Colegio de
Abogados de la Capital Federal
(71) Sostiene el mismo autor que Por otra parte hay una informacioacuten adicional que es la que estaacute
comprendida por el art 14 inc 1 que es lo que se denomina obligacioacuten geneacuterica Es la que tenemos todos
pero que uacutenicamente juega sobre un requerimiento de informacioacuten en el caso puntual A mi modo de ver es
tan amplia la facultad del art 14 que uacutenicamente puede tener lugar puede ser ejercitada por la UIF en
funcioacuten de una operacioacuten inusual o sospechosa que le fue reportada antes Creo que claramente entendido el
sistema la facultad inmensa del art 14 juega en funcioacuten o en respaldo de la obligacioacuten fijada en el art 21
inc b) Lo que pasa es que los sujetos alcanzados por uno y otro son distintos en un caso los del art 20 y en
otra todos mdashpersonas fiacutesicas o juriacutedicas puacuteblicas o privadas de cualquier naturalezamdash Colegio Puacuteblico de
Abogados de la Capital federal
(72) La policiacutea tiene facultades de arrestar personas siempre y cuando las mismas sean sospechosas de
cometer delitos si no hay indicios verosiacutemiles de tales delitos cae la facultad de privar de la libertad
(73) dictamen 25903 expediente 302103 del 29 de abril de 2003 y en el que reitera la opinioacuten vertida con
anterioridad en oportunidad de similar conflicto entre la UIF y la AFIP (dictamen 168 Expediente
32088903 del 13 de marzo del mismo antildeo)
(74) Soacutelo trataremos este complejo instituto en el marco de la reforma a la ley 25246
(75) Requerir la colaboracioacuten de todos los servicios de informacioacuten del Estado invocacioacuten a nuestro
entender errada ya que la AFIP no es un servicio de informaciones sino un ente recaudador y administrador
de impuestos nacionales
(76) Art 15 inc 3deg ley 25246
(77) La invocacioacuten a este artiacuteculo permite inferir que en opinioacuten de la UIF el hecho de que ella y sus
funcionarios se encuentren obligados a mantener resguardada la informacioacuten es tiacutetulo suficiente como para
cubrir cualquier falencia en sus facultades para exigirla quizaacutes se efectuacutea una interpretacioacuten extensiva de la
tesis de Francisco DAlbora opcit ya que la forma en que se disponga de la informacioacuten posteriormente no
puede nunca legitimar una solicitud infundada ya que esta debe ser detentada ex ante para que el pedido
prospere caso contrario dichos elementos veriacutean nulificado sus efectos en una posterior causa judicial al
haber sido obtenidos ilegalmente (fruto del aacuterbol envenenado) en esta materia se pronuncioacute en el debate
parlamentario la Diputada Rodriacuteguez nosotros apoyamos una apertura total del secreto fiscal porque es
informacioacuten que estaacute en el Poder Ejecutivo la tiene la AFIP y(deberiacutea tenerla tambieacuten agregamos- la UIF
Con relacioacuten al secreto bursaacutetil o bancario en realidad este avance se hace eliminando la intervencioacuten judicial
y vulnera derechos y garantiacuteas Tomarse en serio los derechos humanos implica aceptar que hay ciertas
garantiacuteas que no pueden ser violadas aun cuando nos sirvieran para poder perseguir determinados delitos
de esta manera se ha generado la doctrina del fruto del aacuterbol venenoso
(78) salvo en causas judiciales por cuestiones de familia o en procesos criminales por delitos comunes con la
condicioacuten de poseer una relacioacuten directa con el tema decidendum lo solicite el interesado en juicios en que
los entes recaudadores sean parte contraria y que la informacioacuten no revele datos de terceros ajenos a la
contienda las uacutenicas excepciones al secreto fiscal son las que en cabeza de la AFIP y en forma expresa
contempla la parte final de dicho artiacuteculo
(79) Capiacutetulo III del dictamen a fs 743 vta
(80) Cita el precedente de Fallos 249613 y 212229
(81) Declaracioacuten Americana de los Derechos y Deberes del Hombre Declaracioacuten Universal de los Derechos
Humanos Convencioacuten Americana sobre los derechos Humanos etc
(82) Desde el reporte original hasta el decisorio transcurrieron maacutes de 4 antildeos desde el mes de mayo de 2005
momento de pronunciarse la Excma Caacutemara la causa volvioacute a primera instancia y a maacutes de un antildeo auacuten no se
conoce el veredicto es decir maacutes de cinco antildeos pasaron desde el reporte del sujeto obligado
(83) desde esta perspectiva el diferente tratamiento que la ley acuerda a este grupo de situaciones cuando
menos debe ser tildado de desacertado Sin perjuicio de lo expuesto y de nuestra conviccioacuten acerca de la
necesidad de una reforma legislativa no debe olvidarse que hace a la labor de los jueces especialmente en
esta clase de situaciones buscar una interpretacioacuten de las normas que mejor armonice su letra con la
finalidad que concilie sus disposiciones de modo tal que ninguna se vea anulada por la otra conservaacutendolas
a todas con pleno efecto y valor
(84) Dictamen de la Procuracioacuten del Tesoro Ndeg 1682003 del 1332003
(85) Op cit loc cit
(86) En caso de acceder a conocer que se requiere esa informacioacuten que le pertenece
(87) Por otra parte como puede observarse en el precedente sentildealado la identidad del reportante queda
develada a partir de la judicializacioacuten de la cuestioacuten lo que abre la puerta al eventual reclamo por parte del
titular de la informacioacuten develada frente al sujeto obligado y frente al Estado (respecto de la responsabilidad
del estado estaacute conteste la doctrina espantildeola Blanco Cordero Palma Herrera Fabiaacuten Caparroacutes Goacutemez
Iniesta Vidal Rodriacuteguez)
(88) Asiacute lo dijo expresamente la Senadora Escudero autora del Anteproyecto del Senado sobre cuya base se
aprobara el proyecto que le fuera enviado en revisioacuten por la Caacutemara de Diputados y que finalmente se
convirtiera en la ley 26087 Estamos frente a informacioacuten privada dado que son datos personales de
quienes voluntariamente aceptan hacer sus declaraciones En esos casos cuando la propia AFIP detecta una
operacioacuten sospechosa reporta esa operacioacuten a la Unidad de Informacioacuten Financiera Entonces alliacute existe una
actitud de compartir el secreto Pero en los otros casos cuando el reporte lo realizan otras personas si la
Unidad de Informacioacuten Financiera necesita que le allanen el secreto tendraacute que recurrir al juez
(89) Respecto e la competencia jurisdiccional se expresoacute el Senador Bussi quien sostuvo que nos parece
incorrecto solicitar el levantamiento del secreto fiscal al juez federal porque no en todos los casos de lavado
de dinero la competencia es federal Hay que tener en cuenta que el delito de lavado de dinero estaacute
encuadrado en el capiacutetulo del encubrimiento Por lo tanto su competencia depende del delito antecedente En
consecuencia en el caso de que el delito antecedente sea de competencia ordinaria mdashjusticia provincialmdash
tambieacuten lo seraacute el de lavado de dinero no obstante lo cual el proyecto fue aprobado en ambas instancias
sin la sugerencia del Senador por la provincia de Tucumaacuten
(90) Si bien no lo dice la ley parece acertado que sea eacutese el reacutegimen para establecer la competencia territorial
por tratarse de un juez en lo penal el mencionado en la ley
(91) Norma dirigida a los Auditores externos de las entidades financieras y cambiarias a los que manda
verificar que entre la documentacioacuten que mantengan dichas entidades se encuentren para el caso de las
personas fiacutesicas fotocopia del documento constancia de CUIT o CUIL y uacuteltima Declaracioacuten Jurada del
Impuesto a las Ganancias (punto 3)
(92) Comunicaciones A 4353 (to A 4459) y Capiacutetulo XXII del Texto Ordenado de las Normas de la
CNV
(93) Debe destacarse que el BCRA al dictar la Comunicacioacuten A 4353 (to A 4459) avanzoacute mucho en
adaptarse a las disposiciones de la Resolucioacuten UIF 202 en relacioacuten a sus predecesores (A 3094) lo que
demuestra un plausible esfuerzo del BCRA en reducir el marco de las diferencias pero en realidad
teacutecnicamente no basta el esfuerzo ya que no es legalmente admisible la coexistencia de ambos regiacutemenes
por maacutes parecidos que sean reiteramos nuestra opinioacuten de que el BCRA deberiacutea anular sus disposiciones y
dejar incoacutelume la reglamentacioacuten de la UIF organismo competente en materia de prevencioacuten de lavado de
dinero limitaacutendose a verificar su cumplimiento por intermedio de la Superintendencia de Entidades
Financieras y No Financieras
(94) del 09052003 bajo el tiacutetulo Normas Miacutenimas sobre Auditoriacuteas Externas y Controles Internos para
Casas y Agencias de Cambio establece que los auditores externos y los responsables del control interno
deberaacuten efectuar la 3 Evaluacioacuten de la adecuada integracioacuten de los legajos de los clientes que realicen
operaciones cuyo importe sea igual o mayor a $10000 Dichos legajos de acuerdo con las instrucciones de
procedimiento aplicadas en el transcurso de las inspecciones realizadas por la SEFyC deben contener como
miacutenimo la siguiente documentacioacuten En el caso de personas fiacutesicas Fotocopia de documento constancia de
CUIT o CUIL uacuteltima Declaracioacuten Jurada del Impuesto a las Ganancias
(95) Dijo el juez Marshall las praacutecticas inconstitucionales e ilegiacutetimas dan su primer paso de esa forma a
saber mediante acercamientos silenciosos y pequentildeas desviaciones de los modos legiacutetimos de proceder cedil
California Bankers Association v Schultz loc cit
(96) El texto original del proyecto de Diputados soacutelo mencionaba el secreto bancario y el agregado de estos
teacuterminos especiacuteficos fue una propuesta del senador Capitanich
(97) Esta referencia no estaba en el texto primitivo aprobado por Diputados y fue agregada en el Senado a
instancias del Ministerio de Economiacutea seguacuten lo manifestara la Senadora Escudero en el debate
(98) Sujeto obligado o no
(99) El del domicilio donde debiera entregarse la informacioacuten mdashes decir el domicilio del requeridomdash o del
domicilio de la UIF a eleccioacuten de eacutesta como rezaba el segundo paacuterrafo del reformado inc 1
(100) Cuando el legislador optoacute por un determinado tribunal lo hizo por el fuero federal y en atencioacuten a
tratarse de una ley nacional y un organismo tambieacuten federal nos parece maacutes ajustado a derecho seguir lo
insinuado por el legislador para el caso del secreto fiscal creemos tambieacuten que por estar prevista en la Ley la
existencia de delegaciones de la UIF en el interior de la Repuacuteblica y cuya organizacioacuten ya ha sido aprobada
por la UIF y espera la aprobacioacuten del Ministerio de Justicia mdashcuestioacuten que omite considerar el Congresomdash
es procedente que soporte la carga de recurrir a la jurisdiccioacuten del domicilio del requerido y no del propio ya
que es ella la que solicita el apartamiento de un reacutegimen especial mdashel que consagra el secretomdash el que
intrude en la privacidad de las personas y porque para aquellas personas domiciliadas en el interior del paiacutes
se le hace tan costoso el tener que estar a derecho en la Capital Federal lo que supone una carga excesiva y
en muchos casos una situacioacuten de verdadera indefencioacuten el tema fue especiacuteficamente planteado por el
Senador Bussi quieacuten sostuvo la conveniencia de extender la competencia a los tribunales ordinarios en
atencioacuten a que la competencia por encubrimiento seguiriacutea la del delito originante y al ser estos en su
generalidad de competencia ordinaria deberiacutean entender en el lavado jueces provinciales y en el
levantamiento del secreto tambieacuten la Senadora Escudero le responde que seraacute el Juez federal por tratarse de
la controversia entre dos organismos del Gobierno federal como son la UIF y la AFIP ya que se trata de
levantar el secreto fiscal
(101) Puesto que hay temas como la actitud a tomar por quienes son sujetos obligados o la competencia
jurisdiccional para solicitar el levantamiento del secreto que no han sido tratados expresamente en la ley y
sobre los cuales adelantamos opinioacuten
(102) Por ejemplo el de reportar y el de informar
(103) La que soacutelo se materializariacutea dado que fuere el proceso y su determinacioacuten aunque no existiera
condena a persona alguna por eacutel
(104) Maacutes allaacute de que en general no lo reconocen y avanzan sobre temas en los que no son siquiera
competentes (juriacutedicamente hablando)
(105) De cualquier nivel y de cualquier poder mdashMinistro Juez o Legisladormdash identificado en el nuevo
leacutexico del antilavado como PEP (persona expuesta poliacuteticamente) y respecto de quienes se tiene en principio
un estado de sospecha emanado de la obligacioacuten impuesta a los sujetos obligados de prestarles especial
atencioacuten (por ejemplo la Comunicacioacuten A 4353 en su apartado 1343 establece que las entidades
bancarias deberaacuten extremar los recaudos respecto de las operaciones que realicen considerando su
razonabilidad y justificacioacuten econoacutemica y juriacutedica lo que ha llevado a que muchas de ellas conformen un
listado especial con dichas personas mdashno hay al momento ninguno elaborado por organismo oficial y la
norma soacutelo lo hace por referencia a la ley de eacutetica puacuteblica 25188 (Adla LIX-E 5292) que soacutelo los enumera
por cargo y de la cual por ejemplo estaacuten excluidos los funcionarios de los tres poderes a niveles provinciales
y municipalesmdash
(106) A lo sumo lo que se legitimariacutean seriacutean los intereses futuros de dicha imposicioacuten por lo que si en vez
de constituir un mutuo oneroso supongamos que creiacutedo en la mantencioacuten de la estabilidad lo uacutenico que hace
el funcionario es mantener dichos fondos en su Caja de Ahorro mdashno remunerada por ser una cuenta sueldomdash
(107) Por sobre lo dispuesto en el 277 inc d del CP y 177 del CPMP
(108) Leyes 25246 25815 (Adla LXIV-A 34) y 26087
(109) Recordemos que no se ha reglamentado auacuten por parte de la UIF la forma en que habraacute de informarse
los hechos sospechosos
(110) Este pronunciamiento expreso condiciona seriamente la aplicacioacuten de los tratados y convenciones
internacionales que sancionan la financiacioacuten del terrorismo de los que nuestro paiacutes es parte
(111) El lavado de dinero comprende siempre dinero o activos de procedencia iliacutecita mientras que el
financiamiento del terrorismo puede provenir de fuentes legiacutetimas el lavado de dinero requiere el aacutenimo de
dar apariencia de licitud mientras que el financiamiento del terrorismo puede implicar el oscurecimiento del
destino de los fondos y no su intento de legitimacioacuten otros elementos caracteriacutesticos del lavado de activos no
se encuentran en la financiacioacuten del terrorismo como el uso de dinero en efectivo (los terroristas del 911
recibieron gran parte de los fondos viacutea tarjetas de creacutedito) montos significativos maniobras de
estratificacioacuten los elementos subjetivos como el conocimiento de la ilicitud del origen o el destino delictivo
de los fondos etc
Seguimos sosteniendo lo antes dicho si el legislador hubiera querido que se aplicara la totalidad del 277 a
estas dos hipoacutetesis del 278 le hubiera bastado entonces mdashal sancionar la leymdash o ahora mdashal reformarlamdash
colocar estas dos hipoacutetesis de lavado en el art 277 (12)
En conclusioacuten ya no se abrigan dudas que no se aplican las excusas absolutorias por parentesco amistad o
gratitud a ninguna de las hipoacutetesis de lavado de activos sean las que caen en su totalidad bajo los preceptos
del art 278 como aquellas dos hipoacutetesis en las que hay una remisioacuten al art 277
II Las facultades de la UIF
Enfoque y anaacutelisis bien distinto merece la reforma en cuanto a la extensioacuten de las facultades de la UIF en
relacioacuten a los deberes de preservar secretos que se le pueda oponer por parte de determinados sujetos ya que
abandonamos el terreno del derecho penal puro y pasamos al del sistema administrativo de prevencioacuten
contenido en la ley 25246
En esta materia la reforma avanza sobre dos campos bien delimitados los secretos bancarios bursaacutetil
profesional o contractual mdashpor un ladomdash y el secreto fiscal por el otro materias que la nueva ley distingue
claramente no soacutelo en su verbalizacioacuten sino hasta en la separacioacuten fiacutesica del texto en dos paacuterrafos donde
antes habiacutea uno solo
Ambas modificaciones tienen en comuacuten el referirse al alcance de las facultades de la UIF para requerir
informaciones datos y documentos y los dos tienen relacioacuten con el derecho de los ciudadanos a preservar
ciertos elementos de su vida privada y mantenerlos fuera del alcance de los organismos del estado (art 18
CN)
El Secreto en general
Nos referimos con este nomen a los que la ley llama secretos legales (el bancario mdash13mdash bursaacutetil mdash14mdash y
el profesional) y los contractuales (llamados compromisos de confidencialidad) por un lado y el secreto
fiscal por el otro
Dentro del reacutegimen administrativo contenido en la ley 25246 posee especial relevancia la Unidad de
Informacioacuten Financiera creada por el art 5deg como un organismo autoacutenomo en el aacutembito del Ministerio de
Justicia y Derechos Humanos y puesta operativa a fines del antildeo 2001 con el dictado del dec 15002001
(Adla LXII-A 49) (15)
Siguiendo la praacutectica internacional mdashy del derecho comparado (16)mdash nuestra legislacioacuten le asigna a este
organismo facultades diversas entre ellas las de recibir solicitar y archivar las informaciones que le brinden
los sujetos obligados (17) analizar actos y actividades presuntamente relacionadas al delito de lavado y
colaborar con los oacuterganos jurisdiccionales y con el Ministerio Puacuteblico en causas por lavado de dinero (18)
Para el cumplimiento de tales funciones el art 14 autoriza a la UIF a solicitar informes documentacioacuten y
elementos uacutetiles a su funcioacuten (inc 1deg) la de recibir informacioacuten que le sea aportada voluntariamente (inc
2deg) requerir colaboracioacuten de organismos puacuteblicos (inc 3deg) solicitar por intermedio del Ministerio Puacuteblico la
intervencioacuten judicial para la realizacioacuten de diversas medidas investigativas (incs 5deg y 6deg) (19) dictar normas
que deberaacuten cumplir los sujetos obligados sentildealados en el art 20 (incs 7deg y 10) aplicar las sanciones
administrativas contempladas en la ley (inc 8deg) organizar y administrar archivos (inc 9deg)
La reforma de la ley 26087 se dirige en forma especiacutefica al primero de estos incisos en el cual se preveiacutea la
intervencioacuten judicial en los casos en que a los requerimientos de informes o documentacioacuten de la UIF se le
interpusiera alguacuten tipo de secreto por parte de los requeridos Esta norma se reiteraba en el segundo paacuterrafo
del art 20 (20) al referirse a la facultad de los sujetos obligados a informar de ampararse en los secretos
bancario fiscal o profesional o los compromisos de confidencialidad establecidos por la ley o por contrato
En el marco teoacuterico el ejercicio de estas facultades por parte de la UIF se planteaba un potencial conflicto
manifiesto en la contradiccioacuten existente entre la necesidad de obtener informacioacuten que posibilite la
identificacioacuten de los fondos su inmovilizacioacuten en miras a una eventual confiscacioacuten de los mismos el
desenmascaramiento de sus responsables y su exitoso juzgamiento por un lado y la confidencialidad en que
deben mantenerse determinadas informaciones aportadas por los ciudadanos en el ejercicio de sus diversas
actividades que trascienden el aacutembito de lo exclusivamente personal (21) en especial dicho antagonismo se
planteaba entre los requerimientos que formulara la UIF y los deberes de preservacioacuten del secreto que tienen
los requeridos por dicho organismo (22) con sus clientes o contrapartes (23)
La confidencialidad es una piedra angular de algunos subsistemas de la economiacutea como el financiero o el
bursaacutetil (24) Es una derivacioacuten razonada y sazonada por la evolucioacuten del secreto profesional a que estaacuten
sujetos los comerciantes en forma geneacuterica (25) El Coacutedigo Penal coloca a la violacioacuten de secretos en el
Tiacutetulo V Capiacutetulo III del Libro 2 en el marco de la proteccioacuten a la libertad de las personas No es indiferente
al propio sistema de la ley la preservacioacuten de un reacutegimen de confidencialidad ya que de ello trata en forma
especial y con dos alcances distintos Hacia adentro del reacutegimen el deber de secreto estaacute contenido en el art
22 (26) y tiene como objeto que no se divulguen las informaciones o investigaciones realizadas intra legem
Por otra parte en el art 14 inc 1deg (antes en dos paacuterrafos y ahora en tres) y en el paacuterrafo final del 20 se
protegiacutea el secreto de las personas mdashclientesmdash que se relacionaban con los sujetos obligados al reporte
Los secretos consagrados en las leyes mdasho el deber de confidencialidad emanada de ellas o de los contratosmdash
protegen la informacioacuten relacionada directamente con la actividad que vincula al titular del secreto con el
obligado a preservarla Es decir el secreto bancario se extiende a los elementos que hacen a las operaciones
bancarias (27) entre el cliente y el banco al igual que en el bursaacutetil o en el fiscal o el de los escribanos o
contadores Pero quedan fuera de la posibilidad de ser divulgados al menos sin orden judicial expresa
manifestaciones documentos instrumentos o cualquier otra informacioacuten que el cliente pudiera haber
aportado auacuten voluntariamente en el marco de su relacioacuten contractual y no relacionados directamente con el
reporte que efectuacutee el sujeto obligado (28) De no ser asiacute por ejemplo los organismos de supervisioacuten
tendriacutean acceso a informacioacuten que le estariacutea vedada al Ministerio Puacuteblico (29) o a las fuerzas de auxilio de la
justicia sin el recurso a la autorizacioacuten jurisdiccional De lo contrario una teacutelesis excesiva de sobre queacute
elementos se extiende la proteccioacuten del secreto llevariacutea a que se obtuviera informacioacuten sin los debidos
recaudos legales
Y ello adquiere especial relevancia en materia de prevencioacuten de lavado de dinero atento a la obligacioacuten de
los sujetos obligados mdashen especial los sentildealados en el art 20mdash de conocer a sus clientes Si todo aquella
informacioacuten que los sujetos obligados soliciten para cumplir dicha obligacioacuten estuviera disponible en
forma indiscriminada para cualquier organismo de supervisioacuten especiacutefica del sujeto obligado o de la UIF
tendriacutea como consecuencia que el secreto no fuera tal o que los recaudos para su levantamiento fuera letra
muerta
Veamos un ejemplo concreto el Banco Central mdashpor viacutea oblicua (30)mdash exige a las entidades bajo su
contralor que requirieran de sus clientes la Declaracioacuten Jurada de Impuesto a las ganancias como parte de la
poliacutetica de conocimiento del cliente a que estaacuten obligadas (31) Esa informacioacuten no integra la documentacioacuten
relacionada directamente con las operaciones del cliente sino el back ground exigido para su
conocimiento Ahora bien si esa informacioacuten puede ser aportada por el Banco a requerimiento del BCRA sin
los recaudos legales nos encontrariacuteamos frente a una serie contradiccioacuten Por ser el Banco Central un sujeto
obligado en los teacuterminos del inc 15 del art 20 de la Ley la UIF podriacutea requerirle informacioacuten referida a un
cliente de una entidad bajo su control en el marco de un ROS elevado por esa u otro sujeto obligado y si el
Banco Central en este caso sujeto obligado y bajo la amenaza de las sanciones del art 24 la entrega y dentro
de la documentacioacuten aportada se encuentra dicha declaracioacuten jurada la UIF estariacutea obteniendo por viacutea
indirecta lo que el art 14 inc 1deg paacuterrafo tercero limita exclusivamente a los reportes que eleve la AFIP
No debe olvidarse que el sujeto obligado se encuentra protegido de responsabilidad por sus informes soacutelo en
el caso de que los efectuacutea de buena fe (art 18) y ese teacutermino abarca no soacutelo la oportunidad en que se brinda
informacioacuten mdashoperacioacuten sospechosamdash sino al contenido de la misma No seriacutea faacutecil defender que dicho
recaudo existe cuando se develan auacuten en el marco de un ROS datos personaliacutesimos a los que pudo acceder
el sujeto obligado pero no relacionados con la transaccioacuten motivo del informe
Si bien sentildealando la obligacioacuten de aportar informacioacuten Blanco Cordero reconoce el caraacutecter de
personaliacutesimo de los datos econoacutemicos de una persona y sentildeala que al respecto lo decisivo es el motivo de
la recopilacioacuten registro y entrega de los datos para sostener a continuacioacuten que el posible menoscabo a
la intimidad soacutelo se justifica cuando es una medida adecuada y proporcionada al fin propuesto (32)
Vinculado a esta problemaacutetica se encuentra el tema de la utilizacioacuten de la informacioacuten aportada en el marco
de las obligaciones de la ley 25246 para otros procesos penales o administrativos como por ejemplo
bancarios o cambiarios (leyes 21526 19359 mdashAdla XXXVII-A 121 XXXII-A 2mdash) o tributarios (17811
mdashAdla XXVIII-B 1979mdash)
La ley anti lavado desafortunadamente omitioacute incorporar las previsiones del art 26 (33) de la ley 23737
(Adla XLIX-D 3692) en el sentido de la no utilizacioacuten de la informacioacuten adquirida en virtud de sus
disposiciones en otras causas ajenas a la represioacuten de la comercializacioacuten iliacutecita de estupefacientes (34) Al
referirnos al art 26 de dicha ley (35) consideramos que con buen criterio el legislador de la ley antidrogas
habiacutea consagrado un levantamiento encapsulado del secreto bancario lo que al dar seguridades a las
entidades facilitaba su colaboracioacuten con la investigacioacuten antidrogas (36) Es que al ser los integrantes de la
UIF mdasho de cualquier organismo de supervisioacuten para el casomdash funcionarios puacuteblicos se encuentran
comprendidos en la obligacioacuten de denuncia que consagra la legislacioacuten de fondo y de rito (37)
Esta interpretacioacuten al menos en materia tributaria se ve reforzada por la reforma de la ley 26087 al inciso 1deg
del art 14 al volver mucho maacutes estricto el levantamiento del secreto fiscal sea que lo posea la
Administracioacuten Federal de Ingresos Puacuteblicos como por extensioacuten natural los organismos recaudadores de
otras jurisdicciones u otros sujetos que posean dicha informacioacuten Ello asiacute por cuanto lo que se protege es la
intangibilidad de los datos informados por el contribuyente como parte del cumplimiento de una obligacioacuten
impuesta por la ley (38) y que sustenta la confianza del contribuyente como elemento sustancial del
cumplimiento de los objetivos fiscales
La facultad de negarse a responder ciertos requerimientos formulados por la UIF ha sido motivo de fuertes
disidencias e incluso de agrias disputas cuando esta Unidad ha querido llevar a la praacutectica las facultades que
le conferiacutea el inciso 1deg del art 14 pero si bien en principio hubiera podido pensarse que las disidencias o
desacuerdos habriacutean de producirse entre la UIF y los sujetos de derecho privado mdashfueren los del art 20 oacute
cualquier otromdash la realidad nos demostroacute lo contrario La UIF encontroacute vallas mdashhasta ahora insuperables y
maacutes auacuten lo seraacuten a partir de la reformamdash cuando requirioacute informacioacuten a dos organismos del Estado la AFIP
y el BCRA
Al analizarse detenidamente las disposiciones contenidas en el paacuterrafo segundo del inciso primero del art 14
y en el paacuterrafo final del art 20 mdashen el texto original de la ley 25246mdash ya se advertiacutea la posibilidad de que el
accionar de la UIF se viera enervado por quienes se ampararan en un deber de resguardar la informacioacuten
requerida Estas limitaciones a los pedidos de informacioacuten que soacutelo cediacutean ante requerimiento judicial
fueron interpretadas como una limitacioacuten intolerante a un accionar eficaz por parte de la UIF la que a fin de
cumplir con sus objetivos debiacutea poder contar con la mayor cantidad de informacioacuten posible y en atencioacuten a
la naturaleza del delito de lavado sin las demoras en las investigaciones que supondriacutea el recaudo de solicitar
el levantamiento judicial del secreto (39) Y cuando se analizaba en abstracto esta posible colisioacuten se
advertiacutea que ella habriacutea de producirse entre la UIF y alguno de los sujetos obligados pertenecientes al sector
privado
La realidad demostroacute que dichos temores eran realmente infundados al menos en referencia a los sujetos de
derecho privado si bien no hay estadiacutesticas oficiales respecto de las solicitudes de informacioacuten frustradas por
invocacioacuten del secreto por parte de personas de derecho privado se ha hecho referencia por parte de la UIF
(40) a que soacutelo tres o cuatro entidades financieras interpusieron alguna vez el secreto frente a requerimientos
de la UIF bien pocas por cierto ya que existen maacutes de un centenar de bancos (y maacutes de doscientas si se
toman las comprendidas en los regiacutemenes de las leyes 21526 y 18924 mdashAdla XXXI-A 92mdash) Por lo tanto
no parece que las disposiciones reformadas fueran oacutebice al normal cumplimiento de las misiones de la UIF
En la praacutectica los problemas en la aplicacioacuten de la facultad de requerir del deber de informar y el de
preservar ciertos datos confidenciales surgioacute ante el planteo de la Unidad de Informacioacuten Financiera de
mantener registros propios de tal amplitud que le permitieran ante un reporte de operacioacuten sospechosa
encontrar dentro de siacute misma toda la informacioacuten necesaria para dilucidar si se encontraba ante una operacioacuten
de lavado de activos o no Esta postura la llevariacutea necesariamente a sentirse con derecho a que se le
entregaran todas las bases de datos mdashoficiales o privadasmdash disponibles (41) Tal el caso de requerir al
BCRA la totalidad de los datos informados por las entidades financieras y cambiarias de operaciones
superiores a $10000
Esta postura se sustentaba en una interpretacioacuten ampliacutesima da las facultades de la UIF de requerir
informacioacuten a propios mdashsujetos obligadosmdash y ajenos nace a nuestro juicio de una equivocada
interpretacioacuten de las facultades para conformar sus bases de datos propias El art 14 en su inc 9deg dice que la
UIF podraacute organizar y administrar archivos pero a continuacioacuten califica el contenido de los mismos
cuando establece que ellos seraacuten relativos a la actividad de la propia Unidad o que se deberaacute tratar de
datos obtenidos en el ejercicio de sus funciones es decir la propia ley limita que es lo que podraacute
archivar la UIF y alliacute mismo se impone un liacutemite a lo que puede exigir a terceros
La primera cuestioacuten no ofrece mayor dificultad interpretativa ya que se trata de la organizacioacuten de
informacioacuten obrante en el aacutembito de la UIF y que obedece a su propia actividad es decir que tiene que ver
con ella misma y para cuya obtencioacuten no se recurre a informacioacuten o documentos de terceros
Con respecto al segundo supuesto la cuestioacuten es bien distinta ya que vas maacutes allaacute de la informacioacuten que la
Unidad tenga como consecuencia de su propio accionar y se refiere a la que la UIF obtenga en ejercicio de
la facultad de requerir informacioacuten y ella radica en el alcance de la capacidad que la ley le asigna a la UIF de
procuraacutersela
A la obtencioacuten de informacioacuten por parte de la UIF se refieren las disposiciones del art 14 (incs 1 y 9) y las
del art 21 La obligacioacuten del art 21 de aportar algo a la UIF soacutelo recae en cabeza de los sujetos identificados
en el art 20 como hemos destacado ut supra en el inc b) soacutelo se trata del reporte de transaccioacuten sospechosa
por consiguiente no otra cosa es lo que deben hacer dichos sujetos en materia de arrimarle datos a la UIF en
virtud del art 21 (42) En el inciso a se establece la forma en que habraacute de cumplirse la obligacioacuten de
conocimiento del cliente como condicioacuten del desempentildeo de su actividad
Situacioacuten distinta se plantea con las disposiciones del art 14 y por ello motivoacute que en eacutel se centrara la
atencioacuten de los legisladores al momento de producir la reforma En el inciso 1deg paacuterrafo primero la ley mdashque
se mantiene incoacutelumemdash se establece la potestad de la UIF de requerir informaciones a sujetos de derecho
puacuteblico o privado sean los del 20 o no Esos sujetos mdashno calificados por circunstancia alguna ya que la
mencioacuten de la ley es amplia (43)mdash deberaacuten responder a los requerimientos que se les formule seguacuten su leal y
entender y podraacuten de entenderlo asiacute interponerle a la UIF aquellos deberes de secreto o reserva de los que se
crean obligados
La ley 26087 introduce modificaciones sustanciales al paacuterrafo segundo de este inciso en el que el legislador
original consagraba la facultad de oponerle a los requerimientos de la UIF los secretos bancarios fiscal o la
confidencialidad de base legal o convencional La primera reforma consiste en que la referencia a la no
oponibilidad del deber de secreto se efectuacutea en la atribucioacuten a dos especies de sujetos particulares los
obligados del art 20 y la AFIP la segunda modificacioacuten consiste en condicionar dicha oponibilidad a
circunstancias particulares o especiales
Por consiguiente la primera conclusioacuten a extraer de la reforma es que quienes no sean personas fiacutesicas o
juriacutedicas de las mencionadas en el art 20 (incluida la AFIP) podraacuten oponerse a los pedidos de la UIF en
todos los casos cuando consideren que estaacuten sometidos a un deber de secreto bancario bursaacutetil (44) o
profesional o a compromisos de confidencialidad emanados de la ley o de la convencioacuten (45) Se requeriraacute
como veremos que dicho deber sea excusado mediando intervencioacuten judicial expresa a la que deberaacute
recurrir la UIF cuando le sea interpuesta tal valla (46)
La segunda hipoacutetesis estaacute dirigida a los sujetos obligados mencionados en el art 20 de la ley En estos casos
el legislador dispuso que no podraacuten esgrimir la obligacioacuten de secreto cuando el requerimiento de la UIF lo
sea al efecto del anaacutelisis de un reporte de operacioacuten sospechosa (ROS) que le fuera elevado Por
consiguiente si no se trata de esa situacioacuten particular y el sujeto requerido entiende estar sometido a un
deber de confidencialidad podraacute oponerse a la solicitud de la UIF debiendo en ese caso como en el anterior
requerirse la intervencioacuten judicial (47) Debido a que la UIF no puede manifestar dicha circunstancia mdashque
se encuentra analizando un ROSmdash por cuanto el art 22 (48) le impone la reserva de sus investigaciones
aparece como difiacutecil la aplicacioacuten praacutectica de esta previsioacuten de la reforma debiendo los sujetos exhortados
confiar en que el pedido que se le formula encuentra sustento en un reporte recibido previamente por la UIF
Una forma de sortear este problema consiste en recurrir a la tesis de Francisco DAlbora pero al reveacutes es
decir asiacute como este jurista justifica el levantamiento de la reserva en cabeza del sujeto obligado porque la
informacioacuten estaba destinada a otro aacutembito confidencial como era el de la UIF ahora puede sostenerse que la
UIF al dirigirse a un sujeto obligado en el marco del anaacutelisis de un reporte puede fundar el requerimiento
dicieacutendole al requerido que estaacute en proceso un ROS mdashaun cuando sin necesidad de darle mayores datosmdash
porque esa informacioacuten quedaraacute protegida en cabeza del requerido por la amenaza de la sancioacuten del art 22
Esta aclaracioacuten es necesaria a fin de proteger al sujeto obligado que le brinda la informacioacuten a la UIF frente a
un eventual reclamo de terceros y justifica en caso de que se omita que el sujeto obligado se la requiera a la
UIF en forma expresa ello asiacute por cuanto esa circunstancia mdashla existencia de un reporte previomdash es
constitutiva de la buena fe que gatilla la proteccioacuten que el art 18 brinda a los reportantes
Y al momento de decidir sobre la procedencia o no del requerimiento se deberaacute tener en cuenta que todo
pedido de informacioacuten estaraacute limitado por tratarse en definitiva de una intromisioacuten en la privacidad del
titular de la informacioacuten En general cuando se habla del secreto o de la reserva de privaciacutea parece que se lo
estructura como un privilegio de las entidades intermedias a la sombra del cual favorecen sus negocios y con
los cuales medran en detrimento de un intereacutes superior (49) En su anaacutelisis de la claacuteusula novena de la
Directiva 30891 que trata del levantamiento del secreto Blanco Cordero refiere que ella se base en el
principio de ruptura excepcional del secreto bancario(50)
Pero en dicho anaacutelisis por simplista y falaz se olvida que en realidad la privacidad es un derecho esencial
del individuo que junto con el de libertad (51) o el debido proceso entre muchos integra el concepto de
derechos humanos que preside el funcionamiento de todo estado democraacutetico y humanista Aquellos que
poseen esa informacioacuten no soacutelo no son los titulares de ella sino sus custodios Ellos deben responder frente a
sus verdaderos titulares por la divulgacioacuten desaprensiva contra legem o sin justificacioacuten suficiente Es
tambieacuten por ello que cuando el legislador los libera de responsabilidad por su revelacioacuten ante la UIF lo hace
con la condicioacuten de que el reporte sea hecho de buena fe (art 18 ley 25246) (52)
Y como derecho individual (53) la preservacioacuten de la informacioacuten personal mdashsea de la naturaleza que
fueremdash soacutelo cederaacute cuando se enfrente a otro derecho de superior jerarquiacutea para lo cual la sociedad por
intermedio de quienes dicen su derecho estableceraacute un liacutemite y dicho liacutemite se conformaraacute con el concepto
de proporcionalidad o de menor lesividad el que se expresa en la trilogiacutea de Idoneidad para satisfacer el
cual debemos preguntarnos si el requerimiento sirve al fin propuesto eficacia al que responderemos cuando
admitamos que habraacute de llevarnos al resultado buscado y el de necesidad y adecuacioacuten que se veraacuten
cumplidos cuando se demuestre que no hay otros medios igualmente idoacuteneos y eficaces pero menos lesivos
del derecho a resignar para el logro del fin propuesto (54)
En definitiva las facultades de la UIF de requerir informaciones mdashque no sean las operaciones sospechosas
y los elementos directamente ligados a ellas y que deben entregarse obligatoriamente por los sujetos
obligadosmdash deben encuadrarse en su ejercicio en el marco general de la relacioacuten facultad-derecho que
preside la interaccioacuten entre un organismo estatal y las personas en general
El alcance de esas facultades de la UIF viene ademaacutes explicitado en el art 10 del dec 1692001 (Adla LXI-
B 1524) (55) que lo limita en varios aspectos en primer lugar lo extiende exclusivamente a los sujetos
mencionados en el art 20 en segundo soacutelo los obliga a informar conductas o actividades (56) indiciarias (57)
de hechos u operaciones sospechosas y en tercer lugar que dicho conocimiento sea adquirido en el ejercicio
de la actividad que les es propia y no en cualquier otra (58)
La Buena Fe del reporte y de la Informacioacuten
A la luz de estas consideraciones debemos analizar la reforma de la ley 26087 en la cual se eliminoacute la
reserva de recurso al secreto contenida en el uacuteltimo paacuterrafo del art 20 pero se la mantuvo en el 1deg del 14 y
tratar de armonizar estos cambios con una estructura de la ley que al tiempo de posibilitar el cumplimiento
de la finalidad contenida en la creacioacuten de la UIF y en la delegacioacuten de tareas de vigilancia que supone el art
20 resguarde el valor de la reserva de ese aacutembito de privacidad de raigambre constitucional
El legislador de la ley 26087 eliminoacute la referencia a la eventual interposicioacuten del secreto que conteniacutea el
texto original en el art 20 uacuteltimo paacuterrafo y que soacutelo podiacutean alegar todos los sujetos alliacute mencionados (59)
frente a un pedido de informacioacuten efectuado por la UIF para colocarlo ahora solamente bien que con alguna
variante respecto del texto anterior en el paacuterrafo segundo del inciso 1deg del art 14 a continuacioacuten de las
facultades de la UIF de pedir informes y hacerlo asiacute extensivo a cualquier persona fiacutesica o juriacutedica de
derecho puacuteblico o privado y no ya a los sujetos obligados como cuando estaba en el art 20
A partir de la reforma cuando la UIF se dirija a uno de los sujetos obligados pidiendo informes este veraacute
condicionada la posibilidad de arguumlirle la existencia de un impedimento mdashel secreto o la confidencialidadmdash
a que el requerimiento no posea una relacioacuten directa con una investigacioacuten en curso y que la investigacioacuten de
la UIF no haya sido la consecuencia de un reporte de transaccioacuten sospechosa efectuada por uno de ellos o
por cualquier otro (60)
Por consiguiente soacutelo si el sujeto obligado tiene conocimiento de estas dos circunstancias se encontraraacute
protegido por las eventuales responsabilidades emergentes de su respuesta Es decir ello forma parte de la
buena fe que lo eximiraacute a tenor del art 18 de eventuales reproches Comentario especial merece esta
claacuteusula de liberacioacuten de su lectura surge que los uacutenicos protegidos son aquellos que reporten bajo
obligacioacuten de hacerlo ya que ella se extiende al cumplimiento de la obligacioacuten de informar Por
consiguiente quienes efectuacuteen un reporte por propia voluntad (61) podriacutean verse lo hagan voluntariamente
no estando obligados a hacerlo quedariacutean fuera de este sistema de proteccioacuten Avanzamos una concepcioacuten
maacutes amplia del safe harbor y lo hacemos extensivo a quienes auacuten sin estar obligados a ello formulen un
reporte de operacioacuten sospechosas siempre y cuando lo hagan de buena fe
Esa buena fe tanto para los obligados como a los que no lo estaacuten debe interpretarse como el cumplimiento
de la obligacioacuten en los teacuterminos en que lo hariacutea un bonus pater familiae vale decir agotados los recaudos de
una sana y profesional inquisicioacuten de las circunstancias objetivas y subjetivas que rodeen la operacioacuten y
sobre la base de sus propias calidades No debe olvidarse que es obligacioacuten fundamental de estos sujetos mdashy
piedra angular de cualquier sistema de lucha contra el lavado de dineromdash el conocimiento del cliente y que
ese conocimiento seraacute la base no soacutelo de la deteccioacuten oportuna sino de la fundamentacioacuten de la denuncia
(62)
La buena fe es como el error eximente de la culpabilidad y demostrativa de la ausencia de dolo o culpa
incluso en los casos de infracciones objetivas (63) Asiacute lo entendioacute la Suprema Corte al sostener los
antecedentes de esta CS indican a la buena fe auacuten en supuestos de responsabilidad objetiva como
eximente de la sancioacuten (64) En igual sentido sostuvo la Corte en nuestro sistema legal la buena fe no
se mide con un criterio objetivo sino con pautas subjetivas que con prescindencia del cumplimiento de
ciertos recaudos formalesconceden relevancia decisiva al conocimiento o desconocimiento que tenga el
interesado de la realidad de una situacioacuten determinada (65)
Por eso frente a la situacioacuten de reportar una transaccioacuten tanto como en la de responder a un requerimiento de
la UIF el sujeto obligado o el requerido que no lo sea deberaacute extremar los recaudos para actuar con cuidado
y previsioacuten al menos hasta donde las condiciones faacutecticas se lo posibiliten y hasta donde se pueden
interpretar racionalmente sus obligaciones
III Los Sujetos obligados y el secreto
Creemos que la eliminacioacuten del uacuteltimo paacuterrafo del 20 no era necesaria mdashcomo no lo fue su inclusioacuten en la
redaccioacuten originalmdash ya que la UIF siacute puede requerir mayor informacioacuten sobre la base del cumplimiento de su
obligacioacuten principal cuaacutel es recibir y analizar toda informacioacuten que le sea aportada mdashtanto por estas
personas como a cualquier otra (66)mdash En el caso de un reporte recibido por la UIF los sujetos obligados no
podraacuten oponerle ninguna reserva salvo que el requerimiento apareciera falto de referencia a una denuncia o
que la informacioacuten requerida exceda los liacutemites de estar relacionado directamente a ella o auacuten si cumple
estas condiciones lo hace en forma meramente superficial y aparece como groseramente improcedente (67)
recobra vida la posibilidad de oponerse a ello como frente a cualquier acto de autoridad que exceda sus
facultades Seraacute entonces un juez sin necesidad de que se lo mencione expresamente el que decidiraacute
respecto de la procedencia de la solicitud frente a la oposicioacuten del requerido Si con motivo de un reporte de
operacioacuten sospechosa realizado por un sujeto obligado la UIF se dirige a otro sujeto obligado y le requiere
informacioacuten determinada especiacutefica procedente y ademaacutes hace constar en el requerimiento que la misma
estaacute referida a un ROS (68) no podraacute eacuteste negarse y si lo hiciera se deberaacute evaluar si incurre en la accioacuten
tiacutepica del art 24 de la ley (69)
La clave para la interpretacioacuten de esta situacioacuten reside en la existencia de una relacioacuten previa de sujecioacuten del
sujeto obligado respecto de la UIF tal como lo disponen los arts 14 inc 7deg y el 21 inc b) En segundo lugar
porque estas personas fiacutesicas o juriacutedicas han sido seleccionadas de entre el resto de los sujetos de derecho en
atencioacuten a sus capacidades especiales para la deteccioacuten de maniobras de lavado de dinero porque interactuacutean
en actividades sensibles a ese delito Como hemos visto ademaacutes esa entrega de informacioacuten se realiza hacia
otro sujeto tambieacuten especializado mdashorganismo oficialmdash que tiene competencia para actuar en el marco
especiacutefico de la prevencioacuten del lavado de dinero y que se encuentra tambieacuten eacutel y sus funcionarios obligados
a un reacutegimen auacuten maacutes severo del deber de reserva (70)
Distinta situacioacuten se presenta a nuestro juicio cuando se trata de la informacioacuten a requerir en virtud de las
disposiciones del art 14 inc 1deg ya que no se trata alliacute de pediacutersela soacutelo a un sujeto o serie de sujetos
determinados los que ya tienen una relacioacuten de sujecioacuten a la UIF por los dictados del art 21 sino a cualquier
persona fiacutesica o juriacutedica puacuteblica o privada En este caso fuera ya del sistema intra legem renace en plenitud
la posibilidad de que el sujeto requerido pueda ampararse en su obligacioacuten de preservar el secreto o la
confidencialidad de la informacioacuten que le fuera confiada (71)
Y esto es lo que hace con toda claridad la ley 26087 elimina lo que no era necesario mdashel uacuteltimo paacuterrafo del
20 y modifica el inc 1deg del art 14 reforzando los secretos alliacute mencionados legales contractuales o fiscales
y fijando su alcance
En el primer paacuterrafo cuya redaccioacuten se mantiene incoacutelume encontramos una ratificacioacuten de los alcances
limitados de la facultad de pedir informacioacuten En efecto alliacute se dice que la UIF podraacute hacerlo cuando lo
solicitado resulte uacutetil al cumplimiento de sus funciones Es decir no soacutelo impone la limitacioacuten propia del
ejercicio competente de las facultades conferidas en el art 13 sino que tambieacuten requiere que la solicitud
resista el anaacutelisis de su utilidad mdashoportunidad proporcionalidad y eficaciamdash para la deteccioacuten de maniobras
de lavado
Y en ese mismiacutesimo art 13 en el inciso primero cuando la ley faculta a la UIF a pedir informes exige que
ellos lo sean referidos a los contenidos del art 21 en donde soacutelo se obliga a informar las transacciones
sospechosas Es decir eacuteste actuacutea como una primera limitacioacuten en el ejercicio de las facultades del 14 mdashla
competencia del oacutergano es el liacutemite de sus facultadesmdash ya que soacutelo para la finalidad que le marcan las
primeras podraacute ejercer las segundas (72) Esta estructura original del art 14 inciso primero primer paacuterrafo se
mantiene sin cambios con lo cual se debe considerar ratificada por el legislador cuya torpeza u olvido no
debe presumirse
No debe perderse de vista que el reacutegimen de la ley 25246 es un sistema especial complejo con contenidos
estrictamente penales y otros que son extrapenales que dentro de estos uacuteltimos encuadra un reacutegimen
administrativo especial en el que se destacan como figuras estelares la Unidad de Informacioacuten Financiera y
los sujetos obligados Por consiguiente el anaacutelisis de cualquiera de sus disposiciones no puede apartarse de
esta iacutentima y estrecha relacioacuten El nexo vinculante entre ambos sujetos es el de la deteccioacuten de hechos u
operaciones sospechosas la colaboracioacuten entre ambos para llevar a buen puerto el necesario acopio de
informacioacuten complementaria mdashde caracteriacutesticas especiales para cada sujeto obligadomdash su anaacutelisis con
vistas a la confirmacioacuten o el deshecho de su naturaleza sospechosa de su denuncia a los oacuterganos que exciten
el accionar jurisdiccional el aporte de elementos que contribuyan al desarrollo de la causa y la eventual
condena de los responsables
En este marco la solicitud de informacioacuten por parte de la UIF a estos sujetos especiales en el aacutembito de una
investigacioacuten iniciada ante el reporte de alguno de ellos alcanza el grado de verosimilitud para el logro de la
finalidad propuesta en atencioacuten a las mismas condiciones que los hicieron elegibles para tal rol Es decir
cuando la UIF recurre a pedir mayor documentacioacuten o elementos en estos casos lo hace para ampliar su
conocimiento en una situacioacuten que parte de un reporte realizado por alguien especializado en la materia que
aplica reglas de conocimiento del cliente que permiten advertir anomaliacuteas y que se encuentra amenazado de
responsabilidad ante un reporte desprejuiciado Entonces no es un tiro al azar el que efectuacutea la UIF ni una
expedicioacuten de pesca avanza sobre lo privado pero lo hace sobre terreno seguro y ya abonado es decir
irrumpe en la privaciacutea de alguien pero lo hace respetando la oportunidad proporcionalidad y el principio de
menor lesividad que tornan legiacutetimo su accionar
Cabe concluir este anaacutelisis recurriendo a los antecedentes obrantes en la materia bien que auacuten no hay casos
concretos de pronunciamientos jurisdiccionales frente a la supuesta confrontacioacuten del deber de la UIF y del
titular del deber de guarda de un secreto en cabeza de una persona de derecho privado anticipamos que si los
hay ante disidencias que se presentaron entre la UIF y dos personas de derecho puacuteblico la AFIP y el Banco
Central de la Repuacuteblica Argentina
El conflicto de la UIF con el Banco central de la Repuacuteblica Argentina
En el marco de la investigacioacuten de un reporte de transaccioacuten sospechosa elevada por uno de los sujetos
obligados en el art 20 inc 1deg la UIF le solicitoacute al BCRA que le remitiera el listado de las transacciones que
las entidades financieras y cambiarias sometidas a su supervisioacuten elaboraban en cumplimiento de
obligaciones emergentes Comunicacioacuten A 3094 Ante el requerimiento efectuado el Banco Central
tambieacuten sujeto obligado por el inc 15 del art 20 pidioacute el pronunciamiento de su servicio juriacutedico interno el
que se expresara en un Dictamen de la gerencia Principal de Estudios y Dictaacutemenes Juriacutedicos la que
entendioacute que no resultada del todo claro que la previsioacuten del inciso a) del art 21 le diera a la UIF la
atribucioacuten de pedir indiscriminadamente la totalidad de los datos de operaciones pasivas del sistema ya
que ello entraba en colisioacuten seguacuten dicho servicio Juriacutedico con la obligacioacuten de esa institucioacuten de resguardar
el secreto bancario impuesto al Banco Central por el art 40 de la ley 21526
Ante el diferendo suscitado el Banco Central solicitoacute la opinioacuten del Procurador General del Tesoro el que
emitioacute dictamen al respecto (73) Tras resentildear la normativa aplicable al caso en consulta (ley 25246 y dec
1692001) manifestoacute que las normas que perfilan la competencia mdashde la UIFmdash acotan el deber de
informacioacuten al caso de operaciones sospechosas Seguramente de no haber solicitado la UIF toda la base
de datos sino informacioacuten particular sustentada en una investigacioacuten iniciada ante un reporte la respuesta del
Banco Central o la del Procurador hubiera sido otra A partir de la reforma queda meridianamente claro que
pedidos de tal naturaleza encuentran en la nueva redaccioacuten del art 14 inc 1deg paacuterrafo segundo una valla
insalvable
Creemos que con la interpretacioacuten que avanzamos de un accionar e la UIF condicionado a los fines que le
impone la Ley mdashy sobre los que necesariamente debe estructurarse su accionar ya que es la base de su
competenciamdash se armonizan el eficaz funcionamiento del reacutegimen de prevencioacuten (mediante la disuasioacuten)
deteccioacuten (temprana merced a la participacioacuten de personas especializadas en las distintas actividades
econoacutemicas que puedan ser proclives al lavado de dinero) y sancioacuten eficaz por el aporte de elementos de
prueba que sustenten la conviccioacuten de culpabilidad de sus autores y al mismo tiempo se protegen elementales
derecho constitucionales Lo contrario es decir extender superlativamente esas competencias la llevaraacuten a
ver esterilizada su accioacuten por liacutemites como los que le impuso el Procurador mdasho la Jurisprudenciamdash o los que
le impongan en el futuro los jueces Y ello llevaraacute necesariamente al fracaso a una excelente herramienta de
lucha contra el delito
IV El Secreto Fiscal y la ley de lavado de activos (74)
En el texto original de la ley 25246 el secreto fiscal estaba tratado en el art 20 junto al bancario al
profesional y a los compromisos de confidencialidad y sin ninguna particularidad Cuando le fuera opuesto la
UIF debiacutea solicitar su levantamiento al juez de su domicilio o del lugar en que estuviera a su sola eleccioacuten
En el antildeo 2003 a fin de establecer pautas de obtencioacuten de informacioacuten de la AFIP la UIF elevoacute a
consideracioacuten de esa Administracioacuten Federal un proyecto de convenio de intercambio en el cual entre otras
disposiciones se estableciacutea que
a al amparo de los incs 1deg y 3deg (75) del art 14 de la ley 25246 la UIF le solicitariacutea informacioacuten que la
AFIP deberiacutea entregar en un plazo de 48 horas de recibido
b La AFIP debiacutea comprometerse a permitir el acceso de la UIF a sus bases de datos de los contribuyentes a
efectos de que aquella conformara su registro uacutenico de informacioacuten (76)
c La UIF manifestaba que en virtud de las disposiciones del art 14 inc 1deg y 9deg art 15 inc 3deg 20 in fine (77)
no regiacutea el secreto frente a sus pretensiones
La AFIP se opuso a los teacuterminos del pretendido convenio y soacutelo admitioacute que el secreto fiscal no habriacutea de
regir en los casos en que la propia Administracioacuten Federal hubiere denunciado una operacioacuten sospechosa
(art 20 inc 15 y 21 inc b ley 25246) pero que recobra plena vigencia ante requerimientos que no se
fundaran en un reporte elevado por ella misma o provinieran de autoridad judicial competente
Trabada asiacute la contienda se solicitoacute la opinioacuten del Procurador General por tratarse de una disidencia entre
dos organismos del Estado Nacional y a requerimiento de la Administracioacuten Federal de Ingresos Puacuteblicos
Tras resentildear la normativa vigente (ley 25246 dec 1692001 ley 11683) (to 1998) (Adla LVIII-C 2969)
el Procurador en su dictamen refirioacute que el art 101 de la ley de procedimientos tributarios establece que las
informaciones recibidas por la AFIP deberaacuten ser mantenidas en su aacutembito en el maacutes absoluto secreto que las
mismas ni siquiera podraacuten ser admitidas en juicio (78) y que quieacuten las revelare sufriraacute las penas del art 157
del CP
Dijo el doctor Citara respecto del secreto fiscal en el marco de la ley antilavado que de no existir hechos u
operaciones sospechosas no se configura la ratio juriacutedica del deber de informacioacuten y cobran absoluta
virtualidad las reglas del secreto fiscal (79) ya que sin esa preservacioacuten de la informacioacuten que se le
confiacutea se afectariacutea sensiblemente la renta puacuteblica (80) y la seguridad juriacutedica
De este dictamen liminar a nuestro entender por emanar de quieacuten es el asesor legal del Estado Nacional
rescatamos las importantiacutesimas consideraciones que formula respecto del derecho a la privacidad elemento
esencial de la persona que se encuentra en el centro de esta discusioacuten que si bien hoy se plantea entre
organismos del estado mantildeana podraacute plantearse entre un particular y la UIF
Dijo al respecto el Procurador que en esta materia y desde un punto de vista garantiacutestico estaacuten en juego
garantiacuteas fundamentales propias de un estado de derecho Democraacutetico baacutesicamente la garantiacutea de la
privacidad que encuentra alojamiento juriacutedico constitucional en los arts 18 19 33 y 43 tercer paacuterrafo de la
CN asiacute como en varios tratados de derechos humanos de jerarquiacutea constitucional (81)
Haciendo suya reiterada jurisprudencia de nuestra Corte Suprema el Procurador sostiene que las
excepciones al deber del secreto fiscal deben ser de una interpretacioacuten restrictiva (fs 744 vta)
Esta misma cuestioacuten controversial entre los mismos organismos motivoacute un pronunciamiento judicial en el
que le tocoacute intervenir a la sala II de la Exma Caacutemara Nacional Criminal y Correccional Federal La causa se
origina en un reporte de operacioacuten sospechosa elevado por uno de los sujetos obligados (82) una entidad
bancaria respecto de las operaciones de uno de sus clientes Recibido este reporte y creyendo necesario
obtener informacioacuten tributaria que le permitiera completar su anaacutelisis la UIF solicitoacute maacutes informacioacuten a la
AFIP La Administracioacuten esgrimioacute el secreto fiscal razoacuten por la cual la UIF solicitoacute al Fiscal General para
causas de lavado de dinero que requiriera al juez competente el levantamiento del secreto invocando
precisamente la claacuteusula contenida en el art 14 inc 1deg lo que efectivamente hiciera y que motivara la
declaracioacuten de incompetencia del tribunal de grado Apela el fiscal de primera instancia ya que tal decisorio
inhibe que se le deacute la intervencioacuten que dispone el art 180 del Coacutedigo Procesal Penal La decisioacuten de la alzada
revoca el pronunciamiento y manda instruir el Sumario
Hasta aquiacute el decisorio pero es igualmente interesante citar el obiter dictum del Tribunal de Alzada porque
auacuten cuanto expresa su disconformidad con la solucioacuten prevista originalmente en la ley 25246 respecto de la
obligacioacuten de preservar el secreto fiscal auacuten frente al requerimiento de la UIF (83) interpreta el sistema
vigente con quiruacutergica precisioacuten
Sostiene la Caacutemara Federal que el secreto fiscal soacutelo debe levantarse en casos excepcionales que dicha
excepcionalidad debe ser decidida por el titular del deber de preservar el secreto que el levantamiento
espontaacuteneo soacutelo procede en aquellos casos en que el propio sujeto accede al pedido al entender que encuentra
fundamento en la situacioacuten concreta para sentirse liberado de la custodia del secreto e informar a la UIF y
que la intervencioacuten judicial se reserva para el caso de no existir coincidencia entre ambos el requerido y la
Unidad requirente
Luego de resentildear exhaustivamente la normativa expresa que
De alliacute no cabe sino colegir que al menos en el estado actual de nuestra legislacioacuten la operatividad del
secreto establecido en otras disposiciones legales conserva plena vigencia cuando la solicitud de
informacioacuten parte de la UIF (Art 14 inc 1) y cede por el contrario cuando esos mismos datos son
suministrados por el sujeto obligado en el marco de un reporte de operacioacuten sospechosa (art 21 inc b) tal
la conclusioacuten a la que tambieacuten arriboacute la Procuracioacuten del Tesoro de la Nacioacuten ante un conflicto semejante
(84)
La postura del tribunal coincide con DAlbora respecto de que el secreto que levantariacutea eventualmente la
AFIP se encontrariacutea a su vez protegido por el deber de confidencialidad impuesto por la ley a los
funcionarios de la UIF y porque entregar informacioacuten a la UIF no podriacutea a priori configurar por siacute una
accioacuten tiacutepica del delito del Art 157 CP en tanto que todos sus funcionarios y empleados se encuentran
igualmente obligados a guardar el secreto de la informacioacuten que reciban en razoacuten de su cargo y de las
tareas de inteligencia que se desarrollen como consecuencia siendo que la inobservancia de ese deber los
hace pasibles de una sancioacuten incluso mayor a la prevista en aquel tipo penal (prisioacuten de 6 meses a 3 antildeos
conforme el texto del art 22 ley 25246)(85)
Por nuestra parte disentimos con distinguidos colegas y tan Alto Tribunal porque pensamos que la naturaleza
particular del receptor de la informacioacuten amparada por el secreto mdashen el caso otro funcionario que tambieacuten
debe guardarlomdash no es suficiente sustento para desnaturalizar el hecho de que se estariacutea entregando lo que no
se estaacute autorizado a dar o no se lo hace en las condiciones previstas expresamente en la ley vigente El revelar
una informacioacuten protegida por el deber de reserva soacutelo podraacute efectuarse dentro del reacutegimen especiacutefico que le
fuera impuesto por la ley o la convencioacuten y soacutelo habraacute de ceder ante quieacuten se encuentra especial y
legalmente facultado a requerirlo Lo que pase despueacutes con una informacioacuten obtenida ilegalmente mdasho
aportada sin fundamento legal existiendo el deber de preservarlamdash no borraraacute a nuestro juicio la
improcedencia de su entrega Llamada a juzgarse tal actitud y salvo caso de error insalvable seguramente
esa accioacuten colisionaraacute con la proteccioacuten que soacutelo se otorga cuando se la entregue de buena fe
Ello asiacute por cuanto lo que subyace en todo el instituto del secreto y la confidencialidad no son soacutelo
cuestiones que hacen como en el caso a la controversia entre exhortado y requerido la base de la cuestioacuten es
que el titular del secreto es el derecho habiente a la proteccioacuten Y ese derecho dimana de expresas garantiacuteas
constitucionales (arts 14 18 19 28 31 y 33) e integra el plexo maacutes amplio de los derechos humanos
protegidos por la Carta Magna las Leyes y los tratados y convenciones internacionales firmadas por la
Repuacuteblica Argentina y sobre cuya validez y alcances se ha pronunciado reiteradamente nuestra Corte
Suprema
Como vemos el legislador ha encontrado un equilibrio mdashque generaraacute seguramente fuertes debatesmdash entre
el intereacutes protegido por el secreto fiscal y las necesidades de anaacutelisis de la UIF en el marco de la deteccioacuten
prevencioacuten y sancioacuten del lavado de dinero
Maacutes allaacute de los juicios de valor que tal balance merezca la eleccioacuten del legislador no deja lugar a dudas
Seguramente se produciraacuten disidencias entre la UIF y la AFIP respecto del alcance del teacutermino directamente
vinculados que actuacutea como condicionante de la apertura del secreto pero ello seraacute cuestioacuten a merituarse de
acuerdo a las condiciones de hecho de cada situacioacuten particular y en cada caso puntual Pero no debe pasarse
por alto que el propio texto de la ley seguacuten la reforma nos guiacutea en el sentido de que el requerimiento de la
UIF debe dirigirse a informacioacuten tributaria que pertenezca a las mismas personas fiacutesicas o juriacutedicas que
motivaran el reporte de la AFIP Si en el futuro existieran disidencias entre la UIF y la AFIP sobre estas
cuestiones seraacute la misma autoridad jurisdiccional prevista para la negativa a informar la llamada a decidir
La Senadora Escudero autora del anteproyecto que siguioacute fielmente el Senado y que fuera luego aceptado
por Diputados manifestoacute en el debate que
Estamos frente a informacioacuten privada dado que son datos personales de quienes voluntariamente
aceptan hacer sus declaraciones En esos casos cuando la propia AFIP detecta una operacioacuten sospechosa
reporta esa operacioacuten a la Unidad de Informacioacuten Financiera Entonces alliacute existe una actitud de compartir
el secreto
Si bien como en el caso analizado y tal como lo preveacute la ley y su reglamento debe ser la UIF la que requiera
el auxilio jurisdiccional en los casos en que le sea impuesto el secreto nada obsta a que el contribuyente mdasho
el cliente o el co-contratantemdash se oponga a la entrega de la informacioacuten (86) En dicho caso habraacute un tercero
en discordia que seguramente habraacute de defender su derecho a la reserva de la informacioacuten colocando al
sujeto obligado en una situacioacuten auacuten maacutes difiacutecil que si soacutelo actuacutea vis aacute vis la Unidad de Informacioacuten
Financiera (87)
Finalmente la ley 26087 ha puesto punto final a este conflicto al modificar el inc 1deg del art 14 en el nuevo
paacuterrafo tercero el legislador deja claramente sentado que entre los dos valores en juego el mantener incoacutelume
la recaudacioacuten tributaria sobre la base de la proteccioacuten de la informacioacuten aportada voluntariamente por el
contribuyente a la AFIP y los requerimientos de la UIF en el anaacutelisis de actividades de lavado de dinero ha
optado por el primero (88)
Siguiendo ajustadamente la acertada mdasha nuestro criteriomdash solucioacuten dada por la Excma Caacutemara Federal en
el precedente citado el nuevo art 14 inc 1deg establece que la AFIP soacutelo habraacute de brindar informacioacuten a la
UIF en aquellos casos en que la misma se relacione directamente con las personas fiacutesicas o juriacutedicas
involucradas en un reporte de operacioacuten sospechosa elevado a esa unidad por la propia AFIP Por tanto la
Administracioacuten Federal soacutelo cederaacute a los requerimientos de aquella mediando la intervencioacuten de un Juez
federal con competencia penal
Respecto del Juez que dilucidaraacute la cuestioacuten del levantamiento del secreto se mantiene la posibilidad de que
sea el federal penal competente en la jurisdiccioacuten donde se deba levantar el secreto mdashgeneralmente
coincidiraacute con el del domicilio del sujeto requeridomdash o el de la UIF (89) Pero el legislador eliminoacute la
facultad que la primitiva redaccioacuten de la ley le daba expresamente a la UIF de elegir entre ambas por lo que
habraacute de estarse a las reglas generales establecidas en el Tiacutetulo III Capiacutetulo II del Coacutedigo Procesal Penal
(90)
V Doble regulacioacuten UIF y los organismos de supervisioacuten y la informacioacuten tributaria
Cuestioacuten relacionada estrechamente a la revelacioacuten del secreto fiscal son los requerimientos efectuados por el
Banco Central a los sujetos comprendidos en las leyes 21426 y 18924 como parte de los recaudos que eacutestos
deben tomar para prevenir el lavado de dinero a que exijan a sus clientes la declaracioacuten jurada de impuesto a
las ganancias con sustento mdashbien que dudoso a nuestro entendermdash en las disposiciones de la Comunicacioacuten
A 3948 (91) Ello ha llevado a que en diversas verificaciones practicadas por la Superintendencia de
Entidades Financieras y Cambiarias se haya observado la falta de dicha documentacioacuten en base a lo cual se
han formulado cargos en actuaciones administrativos realizados en los teacuterminos de los arts 41 y 42 de la ley
21526
Ya hemos llamado la atencioacuten respecto de la cuestionable validez de normas dictadas por organismos de
supervisioacuten de los sujetos obligados como es el caso del Banco Central de la Repuacuteblica Argentina o la
Comisioacuten Nacional de Valores (92) Ello coloca a los supervisados frente a un sistema normativo bifronte
muchas veces contrapuesto en que ademaacutes quieacuten dicta uno de los sistemas no lo supervisa y el otro siacute y
que el supervisor dispone normas distintas a lo que manda la UIF Tomemos por caso las resoluciones 22002
de la UIF y las regulaciones en materia de Lavado de Dinero dictadas por el BCRA dirigidas ambas
baacutesicamente a regular el conocimiento del cliente documentar las operaciones y conformar un listado de
ciertas transacciones
Hasta el momento la opinioacuten prevaleciente entre los organismos oficiales ha sido la de coordinar las
disposiciones de ambos sobre los mismos temas en el sentido de no dictar normas contrapuestas (93)
Disentimos con estas posturas ya que entendemos que en materia de prevencioacuten de lavado de dinero la UIF
tiene competencia especiacutefica emanada de los incs a) y b) del art 21 y de los incs 1deg paacuterrafo primero 7deg y
10 del art 14 Especialmente en este uacuteltimo el legislador reconociendo que algunas de las personas
insaculadas por el art 20 se encuentran reguladas por otros organismos del estado en la parte final del inc
10 dispone que cuando la UIF los regule mdashreiteramos en materia de prevencioacuten de lavadomdash lo haga con
previa consulta de los organismos especiacuteficos de control La frase previa consulta debe entenderse
como paso necesario para la validez de la norma que luego dicte la UIF como vinculante en teacuterminos de la
respuesta que reciba de la cual no podraacute apartarse sin fundamento en razones atendibles mdashmeacuterito y
conveniencia entre otrasmdash y que la facultad que se le confiere desplaza a la propia de esos organismos en
materia de lavado de dinero
En el caso particular de la informacioacuten tributaria y maacutes especiacuteficamente en su exigencia o no dentro del
reacutegimen dictado por el Banco Central para la prevencioacuten del lavado de dinero en algunas inspecciones
realizadas por la Superintendencia de Entidades Financieras y no Financieras se requirioacute a las entidades bajo
su vigilancia el mantener la declaracioacuten jurada de impuesto a las ganancias o la constancia del pago del
impuesto a los bienes personales de sus clientes
Dicho requerimiento se formulaba con apoyo en la Comunicacioacuten A 3948 (94) y no encontraba paralelo en
ninguna otra disposicioacuten del BCRA (ni siquiera en los regiacutemenes especiacuteficos de lavado como lo fueron las
Comunicaciones A 3094 y ahora la A 4353) ni de la UIF (resolucioacuten 22002 como reglamento de
aplicacioacuten de los incisos a y b del art 21)
Respecto de la Comunicacioacuten A 3948 cabe apuntar que estaacute dirigida a los auditores externos de las
entidades financieras y cambiarias una posicioacuten por definicioacuten y por exigencia legal ajena a las empresas
quienes no soacutelo no tienen control o decisioacuten sobre los asuntos internos de la entidad sino que por imposicioacuten
de la propia norma deben ser absolutamente independientes del sujeto auditado
Si bien indirectamente mdashya que se dirige a los auditores en realidad lo que se les dice a estas entidades es
que deben exigirles a sus clientes la presentacioacuten de su informacioacuten tributaria como condicioacuten de entablar
relaciones de negocios con ellos Si no lo hacen mereceraacuten la observacioacuten de sus auditores lo que a su vez
motivaraacute una imputacioacuten por parte del BCRA por incumplir sus disposiciones Sostenemos que dicha
exigencia es contraria a las leyes y vulnera el secreto fiscal que se encuentra protegido en forma superlativa
tal como lo demuestran los antecedentes citados y el texto de la nueva ley 26087
De lo contrario de nada valdriacutea que la informacioacuten tributaria del contribuyente depositada en la AFIP gozara
de la casi absoluta garantiacutea de reserva mdashsoacutelo salvable en los casos que la propia AFIP denuncie al
contribuyente por eventual maniobra de lavadomdash si esa informacioacuten debiera estar disponible para el Banco
Central y peor auacuten por su intermedio mdashen su condicioacuten de sujeto obligado por el art 20 inc 15mdash de la
misma UIF Es decir lo que la UIF no consigue de la AFIP podriacutea conseguirlo de otro organismo del Estado
(95)
Por lo expuesto no puede exigirse a los sujetos obligados que exijan a sus clientes mdasho cual fuere la relacioacuten
que los unamdash la entrega de informacioacuten tributaria y si eacutestos lo hicieran voluntariamente dicha informacioacuten
estariacutea igualmente protegida en materia de lavado de dinero por los teacuterminos de la ley 26087 ya que de lo
contrario se permitiriacutea ese camino indirecto de obtencioacuten de informaciones que el legislador ha querido
preservar Si el cliente le da al banco a la casa de cambio al agente de bolsa a su AFJP u otro sujeto
obligado cualquiera su informacioacuten tributaria lo es para que este la preserve y no la entregue a autoridad
alguna sin su expreso consentimiento Debe entenderse que lo hizo con el exclusivo fin de la relacioacuten que los
une y no para que el que la recibe se sienta libre de daacutersela a su organismo de supervisioacuten o a la propia UIF
Cuando la Excma Caacutemara federal calificoacute como excepcionales los casos en que el secreto habriacutea de
levantarse lo hace en referencia a los teacuterminos generales del antiguo art 14 inc 1deg el que no distinguiacutea entre
los secretos bancarios profesionales los compromisos de confidencialidad y el secreto fiscal
VI El Nuevo apartado segundo del inciso 1deg del artiacuteculo 14 - Actuacioacuten de la UIF
La ley 26087 modifica la redaccioacuten del inciso primero del art 14 en su segundo paacuterrafo al que ademaacutes para
una mayor claridad desdobla El texto del segundo paacuterrafo finalmente aprobado es el que corresponde a las
modificaciones introducidas por el Senado al texto enviado por la Caacutemara de origen
La primera oracioacuten de este paacuterrafo signa definitivamente el alcance de las funciones de la UIF en materia de
solicitud de informes
Queda claro a partir de la reforma que los informes que solicite la UIF deberaacuten estar directamente
relacionados con un reporte de operacioacuten sospechosa y que soacutelo a ellos ceden el secreto bancario bursaacutetil
(96) o profesional o los compromisos de confidencialidad ya sea legal o convencional cuando el
requerimiento lo formule este organismo en el marco del anaacutelisis de un ROS ya elevado ella Por
consiguiente cuando la UIF se dirija a otras personas fiacutesicas o juriacutedicas de derecho puacuteblico o privado o a los
sujetos obligados fuera del marco de una operacioacuten ya reportada los requeridos podraacuten ampararse en dichos
deberes de confidencialidad los que soacutelo cederaacuten en caso de insistencia por la UIF mediando la intervencioacuten
de autoridad judicial
Al exigir el nuevo texto (97) que el requerimiento de la UIF se realice en el marco de anaacutelisis de un reporte
de operacioacuten sospechosa queda despejada tambieacuten la duda existente respecto de solicitudes de
informacioacuten de la UIF que no se relacionen especiacuteficamente con una operacioacuten sospechosa ya informada Si
la UIF pide datos fuera de la investigacioacuten disparada por un reporte de operacioacuten sospechosa (ROS) se le
podraacute interponer por el requerido mdashsea cual fuere su condicioacuten (98)mdash sus compromisos de reserva En el
debate parlamentario la Senadora escudero sostuvo que La Unidad de Informacioacuten Financiera nunca
actuacutea de oficio tampoco por denuncias anoacutenimas Siempre lo hace a partir de un reporte de operacioacuten
sospechosa
Cabe sentildealar aquiacute que en la actual redaccioacuten de este inciso y debido a la derogacioacuten del uacuteltimo paacuterrafo del
art 20 la ley no contempla la forma en que se debe solicitar la intervencioacuten judicial Soacutelo lo hace en el caso
de que la UIF solicite informacioacuten a la AFIP Por consiguiente si la UIF requiere informacioacuten considerada
confidencial a una persona que no es un sujeto obligado o se la pide a uno de estos pero sin fundamento en
una operacioacuten sospechosa ya reportada eacutestos podraacuten negarse y seraacute la UIF la que deberaacute recurrir a la justicia
para pedir la respectiva orden judicial Y deberaacute hacerlo ante un juez competente que ya ha dejado de estar
establecido en la ley como lo estaba anteriormente (99) Al respecto se habraacuten de seguir las normas
generales de la competencia inclinaacutendonos nosotros personalmente por la correspondiente a los tribunales
federales del domicilio del requerido (100)
En el Proyecto elevado por Diputados se estableciacutea un mecanismo intermedio por el cual cuando la UIF
recibiacutea un ROS de otro organismo mdashpor lo que deberiacutea entenderse algunos de los mencionados en el inc
15 del art 20 y nos sujetos de derecho privadomdash podiacutea remitir una copia a la AFIP para que eacutesta con la
informacioacuten que posee analizara si ella tambieacuten consideraba que existiacutean elementos de sospecha y elevaba a
su vez un ROS que validara el levantamiento del secreto fiscal Pero dicho mecanismo no fue aprobado por
el Senado y por ende eliminado del texto legal aprobado finalmente por Diputados
En siacutentesis y en nuestra opinioacuten (101) las hipoacutetesis de levantamiento o no de los secretos fiscal bancario
bursaacutetil profesional y el emergente de los compromisos de confidencialidad establecidos por ley o
convencioacuten frente a requerimientos efectuados por la UIF seriacutean las siguientes
a) requerimiento a sujeto obligado basado en un ROS debe responderse
b) requerimiento a un sujeto obligado no basado en un ROS puede interponer el secreto
c) requerimiento a la AFIP relacionado a personas fiacutesicas o juriacutedicas relacionadas directamente a un ROS
elevado por la AFIP debe responderse
d) requerimiento a la AFIP respecto de personas no relacionadas con un ROS elevado por la AFIP la AFIP
puede negar la informacioacuten y la UIF deberaacute requerir la intervencioacuten judicial
e) requerimiento a la AFIP en relacioacuten a un ROS elevado por otro sujeto obligado o en forma espontaacutenea por
cualquier otra persona la AFIP puede negarse y la UIF deberaacute requerir la intervencioacuten judicial
f) requerimiento a una persona fiacutesica o juriacutedica que no sea sujeto obligado puede interponer el secreto y la
UIF deberaacute requerir su levantamiento al Juez Federal del domicilio del requerido
g) Competencia judicial para los casos de conflicto entre la UIF y la AFIP la del Juez Federal en lo Criminal
y Correccional del lugar donde deba suministrarse o del domicilio de la UIF seguacuten corresponda de acuerdo
al CPMP
h) Competencia judicial en los casos de solicitud de levantamiento del secreto en el resto de los casos el del
Juez en lo Criminal y Correccional Federal de la jurisdiccioacuten donde se encuentre la informacioacuten requerida o
del domicilio del requerido a eleccioacuten de la UIF
VII Breves consideraciones sobre el nuevo artiacuteculo 19
Si bien la modificacioacuten al art 19 de la ley excede el marco de anaacutelisis que nos hemos propuesto ya que el
tema relacionado con la intervencioacuten del Ministerio Puacuteblico merece un anaacutelisis propio y particular nos
ocuparemos de esta norma soacutelo en el sentido de la competencia y alcances de las facultades de la UIF que
ella actualiza
Esto adquiere especial significacioacuten al momento de interpretar uno de los ejes centrales del sistema pero por
central no menos esquivo cuaacutel es el de la operacioacuten sospechosa Decimos central ya que sobre ella y en su
derredor giran los deberes y obligaciones contenidos en el sistema de lucha contra el lavado de activos y
soacutelo ante su presencia nacen alguno de ellos (102) No es el delito subyacente ni su averiguacioacuten el que
excita la obligacioacuten de reporte sino la presencia de una sospecha de lavado de activos
El delito precedente tiene en nuestro sistema poca participacioacuten baste sentildealar que ni siquiera se requiere su
propia existencia (103) sino que basta con que el mismo se insinuacutee con presencia de verosiacutemil para que
nazca la accioacuten tiacutepica de lavado pero en la praacutectica y en la casuiacutestica de los organismos de reglamentacioacuten
ya sea la propia UIF mdashque deberiacutea saber mejormdash como los organismos de supervisioacuten y contralor de algunos
de los sujetos obligados mdasha los que podriacutea admitiacuterseles cierta imperfeccioacuten dada su no especializacioacuten
(104)mdash tiende a asociarse la obligacioacuten de reporte con la sospecha de la comisioacuten del delito base pero sin
ninguacuten siacutentoma apreciable de lavado de dinero
Pongamos por ejemplo a un funcionario puacuteblico (105) cliente de un banco y que mantiene en eacutel una cuenta
corriente una caja de ahorro y una tarjeta de creacutedito El movimiento de las cuentas es absolutamente normal
y acorde con los posibles ingresos de su cargo y nuacutecleo familiar En determinado momento el funcionario
deposita en la cuenta corriente conjunta una suma 10 veces superior al saldo promedio de sus cuentas y
constituye un depoacutesito a plazo
Aceptemos que existe la presuncioacuten de que el cliente ha cometido el delito de los capiacutetulos VI VII VIII IX
O IX bis del tiacutetulo XI del CP Frente a ello iquestse debe denunciar tal operacioacuten como sospechosa
En principio no cabriacutea la figura tiacutepica de lavado debido a la exclusioacuten del lavado del propio delito del tipo
penal del art 278 Superada que fuere esta valla por asignarle el hecho primario a la esposa nos encontramos
frente a la pregunta iquesthay una operacioacuten de lavado de dinero La constitucioacuten de un depoacutesito a plazo a
nombre propio iquestes darle apariencia de origen liacutecito a los fondos depositados El producto del delito base
seguiraacute siendo dinero iliacutecito y estando en cabeza del funcionario que no hace nada para ocultar o disimular su
origen maacutes que constituir un mutuo oneroso (106)
Pues bien nosotros sostenemos que la razoacuten de ser de los sujetos obligados es que como bien lo sentildeala el
inc b) del art 21 sean los reporten las operaciones sospechosas de lavado de dinero de origen delictivo de
lo contrario la obligacioacuten de reporte se convertiriacutea en una obligacioacuten de denuncia (107) lo que no parece ser
el caso pues el legislador desde la sancioacuten de la ley 25246 ha tenido ya tres oportunidades (108) de exponer
su voluntad en tal sentido y no lo ha hecho
En el art 19 al referirse a la obligacioacuten de la UIF de informar al Ministerio Puacuteblico condiciona dicho acto a
dos circunstancias la primera es que la UIF considere que ha agotado el anaacutelisis de todas las circunstancias
que rodean la operacioacuten reportada (109) y en segundo que como consecuencia de ese proceso haya arribado
a la conviccioacuten de que se trata de una operacioacuten sospechosa y que esa sospecha se dirija a que se haya
cometido el delito de lavado de dinero no de la existencia de un delito que haya generado los fondos sino
que la sospecha debe estar dirigida a la existencia de maniobras de lavado Y la doctrina penal es clara en
cuanto a que debe distinguirse el encubrimiento del agotamiento del delito base y por ello es que se
desvincula al encubridor de todo grado de participacioacuten en el mismo
Por consiguiente y por las mismas razones que la UIF el sujeto obligado a fin de cumplir con la obligacioacuten
de la denuncia de buena fe debe tener indicios y desplegar una determinada actividad para confirmarlos de
que se trata de una accioacuten dirigida a lavar dinero es decir darle apariencia de licitud a algo que no la tiene
En conclusioacuten la reforma de la ley 25246 introducida por la 26987 viene a despejar algunos de los puntos
oscuros que conteniacutea el texto primitivo Como lo sostuvieron los legisladores auacuten quedan puntos por
modificar y cuestiones que incorporar a la ley de prevencioacuten de lavado de dinero Entre estos uacuteltimos se ha
mencionado a la necesaria tipificacioacuten de la financiacioacuten del terrorismo para lo cual los legisladores se han
manifestado imposibilitados de hacerlo todaviacutea ante la dificultad que confiesan de distinguir adecuadamente
este delito de las expresiones de protesta social que puedan manifestarse en el seno de la sociedad (110)
Tambieacuten se ha postergado la adecuacioacuten de la figura de lavado de dinero a los preceptos del derecho y la
poliacutetica internacional en el sentido de darle autonomiacutea y permitir asiacute el lavado del producto del propio delito
Respecto de la financiacioacuten del terrorismo pensamos que es imprescindible que se legisle prontamente pero
pensamos que no necesariamente en la misma ley de lavado de dinero ya que hay grandes diferencias entre
una actividad y la otra que podriacutean verse perjudicadas de ser incorporadas en el mismo cuerpo legal (111)
Respecto de la autonomiacutea del lavado de activos considero que ella no es ni necesaria y menos aun
imprescindible para tornar aplicable y darle mayor eficacia a la ley 25246 No olvidemos que a pesar de
estar vigente desde mayo del antildeo 2000 mdashhace ya 6 antildeosmdash y que la accioacuten penal puede tener cabida en las
jurisdicciones nacionales federales y ordinarias y sirven como delitos de base todos los del Coacutedigo Penal
maacutes los de los regiacutemenes represivos especiales son muy pocas las causas con base en el art 278 que se han
iniciado
Lo que se necesita es que se tome la decisioacuten de poliacutetica criminal en todos los niveles de utilizar de una vez
por todas esta formidable herramienta para combatir a los delitos graves que aquejan a nuestra sociedad No
seraacute colocando la visioacuten en los aspectos administrativos y formales de la legislacioacuten ni usando este
instrumento como un complemento de la regulacioacuten de los distintos fenoacutemenos econoacutemicos a los que se le ha
asignado importancia en materia de lavado de activos
Se necesita que se realicen los mayores esfuerzos para volver a encauzar en el marco de la Constitucioacuten de
las leyes y del respeto a los derechos humanos el uso adecuado de todos los instrumentos legales y los
recursos humanos y materiales para reconquistar la seguridad que es base de la convivencia al amparo de la
ley Ya estamos al borde de caer en el estado de sobrevivencia frente a la inseguridad que se ensentildeorea en
nuestros diacuteas y como lo ha demostrado la historia mdashy la nuestra reciente con crudezamdash el colocar a las
sociedades en situaciones liacutemites es garantiacutea segura de reacciones exorbitantes
Especial para La Ley Derechos reservados (ley 11723)
(A) () El texto de la ley y los antecedentes parlamentarios que les dieron origen han sido objeto de
publicacioacuten en la revista Antecedentes Parlamentarios t 2000-B p 1635
(1) Grupo de Accioacuten Financiera (tambieacuten conocido por sus siglas FATF en ingleacutes) organismo informal mdashno
ha sido constituido por tratado convencioacuten o acuerdo de derecho internacional algunomdash dependiente del G7
(2) T P 72005 cabe sentildealar tambieacuten el anteproyecto de reforma a la ley 25246 firmado por los Diputados
Jorge M A Arguumlello Viacutector M F Fayad Alberto A Natale Federico Pinedo Rodolfo A Frigeri Rafael A
Gonzaacutelez y Jorge L Montoya el que no tiene estado legislativo auacuten y que contempla una reforma maacutes
integral al Coacutedigo penal y al reacutegimen de prevencioacuten del lavado incorporando la figura tiacutepica de terrorismo y
modificando el reacutegimen administrativo en varios aspectos pero a los efectos de nuestro anaacutelisis el
antecedente directo es el sentildealado proyecto de la Diputada Stolbizer
(3) Orden del Diacutea 23952005
(4) coacutenyuge y parientes en cuarto grado de consanguineidad y segundo de afinidad amigo iacutentimo o persona
a la que se le deba especial gratitud
(5) Si el valor de los bienes no superara la suma indicada el autor seraacute reprimido en su caso conforme a
las reglas del artiacuteculo 277
(6) Y ciertamente confusa ya que la redaccioacuten tambieacuten pareceriacutea indicar un caso de tentativa de lavado por
cuanto la expresioacuten aplicar en una operacioacuten que les deacute apariencia posible de un origen liacutecito que se
utiliza aquiacute es casi ideacutentica a la del inciso 1deg que contempla la accioacuten tiacutepica de lavado ( con la
consecuencia posible de que adquieran la apariencia de un origen liacutecito ) hubiera sido mucho maacutes claro
el legislador de la 25246 si hubiera colocado el inc 3deg del 278 como apartado f) del inc 1deg del 277
(7) asiacute lo entiende la mayoriacutea de la doctrina PALMA HERRERA Joseacute Manuel Los delitos de blanqueo de
capitales Edersa Madrid ps 407 realiza un completo anaacutelisis del elemento subjetivo el tipo en el derecho
espantildeol BLANCO CORDERO Isidoro El delito de blanqueo de capitales Aranzadi Pamplona Espantildea
1997 p 385 y siguientes
(8) Tambieacuten disentimos con quienes desean atribuirle al lavado una agresioacuten al orden socio econoacutemico o la
condicioacuten de delito pluriofensivo mdashcomo lo hace la mayoriacutea de la doctrina nacional debemos reconocerlomdash
a la primera porque lo que se desea lograr con la tipificacioacuten del lavado de activos en la mayoriacutea de los
casos es mejorar la represioacuten del delito que lo genera no es a las unidades econoacutemicas liacutecitas a las que se
ayuda sino a los criminales a los que se trata de reprimir mejor respecto de la pluri ofensividad ello en nada
ayuda a mejorar la comprensioacuten de la figura ya que si a ello nos tenemos la mayoriacutea de los delitos atentan
contra maacutes de un bien o intereacutes general o particular que merece especial proteccioacuten (en el homicidio se atenta
contra la vida contra el potencial humano del paiacutes contra la salud mental de los familiares de las viacutectimas
etc en cada delito individual el legislador ha elegido uno de los bienes para darle preeminencia y
proteccioacuten) la diferencia entre bien juriacutedico e intereacutes protegido es precisamente el grado de cercaniacutea que
tiene el intereacutes con la accioacuten dantildeosa
(9) Ello no quiere decir que no aceptemos la conveniencia de modificarla en su actual redaccioacuten pero no por
esas razones sino por diversas imperfecciones como los verbos tiacutepicos el elemento subjetivo etc que no
son del caso analizar en este trabajo
(10) Teacutecnica ya de por siacute criticable en un paiacutes de inveterada prodigalidad (art 152 inc 3deg CC) monetaria
(11) Creemos que dicho elemento es de la esencia del lavado y que la intencioacuten debe estar dirigida a
concretarla (maacutes allaacute del resultado que se excluye del tipo al decirse que dicha consecuencia debe ser soacutelo
posible (art 278 inc 1deg) y que no basta que ella sea la consecuencia del accionar del autor por eso
disentimos con el ejemplo tan utilizado de la esposa del delincuente que paga la cuota del colegio de los
chicos porque a nuestro criterio alliacute no habriacutea lavado precisamente por ausencia de dicho elemento
subjetivo
(12) Similares problemas se presentan en la legislacioacuten espantildeola (art 454) frente a las cuales Palma Herrera
dice aunque se tratara de figuras ideacutenticas la intencioacuten del legislador parece que no deja lugar a ninguna
duda si hubiera querido aplicar la excusa absolutoria al blanqueo de capitales la habriacutea previsto
expresamente op cit 626
(13) Ley 21526
(14) Ley 17811 arts 8deg 9deg y 46 sentildealando que la proteccioacuten de la informacioacuten en el caso de los agentes de
bolsa es superior a la contenida en la 21526 ya que se extiende incluso a proteger el nombre de sus clientes
y soacutelo cede ante requerimiento judicial formulado en causa criminal vinculada a las operaciones o a las
personas relacionadas con ellas
(15) Adla LXII-A 49
(16) Australia (AUSTRAC) Beacutelgica (CTIF-CFI) Chile (UIF) Espantildea (SEPBLANC) Estados Unidos
(FINCEN) Francia (Tracfin) Peruacute (UIF) Uruguay (UIAF) etc
(17) De acuerdo al art 21 incs a y b las personas fiacutesicas y juriacutedicas del art 20 estaacuten obligados a requerir
documentacioacuten de sus clientes y a reportarle a la UIF los hechos y operaciones sospechosas cabe puntualizar
a este respecto que en las resoluciones de la UIF soacutelo se hace referencia al reporte de operaciones o
transacciones por lo cual los hechos han quedado fuera de la reglamentacioacuten para su reporte y debido a que
el inciso b) del art 21 es una disposicioacuten de contenido penal mdashal integrar a la norma sancionatoria contenida
en el art 24mdash no cabe una interpretacioacuten extensiva y por lo tanto al no haber forma establecida de informar
los hechos sospechosos ellos estaacuten fuera de la obligacioacuten de reporte hasta que se reglamente como debe
haceacuterselo amanera de ejemplo sentildealamos que la resolucioacuten 62003 establece que Toda vez que la CNV
(uno de los tantos sujetos obligados) en el ejercicio de sus funciones detecte alguna operacioacuten inusual o
sospechosa deberaacute reportar la misma a traveacutes del aacuterea que dicho Organismo establezca esta falencia
posee especial significacioacuten por cuanto muchas veces la operacioacuten o transaccioacuten de por siacute no son sospechosas
ni inusuales sino que lo inusual es un hecho por ejemplo un banco que tiene un funcionario puacuteblico (PEP)
cuyo nombre aparece en los medios de comunicacioacuten como siendo investigado por actos de corrupcioacuten sin
que en el manejo de sus cuentas bancarias existan elementos inusuales o de sospecha en dicho caso
sostenemos por las razones expuestas que no debe reportarse el hecho de la sola vinculacioacuten con el cliente
o el caso de la significacioacuten que se le otorga mdashde elemento de sospecha tal como se describe bien que de
modo indicativo en las guiacuteas adoptadas por la UIF para los distintos sujetos obligadosmdash a la negativa del
cliente a proporcionar informacioacuten adicional con lo cual tampoco coincidimos
(18) Art 13 ley 25246
(19) suspender operaciones inusuales o sospechosas que le hubieren sido reportadas (inc 5deg) allanamientos
requisas secuestro de documentacioacuten o elementos uacutetiles para su investigacioacuten y para la obtencioacuten de
informacioacuten de cualquier fuente u origen (inc 6deg)
(20) Tambieacuten cabe aquiacute una observacioacuten sobre el texto legal el art 20 dice que los sujetos de derecho alliacute
mencionados deberaacuten informar a la UIF en los teacuterminos del artiacuteculo 21 dicho artiacuteculo soacutelo impone
una sola obligacioacuten de informar y es la referida al reporte de operacioacuten sospechosas (inciso b) por el
contrario el inc a) soacutelo establece que deberaacuten solicitar a sus clientes o requirentes cierta documentacioacuten y el
inc c) que deberaacuten de abstenerse de revelar las actuaciones que realicen los sujetos obligados por
consiguiente las obligaciones de estos dos incisos no son de informar a la UIF por ello las disposiciones de
la UIF relativas a las bases de datos que deberaacuten mantener los sujetos obligados por ejemplo las impuestas
por las reglamentaciones mdashResolucioacuten 202 Capiacutetulo III por ejemplomdash no se apoya en el art 21 de la ley
sino hasta cierto punto en el inciso 7deg del 13 y de ser asiacute pareceriacutea una extensioacuten excesiva el de sustentar la
obligacioacuten de enviar dicha informacioacuten mdashespecialmente la que no fuere complemento esencial del reporte
sospechosomdash dentro de la contenida en el inciso b) del art 21 lo uacutenico que la UIF puede exigir a los sujetos
obligados como deber de informar con sustento en los arts 20 y 21 son los hechos u operaciones
sospechosas
(21) BLANCO CORDERO Isidoro Responsabilidad penal de los Empleados de la Banca por el Blanqueo
de Capitales Ed Comares Granada 1999 93
(22) Secreto que reiteramos no es propio del exhortado sino de un tercero
(23) La amplitud que da la propia ley al incluir no soacutelo los deberes emergentes de regiacutemenes legales sino los
que dimanen de compromisos contractuales impide hablar exclusivamente de clientes con sentido
estrictamente contractual
(24) BLANCO CORDERO op cit p 94 con cita de la Sentencia del Tribunal Supremo de 3 de enero de
1975 sostiene el autor que la informacioacuten a ser aportada debe posibilitar la reconstruccioacuten de la transaccioacuten
(25) Coacutedigo de Comercio ART 100
(26) BARRAL Jorge Legitimacioacuten de Bienes Proveniente de la Comisioacuten de Delitos Ad-Hoc 2003 138
Barral establece una interesante tesis respecto de la violacioacuten del secreto sobre las actuaciones cumplidas en
los sujetos obligados sostiene el autor que si quieacuten viola el secreto es el oacutergano o ejecutor de la persona
juriacutedica eacutesta seraacute responsable a tenor del art 22 mientras que si la violacioacuten lo es por parte de un empleado
o funcionario que no posee tales calidades lo seraacute solamente a tiacutetulo personal
(27) Y de ellas soacutelo las pasivas ley 21526 art 39
(28) Si bien puede entenderse que el cliente mdashde un banco de un agente de bolsa de un contador o de un
escribanomdash le revela voluntariamente datos informaciones o documentos lo hace en la conviccioacuten de que
ello es necesario al viacutenculo juriacutedico que se establece entre ambos es claro el ejemplo en materia de secreto
fiscal en el cual la AFIP puede solicitar al banco el movimiento de las cuentas del cliente y la
documentacioacuten pertinente a dichos movimientos pero no toda la informacioacuten que el banco pudiera haber
adquirido del cliente maacutes auacuten ese liacutemite debe respetarse en el caso de las profesiones mdashcontador o
escribanomdash los que son depositarios de informaciones mucho maacutes personales que una entidad bancaria
bursaacutetil o cambiaria y que no deberiacutean revelarse incluso en el marco de un requerimiento formulado por la
UIF
(29) Supongamos el caso de una entidad financiera o un profesional obligado que conserva minutas de las
conversaciones telefoacutenicas mantenidas con el cliente el fiscal debe solicitar autorizacioacuten para intervenir
correspondencia o comunicaciones pero podriacutea obtenerlas viacutea la UIF y el sujeto obligado sin los mismos
recaudos
(30) Lo hace mediante la Comunicacioacuten A 3948 punto 3 en la que obliga a los auditores externos -por eso
decimos oblicua- que verifiquen que las entidades han solicitado a sus clientes documentacioacuten requerida para
la completa integracioacuten de los legajos de sus clientes entre las que se encuentra la declaracioacuten jurada de
impuesto a las ganancias para las personas fiacutesicas
(31) Comunicacioacuten A 3094 y actualmente A 4353
(32) El registro de los cheques mdashactualmente a disposicioacuten de los investigadoresmdash es sumamente uacutetil En
cierto sentido una persona es definida por los cheques que emite Mediante su examen los agentes llegan a
conocer sus meacutedicos sus abogados sus acreedores sus intereses simpatiacuteas y aliados poliacuteticos sus relaciones
sociales sus creencias religiosas sus intereses educativos los diarios y revistas que lee sus preferencias
sexuales y asiacute hasta el infinito Todo ello unido a un nuacutemero de seguridad social ahora que tenemos los
bancos de datos estos otros datos enriqueceraacuten esos archivos y posibilitaraacuten que un buroacutecrata mdashcon soacutelo
apretar un botoacutenmdash obtenga en un instante los nombres de 190 millones de Americanos que son subversivos o
candidatos potenciales y posibles del voto del Juez William Douglas en California Bankers ASSO vs
Schultz 416 US 2199
(33) Que dicho sea de paso no ha sido derogado por la ley 25246 como si lo fue el 25 que trataba del
blanqueo de dinero por lo cual podriacutea sostenerse que se encuentra auacuten vigente
(34) En el derecho comparado prohiacuteben usar la informacioacuten revelada en el marco de las leyes de lavado a
delitos tributarios la legislacioacuten de Alemania Austria Reino Unido Italia Francia EEUU etc
(35) El Secreto Bancario a la luz del Artiacuteculo 26 de la Ley 23737 LA LEY 1991-E 1200
(36) Destacamos en dicho anaacutelisis el emparentamiento del levantamiento del secreto con otros institutos
como el arrepentido y el testigo protegido propuestos en forma conjunta por la misma reforma
(37) 277 inc d del CP y 177 del CPMP
(38) No debe olvidarse que la ley 11683 la torna obligatoria y sanciona su incumplimiento arts 11 38 39
(39) La causa que le tocara resolver a la sala II de la Excma Caacutemara Nacional de Apelaciones en lo Criminal
y Correccional federal llevoacute a partir del reporte de operacioacuten sospechosa efectuado por un sujeto obligado
maacutes de cuatro antildeos de sustanciacioacuten
(40) FAPLA Seminario del 26 de Abril de 2006
(41) De haber sido asiacute se hubiera hecho realidad el temor de la Diputada Carrioacute antes de la sancioacuten de la
Ley 25246 cuando expresara no estar dispuesta a crear una SIDE financiera y es debido precisamente al
accionar de la Dra Carrioacute que la ley bien que perfectible establece un balance entre las facultades de la UIF
y los derechos de los ciudadanos a su privacidad en siacutemil sentido sostuvo la Diputada Mosso la Unidad
de Informacioacuten Financiera no debe convertirse en una KGB criolla
(42) Tal como lo define el decreto reglamentario la obligacioacuten de informar soacutelo se extiende a la reportar
sospechas de actividad de lavado
(43) cualquier organismo puacuteblico nacional provincial o municipal y a personas juriacutedicas puacuteblicas o
privadas
(44) acertadamente agregado por la reforma ya que dicho secreto contenido en el art 4deg de la ley 17811
(Adla XXVIII-B 1979) es incluso maacutes cerrado que el bancario
(45) Asiacute lo entiendo Barral con respecto al juego del uacuteltimo paacuterrafo del 20 y el 14 inc 1deg paacuterrafo segundo
antes de la reforma op cit 128 nota 100
(46) En tal sentido el Juzgado de Primera Instancia en lo Contencioso Administrativo Federal ndeg 10 de la
Capital federal entendioacute que No corresponde que sea el sujeto obligado quien se presente ante la
justicia De acuerdo con el texto legal Art 20 inc 18 uacuteltimo paacuterrafo concordante con el Art 11 del decreto
16901 surge que si media oposicioacuten fundada en el deber de secreto bancario seraacute la UIF quien deberaacute
requerir la autorizacioacuten judicial ING Bank c Ministerio de Justicia - UIF sproceso de conocimiento
Expediente 2016903
(47) En oportunidad del debate parlamentario el Senador Pardo sostuvo que nuestra intencioacuten era la de
evitar que este organismo se convirtiera praacutecticamente en un cuarto poder Las posibilidades de disposicioacuten
de la investigacioacuten realmente causaban temor y el Diputado Carbonell dijo respecto de la UIF que deberiacutea
ser una Unidad que tiene que ser por definicioacuten receptora de datos contributiva de la actividad de la
Justicia
(48) Los funcionarios y empleados de la UIF estaacuten obligados a guardar secreto de las obligaciones
recibidas en razoacuten de su cargo al igual que las tareas de inteligencia desarrolladas en su consecuencia
cuestionamos la referencia a tareas de inteligencia por cuanto la UIF debe realizar una tarea de anaacutelisis de
los elementos aportados con la denuncia por los sujetos obligados y los colectados en funcioacuten de ella pero de
ninguna manera lo que se conoce vulgarmente como investigar ya que ello supone la intervencioacuten de
agencias estatales de otra naturaleza y bajo control mdashinmediato o mediato de la jurisdiccioacutenmdash
(49) ZIEGLER Jean Suiza Lava maacutes blanco Atlaacutentida 1990
(50) BLANCO CORDERO Isidoro La responsabilidad p 70
(51) CP Tiacutetulo V Capiacutetulo III
(52) el cumplimiento de buena fe del deber de informar no generaraacute responsabilidad alguna
(53) Entre las razones de tipo juriacutedico ocupariacutea un lugar de privilegio mdashsiguiendo a Labancamdash la raiacutez
constitucional que tendriacutea el deber de guarda por la eventual relacioacuten con la correspondencia epistolar y
de los papeles privados citado por CASANOVAS Marcelo El Secreto Bancario frente a la Unidad de
Informacioacuten Financiera Curso de Post Grado en Prevencioacuten de Lavado de Dinero Pontificia Universidad
del Salvador mayo de 2005
(54) BLANCO CORDERO Isidoro Responsabilidad Penal de los empleados de banca por el blanqueo de
capitales en Estudios de Derecho Penal dirigidos por Carlos Mariacutea Romero Casabona ndeg 12 Editorial
Comares Granada 1999
(55) De cuya legalidad y acierto nos permitimos dudar en lo primero por cuanto avanza sobre temas ya
definidos por el legislador y en lo segundo porque en vez de agregar certeza genera confusiones
(56) En clara contradiccioacuten con el inciso b) del art 21 que soacutelo obliga a denunciar hechos u operaciones
(57) al hacer obligatorio el reporte de meros indicios de una situacioacuten atiacutepica va con dudosa legalidad
mucho maacutes allaacute de lo que la propia norma exige afectando el principio de legalidad
(58) Recaudo que se convierte en absolutamente pertinente frente a la inclusioacuten entre los sujetos por la
obligacioacuten de denuncia a profesiones unipersonales (escribanos y profesionales en ciencias econoacutemicas) que
no necesariamente presentan organizaciones empresarias mdashcomo otras personas alliacute referidasmdash que les
permiten estructurar un conocimiento institucional maacutes faacutecilmente discernible del individual o personal
por ello estos profesionales deberaacuten adquirir el conocimiento que importa disparar la obligacioacuten de denuncia
de las actividades especiacuteficamente relacionadas con su ejercicio profesional y no de noticias o datos
adquiridos fuera de ellas si bien esta distincioacuten es de difiacutecil aplicacioacuten en la praacutectica una forma de
aproximarse a la solucioacuten es contemplar el recaudo que de los indicios demostrativos de la situacioacuten atiacutepica
habraacuten de extraerse de la actividad profesional que lo vincula al cliente
(59) La referencia a los compromisos de confidencialidad legales o contractuales va maacutes allaacute de los
considerados tradicionalmente como secretos por referencia al bancario fiscal o profesional
(60) Si bien los uacutenicos obligados a dar informacioacuten sin interponer trabas son los sujetos del 20 la UIF puede
recibir reportes de cualquier persona el inc 2deg del art 14 las llama declaraciones voluntarias y la nueva
redaccioacuten soacutelo dice que debe tratarse de un reporte sin calificar a quieacuten lo presentara
(61) Art 14 inc 2deg
(62) La diferencia que se efectuacutea entre denuncia y reporte es solamente cosmeacutetica y se hace generalmente a
los efectos de que no se la confunda con las disposiciones del Art 177 del CPMP cuando no son lo mismo
por razones sustanciales ya que el reacutegimen de la ley 25246 no reemplaza a aqueacutel ni lo modifica
(63) Las que poseen iguales exigencias que los delitos comunes en materia de elemento subjetivo del tipo y
en que generalmente basta la comprobacioacuten de su materialidad y cierta vinculacioacuten de esa circunstancia con
la persona a la que se le aplicaraacute la sancioacuten
(64) ATMA Fallos 300374
(65) Fallos 3101380
(66) Inc 2deg del art 14
(67) Como cuando se le pide a un banco toda su base de datos de clientes y no informacioacuten relacionada a
alguno de ellos en particular por amplio que fuere el pedido a sur especto
(68) Recobra intereacutes debatir entonces si la UIF debe informarle al requerido que se encuentra investigando un
ROS a partir de la reforma esa manifestacioacuten es esencial ya que es una condicioacuten sine qua non para que el
obligado deba cumplir (y verse librado de responsabilidad) siempre nos parecioacute banal el argumento alguna
vez esgrimido de que la UIF no puede decir mdashcuando pide informacioacuten a un sujeto obligadomdash que estaacute
realizando una investigacioacuten originada en un reporte porque el hacerlo implicaba una violacioacuten al deber del
art 22 porque por maacutes que omitiera el decirlo nadie se lo creeriacutea seriacutea obvio que el pedido obedece a una
investigacioacuten sustentada en un ROS de otro obligado y ocultar esa circunstancia soacutelo sirve para generar
dudas en el sujeto obligado y demorar innecesariamente el cumplimiento del deber de colaboracioacuten mdashque de
eso se trata al fin y a lo cual hay que llegar definitivamente es decir a una amplia franca y productiva
colaboracioacuten entre la UIF y los sujetos obligados no debe olvidarse que su inclusioacuten en los teacuterminos del
reacutegimen se estructura en considerarlos esenciales en la tarea de deteccioacuten anaacutelisis reporte y colaboracioacuten
con las autoridades de aplicacioacuten de la ley la UIF el Ministerio Puacuteblico y los Juecesmdash a partir del nuevo
art 14 la UIF deberaacute mencionar el origen de su requisitoria
(69) Incumplir alguna de las obligaciones de informacioacuten ante la UIF
(70) DALBORA Francisco (h) sostiene que En realidad lo que queda claro es que no se levanta el
secreto para la UIF sino que la UIF ingresa al aacutembito del secreto porque una ley dice que ademaacutes de lo que
la otra ley habilitaba para ingresar al aacutembito del secreto ahora tambieacuten estaacute la UIF Revista del Colegio de
Abogados de la Capital Federal
(71) Sostiene el mismo autor que Por otra parte hay una informacioacuten adicional que es la que estaacute
comprendida por el art 14 inc 1 que es lo que se denomina obligacioacuten geneacuterica Es la que tenemos todos
pero que uacutenicamente juega sobre un requerimiento de informacioacuten en el caso puntual A mi modo de ver es
tan amplia la facultad del art 14 que uacutenicamente puede tener lugar puede ser ejercitada por la UIF en
funcioacuten de una operacioacuten inusual o sospechosa que le fue reportada antes Creo que claramente entendido el
sistema la facultad inmensa del art 14 juega en funcioacuten o en respaldo de la obligacioacuten fijada en el art 21
inc b) Lo que pasa es que los sujetos alcanzados por uno y otro son distintos en un caso los del art 20 y en
otra todos mdashpersonas fiacutesicas o juriacutedicas puacuteblicas o privadas de cualquier naturalezamdash Colegio Puacuteblico de
Abogados de la Capital federal
(72) La policiacutea tiene facultades de arrestar personas siempre y cuando las mismas sean sospechosas de
cometer delitos si no hay indicios verosiacutemiles de tales delitos cae la facultad de privar de la libertad
(73) dictamen 25903 expediente 302103 del 29 de abril de 2003 y en el que reitera la opinioacuten vertida con
anterioridad en oportunidad de similar conflicto entre la UIF y la AFIP (dictamen 168 Expediente
32088903 del 13 de marzo del mismo antildeo)
(74) Soacutelo trataremos este complejo instituto en el marco de la reforma a la ley 25246
(75) Requerir la colaboracioacuten de todos los servicios de informacioacuten del Estado invocacioacuten a nuestro
entender errada ya que la AFIP no es un servicio de informaciones sino un ente recaudador y administrador
de impuestos nacionales
(76) Art 15 inc 3deg ley 25246
(77) La invocacioacuten a este artiacuteculo permite inferir que en opinioacuten de la UIF el hecho de que ella y sus
funcionarios se encuentren obligados a mantener resguardada la informacioacuten es tiacutetulo suficiente como para
cubrir cualquier falencia en sus facultades para exigirla quizaacutes se efectuacutea una interpretacioacuten extensiva de la
tesis de Francisco DAlbora opcit ya que la forma en que se disponga de la informacioacuten posteriormente no
puede nunca legitimar una solicitud infundada ya que esta debe ser detentada ex ante para que el pedido
prospere caso contrario dichos elementos veriacutean nulificado sus efectos en una posterior causa judicial al
haber sido obtenidos ilegalmente (fruto del aacuterbol envenenado) en esta materia se pronuncioacute en el debate
parlamentario la Diputada Rodriacuteguez nosotros apoyamos una apertura total del secreto fiscal porque es
informacioacuten que estaacute en el Poder Ejecutivo la tiene la AFIP y(deberiacutea tenerla tambieacuten agregamos- la UIF
Con relacioacuten al secreto bursaacutetil o bancario en realidad este avance se hace eliminando la intervencioacuten judicial
y vulnera derechos y garantiacuteas Tomarse en serio los derechos humanos implica aceptar que hay ciertas
garantiacuteas que no pueden ser violadas aun cuando nos sirvieran para poder perseguir determinados delitos
de esta manera se ha generado la doctrina del fruto del aacuterbol venenoso
(78) salvo en causas judiciales por cuestiones de familia o en procesos criminales por delitos comunes con la
condicioacuten de poseer una relacioacuten directa con el tema decidendum lo solicite el interesado en juicios en que
los entes recaudadores sean parte contraria y que la informacioacuten no revele datos de terceros ajenos a la
contienda las uacutenicas excepciones al secreto fiscal son las que en cabeza de la AFIP y en forma expresa
contempla la parte final de dicho artiacuteculo
(79) Capiacutetulo III del dictamen a fs 743 vta
(80) Cita el precedente de Fallos 249613 y 212229
(81) Declaracioacuten Americana de los Derechos y Deberes del Hombre Declaracioacuten Universal de los Derechos
Humanos Convencioacuten Americana sobre los derechos Humanos etc
(82) Desde el reporte original hasta el decisorio transcurrieron maacutes de 4 antildeos desde el mes de mayo de 2005
momento de pronunciarse la Excma Caacutemara la causa volvioacute a primera instancia y a maacutes de un antildeo auacuten no se
conoce el veredicto es decir maacutes de cinco antildeos pasaron desde el reporte del sujeto obligado
(83) desde esta perspectiva el diferente tratamiento que la ley acuerda a este grupo de situaciones cuando
menos debe ser tildado de desacertado Sin perjuicio de lo expuesto y de nuestra conviccioacuten acerca de la
necesidad de una reforma legislativa no debe olvidarse que hace a la labor de los jueces especialmente en
esta clase de situaciones buscar una interpretacioacuten de las normas que mejor armonice su letra con la
finalidad que concilie sus disposiciones de modo tal que ninguna se vea anulada por la otra conservaacutendolas
a todas con pleno efecto y valor
(84) Dictamen de la Procuracioacuten del Tesoro Ndeg 1682003 del 1332003
(85) Op cit loc cit
(86) En caso de acceder a conocer que se requiere esa informacioacuten que le pertenece
(87) Por otra parte como puede observarse en el precedente sentildealado la identidad del reportante queda
develada a partir de la judicializacioacuten de la cuestioacuten lo que abre la puerta al eventual reclamo por parte del
titular de la informacioacuten develada frente al sujeto obligado y frente al Estado (respecto de la responsabilidad
del estado estaacute conteste la doctrina espantildeola Blanco Cordero Palma Herrera Fabiaacuten Caparroacutes Goacutemez
Iniesta Vidal Rodriacuteguez)
(88) Asiacute lo dijo expresamente la Senadora Escudero autora del Anteproyecto del Senado sobre cuya base se
aprobara el proyecto que le fuera enviado en revisioacuten por la Caacutemara de Diputados y que finalmente se
convirtiera en la ley 26087 Estamos frente a informacioacuten privada dado que son datos personales de
quienes voluntariamente aceptan hacer sus declaraciones En esos casos cuando la propia AFIP detecta una
operacioacuten sospechosa reporta esa operacioacuten a la Unidad de Informacioacuten Financiera Entonces alliacute existe una
actitud de compartir el secreto Pero en los otros casos cuando el reporte lo realizan otras personas si la
Unidad de Informacioacuten Financiera necesita que le allanen el secreto tendraacute que recurrir al juez
(89) Respecto e la competencia jurisdiccional se expresoacute el Senador Bussi quien sostuvo que nos parece
incorrecto solicitar el levantamiento del secreto fiscal al juez federal porque no en todos los casos de lavado
de dinero la competencia es federal Hay que tener en cuenta que el delito de lavado de dinero estaacute
encuadrado en el capiacutetulo del encubrimiento Por lo tanto su competencia depende del delito antecedente En
consecuencia en el caso de que el delito antecedente sea de competencia ordinaria mdashjusticia provincialmdash
tambieacuten lo seraacute el de lavado de dinero no obstante lo cual el proyecto fue aprobado en ambas instancias
sin la sugerencia del Senador por la provincia de Tucumaacuten
(90) Si bien no lo dice la ley parece acertado que sea eacutese el reacutegimen para establecer la competencia territorial
por tratarse de un juez en lo penal el mencionado en la ley
(91) Norma dirigida a los Auditores externos de las entidades financieras y cambiarias a los que manda
verificar que entre la documentacioacuten que mantengan dichas entidades se encuentren para el caso de las
personas fiacutesicas fotocopia del documento constancia de CUIT o CUIL y uacuteltima Declaracioacuten Jurada del
Impuesto a las Ganancias (punto 3)
(92) Comunicaciones A 4353 (to A 4459) y Capiacutetulo XXII del Texto Ordenado de las Normas de la
CNV
(93) Debe destacarse que el BCRA al dictar la Comunicacioacuten A 4353 (to A 4459) avanzoacute mucho en
adaptarse a las disposiciones de la Resolucioacuten UIF 202 en relacioacuten a sus predecesores (A 3094) lo que
demuestra un plausible esfuerzo del BCRA en reducir el marco de las diferencias pero en realidad
teacutecnicamente no basta el esfuerzo ya que no es legalmente admisible la coexistencia de ambos regiacutemenes
por maacutes parecidos que sean reiteramos nuestra opinioacuten de que el BCRA deberiacutea anular sus disposiciones y
dejar incoacutelume la reglamentacioacuten de la UIF organismo competente en materia de prevencioacuten de lavado de
dinero limitaacutendose a verificar su cumplimiento por intermedio de la Superintendencia de Entidades
Financieras y No Financieras
(94) del 09052003 bajo el tiacutetulo Normas Miacutenimas sobre Auditoriacuteas Externas y Controles Internos para
Casas y Agencias de Cambio establece que los auditores externos y los responsables del control interno
deberaacuten efectuar la 3 Evaluacioacuten de la adecuada integracioacuten de los legajos de los clientes que realicen
operaciones cuyo importe sea igual o mayor a $10000 Dichos legajos de acuerdo con las instrucciones de
procedimiento aplicadas en el transcurso de las inspecciones realizadas por la SEFyC deben contener como
miacutenimo la siguiente documentacioacuten En el caso de personas fiacutesicas Fotocopia de documento constancia de
CUIT o CUIL uacuteltima Declaracioacuten Jurada del Impuesto a las Ganancias
(95) Dijo el juez Marshall las praacutecticas inconstitucionales e ilegiacutetimas dan su primer paso de esa forma a
saber mediante acercamientos silenciosos y pequentildeas desviaciones de los modos legiacutetimos de proceder cedil
California Bankers Association v Schultz loc cit
(96) El texto original del proyecto de Diputados soacutelo mencionaba el secreto bancario y el agregado de estos
teacuterminos especiacuteficos fue una propuesta del senador Capitanich
(97) Esta referencia no estaba en el texto primitivo aprobado por Diputados y fue agregada en el Senado a
instancias del Ministerio de Economiacutea seguacuten lo manifestara la Senadora Escudero en el debate
(98) Sujeto obligado o no
(99) El del domicilio donde debiera entregarse la informacioacuten mdashes decir el domicilio del requeridomdash o del
domicilio de la UIF a eleccioacuten de eacutesta como rezaba el segundo paacuterrafo del reformado inc 1
(100) Cuando el legislador optoacute por un determinado tribunal lo hizo por el fuero federal y en atencioacuten a
tratarse de una ley nacional y un organismo tambieacuten federal nos parece maacutes ajustado a derecho seguir lo
insinuado por el legislador para el caso del secreto fiscal creemos tambieacuten que por estar prevista en la Ley la
existencia de delegaciones de la UIF en el interior de la Repuacuteblica y cuya organizacioacuten ya ha sido aprobada
por la UIF y espera la aprobacioacuten del Ministerio de Justicia mdashcuestioacuten que omite considerar el Congresomdash
es procedente que soporte la carga de recurrir a la jurisdiccioacuten del domicilio del requerido y no del propio ya
que es ella la que solicita el apartamiento de un reacutegimen especial mdashel que consagra el secretomdash el que
intrude en la privacidad de las personas y porque para aquellas personas domiciliadas en el interior del paiacutes
se le hace tan costoso el tener que estar a derecho en la Capital Federal lo que supone una carga excesiva y
en muchos casos una situacioacuten de verdadera indefencioacuten el tema fue especiacuteficamente planteado por el
Senador Bussi quieacuten sostuvo la conveniencia de extender la competencia a los tribunales ordinarios en
atencioacuten a que la competencia por encubrimiento seguiriacutea la del delito originante y al ser estos en su
generalidad de competencia ordinaria deberiacutean entender en el lavado jueces provinciales y en el
levantamiento del secreto tambieacuten la Senadora Escudero le responde que seraacute el Juez federal por tratarse de
la controversia entre dos organismos del Gobierno federal como son la UIF y la AFIP ya que se trata de
levantar el secreto fiscal
(101) Puesto que hay temas como la actitud a tomar por quienes son sujetos obligados o la competencia
jurisdiccional para solicitar el levantamiento del secreto que no han sido tratados expresamente en la ley y
sobre los cuales adelantamos opinioacuten
(102) Por ejemplo el de reportar y el de informar
(103) La que soacutelo se materializariacutea dado que fuere el proceso y su determinacioacuten aunque no existiera
condena a persona alguna por eacutel
(104) Maacutes allaacute de que en general no lo reconocen y avanzan sobre temas en los que no son siquiera
competentes (juriacutedicamente hablando)
(105) De cualquier nivel y de cualquier poder mdashMinistro Juez o Legisladormdash identificado en el nuevo
leacutexico del antilavado como PEP (persona expuesta poliacuteticamente) y respecto de quienes se tiene en principio
un estado de sospecha emanado de la obligacioacuten impuesta a los sujetos obligados de prestarles especial
atencioacuten (por ejemplo la Comunicacioacuten A 4353 en su apartado 1343 establece que las entidades
bancarias deberaacuten extremar los recaudos respecto de las operaciones que realicen considerando su
razonabilidad y justificacioacuten econoacutemica y juriacutedica lo que ha llevado a que muchas de ellas conformen un
listado especial con dichas personas mdashno hay al momento ninguno elaborado por organismo oficial y la
norma soacutelo lo hace por referencia a la ley de eacutetica puacuteblica 25188 (Adla LIX-E 5292) que soacutelo los enumera
por cargo y de la cual por ejemplo estaacuten excluidos los funcionarios de los tres poderes a niveles provinciales
y municipalesmdash
(106) A lo sumo lo que se legitimariacutean seriacutean los intereses futuros de dicha imposicioacuten por lo que si en vez
de constituir un mutuo oneroso supongamos que creiacutedo en la mantencioacuten de la estabilidad lo uacutenico que hace
el funcionario es mantener dichos fondos en su Caja de Ahorro mdashno remunerada por ser una cuenta sueldomdash
(107) Por sobre lo dispuesto en el 277 inc d del CP y 177 del CPMP
(108) Leyes 25246 25815 (Adla LXIV-A 34) y 26087
(109) Recordemos que no se ha reglamentado auacuten por parte de la UIF la forma en que habraacute de informarse
los hechos sospechosos
(110) Este pronunciamiento expreso condiciona seriamente la aplicacioacuten de los tratados y convenciones
internacionales que sancionan la financiacioacuten del terrorismo de los que nuestro paiacutes es parte
(111) El lavado de dinero comprende siempre dinero o activos de procedencia iliacutecita mientras que el
financiamiento del terrorismo puede provenir de fuentes legiacutetimas el lavado de dinero requiere el aacutenimo de
dar apariencia de licitud mientras que el financiamiento del terrorismo puede implicar el oscurecimiento del
destino de los fondos y no su intento de legitimacioacuten otros elementos caracteriacutesticos del lavado de activos no
se encuentran en la financiacioacuten del terrorismo como el uso de dinero en efectivo (los terroristas del 911
recibieron gran parte de los fondos viacutea tarjetas de creacutedito) montos significativos maniobras de
estratificacioacuten los elementos subjetivos como el conocimiento de la ilicitud del origen o el destino delictivo
de los fondos etc
al propio sistema de la ley la preservacioacuten de un reacutegimen de confidencialidad ya que de ello trata en forma
especial y con dos alcances distintos Hacia adentro del reacutegimen el deber de secreto estaacute contenido en el art
22 (26) y tiene como objeto que no se divulguen las informaciones o investigaciones realizadas intra legem
Por otra parte en el art 14 inc 1deg (antes en dos paacuterrafos y ahora en tres) y en el paacuterrafo final del 20 se
protegiacutea el secreto de las personas mdashclientesmdash que se relacionaban con los sujetos obligados al reporte
Los secretos consagrados en las leyes mdasho el deber de confidencialidad emanada de ellas o de los contratosmdash
protegen la informacioacuten relacionada directamente con la actividad que vincula al titular del secreto con el
obligado a preservarla Es decir el secreto bancario se extiende a los elementos que hacen a las operaciones
bancarias (27) entre el cliente y el banco al igual que en el bursaacutetil o en el fiscal o el de los escribanos o
contadores Pero quedan fuera de la posibilidad de ser divulgados al menos sin orden judicial expresa
manifestaciones documentos instrumentos o cualquier otra informacioacuten que el cliente pudiera haber
aportado auacuten voluntariamente en el marco de su relacioacuten contractual y no relacionados directamente con el
reporte que efectuacutee el sujeto obligado (28) De no ser asiacute por ejemplo los organismos de supervisioacuten
tendriacutean acceso a informacioacuten que le estariacutea vedada al Ministerio Puacuteblico (29) o a las fuerzas de auxilio de la
justicia sin el recurso a la autorizacioacuten jurisdiccional De lo contrario una teacutelesis excesiva de sobre queacute
elementos se extiende la proteccioacuten del secreto llevariacutea a que se obtuviera informacioacuten sin los debidos
recaudos legales
Y ello adquiere especial relevancia en materia de prevencioacuten de lavado de dinero atento a la obligacioacuten de
los sujetos obligados mdashen especial los sentildealados en el art 20mdash de conocer a sus clientes Si todo aquella
informacioacuten que los sujetos obligados soliciten para cumplir dicha obligacioacuten estuviera disponible en
forma indiscriminada para cualquier organismo de supervisioacuten especiacutefica del sujeto obligado o de la UIF
tendriacutea como consecuencia que el secreto no fuera tal o que los recaudos para su levantamiento fuera letra
muerta
Veamos un ejemplo concreto el Banco Central mdashpor viacutea oblicua (30)mdash exige a las entidades bajo su
contralor que requirieran de sus clientes la Declaracioacuten Jurada de Impuesto a las ganancias como parte de la
poliacutetica de conocimiento del cliente a que estaacuten obligadas (31) Esa informacioacuten no integra la documentacioacuten
relacionada directamente con las operaciones del cliente sino el back ground exigido para su
conocimiento Ahora bien si esa informacioacuten puede ser aportada por el Banco a requerimiento del BCRA sin
los recaudos legales nos encontrariacuteamos frente a una serie contradiccioacuten Por ser el Banco Central un sujeto
obligado en los teacuterminos del inc 15 del art 20 de la Ley la UIF podriacutea requerirle informacioacuten referida a un
cliente de una entidad bajo su control en el marco de un ROS elevado por esa u otro sujeto obligado y si el
Banco Central en este caso sujeto obligado y bajo la amenaza de las sanciones del art 24 la entrega y dentro
de la documentacioacuten aportada se encuentra dicha declaracioacuten jurada la UIF estariacutea obteniendo por viacutea
indirecta lo que el art 14 inc 1deg paacuterrafo tercero limita exclusivamente a los reportes que eleve la AFIP
No debe olvidarse que el sujeto obligado se encuentra protegido de responsabilidad por sus informes soacutelo en
el caso de que los efectuacutea de buena fe (art 18) y ese teacutermino abarca no soacutelo la oportunidad en que se brinda
informacioacuten mdashoperacioacuten sospechosamdash sino al contenido de la misma No seriacutea faacutecil defender que dicho
recaudo existe cuando se develan auacuten en el marco de un ROS datos personaliacutesimos a los que pudo acceder
el sujeto obligado pero no relacionados con la transaccioacuten motivo del informe
Si bien sentildealando la obligacioacuten de aportar informacioacuten Blanco Cordero reconoce el caraacutecter de
personaliacutesimo de los datos econoacutemicos de una persona y sentildeala que al respecto lo decisivo es el motivo de
la recopilacioacuten registro y entrega de los datos para sostener a continuacioacuten que el posible menoscabo a
la intimidad soacutelo se justifica cuando es una medida adecuada y proporcionada al fin propuesto (32)
Vinculado a esta problemaacutetica se encuentra el tema de la utilizacioacuten de la informacioacuten aportada en el marco
de las obligaciones de la ley 25246 para otros procesos penales o administrativos como por ejemplo
bancarios o cambiarios (leyes 21526 19359 mdashAdla XXXVII-A 121 XXXII-A 2mdash) o tributarios (17811
mdashAdla XXVIII-B 1979mdash)
La ley anti lavado desafortunadamente omitioacute incorporar las previsiones del art 26 (33) de la ley 23737
(Adla XLIX-D 3692) en el sentido de la no utilizacioacuten de la informacioacuten adquirida en virtud de sus
disposiciones en otras causas ajenas a la represioacuten de la comercializacioacuten iliacutecita de estupefacientes (34) Al
referirnos al art 26 de dicha ley (35) consideramos que con buen criterio el legislador de la ley antidrogas
habiacutea consagrado un levantamiento encapsulado del secreto bancario lo que al dar seguridades a las
entidades facilitaba su colaboracioacuten con la investigacioacuten antidrogas (36) Es que al ser los integrantes de la
UIF mdasho de cualquier organismo de supervisioacuten para el casomdash funcionarios puacuteblicos se encuentran
comprendidos en la obligacioacuten de denuncia que consagra la legislacioacuten de fondo y de rito (37)
Esta interpretacioacuten al menos en materia tributaria se ve reforzada por la reforma de la ley 26087 al inciso 1deg
del art 14 al volver mucho maacutes estricto el levantamiento del secreto fiscal sea que lo posea la
Administracioacuten Federal de Ingresos Puacuteblicos como por extensioacuten natural los organismos recaudadores de
otras jurisdicciones u otros sujetos que posean dicha informacioacuten Ello asiacute por cuanto lo que se protege es la
intangibilidad de los datos informados por el contribuyente como parte del cumplimiento de una obligacioacuten
impuesta por la ley (38) y que sustenta la confianza del contribuyente como elemento sustancial del
cumplimiento de los objetivos fiscales
La facultad de negarse a responder ciertos requerimientos formulados por la UIF ha sido motivo de fuertes
disidencias e incluso de agrias disputas cuando esta Unidad ha querido llevar a la praacutectica las facultades que
le conferiacutea el inciso 1deg del art 14 pero si bien en principio hubiera podido pensarse que las disidencias o
desacuerdos habriacutean de producirse entre la UIF y los sujetos de derecho privado mdashfueren los del art 20 oacute
cualquier otromdash la realidad nos demostroacute lo contrario La UIF encontroacute vallas mdashhasta ahora insuperables y
maacutes auacuten lo seraacuten a partir de la reformamdash cuando requirioacute informacioacuten a dos organismos del Estado la AFIP
y el BCRA
Al analizarse detenidamente las disposiciones contenidas en el paacuterrafo segundo del inciso primero del art 14
y en el paacuterrafo final del art 20 mdashen el texto original de la ley 25246mdash ya se advertiacutea la posibilidad de que el
accionar de la UIF se viera enervado por quienes se ampararan en un deber de resguardar la informacioacuten
requerida Estas limitaciones a los pedidos de informacioacuten que soacutelo cediacutean ante requerimiento judicial
fueron interpretadas como una limitacioacuten intolerante a un accionar eficaz por parte de la UIF la que a fin de
cumplir con sus objetivos debiacutea poder contar con la mayor cantidad de informacioacuten posible y en atencioacuten a
la naturaleza del delito de lavado sin las demoras en las investigaciones que supondriacutea el recaudo de solicitar
el levantamiento judicial del secreto (39) Y cuando se analizaba en abstracto esta posible colisioacuten se
advertiacutea que ella habriacutea de producirse entre la UIF y alguno de los sujetos obligados pertenecientes al sector
privado
La realidad demostroacute que dichos temores eran realmente infundados al menos en referencia a los sujetos de
derecho privado si bien no hay estadiacutesticas oficiales respecto de las solicitudes de informacioacuten frustradas por
invocacioacuten del secreto por parte de personas de derecho privado se ha hecho referencia por parte de la UIF
(40) a que soacutelo tres o cuatro entidades financieras interpusieron alguna vez el secreto frente a requerimientos
de la UIF bien pocas por cierto ya que existen maacutes de un centenar de bancos (y maacutes de doscientas si se
toman las comprendidas en los regiacutemenes de las leyes 21526 y 18924 mdashAdla XXXI-A 92mdash) Por lo tanto
no parece que las disposiciones reformadas fueran oacutebice al normal cumplimiento de las misiones de la UIF
En la praacutectica los problemas en la aplicacioacuten de la facultad de requerir del deber de informar y el de
preservar ciertos datos confidenciales surgioacute ante el planteo de la Unidad de Informacioacuten Financiera de
mantener registros propios de tal amplitud que le permitieran ante un reporte de operacioacuten sospechosa
encontrar dentro de siacute misma toda la informacioacuten necesaria para dilucidar si se encontraba ante una operacioacuten
de lavado de activos o no Esta postura la llevariacutea necesariamente a sentirse con derecho a que se le
entregaran todas las bases de datos mdashoficiales o privadasmdash disponibles (41) Tal el caso de requerir al
BCRA la totalidad de los datos informados por las entidades financieras y cambiarias de operaciones
superiores a $10000
Esta postura se sustentaba en una interpretacioacuten ampliacutesima da las facultades de la UIF de requerir
informacioacuten a propios mdashsujetos obligadosmdash y ajenos nace a nuestro juicio de una equivocada
interpretacioacuten de las facultades para conformar sus bases de datos propias El art 14 en su inc 9deg dice que la
UIF podraacute organizar y administrar archivos pero a continuacioacuten califica el contenido de los mismos
cuando establece que ellos seraacuten relativos a la actividad de la propia Unidad o que se deberaacute tratar de
datos obtenidos en el ejercicio de sus funciones es decir la propia ley limita que es lo que podraacute
archivar la UIF y alliacute mismo se impone un liacutemite a lo que puede exigir a terceros
La primera cuestioacuten no ofrece mayor dificultad interpretativa ya que se trata de la organizacioacuten de
informacioacuten obrante en el aacutembito de la UIF y que obedece a su propia actividad es decir que tiene que ver
con ella misma y para cuya obtencioacuten no se recurre a informacioacuten o documentos de terceros
Con respecto al segundo supuesto la cuestioacuten es bien distinta ya que vas maacutes allaacute de la informacioacuten que la
Unidad tenga como consecuencia de su propio accionar y se refiere a la que la UIF obtenga en ejercicio de
la facultad de requerir informacioacuten y ella radica en el alcance de la capacidad que la ley le asigna a la UIF de
procuraacutersela
A la obtencioacuten de informacioacuten por parte de la UIF se refieren las disposiciones del art 14 (incs 1 y 9) y las
del art 21 La obligacioacuten del art 21 de aportar algo a la UIF soacutelo recae en cabeza de los sujetos identificados
en el art 20 como hemos destacado ut supra en el inc b) soacutelo se trata del reporte de transaccioacuten sospechosa
por consiguiente no otra cosa es lo que deben hacer dichos sujetos en materia de arrimarle datos a la UIF en
virtud del art 21 (42) En el inciso a se establece la forma en que habraacute de cumplirse la obligacioacuten de
conocimiento del cliente como condicioacuten del desempentildeo de su actividad
Situacioacuten distinta se plantea con las disposiciones del art 14 y por ello motivoacute que en eacutel se centrara la
atencioacuten de los legisladores al momento de producir la reforma En el inciso 1deg paacuterrafo primero la ley mdashque
se mantiene incoacutelumemdash se establece la potestad de la UIF de requerir informaciones a sujetos de derecho
puacuteblico o privado sean los del 20 o no Esos sujetos mdashno calificados por circunstancia alguna ya que la
mencioacuten de la ley es amplia (43)mdash deberaacuten responder a los requerimientos que se les formule seguacuten su leal y
entender y podraacuten de entenderlo asiacute interponerle a la UIF aquellos deberes de secreto o reserva de los que se
crean obligados
La ley 26087 introduce modificaciones sustanciales al paacuterrafo segundo de este inciso en el que el legislador
original consagraba la facultad de oponerle a los requerimientos de la UIF los secretos bancarios fiscal o la
confidencialidad de base legal o convencional La primera reforma consiste en que la referencia a la no
oponibilidad del deber de secreto se efectuacutea en la atribucioacuten a dos especies de sujetos particulares los
obligados del art 20 y la AFIP la segunda modificacioacuten consiste en condicionar dicha oponibilidad a
circunstancias particulares o especiales
Por consiguiente la primera conclusioacuten a extraer de la reforma es que quienes no sean personas fiacutesicas o
juriacutedicas de las mencionadas en el art 20 (incluida la AFIP) podraacuten oponerse a los pedidos de la UIF en
todos los casos cuando consideren que estaacuten sometidos a un deber de secreto bancario bursaacutetil (44) o
profesional o a compromisos de confidencialidad emanados de la ley o de la convencioacuten (45) Se requeriraacute
como veremos que dicho deber sea excusado mediando intervencioacuten judicial expresa a la que deberaacute
recurrir la UIF cuando le sea interpuesta tal valla (46)
La segunda hipoacutetesis estaacute dirigida a los sujetos obligados mencionados en el art 20 de la ley En estos casos
el legislador dispuso que no podraacuten esgrimir la obligacioacuten de secreto cuando el requerimiento de la UIF lo
sea al efecto del anaacutelisis de un reporte de operacioacuten sospechosa (ROS) que le fuera elevado Por
consiguiente si no se trata de esa situacioacuten particular y el sujeto requerido entiende estar sometido a un
deber de confidencialidad podraacute oponerse a la solicitud de la UIF debiendo en ese caso como en el anterior
requerirse la intervencioacuten judicial (47) Debido a que la UIF no puede manifestar dicha circunstancia mdashque
se encuentra analizando un ROSmdash por cuanto el art 22 (48) le impone la reserva de sus investigaciones
aparece como difiacutecil la aplicacioacuten praacutectica de esta previsioacuten de la reforma debiendo los sujetos exhortados
confiar en que el pedido que se le formula encuentra sustento en un reporte recibido previamente por la UIF
Una forma de sortear este problema consiste en recurrir a la tesis de Francisco DAlbora pero al reveacutes es
decir asiacute como este jurista justifica el levantamiento de la reserva en cabeza del sujeto obligado porque la
informacioacuten estaba destinada a otro aacutembito confidencial como era el de la UIF ahora puede sostenerse que la
UIF al dirigirse a un sujeto obligado en el marco del anaacutelisis de un reporte puede fundar el requerimiento
dicieacutendole al requerido que estaacute en proceso un ROS mdashaun cuando sin necesidad de darle mayores datosmdash
porque esa informacioacuten quedaraacute protegida en cabeza del requerido por la amenaza de la sancioacuten del art 22
Esta aclaracioacuten es necesaria a fin de proteger al sujeto obligado que le brinda la informacioacuten a la UIF frente a
un eventual reclamo de terceros y justifica en caso de que se omita que el sujeto obligado se la requiera a la
UIF en forma expresa ello asiacute por cuanto esa circunstancia mdashla existencia de un reporte previomdash es
constitutiva de la buena fe que gatilla la proteccioacuten que el art 18 brinda a los reportantes
Y al momento de decidir sobre la procedencia o no del requerimiento se deberaacute tener en cuenta que todo
pedido de informacioacuten estaraacute limitado por tratarse en definitiva de una intromisioacuten en la privacidad del
titular de la informacioacuten En general cuando se habla del secreto o de la reserva de privaciacutea parece que se lo
estructura como un privilegio de las entidades intermedias a la sombra del cual favorecen sus negocios y con
los cuales medran en detrimento de un intereacutes superior (49) En su anaacutelisis de la claacuteusula novena de la
Directiva 30891 que trata del levantamiento del secreto Blanco Cordero refiere que ella se base en el
principio de ruptura excepcional del secreto bancario(50)
Pero en dicho anaacutelisis por simplista y falaz se olvida que en realidad la privacidad es un derecho esencial
del individuo que junto con el de libertad (51) o el debido proceso entre muchos integra el concepto de
derechos humanos que preside el funcionamiento de todo estado democraacutetico y humanista Aquellos que
poseen esa informacioacuten no soacutelo no son los titulares de ella sino sus custodios Ellos deben responder frente a
sus verdaderos titulares por la divulgacioacuten desaprensiva contra legem o sin justificacioacuten suficiente Es
tambieacuten por ello que cuando el legislador los libera de responsabilidad por su revelacioacuten ante la UIF lo hace
con la condicioacuten de que el reporte sea hecho de buena fe (art 18 ley 25246) (52)
Y como derecho individual (53) la preservacioacuten de la informacioacuten personal mdashsea de la naturaleza que
fueremdash soacutelo cederaacute cuando se enfrente a otro derecho de superior jerarquiacutea para lo cual la sociedad por
intermedio de quienes dicen su derecho estableceraacute un liacutemite y dicho liacutemite se conformaraacute con el concepto
de proporcionalidad o de menor lesividad el que se expresa en la trilogiacutea de Idoneidad para satisfacer el
cual debemos preguntarnos si el requerimiento sirve al fin propuesto eficacia al que responderemos cuando
admitamos que habraacute de llevarnos al resultado buscado y el de necesidad y adecuacioacuten que se veraacuten
cumplidos cuando se demuestre que no hay otros medios igualmente idoacuteneos y eficaces pero menos lesivos
del derecho a resignar para el logro del fin propuesto (54)
En definitiva las facultades de la UIF de requerir informaciones mdashque no sean las operaciones sospechosas
y los elementos directamente ligados a ellas y que deben entregarse obligatoriamente por los sujetos
obligadosmdash deben encuadrarse en su ejercicio en el marco general de la relacioacuten facultad-derecho que
preside la interaccioacuten entre un organismo estatal y las personas en general
El alcance de esas facultades de la UIF viene ademaacutes explicitado en el art 10 del dec 1692001 (Adla LXI-
B 1524) (55) que lo limita en varios aspectos en primer lugar lo extiende exclusivamente a los sujetos
mencionados en el art 20 en segundo soacutelo los obliga a informar conductas o actividades (56) indiciarias (57)
de hechos u operaciones sospechosas y en tercer lugar que dicho conocimiento sea adquirido en el ejercicio
de la actividad que les es propia y no en cualquier otra (58)
La Buena Fe del reporte y de la Informacioacuten
A la luz de estas consideraciones debemos analizar la reforma de la ley 26087 en la cual se eliminoacute la
reserva de recurso al secreto contenida en el uacuteltimo paacuterrafo del art 20 pero se la mantuvo en el 1deg del 14 y
tratar de armonizar estos cambios con una estructura de la ley que al tiempo de posibilitar el cumplimiento
de la finalidad contenida en la creacioacuten de la UIF y en la delegacioacuten de tareas de vigilancia que supone el art
20 resguarde el valor de la reserva de ese aacutembito de privacidad de raigambre constitucional
El legislador de la ley 26087 eliminoacute la referencia a la eventual interposicioacuten del secreto que conteniacutea el
texto original en el art 20 uacuteltimo paacuterrafo y que soacutelo podiacutean alegar todos los sujetos alliacute mencionados (59)
frente a un pedido de informacioacuten efectuado por la UIF para colocarlo ahora solamente bien que con alguna
variante respecto del texto anterior en el paacuterrafo segundo del inciso 1deg del art 14 a continuacioacuten de las
facultades de la UIF de pedir informes y hacerlo asiacute extensivo a cualquier persona fiacutesica o juriacutedica de
derecho puacuteblico o privado y no ya a los sujetos obligados como cuando estaba en el art 20
A partir de la reforma cuando la UIF se dirija a uno de los sujetos obligados pidiendo informes este veraacute
condicionada la posibilidad de arguumlirle la existencia de un impedimento mdashel secreto o la confidencialidadmdash
a que el requerimiento no posea una relacioacuten directa con una investigacioacuten en curso y que la investigacioacuten de
la UIF no haya sido la consecuencia de un reporte de transaccioacuten sospechosa efectuada por uno de ellos o
por cualquier otro (60)
Por consiguiente soacutelo si el sujeto obligado tiene conocimiento de estas dos circunstancias se encontraraacute
protegido por las eventuales responsabilidades emergentes de su respuesta Es decir ello forma parte de la
buena fe que lo eximiraacute a tenor del art 18 de eventuales reproches Comentario especial merece esta
claacuteusula de liberacioacuten de su lectura surge que los uacutenicos protegidos son aquellos que reporten bajo
obligacioacuten de hacerlo ya que ella se extiende al cumplimiento de la obligacioacuten de informar Por
consiguiente quienes efectuacuteen un reporte por propia voluntad (61) podriacutean verse lo hagan voluntariamente
no estando obligados a hacerlo quedariacutean fuera de este sistema de proteccioacuten Avanzamos una concepcioacuten
maacutes amplia del safe harbor y lo hacemos extensivo a quienes auacuten sin estar obligados a ello formulen un
reporte de operacioacuten sospechosas siempre y cuando lo hagan de buena fe
Esa buena fe tanto para los obligados como a los que no lo estaacuten debe interpretarse como el cumplimiento
de la obligacioacuten en los teacuterminos en que lo hariacutea un bonus pater familiae vale decir agotados los recaudos de
una sana y profesional inquisicioacuten de las circunstancias objetivas y subjetivas que rodeen la operacioacuten y
sobre la base de sus propias calidades No debe olvidarse que es obligacioacuten fundamental de estos sujetos mdashy
piedra angular de cualquier sistema de lucha contra el lavado de dineromdash el conocimiento del cliente y que
ese conocimiento seraacute la base no soacutelo de la deteccioacuten oportuna sino de la fundamentacioacuten de la denuncia
(62)
La buena fe es como el error eximente de la culpabilidad y demostrativa de la ausencia de dolo o culpa
incluso en los casos de infracciones objetivas (63) Asiacute lo entendioacute la Suprema Corte al sostener los
antecedentes de esta CS indican a la buena fe auacuten en supuestos de responsabilidad objetiva como
eximente de la sancioacuten (64) En igual sentido sostuvo la Corte en nuestro sistema legal la buena fe no
se mide con un criterio objetivo sino con pautas subjetivas que con prescindencia del cumplimiento de
ciertos recaudos formalesconceden relevancia decisiva al conocimiento o desconocimiento que tenga el
interesado de la realidad de una situacioacuten determinada (65)
Por eso frente a la situacioacuten de reportar una transaccioacuten tanto como en la de responder a un requerimiento de
la UIF el sujeto obligado o el requerido que no lo sea deberaacute extremar los recaudos para actuar con cuidado
y previsioacuten al menos hasta donde las condiciones faacutecticas se lo posibiliten y hasta donde se pueden
interpretar racionalmente sus obligaciones
III Los Sujetos obligados y el secreto
Creemos que la eliminacioacuten del uacuteltimo paacuterrafo del 20 no era necesaria mdashcomo no lo fue su inclusioacuten en la
redaccioacuten originalmdash ya que la UIF siacute puede requerir mayor informacioacuten sobre la base del cumplimiento de su
obligacioacuten principal cuaacutel es recibir y analizar toda informacioacuten que le sea aportada mdashtanto por estas
personas como a cualquier otra (66)mdash En el caso de un reporte recibido por la UIF los sujetos obligados no
podraacuten oponerle ninguna reserva salvo que el requerimiento apareciera falto de referencia a una denuncia o
que la informacioacuten requerida exceda los liacutemites de estar relacionado directamente a ella o auacuten si cumple
estas condiciones lo hace en forma meramente superficial y aparece como groseramente improcedente (67)
recobra vida la posibilidad de oponerse a ello como frente a cualquier acto de autoridad que exceda sus
facultades Seraacute entonces un juez sin necesidad de que se lo mencione expresamente el que decidiraacute
respecto de la procedencia de la solicitud frente a la oposicioacuten del requerido Si con motivo de un reporte de
operacioacuten sospechosa realizado por un sujeto obligado la UIF se dirige a otro sujeto obligado y le requiere
informacioacuten determinada especiacutefica procedente y ademaacutes hace constar en el requerimiento que la misma
estaacute referida a un ROS (68) no podraacute eacuteste negarse y si lo hiciera se deberaacute evaluar si incurre en la accioacuten
tiacutepica del art 24 de la ley (69)
La clave para la interpretacioacuten de esta situacioacuten reside en la existencia de una relacioacuten previa de sujecioacuten del
sujeto obligado respecto de la UIF tal como lo disponen los arts 14 inc 7deg y el 21 inc b) En segundo lugar
porque estas personas fiacutesicas o juriacutedicas han sido seleccionadas de entre el resto de los sujetos de derecho en
atencioacuten a sus capacidades especiales para la deteccioacuten de maniobras de lavado de dinero porque interactuacutean
en actividades sensibles a ese delito Como hemos visto ademaacutes esa entrega de informacioacuten se realiza hacia
otro sujeto tambieacuten especializado mdashorganismo oficialmdash que tiene competencia para actuar en el marco
especiacutefico de la prevencioacuten del lavado de dinero y que se encuentra tambieacuten eacutel y sus funcionarios obligados
a un reacutegimen auacuten maacutes severo del deber de reserva (70)
Distinta situacioacuten se presenta a nuestro juicio cuando se trata de la informacioacuten a requerir en virtud de las
disposiciones del art 14 inc 1deg ya que no se trata alliacute de pediacutersela soacutelo a un sujeto o serie de sujetos
determinados los que ya tienen una relacioacuten de sujecioacuten a la UIF por los dictados del art 21 sino a cualquier
persona fiacutesica o juriacutedica puacuteblica o privada En este caso fuera ya del sistema intra legem renace en plenitud
la posibilidad de que el sujeto requerido pueda ampararse en su obligacioacuten de preservar el secreto o la
confidencialidad de la informacioacuten que le fuera confiada (71)
Y esto es lo que hace con toda claridad la ley 26087 elimina lo que no era necesario mdashel uacuteltimo paacuterrafo del
20 y modifica el inc 1deg del art 14 reforzando los secretos alliacute mencionados legales contractuales o fiscales
y fijando su alcance
En el primer paacuterrafo cuya redaccioacuten se mantiene incoacutelume encontramos una ratificacioacuten de los alcances
limitados de la facultad de pedir informacioacuten En efecto alliacute se dice que la UIF podraacute hacerlo cuando lo
solicitado resulte uacutetil al cumplimiento de sus funciones Es decir no soacutelo impone la limitacioacuten propia del
ejercicio competente de las facultades conferidas en el art 13 sino que tambieacuten requiere que la solicitud
resista el anaacutelisis de su utilidad mdashoportunidad proporcionalidad y eficaciamdash para la deteccioacuten de maniobras
de lavado
Y en ese mismiacutesimo art 13 en el inciso primero cuando la ley faculta a la UIF a pedir informes exige que
ellos lo sean referidos a los contenidos del art 21 en donde soacutelo se obliga a informar las transacciones
sospechosas Es decir eacuteste actuacutea como una primera limitacioacuten en el ejercicio de las facultades del 14 mdashla
competencia del oacutergano es el liacutemite de sus facultadesmdash ya que soacutelo para la finalidad que le marcan las
primeras podraacute ejercer las segundas (72) Esta estructura original del art 14 inciso primero primer paacuterrafo se
mantiene sin cambios con lo cual se debe considerar ratificada por el legislador cuya torpeza u olvido no
debe presumirse
No debe perderse de vista que el reacutegimen de la ley 25246 es un sistema especial complejo con contenidos
estrictamente penales y otros que son extrapenales que dentro de estos uacuteltimos encuadra un reacutegimen
administrativo especial en el que se destacan como figuras estelares la Unidad de Informacioacuten Financiera y
los sujetos obligados Por consiguiente el anaacutelisis de cualquiera de sus disposiciones no puede apartarse de
esta iacutentima y estrecha relacioacuten El nexo vinculante entre ambos sujetos es el de la deteccioacuten de hechos u
operaciones sospechosas la colaboracioacuten entre ambos para llevar a buen puerto el necesario acopio de
informacioacuten complementaria mdashde caracteriacutesticas especiales para cada sujeto obligadomdash su anaacutelisis con
vistas a la confirmacioacuten o el deshecho de su naturaleza sospechosa de su denuncia a los oacuterganos que exciten
el accionar jurisdiccional el aporte de elementos que contribuyan al desarrollo de la causa y la eventual
condena de los responsables
En este marco la solicitud de informacioacuten por parte de la UIF a estos sujetos especiales en el aacutembito de una
investigacioacuten iniciada ante el reporte de alguno de ellos alcanza el grado de verosimilitud para el logro de la
finalidad propuesta en atencioacuten a las mismas condiciones que los hicieron elegibles para tal rol Es decir
cuando la UIF recurre a pedir mayor documentacioacuten o elementos en estos casos lo hace para ampliar su
conocimiento en una situacioacuten que parte de un reporte realizado por alguien especializado en la materia que
aplica reglas de conocimiento del cliente que permiten advertir anomaliacuteas y que se encuentra amenazado de
responsabilidad ante un reporte desprejuiciado Entonces no es un tiro al azar el que efectuacutea la UIF ni una
expedicioacuten de pesca avanza sobre lo privado pero lo hace sobre terreno seguro y ya abonado es decir
irrumpe en la privaciacutea de alguien pero lo hace respetando la oportunidad proporcionalidad y el principio de
menor lesividad que tornan legiacutetimo su accionar
Cabe concluir este anaacutelisis recurriendo a los antecedentes obrantes en la materia bien que auacuten no hay casos
concretos de pronunciamientos jurisdiccionales frente a la supuesta confrontacioacuten del deber de la UIF y del
titular del deber de guarda de un secreto en cabeza de una persona de derecho privado anticipamos que si los
hay ante disidencias que se presentaron entre la UIF y dos personas de derecho puacuteblico la AFIP y el Banco
Central de la Repuacuteblica Argentina
El conflicto de la UIF con el Banco central de la Repuacuteblica Argentina
En el marco de la investigacioacuten de un reporte de transaccioacuten sospechosa elevada por uno de los sujetos
obligados en el art 20 inc 1deg la UIF le solicitoacute al BCRA que le remitiera el listado de las transacciones que
las entidades financieras y cambiarias sometidas a su supervisioacuten elaboraban en cumplimiento de
obligaciones emergentes Comunicacioacuten A 3094 Ante el requerimiento efectuado el Banco Central
tambieacuten sujeto obligado por el inc 15 del art 20 pidioacute el pronunciamiento de su servicio juriacutedico interno el
que se expresara en un Dictamen de la gerencia Principal de Estudios y Dictaacutemenes Juriacutedicos la que
entendioacute que no resultada del todo claro que la previsioacuten del inciso a) del art 21 le diera a la UIF la
atribucioacuten de pedir indiscriminadamente la totalidad de los datos de operaciones pasivas del sistema ya
que ello entraba en colisioacuten seguacuten dicho servicio Juriacutedico con la obligacioacuten de esa institucioacuten de resguardar
el secreto bancario impuesto al Banco Central por el art 40 de la ley 21526
Ante el diferendo suscitado el Banco Central solicitoacute la opinioacuten del Procurador General del Tesoro el que
emitioacute dictamen al respecto (73) Tras resentildear la normativa aplicable al caso en consulta (ley 25246 y dec
1692001) manifestoacute que las normas que perfilan la competencia mdashde la UIFmdash acotan el deber de
informacioacuten al caso de operaciones sospechosas Seguramente de no haber solicitado la UIF toda la base
de datos sino informacioacuten particular sustentada en una investigacioacuten iniciada ante un reporte la respuesta del
Banco Central o la del Procurador hubiera sido otra A partir de la reforma queda meridianamente claro que
pedidos de tal naturaleza encuentran en la nueva redaccioacuten del art 14 inc 1deg paacuterrafo segundo una valla
insalvable
Creemos que con la interpretacioacuten que avanzamos de un accionar e la UIF condicionado a los fines que le
impone la Ley mdashy sobre los que necesariamente debe estructurarse su accionar ya que es la base de su
competenciamdash se armonizan el eficaz funcionamiento del reacutegimen de prevencioacuten (mediante la disuasioacuten)
deteccioacuten (temprana merced a la participacioacuten de personas especializadas en las distintas actividades
econoacutemicas que puedan ser proclives al lavado de dinero) y sancioacuten eficaz por el aporte de elementos de
prueba que sustenten la conviccioacuten de culpabilidad de sus autores y al mismo tiempo se protegen elementales
derecho constitucionales Lo contrario es decir extender superlativamente esas competencias la llevaraacuten a
ver esterilizada su accioacuten por liacutemites como los que le impuso el Procurador mdasho la Jurisprudenciamdash o los que
le impongan en el futuro los jueces Y ello llevaraacute necesariamente al fracaso a una excelente herramienta de
lucha contra el delito
IV El Secreto Fiscal y la ley de lavado de activos (74)
En el texto original de la ley 25246 el secreto fiscal estaba tratado en el art 20 junto al bancario al
profesional y a los compromisos de confidencialidad y sin ninguna particularidad Cuando le fuera opuesto la
UIF debiacutea solicitar su levantamiento al juez de su domicilio o del lugar en que estuviera a su sola eleccioacuten
En el antildeo 2003 a fin de establecer pautas de obtencioacuten de informacioacuten de la AFIP la UIF elevoacute a
consideracioacuten de esa Administracioacuten Federal un proyecto de convenio de intercambio en el cual entre otras
disposiciones se estableciacutea que
a al amparo de los incs 1deg y 3deg (75) del art 14 de la ley 25246 la UIF le solicitariacutea informacioacuten que la
AFIP deberiacutea entregar en un plazo de 48 horas de recibido
b La AFIP debiacutea comprometerse a permitir el acceso de la UIF a sus bases de datos de los contribuyentes a
efectos de que aquella conformara su registro uacutenico de informacioacuten (76)
c La UIF manifestaba que en virtud de las disposiciones del art 14 inc 1deg y 9deg art 15 inc 3deg 20 in fine (77)
no regiacutea el secreto frente a sus pretensiones
La AFIP se opuso a los teacuterminos del pretendido convenio y soacutelo admitioacute que el secreto fiscal no habriacutea de
regir en los casos en que la propia Administracioacuten Federal hubiere denunciado una operacioacuten sospechosa
(art 20 inc 15 y 21 inc b ley 25246) pero que recobra plena vigencia ante requerimientos que no se
fundaran en un reporte elevado por ella misma o provinieran de autoridad judicial competente
Trabada asiacute la contienda se solicitoacute la opinioacuten del Procurador General por tratarse de una disidencia entre
dos organismos del Estado Nacional y a requerimiento de la Administracioacuten Federal de Ingresos Puacuteblicos
Tras resentildear la normativa vigente (ley 25246 dec 1692001 ley 11683) (to 1998) (Adla LVIII-C 2969)
el Procurador en su dictamen refirioacute que el art 101 de la ley de procedimientos tributarios establece que las
informaciones recibidas por la AFIP deberaacuten ser mantenidas en su aacutembito en el maacutes absoluto secreto que las
mismas ni siquiera podraacuten ser admitidas en juicio (78) y que quieacuten las revelare sufriraacute las penas del art 157
del CP
Dijo el doctor Citara respecto del secreto fiscal en el marco de la ley antilavado que de no existir hechos u
operaciones sospechosas no se configura la ratio juriacutedica del deber de informacioacuten y cobran absoluta
virtualidad las reglas del secreto fiscal (79) ya que sin esa preservacioacuten de la informacioacuten que se le
confiacutea se afectariacutea sensiblemente la renta puacuteblica (80) y la seguridad juriacutedica
De este dictamen liminar a nuestro entender por emanar de quieacuten es el asesor legal del Estado Nacional
rescatamos las importantiacutesimas consideraciones que formula respecto del derecho a la privacidad elemento
esencial de la persona que se encuentra en el centro de esta discusioacuten que si bien hoy se plantea entre
organismos del estado mantildeana podraacute plantearse entre un particular y la UIF
Dijo al respecto el Procurador que en esta materia y desde un punto de vista garantiacutestico estaacuten en juego
garantiacuteas fundamentales propias de un estado de derecho Democraacutetico baacutesicamente la garantiacutea de la
privacidad que encuentra alojamiento juriacutedico constitucional en los arts 18 19 33 y 43 tercer paacuterrafo de la
CN asiacute como en varios tratados de derechos humanos de jerarquiacutea constitucional (81)
Haciendo suya reiterada jurisprudencia de nuestra Corte Suprema el Procurador sostiene que las
excepciones al deber del secreto fiscal deben ser de una interpretacioacuten restrictiva (fs 744 vta)
Esta misma cuestioacuten controversial entre los mismos organismos motivoacute un pronunciamiento judicial en el
que le tocoacute intervenir a la sala II de la Exma Caacutemara Nacional Criminal y Correccional Federal La causa se
origina en un reporte de operacioacuten sospechosa elevado por uno de los sujetos obligados (82) una entidad
bancaria respecto de las operaciones de uno de sus clientes Recibido este reporte y creyendo necesario
obtener informacioacuten tributaria que le permitiera completar su anaacutelisis la UIF solicitoacute maacutes informacioacuten a la
AFIP La Administracioacuten esgrimioacute el secreto fiscal razoacuten por la cual la UIF solicitoacute al Fiscal General para
causas de lavado de dinero que requiriera al juez competente el levantamiento del secreto invocando
precisamente la claacuteusula contenida en el art 14 inc 1deg lo que efectivamente hiciera y que motivara la
declaracioacuten de incompetencia del tribunal de grado Apela el fiscal de primera instancia ya que tal decisorio
inhibe que se le deacute la intervencioacuten que dispone el art 180 del Coacutedigo Procesal Penal La decisioacuten de la alzada
revoca el pronunciamiento y manda instruir el Sumario
Hasta aquiacute el decisorio pero es igualmente interesante citar el obiter dictum del Tribunal de Alzada porque
auacuten cuanto expresa su disconformidad con la solucioacuten prevista originalmente en la ley 25246 respecto de la
obligacioacuten de preservar el secreto fiscal auacuten frente al requerimiento de la UIF (83) interpreta el sistema
vigente con quiruacutergica precisioacuten
Sostiene la Caacutemara Federal que el secreto fiscal soacutelo debe levantarse en casos excepcionales que dicha
excepcionalidad debe ser decidida por el titular del deber de preservar el secreto que el levantamiento
espontaacuteneo soacutelo procede en aquellos casos en que el propio sujeto accede al pedido al entender que encuentra
fundamento en la situacioacuten concreta para sentirse liberado de la custodia del secreto e informar a la UIF y
que la intervencioacuten judicial se reserva para el caso de no existir coincidencia entre ambos el requerido y la
Unidad requirente
Luego de resentildear exhaustivamente la normativa expresa que
De alliacute no cabe sino colegir que al menos en el estado actual de nuestra legislacioacuten la operatividad del
secreto establecido en otras disposiciones legales conserva plena vigencia cuando la solicitud de
informacioacuten parte de la UIF (Art 14 inc 1) y cede por el contrario cuando esos mismos datos son
suministrados por el sujeto obligado en el marco de un reporte de operacioacuten sospechosa (art 21 inc b) tal
la conclusioacuten a la que tambieacuten arriboacute la Procuracioacuten del Tesoro de la Nacioacuten ante un conflicto semejante
(84)
La postura del tribunal coincide con DAlbora respecto de que el secreto que levantariacutea eventualmente la
AFIP se encontrariacutea a su vez protegido por el deber de confidencialidad impuesto por la ley a los
funcionarios de la UIF y porque entregar informacioacuten a la UIF no podriacutea a priori configurar por siacute una
accioacuten tiacutepica del delito del Art 157 CP en tanto que todos sus funcionarios y empleados se encuentran
igualmente obligados a guardar el secreto de la informacioacuten que reciban en razoacuten de su cargo y de las
tareas de inteligencia que se desarrollen como consecuencia siendo que la inobservancia de ese deber los
hace pasibles de una sancioacuten incluso mayor a la prevista en aquel tipo penal (prisioacuten de 6 meses a 3 antildeos
conforme el texto del art 22 ley 25246)(85)
Por nuestra parte disentimos con distinguidos colegas y tan Alto Tribunal porque pensamos que la naturaleza
particular del receptor de la informacioacuten amparada por el secreto mdashen el caso otro funcionario que tambieacuten
debe guardarlomdash no es suficiente sustento para desnaturalizar el hecho de que se estariacutea entregando lo que no
se estaacute autorizado a dar o no se lo hace en las condiciones previstas expresamente en la ley vigente El revelar
una informacioacuten protegida por el deber de reserva soacutelo podraacute efectuarse dentro del reacutegimen especiacutefico que le
fuera impuesto por la ley o la convencioacuten y soacutelo habraacute de ceder ante quieacuten se encuentra especial y
legalmente facultado a requerirlo Lo que pase despueacutes con una informacioacuten obtenida ilegalmente mdasho
aportada sin fundamento legal existiendo el deber de preservarlamdash no borraraacute a nuestro juicio la
improcedencia de su entrega Llamada a juzgarse tal actitud y salvo caso de error insalvable seguramente
esa accioacuten colisionaraacute con la proteccioacuten que soacutelo se otorga cuando se la entregue de buena fe
Ello asiacute por cuanto lo que subyace en todo el instituto del secreto y la confidencialidad no son soacutelo
cuestiones que hacen como en el caso a la controversia entre exhortado y requerido la base de la cuestioacuten es
que el titular del secreto es el derecho habiente a la proteccioacuten Y ese derecho dimana de expresas garantiacuteas
constitucionales (arts 14 18 19 28 31 y 33) e integra el plexo maacutes amplio de los derechos humanos
protegidos por la Carta Magna las Leyes y los tratados y convenciones internacionales firmadas por la
Repuacuteblica Argentina y sobre cuya validez y alcances se ha pronunciado reiteradamente nuestra Corte
Suprema
Como vemos el legislador ha encontrado un equilibrio mdashque generaraacute seguramente fuertes debatesmdash entre
el intereacutes protegido por el secreto fiscal y las necesidades de anaacutelisis de la UIF en el marco de la deteccioacuten
prevencioacuten y sancioacuten del lavado de dinero
Maacutes allaacute de los juicios de valor que tal balance merezca la eleccioacuten del legislador no deja lugar a dudas
Seguramente se produciraacuten disidencias entre la UIF y la AFIP respecto del alcance del teacutermino directamente
vinculados que actuacutea como condicionante de la apertura del secreto pero ello seraacute cuestioacuten a merituarse de
acuerdo a las condiciones de hecho de cada situacioacuten particular y en cada caso puntual Pero no debe pasarse
por alto que el propio texto de la ley seguacuten la reforma nos guiacutea en el sentido de que el requerimiento de la
UIF debe dirigirse a informacioacuten tributaria que pertenezca a las mismas personas fiacutesicas o juriacutedicas que
motivaran el reporte de la AFIP Si en el futuro existieran disidencias entre la UIF y la AFIP sobre estas
cuestiones seraacute la misma autoridad jurisdiccional prevista para la negativa a informar la llamada a decidir
La Senadora Escudero autora del anteproyecto que siguioacute fielmente el Senado y que fuera luego aceptado
por Diputados manifestoacute en el debate que
Estamos frente a informacioacuten privada dado que son datos personales de quienes voluntariamente
aceptan hacer sus declaraciones En esos casos cuando la propia AFIP detecta una operacioacuten sospechosa
reporta esa operacioacuten a la Unidad de Informacioacuten Financiera Entonces alliacute existe una actitud de compartir
el secreto
Si bien como en el caso analizado y tal como lo preveacute la ley y su reglamento debe ser la UIF la que requiera
el auxilio jurisdiccional en los casos en que le sea impuesto el secreto nada obsta a que el contribuyente mdasho
el cliente o el co-contratantemdash se oponga a la entrega de la informacioacuten (86) En dicho caso habraacute un tercero
en discordia que seguramente habraacute de defender su derecho a la reserva de la informacioacuten colocando al
sujeto obligado en una situacioacuten auacuten maacutes difiacutecil que si soacutelo actuacutea vis aacute vis la Unidad de Informacioacuten
Financiera (87)
Finalmente la ley 26087 ha puesto punto final a este conflicto al modificar el inc 1deg del art 14 en el nuevo
paacuterrafo tercero el legislador deja claramente sentado que entre los dos valores en juego el mantener incoacutelume
la recaudacioacuten tributaria sobre la base de la proteccioacuten de la informacioacuten aportada voluntariamente por el
contribuyente a la AFIP y los requerimientos de la UIF en el anaacutelisis de actividades de lavado de dinero ha
optado por el primero (88)
Siguiendo ajustadamente la acertada mdasha nuestro criteriomdash solucioacuten dada por la Excma Caacutemara Federal en
el precedente citado el nuevo art 14 inc 1deg establece que la AFIP soacutelo habraacute de brindar informacioacuten a la
UIF en aquellos casos en que la misma se relacione directamente con las personas fiacutesicas o juriacutedicas
involucradas en un reporte de operacioacuten sospechosa elevado a esa unidad por la propia AFIP Por tanto la
Administracioacuten Federal soacutelo cederaacute a los requerimientos de aquella mediando la intervencioacuten de un Juez
federal con competencia penal
Respecto del Juez que dilucidaraacute la cuestioacuten del levantamiento del secreto se mantiene la posibilidad de que
sea el federal penal competente en la jurisdiccioacuten donde se deba levantar el secreto mdashgeneralmente
coincidiraacute con el del domicilio del sujeto requeridomdash o el de la UIF (89) Pero el legislador eliminoacute la
facultad que la primitiva redaccioacuten de la ley le daba expresamente a la UIF de elegir entre ambas por lo que
habraacute de estarse a las reglas generales establecidas en el Tiacutetulo III Capiacutetulo II del Coacutedigo Procesal Penal
(90)
V Doble regulacioacuten UIF y los organismos de supervisioacuten y la informacioacuten tributaria
Cuestioacuten relacionada estrechamente a la revelacioacuten del secreto fiscal son los requerimientos efectuados por el
Banco Central a los sujetos comprendidos en las leyes 21426 y 18924 como parte de los recaudos que eacutestos
deben tomar para prevenir el lavado de dinero a que exijan a sus clientes la declaracioacuten jurada de impuesto a
las ganancias con sustento mdashbien que dudoso a nuestro entendermdash en las disposiciones de la Comunicacioacuten
A 3948 (91) Ello ha llevado a que en diversas verificaciones practicadas por la Superintendencia de
Entidades Financieras y Cambiarias se haya observado la falta de dicha documentacioacuten en base a lo cual se
han formulado cargos en actuaciones administrativos realizados en los teacuterminos de los arts 41 y 42 de la ley
21526
Ya hemos llamado la atencioacuten respecto de la cuestionable validez de normas dictadas por organismos de
supervisioacuten de los sujetos obligados como es el caso del Banco Central de la Repuacuteblica Argentina o la
Comisioacuten Nacional de Valores (92) Ello coloca a los supervisados frente a un sistema normativo bifronte
muchas veces contrapuesto en que ademaacutes quieacuten dicta uno de los sistemas no lo supervisa y el otro siacute y
que el supervisor dispone normas distintas a lo que manda la UIF Tomemos por caso las resoluciones 22002
de la UIF y las regulaciones en materia de Lavado de Dinero dictadas por el BCRA dirigidas ambas
baacutesicamente a regular el conocimiento del cliente documentar las operaciones y conformar un listado de
ciertas transacciones
Hasta el momento la opinioacuten prevaleciente entre los organismos oficiales ha sido la de coordinar las
disposiciones de ambos sobre los mismos temas en el sentido de no dictar normas contrapuestas (93)
Disentimos con estas posturas ya que entendemos que en materia de prevencioacuten de lavado de dinero la UIF
tiene competencia especiacutefica emanada de los incs a) y b) del art 21 y de los incs 1deg paacuterrafo primero 7deg y
10 del art 14 Especialmente en este uacuteltimo el legislador reconociendo que algunas de las personas
insaculadas por el art 20 se encuentran reguladas por otros organismos del estado en la parte final del inc
10 dispone que cuando la UIF los regule mdashreiteramos en materia de prevencioacuten de lavadomdash lo haga con
previa consulta de los organismos especiacuteficos de control La frase previa consulta debe entenderse
como paso necesario para la validez de la norma que luego dicte la UIF como vinculante en teacuterminos de la
respuesta que reciba de la cual no podraacute apartarse sin fundamento en razones atendibles mdashmeacuterito y
conveniencia entre otrasmdash y que la facultad que se le confiere desplaza a la propia de esos organismos en
materia de lavado de dinero
En el caso particular de la informacioacuten tributaria y maacutes especiacuteficamente en su exigencia o no dentro del
reacutegimen dictado por el Banco Central para la prevencioacuten del lavado de dinero en algunas inspecciones
realizadas por la Superintendencia de Entidades Financieras y no Financieras se requirioacute a las entidades bajo
su vigilancia el mantener la declaracioacuten jurada de impuesto a las ganancias o la constancia del pago del
impuesto a los bienes personales de sus clientes
Dicho requerimiento se formulaba con apoyo en la Comunicacioacuten A 3948 (94) y no encontraba paralelo en
ninguna otra disposicioacuten del BCRA (ni siquiera en los regiacutemenes especiacuteficos de lavado como lo fueron las
Comunicaciones A 3094 y ahora la A 4353) ni de la UIF (resolucioacuten 22002 como reglamento de
aplicacioacuten de los incisos a y b del art 21)
Respecto de la Comunicacioacuten A 3948 cabe apuntar que estaacute dirigida a los auditores externos de las
entidades financieras y cambiarias una posicioacuten por definicioacuten y por exigencia legal ajena a las empresas
quienes no soacutelo no tienen control o decisioacuten sobre los asuntos internos de la entidad sino que por imposicioacuten
de la propia norma deben ser absolutamente independientes del sujeto auditado
Si bien indirectamente mdashya que se dirige a los auditores en realidad lo que se les dice a estas entidades es
que deben exigirles a sus clientes la presentacioacuten de su informacioacuten tributaria como condicioacuten de entablar
relaciones de negocios con ellos Si no lo hacen mereceraacuten la observacioacuten de sus auditores lo que a su vez
motivaraacute una imputacioacuten por parte del BCRA por incumplir sus disposiciones Sostenemos que dicha
exigencia es contraria a las leyes y vulnera el secreto fiscal que se encuentra protegido en forma superlativa
tal como lo demuestran los antecedentes citados y el texto de la nueva ley 26087
De lo contrario de nada valdriacutea que la informacioacuten tributaria del contribuyente depositada en la AFIP gozara
de la casi absoluta garantiacutea de reserva mdashsoacutelo salvable en los casos que la propia AFIP denuncie al
contribuyente por eventual maniobra de lavadomdash si esa informacioacuten debiera estar disponible para el Banco
Central y peor auacuten por su intermedio mdashen su condicioacuten de sujeto obligado por el art 20 inc 15mdash de la
misma UIF Es decir lo que la UIF no consigue de la AFIP podriacutea conseguirlo de otro organismo del Estado
(95)
Por lo expuesto no puede exigirse a los sujetos obligados que exijan a sus clientes mdasho cual fuere la relacioacuten
que los unamdash la entrega de informacioacuten tributaria y si eacutestos lo hicieran voluntariamente dicha informacioacuten
estariacutea igualmente protegida en materia de lavado de dinero por los teacuterminos de la ley 26087 ya que de lo
contrario se permitiriacutea ese camino indirecto de obtencioacuten de informaciones que el legislador ha querido
preservar Si el cliente le da al banco a la casa de cambio al agente de bolsa a su AFJP u otro sujeto
obligado cualquiera su informacioacuten tributaria lo es para que este la preserve y no la entregue a autoridad
alguna sin su expreso consentimiento Debe entenderse que lo hizo con el exclusivo fin de la relacioacuten que los
une y no para que el que la recibe se sienta libre de daacutersela a su organismo de supervisioacuten o a la propia UIF
Cuando la Excma Caacutemara federal calificoacute como excepcionales los casos en que el secreto habriacutea de
levantarse lo hace en referencia a los teacuterminos generales del antiguo art 14 inc 1deg el que no distinguiacutea entre
los secretos bancarios profesionales los compromisos de confidencialidad y el secreto fiscal
VI El Nuevo apartado segundo del inciso 1deg del artiacuteculo 14 - Actuacioacuten de la UIF
La ley 26087 modifica la redaccioacuten del inciso primero del art 14 en su segundo paacuterrafo al que ademaacutes para
una mayor claridad desdobla El texto del segundo paacuterrafo finalmente aprobado es el que corresponde a las
modificaciones introducidas por el Senado al texto enviado por la Caacutemara de origen
La primera oracioacuten de este paacuterrafo signa definitivamente el alcance de las funciones de la UIF en materia de
solicitud de informes
Queda claro a partir de la reforma que los informes que solicite la UIF deberaacuten estar directamente
relacionados con un reporte de operacioacuten sospechosa y que soacutelo a ellos ceden el secreto bancario bursaacutetil
(96) o profesional o los compromisos de confidencialidad ya sea legal o convencional cuando el
requerimiento lo formule este organismo en el marco del anaacutelisis de un ROS ya elevado ella Por
consiguiente cuando la UIF se dirija a otras personas fiacutesicas o juriacutedicas de derecho puacuteblico o privado o a los
sujetos obligados fuera del marco de una operacioacuten ya reportada los requeridos podraacuten ampararse en dichos
deberes de confidencialidad los que soacutelo cederaacuten en caso de insistencia por la UIF mediando la intervencioacuten
de autoridad judicial
Al exigir el nuevo texto (97) que el requerimiento de la UIF se realice en el marco de anaacutelisis de un reporte
de operacioacuten sospechosa queda despejada tambieacuten la duda existente respecto de solicitudes de
informacioacuten de la UIF que no se relacionen especiacuteficamente con una operacioacuten sospechosa ya informada Si
la UIF pide datos fuera de la investigacioacuten disparada por un reporte de operacioacuten sospechosa (ROS) se le
podraacute interponer por el requerido mdashsea cual fuere su condicioacuten (98)mdash sus compromisos de reserva En el
debate parlamentario la Senadora escudero sostuvo que La Unidad de Informacioacuten Financiera nunca
actuacutea de oficio tampoco por denuncias anoacutenimas Siempre lo hace a partir de un reporte de operacioacuten
sospechosa
Cabe sentildealar aquiacute que en la actual redaccioacuten de este inciso y debido a la derogacioacuten del uacuteltimo paacuterrafo del
art 20 la ley no contempla la forma en que se debe solicitar la intervencioacuten judicial Soacutelo lo hace en el caso
de que la UIF solicite informacioacuten a la AFIP Por consiguiente si la UIF requiere informacioacuten considerada
confidencial a una persona que no es un sujeto obligado o se la pide a uno de estos pero sin fundamento en
una operacioacuten sospechosa ya reportada eacutestos podraacuten negarse y seraacute la UIF la que deberaacute recurrir a la justicia
para pedir la respectiva orden judicial Y deberaacute hacerlo ante un juez competente que ya ha dejado de estar
establecido en la ley como lo estaba anteriormente (99) Al respecto se habraacuten de seguir las normas
generales de la competencia inclinaacutendonos nosotros personalmente por la correspondiente a los tribunales
federales del domicilio del requerido (100)
En el Proyecto elevado por Diputados se estableciacutea un mecanismo intermedio por el cual cuando la UIF
recibiacutea un ROS de otro organismo mdashpor lo que deberiacutea entenderse algunos de los mencionados en el inc
15 del art 20 y nos sujetos de derecho privadomdash podiacutea remitir una copia a la AFIP para que eacutesta con la
informacioacuten que posee analizara si ella tambieacuten consideraba que existiacutean elementos de sospecha y elevaba a
su vez un ROS que validara el levantamiento del secreto fiscal Pero dicho mecanismo no fue aprobado por
el Senado y por ende eliminado del texto legal aprobado finalmente por Diputados
En siacutentesis y en nuestra opinioacuten (101) las hipoacutetesis de levantamiento o no de los secretos fiscal bancario
bursaacutetil profesional y el emergente de los compromisos de confidencialidad establecidos por ley o
convencioacuten frente a requerimientos efectuados por la UIF seriacutean las siguientes
a) requerimiento a sujeto obligado basado en un ROS debe responderse
b) requerimiento a un sujeto obligado no basado en un ROS puede interponer el secreto
c) requerimiento a la AFIP relacionado a personas fiacutesicas o juriacutedicas relacionadas directamente a un ROS
elevado por la AFIP debe responderse
d) requerimiento a la AFIP respecto de personas no relacionadas con un ROS elevado por la AFIP la AFIP
puede negar la informacioacuten y la UIF deberaacute requerir la intervencioacuten judicial
e) requerimiento a la AFIP en relacioacuten a un ROS elevado por otro sujeto obligado o en forma espontaacutenea por
cualquier otra persona la AFIP puede negarse y la UIF deberaacute requerir la intervencioacuten judicial
f) requerimiento a una persona fiacutesica o juriacutedica que no sea sujeto obligado puede interponer el secreto y la
UIF deberaacute requerir su levantamiento al Juez Federal del domicilio del requerido
g) Competencia judicial para los casos de conflicto entre la UIF y la AFIP la del Juez Federal en lo Criminal
y Correccional del lugar donde deba suministrarse o del domicilio de la UIF seguacuten corresponda de acuerdo
al CPMP
h) Competencia judicial en los casos de solicitud de levantamiento del secreto en el resto de los casos el del
Juez en lo Criminal y Correccional Federal de la jurisdiccioacuten donde se encuentre la informacioacuten requerida o
del domicilio del requerido a eleccioacuten de la UIF
VII Breves consideraciones sobre el nuevo artiacuteculo 19
Si bien la modificacioacuten al art 19 de la ley excede el marco de anaacutelisis que nos hemos propuesto ya que el
tema relacionado con la intervencioacuten del Ministerio Puacuteblico merece un anaacutelisis propio y particular nos
ocuparemos de esta norma soacutelo en el sentido de la competencia y alcances de las facultades de la UIF que
ella actualiza
Esto adquiere especial significacioacuten al momento de interpretar uno de los ejes centrales del sistema pero por
central no menos esquivo cuaacutel es el de la operacioacuten sospechosa Decimos central ya que sobre ella y en su
derredor giran los deberes y obligaciones contenidos en el sistema de lucha contra el lavado de activos y
soacutelo ante su presencia nacen alguno de ellos (102) No es el delito subyacente ni su averiguacioacuten el que
excita la obligacioacuten de reporte sino la presencia de una sospecha de lavado de activos
El delito precedente tiene en nuestro sistema poca participacioacuten baste sentildealar que ni siquiera se requiere su
propia existencia (103) sino que basta con que el mismo se insinuacutee con presencia de verosiacutemil para que
nazca la accioacuten tiacutepica de lavado pero en la praacutectica y en la casuiacutestica de los organismos de reglamentacioacuten
ya sea la propia UIF mdashque deberiacutea saber mejormdash como los organismos de supervisioacuten y contralor de algunos
de los sujetos obligados mdasha los que podriacutea admitiacuterseles cierta imperfeccioacuten dada su no especializacioacuten
(104)mdash tiende a asociarse la obligacioacuten de reporte con la sospecha de la comisioacuten del delito base pero sin
ninguacuten siacutentoma apreciable de lavado de dinero
Pongamos por ejemplo a un funcionario puacuteblico (105) cliente de un banco y que mantiene en eacutel una cuenta
corriente una caja de ahorro y una tarjeta de creacutedito El movimiento de las cuentas es absolutamente normal
y acorde con los posibles ingresos de su cargo y nuacutecleo familiar En determinado momento el funcionario
deposita en la cuenta corriente conjunta una suma 10 veces superior al saldo promedio de sus cuentas y
constituye un depoacutesito a plazo
Aceptemos que existe la presuncioacuten de que el cliente ha cometido el delito de los capiacutetulos VI VII VIII IX
O IX bis del tiacutetulo XI del CP Frente a ello iquestse debe denunciar tal operacioacuten como sospechosa
En principio no cabriacutea la figura tiacutepica de lavado debido a la exclusioacuten del lavado del propio delito del tipo
penal del art 278 Superada que fuere esta valla por asignarle el hecho primario a la esposa nos encontramos
frente a la pregunta iquesthay una operacioacuten de lavado de dinero La constitucioacuten de un depoacutesito a plazo a
nombre propio iquestes darle apariencia de origen liacutecito a los fondos depositados El producto del delito base
seguiraacute siendo dinero iliacutecito y estando en cabeza del funcionario que no hace nada para ocultar o disimular su
origen maacutes que constituir un mutuo oneroso (106)
Pues bien nosotros sostenemos que la razoacuten de ser de los sujetos obligados es que como bien lo sentildeala el
inc b) del art 21 sean los reporten las operaciones sospechosas de lavado de dinero de origen delictivo de
lo contrario la obligacioacuten de reporte se convertiriacutea en una obligacioacuten de denuncia (107) lo que no parece ser
el caso pues el legislador desde la sancioacuten de la ley 25246 ha tenido ya tres oportunidades (108) de exponer
su voluntad en tal sentido y no lo ha hecho
En el art 19 al referirse a la obligacioacuten de la UIF de informar al Ministerio Puacuteblico condiciona dicho acto a
dos circunstancias la primera es que la UIF considere que ha agotado el anaacutelisis de todas las circunstancias
que rodean la operacioacuten reportada (109) y en segundo que como consecuencia de ese proceso haya arribado
a la conviccioacuten de que se trata de una operacioacuten sospechosa y que esa sospecha se dirija a que se haya
cometido el delito de lavado de dinero no de la existencia de un delito que haya generado los fondos sino
que la sospecha debe estar dirigida a la existencia de maniobras de lavado Y la doctrina penal es clara en
cuanto a que debe distinguirse el encubrimiento del agotamiento del delito base y por ello es que se
desvincula al encubridor de todo grado de participacioacuten en el mismo
Por consiguiente y por las mismas razones que la UIF el sujeto obligado a fin de cumplir con la obligacioacuten
de la denuncia de buena fe debe tener indicios y desplegar una determinada actividad para confirmarlos de
que se trata de una accioacuten dirigida a lavar dinero es decir darle apariencia de licitud a algo que no la tiene
En conclusioacuten la reforma de la ley 25246 introducida por la 26987 viene a despejar algunos de los puntos
oscuros que conteniacutea el texto primitivo Como lo sostuvieron los legisladores auacuten quedan puntos por
modificar y cuestiones que incorporar a la ley de prevencioacuten de lavado de dinero Entre estos uacuteltimos se ha
mencionado a la necesaria tipificacioacuten de la financiacioacuten del terrorismo para lo cual los legisladores se han
manifestado imposibilitados de hacerlo todaviacutea ante la dificultad que confiesan de distinguir adecuadamente
este delito de las expresiones de protesta social que puedan manifestarse en el seno de la sociedad (110)
Tambieacuten se ha postergado la adecuacioacuten de la figura de lavado de dinero a los preceptos del derecho y la
poliacutetica internacional en el sentido de darle autonomiacutea y permitir asiacute el lavado del producto del propio delito
Respecto de la financiacioacuten del terrorismo pensamos que es imprescindible que se legisle prontamente pero
pensamos que no necesariamente en la misma ley de lavado de dinero ya que hay grandes diferencias entre
una actividad y la otra que podriacutean verse perjudicadas de ser incorporadas en el mismo cuerpo legal (111)
Respecto de la autonomiacutea del lavado de activos considero que ella no es ni necesaria y menos aun
imprescindible para tornar aplicable y darle mayor eficacia a la ley 25246 No olvidemos que a pesar de
estar vigente desde mayo del antildeo 2000 mdashhace ya 6 antildeosmdash y que la accioacuten penal puede tener cabida en las
jurisdicciones nacionales federales y ordinarias y sirven como delitos de base todos los del Coacutedigo Penal
maacutes los de los regiacutemenes represivos especiales son muy pocas las causas con base en el art 278 que se han
iniciado
Lo que se necesita es que se tome la decisioacuten de poliacutetica criminal en todos los niveles de utilizar de una vez
por todas esta formidable herramienta para combatir a los delitos graves que aquejan a nuestra sociedad No
seraacute colocando la visioacuten en los aspectos administrativos y formales de la legislacioacuten ni usando este
instrumento como un complemento de la regulacioacuten de los distintos fenoacutemenos econoacutemicos a los que se le ha
asignado importancia en materia de lavado de activos
Se necesita que se realicen los mayores esfuerzos para volver a encauzar en el marco de la Constitucioacuten de
las leyes y del respeto a los derechos humanos el uso adecuado de todos los instrumentos legales y los
recursos humanos y materiales para reconquistar la seguridad que es base de la convivencia al amparo de la
ley Ya estamos al borde de caer en el estado de sobrevivencia frente a la inseguridad que se ensentildeorea en
nuestros diacuteas y como lo ha demostrado la historia mdashy la nuestra reciente con crudezamdash el colocar a las
sociedades en situaciones liacutemites es garantiacutea segura de reacciones exorbitantes
Especial para La Ley Derechos reservados (ley 11723)
(A) () El texto de la ley y los antecedentes parlamentarios que les dieron origen han sido objeto de
publicacioacuten en la revista Antecedentes Parlamentarios t 2000-B p 1635
(1) Grupo de Accioacuten Financiera (tambieacuten conocido por sus siglas FATF en ingleacutes) organismo informal mdashno
ha sido constituido por tratado convencioacuten o acuerdo de derecho internacional algunomdash dependiente del G7
(2) T P 72005 cabe sentildealar tambieacuten el anteproyecto de reforma a la ley 25246 firmado por los Diputados
Jorge M A Arguumlello Viacutector M F Fayad Alberto A Natale Federico Pinedo Rodolfo A Frigeri Rafael A
Gonzaacutelez y Jorge L Montoya el que no tiene estado legislativo auacuten y que contempla una reforma maacutes
integral al Coacutedigo penal y al reacutegimen de prevencioacuten del lavado incorporando la figura tiacutepica de terrorismo y
modificando el reacutegimen administrativo en varios aspectos pero a los efectos de nuestro anaacutelisis el
antecedente directo es el sentildealado proyecto de la Diputada Stolbizer
(3) Orden del Diacutea 23952005
(4) coacutenyuge y parientes en cuarto grado de consanguineidad y segundo de afinidad amigo iacutentimo o persona
a la que se le deba especial gratitud
(5) Si el valor de los bienes no superara la suma indicada el autor seraacute reprimido en su caso conforme a
las reglas del artiacuteculo 277
(6) Y ciertamente confusa ya que la redaccioacuten tambieacuten pareceriacutea indicar un caso de tentativa de lavado por
cuanto la expresioacuten aplicar en una operacioacuten que les deacute apariencia posible de un origen liacutecito que se
utiliza aquiacute es casi ideacutentica a la del inciso 1deg que contempla la accioacuten tiacutepica de lavado ( con la
consecuencia posible de que adquieran la apariencia de un origen liacutecito ) hubiera sido mucho maacutes claro
el legislador de la 25246 si hubiera colocado el inc 3deg del 278 como apartado f) del inc 1deg del 277
(7) asiacute lo entiende la mayoriacutea de la doctrina PALMA HERRERA Joseacute Manuel Los delitos de blanqueo de
capitales Edersa Madrid ps 407 realiza un completo anaacutelisis del elemento subjetivo el tipo en el derecho
espantildeol BLANCO CORDERO Isidoro El delito de blanqueo de capitales Aranzadi Pamplona Espantildea
1997 p 385 y siguientes
(8) Tambieacuten disentimos con quienes desean atribuirle al lavado una agresioacuten al orden socio econoacutemico o la
condicioacuten de delito pluriofensivo mdashcomo lo hace la mayoriacutea de la doctrina nacional debemos reconocerlomdash
a la primera porque lo que se desea lograr con la tipificacioacuten del lavado de activos en la mayoriacutea de los
casos es mejorar la represioacuten del delito que lo genera no es a las unidades econoacutemicas liacutecitas a las que se
ayuda sino a los criminales a los que se trata de reprimir mejor respecto de la pluri ofensividad ello en nada
ayuda a mejorar la comprensioacuten de la figura ya que si a ello nos tenemos la mayoriacutea de los delitos atentan
contra maacutes de un bien o intereacutes general o particular que merece especial proteccioacuten (en el homicidio se atenta
contra la vida contra el potencial humano del paiacutes contra la salud mental de los familiares de las viacutectimas
etc en cada delito individual el legislador ha elegido uno de los bienes para darle preeminencia y
proteccioacuten) la diferencia entre bien juriacutedico e intereacutes protegido es precisamente el grado de cercaniacutea que
tiene el intereacutes con la accioacuten dantildeosa
(9) Ello no quiere decir que no aceptemos la conveniencia de modificarla en su actual redaccioacuten pero no por
esas razones sino por diversas imperfecciones como los verbos tiacutepicos el elemento subjetivo etc que no
son del caso analizar en este trabajo
(10) Teacutecnica ya de por siacute criticable en un paiacutes de inveterada prodigalidad (art 152 inc 3deg CC) monetaria
(11) Creemos que dicho elemento es de la esencia del lavado y que la intencioacuten debe estar dirigida a
concretarla (maacutes allaacute del resultado que se excluye del tipo al decirse que dicha consecuencia debe ser soacutelo
posible (art 278 inc 1deg) y que no basta que ella sea la consecuencia del accionar del autor por eso
disentimos con el ejemplo tan utilizado de la esposa del delincuente que paga la cuota del colegio de los
chicos porque a nuestro criterio alliacute no habriacutea lavado precisamente por ausencia de dicho elemento
subjetivo
(12) Similares problemas se presentan en la legislacioacuten espantildeola (art 454) frente a las cuales Palma Herrera
dice aunque se tratara de figuras ideacutenticas la intencioacuten del legislador parece que no deja lugar a ninguna
duda si hubiera querido aplicar la excusa absolutoria al blanqueo de capitales la habriacutea previsto
expresamente op cit 626
(13) Ley 21526
(14) Ley 17811 arts 8deg 9deg y 46 sentildealando que la proteccioacuten de la informacioacuten en el caso de los agentes de
bolsa es superior a la contenida en la 21526 ya que se extiende incluso a proteger el nombre de sus clientes
y soacutelo cede ante requerimiento judicial formulado en causa criminal vinculada a las operaciones o a las
personas relacionadas con ellas
(15) Adla LXII-A 49
(16) Australia (AUSTRAC) Beacutelgica (CTIF-CFI) Chile (UIF) Espantildea (SEPBLANC) Estados Unidos
(FINCEN) Francia (Tracfin) Peruacute (UIF) Uruguay (UIAF) etc
(17) De acuerdo al art 21 incs a y b las personas fiacutesicas y juriacutedicas del art 20 estaacuten obligados a requerir
documentacioacuten de sus clientes y a reportarle a la UIF los hechos y operaciones sospechosas cabe puntualizar
a este respecto que en las resoluciones de la UIF soacutelo se hace referencia al reporte de operaciones o
transacciones por lo cual los hechos han quedado fuera de la reglamentacioacuten para su reporte y debido a que
el inciso b) del art 21 es una disposicioacuten de contenido penal mdashal integrar a la norma sancionatoria contenida
en el art 24mdash no cabe una interpretacioacuten extensiva y por lo tanto al no haber forma establecida de informar
los hechos sospechosos ellos estaacuten fuera de la obligacioacuten de reporte hasta que se reglamente como debe
haceacuterselo amanera de ejemplo sentildealamos que la resolucioacuten 62003 establece que Toda vez que la CNV
(uno de los tantos sujetos obligados) en el ejercicio de sus funciones detecte alguna operacioacuten inusual o
sospechosa deberaacute reportar la misma a traveacutes del aacuterea que dicho Organismo establezca esta falencia
posee especial significacioacuten por cuanto muchas veces la operacioacuten o transaccioacuten de por siacute no son sospechosas
ni inusuales sino que lo inusual es un hecho por ejemplo un banco que tiene un funcionario puacuteblico (PEP)
cuyo nombre aparece en los medios de comunicacioacuten como siendo investigado por actos de corrupcioacuten sin
que en el manejo de sus cuentas bancarias existan elementos inusuales o de sospecha en dicho caso
sostenemos por las razones expuestas que no debe reportarse el hecho de la sola vinculacioacuten con el cliente
o el caso de la significacioacuten que se le otorga mdashde elemento de sospecha tal como se describe bien que de
modo indicativo en las guiacuteas adoptadas por la UIF para los distintos sujetos obligadosmdash a la negativa del
cliente a proporcionar informacioacuten adicional con lo cual tampoco coincidimos
(18) Art 13 ley 25246
(19) suspender operaciones inusuales o sospechosas que le hubieren sido reportadas (inc 5deg) allanamientos
requisas secuestro de documentacioacuten o elementos uacutetiles para su investigacioacuten y para la obtencioacuten de
informacioacuten de cualquier fuente u origen (inc 6deg)
(20) Tambieacuten cabe aquiacute una observacioacuten sobre el texto legal el art 20 dice que los sujetos de derecho alliacute
mencionados deberaacuten informar a la UIF en los teacuterminos del artiacuteculo 21 dicho artiacuteculo soacutelo impone
una sola obligacioacuten de informar y es la referida al reporte de operacioacuten sospechosas (inciso b) por el
contrario el inc a) soacutelo establece que deberaacuten solicitar a sus clientes o requirentes cierta documentacioacuten y el
inc c) que deberaacuten de abstenerse de revelar las actuaciones que realicen los sujetos obligados por
consiguiente las obligaciones de estos dos incisos no son de informar a la UIF por ello las disposiciones de
la UIF relativas a las bases de datos que deberaacuten mantener los sujetos obligados por ejemplo las impuestas
por las reglamentaciones mdashResolucioacuten 202 Capiacutetulo III por ejemplomdash no se apoya en el art 21 de la ley
sino hasta cierto punto en el inciso 7deg del 13 y de ser asiacute pareceriacutea una extensioacuten excesiva el de sustentar la
obligacioacuten de enviar dicha informacioacuten mdashespecialmente la que no fuere complemento esencial del reporte
sospechosomdash dentro de la contenida en el inciso b) del art 21 lo uacutenico que la UIF puede exigir a los sujetos
obligados como deber de informar con sustento en los arts 20 y 21 son los hechos u operaciones
sospechosas
(21) BLANCO CORDERO Isidoro Responsabilidad penal de los Empleados de la Banca por el Blanqueo
de Capitales Ed Comares Granada 1999 93
(22) Secreto que reiteramos no es propio del exhortado sino de un tercero
(23) La amplitud que da la propia ley al incluir no soacutelo los deberes emergentes de regiacutemenes legales sino los
que dimanen de compromisos contractuales impide hablar exclusivamente de clientes con sentido
estrictamente contractual
(24) BLANCO CORDERO op cit p 94 con cita de la Sentencia del Tribunal Supremo de 3 de enero de
1975 sostiene el autor que la informacioacuten a ser aportada debe posibilitar la reconstruccioacuten de la transaccioacuten
(25) Coacutedigo de Comercio ART 100
(26) BARRAL Jorge Legitimacioacuten de Bienes Proveniente de la Comisioacuten de Delitos Ad-Hoc 2003 138
Barral establece una interesante tesis respecto de la violacioacuten del secreto sobre las actuaciones cumplidas en
los sujetos obligados sostiene el autor que si quieacuten viola el secreto es el oacutergano o ejecutor de la persona
juriacutedica eacutesta seraacute responsable a tenor del art 22 mientras que si la violacioacuten lo es por parte de un empleado
o funcionario que no posee tales calidades lo seraacute solamente a tiacutetulo personal
(27) Y de ellas soacutelo las pasivas ley 21526 art 39
(28) Si bien puede entenderse que el cliente mdashde un banco de un agente de bolsa de un contador o de un
escribanomdash le revela voluntariamente datos informaciones o documentos lo hace en la conviccioacuten de que
ello es necesario al viacutenculo juriacutedico que se establece entre ambos es claro el ejemplo en materia de secreto
fiscal en el cual la AFIP puede solicitar al banco el movimiento de las cuentas del cliente y la
documentacioacuten pertinente a dichos movimientos pero no toda la informacioacuten que el banco pudiera haber
adquirido del cliente maacutes auacuten ese liacutemite debe respetarse en el caso de las profesiones mdashcontador o
escribanomdash los que son depositarios de informaciones mucho maacutes personales que una entidad bancaria
bursaacutetil o cambiaria y que no deberiacutean revelarse incluso en el marco de un requerimiento formulado por la
UIF
(29) Supongamos el caso de una entidad financiera o un profesional obligado que conserva minutas de las
conversaciones telefoacutenicas mantenidas con el cliente el fiscal debe solicitar autorizacioacuten para intervenir
correspondencia o comunicaciones pero podriacutea obtenerlas viacutea la UIF y el sujeto obligado sin los mismos
recaudos
(30) Lo hace mediante la Comunicacioacuten A 3948 punto 3 en la que obliga a los auditores externos -por eso
decimos oblicua- que verifiquen que las entidades han solicitado a sus clientes documentacioacuten requerida para
la completa integracioacuten de los legajos de sus clientes entre las que se encuentra la declaracioacuten jurada de
impuesto a las ganancias para las personas fiacutesicas
(31) Comunicacioacuten A 3094 y actualmente A 4353
(32) El registro de los cheques mdashactualmente a disposicioacuten de los investigadoresmdash es sumamente uacutetil En
cierto sentido una persona es definida por los cheques que emite Mediante su examen los agentes llegan a
conocer sus meacutedicos sus abogados sus acreedores sus intereses simpatiacuteas y aliados poliacuteticos sus relaciones
sociales sus creencias religiosas sus intereses educativos los diarios y revistas que lee sus preferencias
sexuales y asiacute hasta el infinito Todo ello unido a un nuacutemero de seguridad social ahora que tenemos los
bancos de datos estos otros datos enriqueceraacuten esos archivos y posibilitaraacuten que un buroacutecrata mdashcon soacutelo
apretar un botoacutenmdash obtenga en un instante los nombres de 190 millones de Americanos que son subversivos o
candidatos potenciales y posibles del voto del Juez William Douglas en California Bankers ASSO vs
Schultz 416 US 2199
(33) Que dicho sea de paso no ha sido derogado por la ley 25246 como si lo fue el 25 que trataba del
blanqueo de dinero por lo cual podriacutea sostenerse que se encuentra auacuten vigente
(34) En el derecho comparado prohiacuteben usar la informacioacuten revelada en el marco de las leyes de lavado a
delitos tributarios la legislacioacuten de Alemania Austria Reino Unido Italia Francia EEUU etc
(35) El Secreto Bancario a la luz del Artiacuteculo 26 de la Ley 23737 LA LEY 1991-E 1200
(36) Destacamos en dicho anaacutelisis el emparentamiento del levantamiento del secreto con otros institutos
como el arrepentido y el testigo protegido propuestos en forma conjunta por la misma reforma
(37) 277 inc d del CP y 177 del CPMP
(38) No debe olvidarse que la ley 11683 la torna obligatoria y sanciona su incumplimiento arts 11 38 39
(39) La causa que le tocara resolver a la sala II de la Excma Caacutemara Nacional de Apelaciones en lo Criminal
y Correccional federal llevoacute a partir del reporte de operacioacuten sospechosa efectuado por un sujeto obligado
maacutes de cuatro antildeos de sustanciacioacuten
(40) FAPLA Seminario del 26 de Abril de 2006
(41) De haber sido asiacute se hubiera hecho realidad el temor de la Diputada Carrioacute antes de la sancioacuten de la
Ley 25246 cuando expresara no estar dispuesta a crear una SIDE financiera y es debido precisamente al
accionar de la Dra Carrioacute que la ley bien que perfectible establece un balance entre las facultades de la UIF
y los derechos de los ciudadanos a su privacidad en siacutemil sentido sostuvo la Diputada Mosso la Unidad
de Informacioacuten Financiera no debe convertirse en una KGB criolla
(42) Tal como lo define el decreto reglamentario la obligacioacuten de informar soacutelo se extiende a la reportar
sospechas de actividad de lavado
(43) cualquier organismo puacuteblico nacional provincial o municipal y a personas juriacutedicas puacuteblicas o
privadas
(44) acertadamente agregado por la reforma ya que dicho secreto contenido en el art 4deg de la ley 17811
(Adla XXVIII-B 1979) es incluso maacutes cerrado que el bancario
(45) Asiacute lo entiendo Barral con respecto al juego del uacuteltimo paacuterrafo del 20 y el 14 inc 1deg paacuterrafo segundo
antes de la reforma op cit 128 nota 100
(46) En tal sentido el Juzgado de Primera Instancia en lo Contencioso Administrativo Federal ndeg 10 de la
Capital federal entendioacute que No corresponde que sea el sujeto obligado quien se presente ante la
justicia De acuerdo con el texto legal Art 20 inc 18 uacuteltimo paacuterrafo concordante con el Art 11 del decreto
16901 surge que si media oposicioacuten fundada en el deber de secreto bancario seraacute la UIF quien deberaacute
requerir la autorizacioacuten judicial ING Bank c Ministerio de Justicia - UIF sproceso de conocimiento
Expediente 2016903
(47) En oportunidad del debate parlamentario el Senador Pardo sostuvo que nuestra intencioacuten era la de
evitar que este organismo se convirtiera praacutecticamente en un cuarto poder Las posibilidades de disposicioacuten
de la investigacioacuten realmente causaban temor y el Diputado Carbonell dijo respecto de la UIF que deberiacutea
ser una Unidad que tiene que ser por definicioacuten receptora de datos contributiva de la actividad de la
Justicia
(48) Los funcionarios y empleados de la UIF estaacuten obligados a guardar secreto de las obligaciones
recibidas en razoacuten de su cargo al igual que las tareas de inteligencia desarrolladas en su consecuencia
cuestionamos la referencia a tareas de inteligencia por cuanto la UIF debe realizar una tarea de anaacutelisis de
los elementos aportados con la denuncia por los sujetos obligados y los colectados en funcioacuten de ella pero de
ninguna manera lo que se conoce vulgarmente como investigar ya que ello supone la intervencioacuten de
agencias estatales de otra naturaleza y bajo control mdashinmediato o mediato de la jurisdiccioacutenmdash
(49) ZIEGLER Jean Suiza Lava maacutes blanco Atlaacutentida 1990
(50) BLANCO CORDERO Isidoro La responsabilidad p 70
(51) CP Tiacutetulo V Capiacutetulo III
(52) el cumplimiento de buena fe del deber de informar no generaraacute responsabilidad alguna
(53) Entre las razones de tipo juriacutedico ocupariacutea un lugar de privilegio mdashsiguiendo a Labancamdash la raiacutez
constitucional que tendriacutea el deber de guarda por la eventual relacioacuten con la correspondencia epistolar y
de los papeles privados citado por CASANOVAS Marcelo El Secreto Bancario frente a la Unidad de
Informacioacuten Financiera Curso de Post Grado en Prevencioacuten de Lavado de Dinero Pontificia Universidad
del Salvador mayo de 2005
(54) BLANCO CORDERO Isidoro Responsabilidad Penal de los empleados de banca por el blanqueo de
capitales en Estudios de Derecho Penal dirigidos por Carlos Mariacutea Romero Casabona ndeg 12 Editorial
Comares Granada 1999
(55) De cuya legalidad y acierto nos permitimos dudar en lo primero por cuanto avanza sobre temas ya
definidos por el legislador y en lo segundo porque en vez de agregar certeza genera confusiones
(56) En clara contradiccioacuten con el inciso b) del art 21 que soacutelo obliga a denunciar hechos u operaciones
(57) al hacer obligatorio el reporte de meros indicios de una situacioacuten atiacutepica va con dudosa legalidad
mucho maacutes allaacute de lo que la propia norma exige afectando el principio de legalidad
(58) Recaudo que se convierte en absolutamente pertinente frente a la inclusioacuten entre los sujetos por la
obligacioacuten de denuncia a profesiones unipersonales (escribanos y profesionales en ciencias econoacutemicas) que
no necesariamente presentan organizaciones empresarias mdashcomo otras personas alliacute referidasmdash que les
permiten estructurar un conocimiento institucional maacutes faacutecilmente discernible del individual o personal
por ello estos profesionales deberaacuten adquirir el conocimiento que importa disparar la obligacioacuten de denuncia
de las actividades especiacuteficamente relacionadas con su ejercicio profesional y no de noticias o datos
adquiridos fuera de ellas si bien esta distincioacuten es de difiacutecil aplicacioacuten en la praacutectica una forma de
aproximarse a la solucioacuten es contemplar el recaudo que de los indicios demostrativos de la situacioacuten atiacutepica
habraacuten de extraerse de la actividad profesional que lo vincula al cliente
(59) La referencia a los compromisos de confidencialidad legales o contractuales va maacutes allaacute de los
considerados tradicionalmente como secretos por referencia al bancario fiscal o profesional
(60) Si bien los uacutenicos obligados a dar informacioacuten sin interponer trabas son los sujetos del 20 la UIF puede
recibir reportes de cualquier persona el inc 2deg del art 14 las llama declaraciones voluntarias y la nueva
redaccioacuten soacutelo dice que debe tratarse de un reporte sin calificar a quieacuten lo presentara
(61) Art 14 inc 2deg
(62) La diferencia que se efectuacutea entre denuncia y reporte es solamente cosmeacutetica y se hace generalmente a
los efectos de que no se la confunda con las disposiciones del Art 177 del CPMP cuando no son lo mismo
por razones sustanciales ya que el reacutegimen de la ley 25246 no reemplaza a aqueacutel ni lo modifica
(63) Las que poseen iguales exigencias que los delitos comunes en materia de elemento subjetivo del tipo y
en que generalmente basta la comprobacioacuten de su materialidad y cierta vinculacioacuten de esa circunstancia con
la persona a la que se le aplicaraacute la sancioacuten
(64) ATMA Fallos 300374
(65) Fallos 3101380
(66) Inc 2deg del art 14
(67) Como cuando se le pide a un banco toda su base de datos de clientes y no informacioacuten relacionada a
alguno de ellos en particular por amplio que fuere el pedido a sur especto
(68) Recobra intereacutes debatir entonces si la UIF debe informarle al requerido que se encuentra investigando un
ROS a partir de la reforma esa manifestacioacuten es esencial ya que es una condicioacuten sine qua non para que el
obligado deba cumplir (y verse librado de responsabilidad) siempre nos parecioacute banal el argumento alguna
vez esgrimido de que la UIF no puede decir mdashcuando pide informacioacuten a un sujeto obligadomdash que estaacute
realizando una investigacioacuten originada en un reporte porque el hacerlo implicaba una violacioacuten al deber del
art 22 porque por maacutes que omitiera el decirlo nadie se lo creeriacutea seriacutea obvio que el pedido obedece a una
investigacioacuten sustentada en un ROS de otro obligado y ocultar esa circunstancia soacutelo sirve para generar
dudas en el sujeto obligado y demorar innecesariamente el cumplimiento del deber de colaboracioacuten mdashque de
eso se trata al fin y a lo cual hay que llegar definitivamente es decir a una amplia franca y productiva
colaboracioacuten entre la UIF y los sujetos obligados no debe olvidarse que su inclusioacuten en los teacuterminos del
reacutegimen se estructura en considerarlos esenciales en la tarea de deteccioacuten anaacutelisis reporte y colaboracioacuten
con las autoridades de aplicacioacuten de la ley la UIF el Ministerio Puacuteblico y los Juecesmdash a partir del nuevo
art 14 la UIF deberaacute mencionar el origen de su requisitoria
(69) Incumplir alguna de las obligaciones de informacioacuten ante la UIF
(70) DALBORA Francisco (h) sostiene que En realidad lo que queda claro es que no se levanta el
secreto para la UIF sino que la UIF ingresa al aacutembito del secreto porque una ley dice que ademaacutes de lo que
la otra ley habilitaba para ingresar al aacutembito del secreto ahora tambieacuten estaacute la UIF Revista del Colegio de
Abogados de la Capital Federal
(71) Sostiene el mismo autor que Por otra parte hay una informacioacuten adicional que es la que estaacute
comprendida por el art 14 inc 1 que es lo que se denomina obligacioacuten geneacuterica Es la que tenemos todos
pero que uacutenicamente juega sobre un requerimiento de informacioacuten en el caso puntual A mi modo de ver es
tan amplia la facultad del art 14 que uacutenicamente puede tener lugar puede ser ejercitada por la UIF en
funcioacuten de una operacioacuten inusual o sospechosa que le fue reportada antes Creo que claramente entendido el
sistema la facultad inmensa del art 14 juega en funcioacuten o en respaldo de la obligacioacuten fijada en el art 21
inc b) Lo que pasa es que los sujetos alcanzados por uno y otro son distintos en un caso los del art 20 y en
otra todos mdashpersonas fiacutesicas o juriacutedicas puacuteblicas o privadas de cualquier naturalezamdash Colegio Puacuteblico de
Abogados de la Capital federal
(72) La policiacutea tiene facultades de arrestar personas siempre y cuando las mismas sean sospechosas de
cometer delitos si no hay indicios verosiacutemiles de tales delitos cae la facultad de privar de la libertad
(73) dictamen 25903 expediente 302103 del 29 de abril de 2003 y en el que reitera la opinioacuten vertida con
anterioridad en oportunidad de similar conflicto entre la UIF y la AFIP (dictamen 168 Expediente
32088903 del 13 de marzo del mismo antildeo)
(74) Soacutelo trataremos este complejo instituto en el marco de la reforma a la ley 25246
(75) Requerir la colaboracioacuten de todos los servicios de informacioacuten del Estado invocacioacuten a nuestro
entender errada ya que la AFIP no es un servicio de informaciones sino un ente recaudador y administrador
de impuestos nacionales
(76) Art 15 inc 3deg ley 25246
(77) La invocacioacuten a este artiacuteculo permite inferir que en opinioacuten de la UIF el hecho de que ella y sus
funcionarios se encuentren obligados a mantener resguardada la informacioacuten es tiacutetulo suficiente como para
cubrir cualquier falencia en sus facultades para exigirla quizaacutes se efectuacutea una interpretacioacuten extensiva de la
tesis de Francisco DAlbora opcit ya que la forma en que se disponga de la informacioacuten posteriormente no
puede nunca legitimar una solicitud infundada ya que esta debe ser detentada ex ante para que el pedido
prospere caso contrario dichos elementos veriacutean nulificado sus efectos en una posterior causa judicial al
haber sido obtenidos ilegalmente (fruto del aacuterbol envenenado) en esta materia se pronuncioacute en el debate
parlamentario la Diputada Rodriacuteguez nosotros apoyamos una apertura total del secreto fiscal porque es
informacioacuten que estaacute en el Poder Ejecutivo la tiene la AFIP y(deberiacutea tenerla tambieacuten agregamos- la UIF
Con relacioacuten al secreto bursaacutetil o bancario en realidad este avance se hace eliminando la intervencioacuten judicial
y vulnera derechos y garantiacuteas Tomarse en serio los derechos humanos implica aceptar que hay ciertas
garantiacuteas que no pueden ser violadas aun cuando nos sirvieran para poder perseguir determinados delitos
de esta manera se ha generado la doctrina del fruto del aacuterbol venenoso
(78) salvo en causas judiciales por cuestiones de familia o en procesos criminales por delitos comunes con la
condicioacuten de poseer una relacioacuten directa con el tema decidendum lo solicite el interesado en juicios en que
los entes recaudadores sean parte contraria y que la informacioacuten no revele datos de terceros ajenos a la
contienda las uacutenicas excepciones al secreto fiscal son las que en cabeza de la AFIP y en forma expresa
contempla la parte final de dicho artiacuteculo
(79) Capiacutetulo III del dictamen a fs 743 vta
(80) Cita el precedente de Fallos 249613 y 212229
(81) Declaracioacuten Americana de los Derechos y Deberes del Hombre Declaracioacuten Universal de los Derechos
Humanos Convencioacuten Americana sobre los derechos Humanos etc
(82) Desde el reporte original hasta el decisorio transcurrieron maacutes de 4 antildeos desde el mes de mayo de 2005
momento de pronunciarse la Excma Caacutemara la causa volvioacute a primera instancia y a maacutes de un antildeo auacuten no se
conoce el veredicto es decir maacutes de cinco antildeos pasaron desde el reporte del sujeto obligado
(83) desde esta perspectiva el diferente tratamiento que la ley acuerda a este grupo de situaciones cuando
menos debe ser tildado de desacertado Sin perjuicio de lo expuesto y de nuestra conviccioacuten acerca de la
necesidad de una reforma legislativa no debe olvidarse que hace a la labor de los jueces especialmente en
esta clase de situaciones buscar una interpretacioacuten de las normas que mejor armonice su letra con la
finalidad que concilie sus disposiciones de modo tal que ninguna se vea anulada por la otra conservaacutendolas
a todas con pleno efecto y valor
(84) Dictamen de la Procuracioacuten del Tesoro Ndeg 1682003 del 1332003
(85) Op cit loc cit
(86) En caso de acceder a conocer que se requiere esa informacioacuten que le pertenece
(87) Por otra parte como puede observarse en el precedente sentildealado la identidad del reportante queda
develada a partir de la judicializacioacuten de la cuestioacuten lo que abre la puerta al eventual reclamo por parte del
titular de la informacioacuten develada frente al sujeto obligado y frente al Estado (respecto de la responsabilidad
del estado estaacute conteste la doctrina espantildeola Blanco Cordero Palma Herrera Fabiaacuten Caparroacutes Goacutemez
Iniesta Vidal Rodriacuteguez)
(88) Asiacute lo dijo expresamente la Senadora Escudero autora del Anteproyecto del Senado sobre cuya base se
aprobara el proyecto que le fuera enviado en revisioacuten por la Caacutemara de Diputados y que finalmente se
convirtiera en la ley 26087 Estamos frente a informacioacuten privada dado que son datos personales de
quienes voluntariamente aceptan hacer sus declaraciones En esos casos cuando la propia AFIP detecta una
operacioacuten sospechosa reporta esa operacioacuten a la Unidad de Informacioacuten Financiera Entonces alliacute existe una
actitud de compartir el secreto Pero en los otros casos cuando el reporte lo realizan otras personas si la
Unidad de Informacioacuten Financiera necesita que le allanen el secreto tendraacute que recurrir al juez
(89) Respecto e la competencia jurisdiccional se expresoacute el Senador Bussi quien sostuvo que nos parece
incorrecto solicitar el levantamiento del secreto fiscal al juez federal porque no en todos los casos de lavado
de dinero la competencia es federal Hay que tener en cuenta que el delito de lavado de dinero estaacute
encuadrado en el capiacutetulo del encubrimiento Por lo tanto su competencia depende del delito antecedente En
consecuencia en el caso de que el delito antecedente sea de competencia ordinaria mdashjusticia provincialmdash
tambieacuten lo seraacute el de lavado de dinero no obstante lo cual el proyecto fue aprobado en ambas instancias
sin la sugerencia del Senador por la provincia de Tucumaacuten
(90) Si bien no lo dice la ley parece acertado que sea eacutese el reacutegimen para establecer la competencia territorial
por tratarse de un juez en lo penal el mencionado en la ley
(91) Norma dirigida a los Auditores externos de las entidades financieras y cambiarias a los que manda
verificar que entre la documentacioacuten que mantengan dichas entidades se encuentren para el caso de las
personas fiacutesicas fotocopia del documento constancia de CUIT o CUIL y uacuteltima Declaracioacuten Jurada del
Impuesto a las Ganancias (punto 3)
(92) Comunicaciones A 4353 (to A 4459) y Capiacutetulo XXII del Texto Ordenado de las Normas de la
CNV
(93) Debe destacarse que el BCRA al dictar la Comunicacioacuten A 4353 (to A 4459) avanzoacute mucho en
adaptarse a las disposiciones de la Resolucioacuten UIF 202 en relacioacuten a sus predecesores (A 3094) lo que
demuestra un plausible esfuerzo del BCRA en reducir el marco de las diferencias pero en realidad
teacutecnicamente no basta el esfuerzo ya que no es legalmente admisible la coexistencia de ambos regiacutemenes
por maacutes parecidos que sean reiteramos nuestra opinioacuten de que el BCRA deberiacutea anular sus disposiciones y
dejar incoacutelume la reglamentacioacuten de la UIF organismo competente en materia de prevencioacuten de lavado de
dinero limitaacutendose a verificar su cumplimiento por intermedio de la Superintendencia de Entidades
Financieras y No Financieras
(94) del 09052003 bajo el tiacutetulo Normas Miacutenimas sobre Auditoriacuteas Externas y Controles Internos para
Casas y Agencias de Cambio establece que los auditores externos y los responsables del control interno
deberaacuten efectuar la 3 Evaluacioacuten de la adecuada integracioacuten de los legajos de los clientes que realicen
operaciones cuyo importe sea igual o mayor a $10000 Dichos legajos de acuerdo con las instrucciones de
procedimiento aplicadas en el transcurso de las inspecciones realizadas por la SEFyC deben contener como
miacutenimo la siguiente documentacioacuten En el caso de personas fiacutesicas Fotocopia de documento constancia de
CUIT o CUIL uacuteltima Declaracioacuten Jurada del Impuesto a las Ganancias
(95) Dijo el juez Marshall las praacutecticas inconstitucionales e ilegiacutetimas dan su primer paso de esa forma a
saber mediante acercamientos silenciosos y pequentildeas desviaciones de los modos legiacutetimos de proceder cedil
California Bankers Association v Schultz loc cit
(96) El texto original del proyecto de Diputados soacutelo mencionaba el secreto bancario y el agregado de estos
teacuterminos especiacuteficos fue una propuesta del senador Capitanich
(97) Esta referencia no estaba en el texto primitivo aprobado por Diputados y fue agregada en el Senado a
instancias del Ministerio de Economiacutea seguacuten lo manifestara la Senadora Escudero en el debate
(98) Sujeto obligado o no
(99) El del domicilio donde debiera entregarse la informacioacuten mdashes decir el domicilio del requeridomdash o del
domicilio de la UIF a eleccioacuten de eacutesta como rezaba el segundo paacuterrafo del reformado inc 1
(100) Cuando el legislador optoacute por un determinado tribunal lo hizo por el fuero federal y en atencioacuten a
tratarse de una ley nacional y un organismo tambieacuten federal nos parece maacutes ajustado a derecho seguir lo
insinuado por el legislador para el caso del secreto fiscal creemos tambieacuten que por estar prevista en la Ley la
existencia de delegaciones de la UIF en el interior de la Repuacuteblica y cuya organizacioacuten ya ha sido aprobada
por la UIF y espera la aprobacioacuten del Ministerio de Justicia mdashcuestioacuten que omite considerar el Congresomdash
es procedente que soporte la carga de recurrir a la jurisdiccioacuten del domicilio del requerido y no del propio ya
que es ella la que solicita el apartamiento de un reacutegimen especial mdashel que consagra el secretomdash el que
intrude en la privacidad de las personas y porque para aquellas personas domiciliadas en el interior del paiacutes
se le hace tan costoso el tener que estar a derecho en la Capital Federal lo que supone una carga excesiva y
en muchos casos una situacioacuten de verdadera indefencioacuten el tema fue especiacuteficamente planteado por el
Senador Bussi quieacuten sostuvo la conveniencia de extender la competencia a los tribunales ordinarios en
atencioacuten a que la competencia por encubrimiento seguiriacutea la del delito originante y al ser estos en su
generalidad de competencia ordinaria deberiacutean entender en el lavado jueces provinciales y en el
levantamiento del secreto tambieacuten la Senadora Escudero le responde que seraacute el Juez federal por tratarse de
la controversia entre dos organismos del Gobierno federal como son la UIF y la AFIP ya que se trata de
levantar el secreto fiscal
(101) Puesto que hay temas como la actitud a tomar por quienes son sujetos obligados o la competencia
jurisdiccional para solicitar el levantamiento del secreto que no han sido tratados expresamente en la ley y
sobre los cuales adelantamos opinioacuten
(102) Por ejemplo el de reportar y el de informar
(103) La que soacutelo se materializariacutea dado que fuere el proceso y su determinacioacuten aunque no existiera
condena a persona alguna por eacutel
(104) Maacutes allaacute de que en general no lo reconocen y avanzan sobre temas en los que no son siquiera
competentes (juriacutedicamente hablando)
(105) De cualquier nivel y de cualquier poder mdashMinistro Juez o Legisladormdash identificado en el nuevo
leacutexico del antilavado como PEP (persona expuesta poliacuteticamente) y respecto de quienes se tiene en principio
un estado de sospecha emanado de la obligacioacuten impuesta a los sujetos obligados de prestarles especial
atencioacuten (por ejemplo la Comunicacioacuten A 4353 en su apartado 1343 establece que las entidades
bancarias deberaacuten extremar los recaudos respecto de las operaciones que realicen considerando su
razonabilidad y justificacioacuten econoacutemica y juriacutedica lo que ha llevado a que muchas de ellas conformen un
listado especial con dichas personas mdashno hay al momento ninguno elaborado por organismo oficial y la
norma soacutelo lo hace por referencia a la ley de eacutetica puacuteblica 25188 (Adla LIX-E 5292) que soacutelo los enumera
por cargo y de la cual por ejemplo estaacuten excluidos los funcionarios de los tres poderes a niveles provinciales
y municipalesmdash
(106) A lo sumo lo que se legitimariacutean seriacutean los intereses futuros de dicha imposicioacuten por lo que si en vez
de constituir un mutuo oneroso supongamos que creiacutedo en la mantencioacuten de la estabilidad lo uacutenico que hace
el funcionario es mantener dichos fondos en su Caja de Ahorro mdashno remunerada por ser una cuenta sueldomdash
(107) Por sobre lo dispuesto en el 277 inc d del CP y 177 del CPMP
(108) Leyes 25246 25815 (Adla LXIV-A 34) y 26087
(109) Recordemos que no se ha reglamentado auacuten por parte de la UIF la forma en que habraacute de informarse
los hechos sospechosos
(110) Este pronunciamiento expreso condiciona seriamente la aplicacioacuten de los tratados y convenciones
internacionales que sancionan la financiacioacuten del terrorismo de los que nuestro paiacutes es parte
(111) El lavado de dinero comprende siempre dinero o activos de procedencia iliacutecita mientras que el
financiamiento del terrorismo puede provenir de fuentes legiacutetimas el lavado de dinero requiere el aacutenimo de
dar apariencia de licitud mientras que el financiamiento del terrorismo puede implicar el oscurecimiento del
destino de los fondos y no su intento de legitimacioacuten otros elementos caracteriacutesticos del lavado de activos no
se encuentran en la financiacioacuten del terrorismo como el uso de dinero en efectivo (los terroristas del 911
recibieron gran parte de los fondos viacutea tarjetas de creacutedito) montos significativos maniobras de
estratificacioacuten los elementos subjetivos como el conocimiento de la ilicitud del origen o el destino delictivo
de los fondos etc
impuesta por la ley (38) y que sustenta la confianza del contribuyente como elemento sustancial del
cumplimiento de los objetivos fiscales
La facultad de negarse a responder ciertos requerimientos formulados por la UIF ha sido motivo de fuertes
disidencias e incluso de agrias disputas cuando esta Unidad ha querido llevar a la praacutectica las facultades que
le conferiacutea el inciso 1deg del art 14 pero si bien en principio hubiera podido pensarse que las disidencias o
desacuerdos habriacutean de producirse entre la UIF y los sujetos de derecho privado mdashfueren los del art 20 oacute
cualquier otromdash la realidad nos demostroacute lo contrario La UIF encontroacute vallas mdashhasta ahora insuperables y
maacutes auacuten lo seraacuten a partir de la reformamdash cuando requirioacute informacioacuten a dos organismos del Estado la AFIP
y el BCRA
Al analizarse detenidamente las disposiciones contenidas en el paacuterrafo segundo del inciso primero del art 14
y en el paacuterrafo final del art 20 mdashen el texto original de la ley 25246mdash ya se advertiacutea la posibilidad de que el
accionar de la UIF se viera enervado por quienes se ampararan en un deber de resguardar la informacioacuten
requerida Estas limitaciones a los pedidos de informacioacuten que soacutelo cediacutean ante requerimiento judicial
fueron interpretadas como una limitacioacuten intolerante a un accionar eficaz por parte de la UIF la que a fin de
cumplir con sus objetivos debiacutea poder contar con la mayor cantidad de informacioacuten posible y en atencioacuten a
la naturaleza del delito de lavado sin las demoras en las investigaciones que supondriacutea el recaudo de solicitar
el levantamiento judicial del secreto (39) Y cuando se analizaba en abstracto esta posible colisioacuten se
advertiacutea que ella habriacutea de producirse entre la UIF y alguno de los sujetos obligados pertenecientes al sector
privado
La realidad demostroacute que dichos temores eran realmente infundados al menos en referencia a los sujetos de
derecho privado si bien no hay estadiacutesticas oficiales respecto de las solicitudes de informacioacuten frustradas por
invocacioacuten del secreto por parte de personas de derecho privado se ha hecho referencia por parte de la UIF
(40) a que soacutelo tres o cuatro entidades financieras interpusieron alguna vez el secreto frente a requerimientos
de la UIF bien pocas por cierto ya que existen maacutes de un centenar de bancos (y maacutes de doscientas si se
toman las comprendidas en los regiacutemenes de las leyes 21526 y 18924 mdashAdla XXXI-A 92mdash) Por lo tanto
no parece que las disposiciones reformadas fueran oacutebice al normal cumplimiento de las misiones de la UIF
En la praacutectica los problemas en la aplicacioacuten de la facultad de requerir del deber de informar y el de
preservar ciertos datos confidenciales surgioacute ante el planteo de la Unidad de Informacioacuten Financiera de
mantener registros propios de tal amplitud que le permitieran ante un reporte de operacioacuten sospechosa
encontrar dentro de siacute misma toda la informacioacuten necesaria para dilucidar si se encontraba ante una operacioacuten
de lavado de activos o no Esta postura la llevariacutea necesariamente a sentirse con derecho a que se le
entregaran todas las bases de datos mdashoficiales o privadasmdash disponibles (41) Tal el caso de requerir al
BCRA la totalidad de los datos informados por las entidades financieras y cambiarias de operaciones
superiores a $10000
Esta postura se sustentaba en una interpretacioacuten ampliacutesima da las facultades de la UIF de requerir
informacioacuten a propios mdashsujetos obligadosmdash y ajenos nace a nuestro juicio de una equivocada
interpretacioacuten de las facultades para conformar sus bases de datos propias El art 14 en su inc 9deg dice que la
UIF podraacute organizar y administrar archivos pero a continuacioacuten califica el contenido de los mismos
cuando establece que ellos seraacuten relativos a la actividad de la propia Unidad o que se deberaacute tratar de
datos obtenidos en el ejercicio de sus funciones es decir la propia ley limita que es lo que podraacute
archivar la UIF y alliacute mismo se impone un liacutemite a lo que puede exigir a terceros
La primera cuestioacuten no ofrece mayor dificultad interpretativa ya que se trata de la organizacioacuten de
informacioacuten obrante en el aacutembito de la UIF y que obedece a su propia actividad es decir que tiene que ver
con ella misma y para cuya obtencioacuten no se recurre a informacioacuten o documentos de terceros
Con respecto al segundo supuesto la cuestioacuten es bien distinta ya que vas maacutes allaacute de la informacioacuten que la
Unidad tenga como consecuencia de su propio accionar y se refiere a la que la UIF obtenga en ejercicio de
la facultad de requerir informacioacuten y ella radica en el alcance de la capacidad que la ley le asigna a la UIF de
procuraacutersela
A la obtencioacuten de informacioacuten por parte de la UIF se refieren las disposiciones del art 14 (incs 1 y 9) y las
del art 21 La obligacioacuten del art 21 de aportar algo a la UIF soacutelo recae en cabeza de los sujetos identificados
en el art 20 como hemos destacado ut supra en el inc b) soacutelo se trata del reporte de transaccioacuten sospechosa
por consiguiente no otra cosa es lo que deben hacer dichos sujetos en materia de arrimarle datos a la UIF en
virtud del art 21 (42) En el inciso a se establece la forma en que habraacute de cumplirse la obligacioacuten de
conocimiento del cliente como condicioacuten del desempentildeo de su actividad
Situacioacuten distinta se plantea con las disposiciones del art 14 y por ello motivoacute que en eacutel se centrara la
atencioacuten de los legisladores al momento de producir la reforma En el inciso 1deg paacuterrafo primero la ley mdashque
se mantiene incoacutelumemdash se establece la potestad de la UIF de requerir informaciones a sujetos de derecho
puacuteblico o privado sean los del 20 o no Esos sujetos mdashno calificados por circunstancia alguna ya que la
mencioacuten de la ley es amplia (43)mdash deberaacuten responder a los requerimientos que se les formule seguacuten su leal y
entender y podraacuten de entenderlo asiacute interponerle a la UIF aquellos deberes de secreto o reserva de los que se
crean obligados
La ley 26087 introduce modificaciones sustanciales al paacuterrafo segundo de este inciso en el que el legislador
original consagraba la facultad de oponerle a los requerimientos de la UIF los secretos bancarios fiscal o la
confidencialidad de base legal o convencional La primera reforma consiste en que la referencia a la no
oponibilidad del deber de secreto se efectuacutea en la atribucioacuten a dos especies de sujetos particulares los
obligados del art 20 y la AFIP la segunda modificacioacuten consiste en condicionar dicha oponibilidad a
circunstancias particulares o especiales
Por consiguiente la primera conclusioacuten a extraer de la reforma es que quienes no sean personas fiacutesicas o
juriacutedicas de las mencionadas en el art 20 (incluida la AFIP) podraacuten oponerse a los pedidos de la UIF en
todos los casos cuando consideren que estaacuten sometidos a un deber de secreto bancario bursaacutetil (44) o
profesional o a compromisos de confidencialidad emanados de la ley o de la convencioacuten (45) Se requeriraacute
como veremos que dicho deber sea excusado mediando intervencioacuten judicial expresa a la que deberaacute
recurrir la UIF cuando le sea interpuesta tal valla (46)
La segunda hipoacutetesis estaacute dirigida a los sujetos obligados mencionados en el art 20 de la ley En estos casos
el legislador dispuso que no podraacuten esgrimir la obligacioacuten de secreto cuando el requerimiento de la UIF lo
sea al efecto del anaacutelisis de un reporte de operacioacuten sospechosa (ROS) que le fuera elevado Por
consiguiente si no se trata de esa situacioacuten particular y el sujeto requerido entiende estar sometido a un
deber de confidencialidad podraacute oponerse a la solicitud de la UIF debiendo en ese caso como en el anterior
requerirse la intervencioacuten judicial (47) Debido a que la UIF no puede manifestar dicha circunstancia mdashque
se encuentra analizando un ROSmdash por cuanto el art 22 (48) le impone la reserva de sus investigaciones
aparece como difiacutecil la aplicacioacuten praacutectica de esta previsioacuten de la reforma debiendo los sujetos exhortados
confiar en que el pedido que se le formula encuentra sustento en un reporte recibido previamente por la UIF
Una forma de sortear este problema consiste en recurrir a la tesis de Francisco DAlbora pero al reveacutes es
decir asiacute como este jurista justifica el levantamiento de la reserva en cabeza del sujeto obligado porque la
informacioacuten estaba destinada a otro aacutembito confidencial como era el de la UIF ahora puede sostenerse que la
UIF al dirigirse a un sujeto obligado en el marco del anaacutelisis de un reporte puede fundar el requerimiento
dicieacutendole al requerido que estaacute en proceso un ROS mdashaun cuando sin necesidad de darle mayores datosmdash
porque esa informacioacuten quedaraacute protegida en cabeza del requerido por la amenaza de la sancioacuten del art 22
Esta aclaracioacuten es necesaria a fin de proteger al sujeto obligado que le brinda la informacioacuten a la UIF frente a
un eventual reclamo de terceros y justifica en caso de que se omita que el sujeto obligado se la requiera a la
UIF en forma expresa ello asiacute por cuanto esa circunstancia mdashla existencia de un reporte previomdash es
constitutiva de la buena fe que gatilla la proteccioacuten que el art 18 brinda a los reportantes
Y al momento de decidir sobre la procedencia o no del requerimiento se deberaacute tener en cuenta que todo
pedido de informacioacuten estaraacute limitado por tratarse en definitiva de una intromisioacuten en la privacidad del
titular de la informacioacuten En general cuando se habla del secreto o de la reserva de privaciacutea parece que se lo
estructura como un privilegio de las entidades intermedias a la sombra del cual favorecen sus negocios y con
los cuales medran en detrimento de un intereacutes superior (49) En su anaacutelisis de la claacuteusula novena de la
Directiva 30891 que trata del levantamiento del secreto Blanco Cordero refiere que ella se base en el
principio de ruptura excepcional del secreto bancario(50)
Pero en dicho anaacutelisis por simplista y falaz se olvida que en realidad la privacidad es un derecho esencial
del individuo que junto con el de libertad (51) o el debido proceso entre muchos integra el concepto de
derechos humanos que preside el funcionamiento de todo estado democraacutetico y humanista Aquellos que
poseen esa informacioacuten no soacutelo no son los titulares de ella sino sus custodios Ellos deben responder frente a
sus verdaderos titulares por la divulgacioacuten desaprensiva contra legem o sin justificacioacuten suficiente Es
tambieacuten por ello que cuando el legislador los libera de responsabilidad por su revelacioacuten ante la UIF lo hace
con la condicioacuten de que el reporte sea hecho de buena fe (art 18 ley 25246) (52)
Y como derecho individual (53) la preservacioacuten de la informacioacuten personal mdashsea de la naturaleza que
fueremdash soacutelo cederaacute cuando se enfrente a otro derecho de superior jerarquiacutea para lo cual la sociedad por
intermedio de quienes dicen su derecho estableceraacute un liacutemite y dicho liacutemite se conformaraacute con el concepto
de proporcionalidad o de menor lesividad el que se expresa en la trilogiacutea de Idoneidad para satisfacer el
cual debemos preguntarnos si el requerimiento sirve al fin propuesto eficacia al que responderemos cuando
admitamos que habraacute de llevarnos al resultado buscado y el de necesidad y adecuacioacuten que se veraacuten
cumplidos cuando se demuestre que no hay otros medios igualmente idoacuteneos y eficaces pero menos lesivos
del derecho a resignar para el logro del fin propuesto (54)
En definitiva las facultades de la UIF de requerir informaciones mdashque no sean las operaciones sospechosas
y los elementos directamente ligados a ellas y que deben entregarse obligatoriamente por los sujetos
obligadosmdash deben encuadrarse en su ejercicio en el marco general de la relacioacuten facultad-derecho que
preside la interaccioacuten entre un organismo estatal y las personas en general
El alcance de esas facultades de la UIF viene ademaacutes explicitado en el art 10 del dec 1692001 (Adla LXI-
B 1524) (55) que lo limita en varios aspectos en primer lugar lo extiende exclusivamente a los sujetos
mencionados en el art 20 en segundo soacutelo los obliga a informar conductas o actividades (56) indiciarias (57)
de hechos u operaciones sospechosas y en tercer lugar que dicho conocimiento sea adquirido en el ejercicio
de la actividad que les es propia y no en cualquier otra (58)
La Buena Fe del reporte y de la Informacioacuten
A la luz de estas consideraciones debemos analizar la reforma de la ley 26087 en la cual se eliminoacute la
reserva de recurso al secreto contenida en el uacuteltimo paacuterrafo del art 20 pero se la mantuvo en el 1deg del 14 y
tratar de armonizar estos cambios con una estructura de la ley que al tiempo de posibilitar el cumplimiento
de la finalidad contenida en la creacioacuten de la UIF y en la delegacioacuten de tareas de vigilancia que supone el art
20 resguarde el valor de la reserva de ese aacutembito de privacidad de raigambre constitucional
El legislador de la ley 26087 eliminoacute la referencia a la eventual interposicioacuten del secreto que conteniacutea el
texto original en el art 20 uacuteltimo paacuterrafo y que soacutelo podiacutean alegar todos los sujetos alliacute mencionados (59)
frente a un pedido de informacioacuten efectuado por la UIF para colocarlo ahora solamente bien que con alguna
variante respecto del texto anterior en el paacuterrafo segundo del inciso 1deg del art 14 a continuacioacuten de las
facultades de la UIF de pedir informes y hacerlo asiacute extensivo a cualquier persona fiacutesica o juriacutedica de
derecho puacuteblico o privado y no ya a los sujetos obligados como cuando estaba en el art 20
A partir de la reforma cuando la UIF se dirija a uno de los sujetos obligados pidiendo informes este veraacute
condicionada la posibilidad de arguumlirle la existencia de un impedimento mdashel secreto o la confidencialidadmdash
a que el requerimiento no posea una relacioacuten directa con una investigacioacuten en curso y que la investigacioacuten de
la UIF no haya sido la consecuencia de un reporte de transaccioacuten sospechosa efectuada por uno de ellos o
por cualquier otro (60)
Por consiguiente soacutelo si el sujeto obligado tiene conocimiento de estas dos circunstancias se encontraraacute
protegido por las eventuales responsabilidades emergentes de su respuesta Es decir ello forma parte de la
buena fe que lo eximiraacute a tenor del art 18 de eventuales reproches Comentario especial merece esta
claacuteusula de liberacioacuten de su lectura surge que los uacutenicos protegidos son aquellos que reporten bajo
obligacioacuten de hacerlo ya que ella se extiende al cumplimiento de la obligacioacuten de informar Por
consiguiente quienes efectuacuteen un reporte por propia voluntad (61) podriacutean verse lo hagan voluntariamente
no estando obligados a hacerlo quedariacutean fuera de este sistema de proteccioacuten Avanzamos una concepcioacuten
maacutes amplia del safe harbor y lo hacemos extensivo a quienes auacuten sin estar obligados a ello formulen un
reporte de operacioacuten sospechosas siempre y cuando lo hagan de buena fe
Esa buena fe tanto para los obligados como a los que no lo estaacuten debe interpretarse como el cumplimiento
de la obligacioacuten en los teacuterminos en que lo hariacutea un bonus pater familiae vale decir agotados los recaudos de
una sana y profesional inquisicioacuten de las circunstancias objetivas y subjetivas que rodeen la operacioacuten y
sobre la base de sus propias calidades No debe olvidarse que es obligacioacuten fundamental de estos sujetos mdashy
piedra angular de cualquier sistema de lucha contra el lavado de dineromdash el conocimiento del cliente y que
ese conocimiento seraacute la base no soacutelo de la deteccioacuten oportuna sino de la fundamentacioacuten de la denuncia
(62)
La buena fe es como el error eximente de la culpabilidad y demostrativa de la ausencia de dolo o culpa
incluso en los casos de infracciones objetivas (63) Asiacute lo entendioacute la Suprema Corte al sostener los
antecedentes de esta CS indican a la buena fe auacuten en supuestos de responsabilidad objetiva como
eximente de la sancioacuten (64) En igual sentido sostuvo la Corte en nuestro sistema legal la buena fe no
se mide con un criterio objetivo sino con pautas subjetivas que con prescindencia del cumplimiento de
ciertos recaudos formalesconceden relevancia decisiva al conocimiento o desconocimiento que tenga el
interesado de la realidad de una situacioacuten determinada (65)
Por eso frente a la situacioacuten de reportar una transaccioacuten tanto como en la de responder a un requerimiento de
la UIF el sujeto obligado o el requerido que no lo sea deberaacute extremar los recaudos para actuar con cuidado
y previsioacuten al menos hasta donde las condiciones faacutecticas se lo posibiliten y hasta donde se pueden
interpretar racionalmente sus obligaciones
III Los Sujetos obligados y el secreto
Creemos que la eliminacioacuten del uacuteltimo paacuterrafo del 20 no era necesaria mdashcomo no lo fue su inclusioacuten en la
redaccioacuten originalmdash ya que la UIF siacute puede requerir mayor informacioacuten sobre la base del cumplimiento de su
obligacioacuten principal cuaacutel es recibir y analizar toda informacioacuten que le sea aportada mdashtanto por estas
personas como a cualquier otra (66)mdash En el caso de un reporte recibido por la UIF los sujetos obligados no
podraacuten oponerle ninguna reserva salvo que el requerimiento apareciera falto de referencia a una denuncia o
que la informacioacuten requerida exceda los liacutemites de estar relacionado directamente a ella o auacuten si cumple
estas condiciones lo hace en forma meramente superficial y aparece como groseramente improcedente (67)
recobra vida la posibilidad de oponerse a ello como frente a cualquier acto de autoridad que exceda sus
facultades Seraacute entonces un juez sin necesidad de que se lo mencione expresamente el que decidiraacute
respecto de la procedencia de la solicitud frente a la oposicioacuten del requerido Si con motivo de un reporte de
operacioacuten sospechosa realizado por un sujeto obligado la UIF se dirige a otro sujeto obligado y le requiere
informacioacuten determinada especiacutefica procedente y ademaacutes hace constar en el requerimiento que la misma
estaacute referida a un ROS (68) no podraacute eacuteste negarse y si lo hiciera se deberaacute evaluar si incurre en la accioacuten
tiacutepica del art 24 de la ley (69)
La clave para la interpretacioacuten de esta situacioacuten reside en la existencia de una relacioacuten previa de sujecioacuten del
sujeto obligado respecto de la UIF tal como lo disponen los arts 14 inc 7deg y el 21 inc b) En segundo lugar
porque estas personas fiacutesicas o juriacutedicas han sido seleccionadas de entre el resto de los sujetos de derecho en
atencioacuten a sus capacidades especiales para la deteccioacuten de maniobras de lavado de dinero porque interactuacutean
en actividades sensibles a ese delito Como hemos visto ademaacutes esa entrega de informacioacuten se realiza hacia
otro sujeto tambieacuten especializado mdashorganismo oficialmdash que tiene competencia para actuar en el marco
especiacutefico de la prevencioacuten del lavado de dinero y que se encuentra tambieacuten eacutel y sus funcionarios obligados
a un reacutegimen auacuten maacutes severo del deber de reserva (70)
Distinta situacioacuten se presenta a nuestro juicio cuando se trata de la informacioacuten a requerir en virtud de las
disposiciones del art 14 inc 1deg ya que no se trata alliacute de pediacutersela soacutelo a un sujeto o serie de sujetos
determinados los que ya tienen una relacioacuten de sujecioacuten a la UIF por los dictados del art 21 sino a cualquier
persona fiacutesica o juriacutedica puacuteblica o privada En este caso fuera ya del sistema intra legem renace en plenitud
la posibilidad de que el sujeto requerido pueda ampararse en su obligacioacuten de preservar el secreto o la
confidencialidad de la informacioacuten que le fuera confiada (71)
Y esto es lo que hace con toda claridad la ley 26087 elimina lo que no era necesario mdashel uacuteltimo paacuterrafo del
20 y modifica el inc 1deg del art 14 reforzando los secretos alliacute mencionados legales contractuales o fiscales
y fijando su alcance
En el primer paacuterrafo cuya redaccioacuten se mantiene incoacutelume encontramos una ratificacioacuten de los alcances
limitados de la facultad de pedir informacioacuten En efecto alliacute se dice que la UIF podraacute hacerlo cuando lo
solicitado resulte uacutetil al cumplimiento de sus funciones Es decir no soacutelo impone la limitacioacuten propia del
ejercicio competente de las facultades conferidas en el art 13 sino que tambieacuten requiere que la solicitud
resista el anaacutelisis de su utilidad mdashoportunidad proporcionalidad y eficaciamdash para la deteccioacuten de maniobras
de lavado
Y en ese mismiacutesimo art 13 en el inciso primero cuando la ley faculta a la UIF a pedir informes exige que
ellos lo sean referidos a los contenidos del art 21 en donde soacutelo se obliga a informar las transacciones
sospechosas Es decir eacuteste actuacutea como una primera limitacioacuten en el ejercicio de las facultades del 14 mdashla
competencia del oacutergano es el liacutemite de sus facultadesmdash ya que soacutelo para la finalidad que le marcan las
primeras podraacute ejercer las segundas (72) Esta estructura original del art 14 inciso primero primer paacuterrafo se
mantiene sin cambios con lo cual se debe considerar ratificada por el legislador cuya torpeza u olvido no
debe presumirse
No debe perderse de vista que el reacutegimen de la ley 25246 es un sistema especial complejo con contenidos
estrictamente penales y otros que son extrapenales que dentro de estos uacuteltimos encuadra un reacutegimen
administrativo especial en el que se destacan como figuras estelares la Unidad de Informacioacuten Financiera y
los sujetos obligados Por consiguiente el anaacutelisis de cualquiera de sus disposiciones no puede apartarse de
esta iacutentima y estrecha relacioacuten El nexo vinculante entre ambos sujetos es el de la deteccioacuten de hechos u
operaciones sospechosas la colaboracioacuten entre ambos para llevar a buen puerto el necesario acopio de
informacioacuten complementaria mdashde caracteriacutesticas especiales para cada sujeto obligadomdash su anaacutelisis con
vistas a la confirmacioacuten o el deshecho de su naturaleza sospechosa de su denuncia a los oacuterganos que exciten
el accionar jurisdiccional el aporte de elementos que contribuyan al desarrollo de la causa y la eventual
condena de los responsables
En este marco la solicitud de informacioacuten por parte de la UIF a estos sujetos especiales en el aacutembito de una
investigacioacuten iniciada ante el reporte de alguno de ellos alcanza el grado de verosimilitud para el logro de la
finalidad propuesta en atencioacuten a las mismas condiciones que los hicieron elegibles para tal rol Es decir
cuando la UIF recurre a pedir mayor documentacioacuten o elementos en estos casos lo hace para ampliar su
conocimiento en una situacioacuten que parte de un reporte realizado por alguien especializado en la materia que
aplica reglas de conocimiento del cliente que permiten advertir anomaliacuteas y que se encuentra amenazado de
responsabilidad ante un reporte desprejuiciado Entonces no es un tiro al azar el que efectuacutea la UIF ni una
expedicioacuten de pesca avanza sobre lo privado pero lo hace sobre terreno seguro y ya abonado es decir
irrumpe en la privaciacutea de alguien pero lo hace respetando la oportunidad proporcionalidad y el principio de
menor lesividad que tornan legiacutetimo su accionar
Cabe concluir este anaacutelisis recurriendo a los antecedentes obrantes en la materia bien que auacuten no hay casos
concretos de pronunciamientos jurisdiccionales frente a la supuesta confrontacioacuten del deber de la UIF y del
titular del deber de guarda de un secreto en cabeza de una persona de derecho privado anticipamos que si los
hay ante disidencias que se presentaron entre la UIF y dos personas de derecho puacuteblico la AFIP y el Banco
Central de la Repuacuteblica Argentina
El conflicto de la UIF con el Banco central de la Repuacuteblica Argentina
En el marco de la investigacioacuten de un reporte de transaccioacuten sospechosa elevada por uno de los sujetos
obligados en el art 20 inc 1deg la UIF le solicitoacute al BCRA que le remitiera el listado de las transacciones que
las entidades financieras y cambiarias sometidas a su supervisioacuten elaboraban en cumplimiento de
obligaciones emergentes Comunicacioacuten A 3094 Ante el requerimiento efectuado el Banco Central
tambieacuten sujeto obligado por el inc 15 del art 20 pidioacute el pronunciamiento de su servicio juriacutedico interno el
que se expresara en un Dictamen de la gerencia Principal de Estudios y Dictaacutemenes Juriacutedicos la que
entendioacute que no resultada del todo claro que la previsioacuten del inciso a) del art 21 le diera a la UIF la
atribucioacuten de pedir indiscriminadamente la totalidad de los datos de operaciones pasivas del sistema ya
que ello entraba en colisioacuten seguacuten dicho servicio Juriacutedico con la obligacioacuten de esa institucioacuten de resguardar
el secreto bancario impuesto al Banco Central por el art 40 de la ley 21526
Ante el diferendo suscitado el Banco Central solicitoacute la opinioacuten del Procurador General del Tesoro el que
emitioacute dictamen al respecto (73) Tras resentildear la normativa aplicable al caso en consulta (ley 25246 y dec
1692001) manifestoacute que las normas que perfilan la competencia mdashde la UIFmdash acotan el deber de
informacioacuten al caso de operaciones sospechosas Seguramente de no haber solicitado la UIF toda la base
de datos sino informacioacuten particular sustentada en una investigacioacuten iniciada ante un reporte la respuesta del
Banco Central o la del Procurador hubiera sido otra A partir de la reforma queda meridianamente claro que
pedidos de tal naturaleza encuentran en la nueva redaccioacuten del art 14 inc 1deg paacuterrafo segundo una valla
insalvable
Creemos que con la interpretacioacuten que avanzamos de un accionar e la UIF condicionado a los fines que le
impone la Ley mdashy sobre los que necesariamente debe estructurarse su accionar ya que es la base de su
competenciamdash se armonizan el eficaz funcionamiento del reacutegimen de prevencioacuten (mediante la disuasioacuten)
deteccioacuten (temprana merced a la participacioacuten de personas especializadas en las distintas actividades
econoacutemicas que puedan ser proclives al lavado de dinero) y sancioacuten eficaz por el aporte de elementos de
prueba que sustenten la conviccioacuten de culpabilidad de sus autores y al mismo tiempo se protegen elementales
derecho constitucionales Lo contrario es decir extender superlativamente esas competencias la llevaraacuten a
ver esterilizada su accioacuten por liacutemites como los que le impuso el Procurador mdasho la Jurisprudenciamdash o los que
le impongan en el futuro los jueces Y ello llevaraacute necesariamente al fracaso a una excelente herramienta de
lucha contra el delito
IV El Secreto Fiscal y la ley de lavado de activos (74)
En el texto original de la ley 25246 el secreto fiscal estaba tratado en el art 20 junto al bancario al
profesional y a los compromisos de confidencialidad y sin ninguna particularidad Cuando le fuera opuesto la
UIF debiacutea solicitar su levantamiento al juez de su domicilio o del lugar en que estuviera a su sola eleccioacuten
En el antildeo 2003 a fin de establecer pautas de obtencioacuten de informacioacuten de la AFIP la UIF elevoacute a
consideracioacuten de esa Administracioacuten Federal un proyecto de convenio de intercambio en el cual entre otras
disposiciones se estableciacutea que
a al amparo de los incs 1deg y 3deg (75) del art 14 de la ley 25246 la UIF le solicitariacutea informacioacuten que la
AFIP deberiacutea entregar en un plazo de 48 horas de recibido
b La AFIP debiacutea comprometerse a permitir el acceso de la UIF a sus bases de datos de los contribuyentes a
efectos de que aquella conformara su registro uacutenico de informacioacuten (76)
c La UIF manifestaba que en virtud de las disposiciones del art 14 inc 1deg y 9deg art 15 inc 3deg 20 in fine (77)
no regiacutea el secreto frente a sus pretensiones
La AFIP se opuso a los teacuterminos del pretendido convenio y soacutelo admitioacute que el secreto fiscal no habriacutea de
regir en los casos en que la propia Administracioacuten Federal hubiere denunciado una operacioacuten sospechosa
(art 20 inc 15 y 21 inc b ley 25246) pero que recobra plena vigencia ante requerimientos que no se
fundaran en un reporte elevado por ella misma o provinieran de autoridad judicial competente
Trabada asiacute la contienda se solicitoacute la opinioacuten del Procurador General por tratarse de una disidencia entre
dos organismos del Estado Nacional y a requerimiento de la Administracioacuten Federal de Ingresos Puacuteblicos
Tras resentildear la normativa vigente (ley 25246 dec 1692001 ley 11683) (to 1998) (Adla LVIII-C 2969)
el Procurador en su dictamen refirioacute que el art 101 de la ley de procedimientos tributarios establece que las
informaciones recibidas por la AFIP deberaacuten ser mantenidas en su aacutembito en el maacutes absoluto secreto que las
mismas ni siquiera podraacuten ser admitidas en juicio (78) y que quieacuten las revelare sufriraacute las penas del art 157
del CP
Dijo el doctor Citara respecto del secreto fiscal en el marco de la ley antilavado que de no existir hechos u
operaciones sospechosas no se configura la ratio juriacutedica del deber de informacioacuten y cobran absoluta
virtualidad las reglas del secreto fiscal (79) ya que sin esa preservacioacuten de la informacioacuten que se le
confiacutea se afectariacutea sensiblemente la renta puacuteblica (80) y la seguridad juriacutedica
De este dictamen liminar a nuestro entender por emanar de quieacuten es el asesor legal del Estado Nacional
rescatamos las importantiacutesimas consideraciones que formula respecto del derecho a la privacidad elemento
esencial de la persona que se encuentra en el centro de esta discusioacuten que si bien hoy se plantea entre
organismos del estado mantildeana podraacute plantearse entre un particular y la UIF
Dijo al respecto el Procurador que en esta materia y desde un punto de vista garantiacutestico estaacuten en juego
garantiacuteas fundamentales propias de un estado de derecho Democraacutetico baacutesicamente la garantiacutea de la
privacidad que encuentra alojamiento juriacutedico constitucional en los arts 18 19 33 y 43 tercer paacuterrafo de la
CN asiacute como en varios tratados de derechos humanos de jerarquiacutea constitucional (81)
Haciendo suya reiterada jurisprudencia de nuestra Corte Suprema el Procurador sostiene que las
excepciones al deber del secreto fiscal deben ser de una interpretacioacuten restrictiva (fs 744 vta)
Esta misma cuestioacuten controversial entre los mismos organismos motivoacute un pronunciamiento judicial en el
que le tocoacute intervenir a la sala II de la Exma Caacutemara Nacional Criminal y Correccional Federal La causa se
origina en un reporte de operacioacuten sospechosa elevado por uno de los sujetos obligados (82) una entidad
bancaria respecto de las operaciones de uno de sus clientes Recibido este reporte y creyendo necesario
obtener informacioacuten tributaria que le permitiera completar su anaacutelisis la UIF solicitoacute maacutes informacioacuten a la
AFIP La Administracioacuten esgrimioacute el secreto fiscal razoacuten por la cual la UIF solicitoacute al Fiscal General para
causas de lavado de dinero que requiriera al juez competente el levantamiento del secreto invocando
precisamente la claacuteusula contenida en el art 14 inc 1deg lo que efectivamente hiciera y que motivara la
declaracioacuten de incompetencia del tribunal de grado Apela el fiscal de primera instancia ya que tal decisorio
inhibe que se le deacute la intervencioacuten que dispone el art 180 del Coacutedigo Procesal Penal La decisioacuten de la alzada
revoca el pronunciamiento y manda instruir el Sumario
Hasta aquiacute el decisorio pero es igualmente interesante citar el obiter dictum del Tribunal de Alzada porque
auacuten cuanto expresa su disconformidad con la solucioacuten prevista originalmente en la ley 25246 respecto de la
obligacioacuten de preservar el secreto fiscal auacuten frente al requerimiento de la UIF (83) interpreta el sistema
vigente con quiruacutergica precisioacuten
Sostiene la Caacutemara Federal que el secreto fiscal soacutelo debe levantarse en casos excepcionales que dicha
excepcionalidad debe ser decidida por el titular del deber de preservar el secreto que el levantamiento
espontaacuteneo soacutelo procede en aquellos casos en que el propio sujeto accede al pedido al entender que encuentra
fundamento en la situacioacuten concreta para sentirse liberado de la custodia del secreto e informar a la UIF y
que la intervencioacuten judicial se reserva para el caso de no existir coincidencia entre ambos el requerido y la
Unidad requirente
Luego de resentildear exhaustivamente la normativa expresa que
De alliacute no cabe sino colegir que al menos en el estado actual de nuestra legislacioacuten la operatividad del
secreto establecido en otras disposiciones legales conserva plena vigencia cuando la solicitud de
informacioacuten parte de la UIF (Art 14 inc 1) y cede por el contrario cuando esos mismos datos son
suministrados por el sujeto obligado en el marco de un reporte de operacioacuten sospechosa (art 21 inc b) tal
la conclusioacuten a la que tambieacuten arriboacute la Procuracioacuten del Tesoro de la Nacioacuten ante un conflicto semejante
(84)
La postura del tribunal coincide con DAlbora respecto de que el secreto que levantariacutea eventualmente la
AFIP se encontrariacutea a su vez protegido por el deber de confidencialidad impuesto por la ley a los
funcionarios de la UIF y porque entregar informacioacuten a la UIF no podriacutea a priori configurar por siacute una
accioacuten tiacutepica del delito del Art 157 CP en tanto que todos sus funcionarios y empleados se encuentran
igualmente obligados a guardar el secreto de la informacioacuten que reciban en razoacuten de su cargo y de las
tareas de inteligencia que se desarrollen como consecuencia siendo que la inobservancia de ese deber los
hace pasibles de una sancioacuten incluso mayor a la prevista en aquel tipo penal (prisioacuten de 6 meses a 3 antildeos
conforme el texto del art 22 ley 25246)(85)
Por nuestra parte disentimos con distinguidos colegas y tan Alto Tribunal porque pensamos que la naturaleza
particular del receptor de la informacioacuten amparada por el secreto mdashen el caso otro funcionario que tambieacuten
debe guardarlomdash no es suficiente sustento para desnaturalizar el hecho de que se estariacutea entregando lo que no
se estaacute autorizado a dar o no se lo hace en las condiciones previstas expresamente en la ley vigente El revelar
una informacioacuten protegida por el deber de reserva soacutelo podraacute efectuarse dentro del reacutegimen especiacutefico que le
fuera impuesto por la ley o la convencioacuten y soacutelo habraacute de ceder ante quieacuten se encuentra especial y
legalmente facultado a requerirlo Lo que pase despueacutes con una informacioacuten obtenida ilegalmente mdasho
aportada sin fundamento legal existiendo el deber de preservarlamdash no borraraacute a nuestro juicio la
improcedencia de su entrega Llamada a juzgarse tal actitud y salvo caso de error insalvable seguramente
esa accioacuten colisionaraacute con la proteccioacuten que soacutelo se otorga cuando se la entregue de buena fe
Ello asiacute por cuanto lo que subyace en todo el instituto del secreto y la confidencialidad no son soacutelo
cuestiones que hacen como en el caso a la controversia entre exhortado y requerido la base de la cuestioacuten es
que el titular del secreto es el derecho habiente a la proteccioacuten Y ese derecho dimana de expresas garantiacuteas
constitucionales (arts 14 18 19 28 31 y 33) e integra el plexo maacutes amplio de los derechos humanos
protegidos por la Carta Magna las Leyes y los tratados y convenciones internacionales firmadas por la
Repuacuteblica Argentina y sobre cuya validez y alcances se ha pronunciado reiteradamente nuestra Corte
Suprema
Como vemos el legislador ha encontrado un equilibrio mdashque generaraacute seguramente fuertes debatesmdash entre
el intereacutes protegido por el secreto fiscal y las necesidades de anaacutelisis de la UIF en el marco de la deteccioacuten
prevencioacuten y sancioacuten del lavado de dinero
Maacutes allaacute de los juicios de valor que tal balance merezca la eleccioacuten del legislador no deja lugar a dudas
Seguramente se produciraacuten disidencias entre la UIF y la AFIP respecto del alcance del teacutermino directamente
vinculados que actuacutea como condicionante de la apertura del secreto pero ello seraacute cuestioacuten a merituarse de
acuerdo a las condiciones de hecho de cada situacioacuten particular y en cada caso puntual Pero no debe pasarse
por alto que el propio texto de la ley seguacuten la reforma nos guiacutea en el sentido de que el requerimiento de la
UIF debe dirigirse a informacioacuten tributaria que pertenezca a las mismas personas fiacutesicas o juriacutedicas que
motivaran el reporte de la AFIP Si en el futuro existieran disidencias entre la UIF y la AFIP sobre estas
cuestiones seraacute la misma autoridad jurisdiccional prevista para la negativa a informar la llamada a decidir
La Senadora Escudero autora del anteproyecto que siguioacute fielmente el Senado y que fuera luego aceptado
por Diputados manifestoacute en el debate que
Estamos frente a informacioacuten privada dado que son datos personales de quienes voluntariamente
aceptan hacer sus declaraciones En esos casos cuando la propia AFIP detecta una operacioacuten sospechosa
reporta esa operacioacuten a la Unidad de Informacioacuten Financiera Entonces alliacute existe una actitud de compartir
el secreto
Si bien como en el caso analizado y tal como lo preveacute la ley y su reglamento debe ser la UIF la que requiera
el auxilio jurisdiccional en los casos en que le sea impuesto el secreto nada obsta a que el contribuyente mdasho
el cliente o el co-contratantemdash se oponga a la entrega de la informacioacuten (86) En dicho caso habraacute un tercero
en discordia que seguramente habraacute de defender su derecho a la reserva de la informacioacuten colocando al
sujeto obligado en una situacioacuten auacuten maacutes difiacutecil que si soacutelo actuacutea vis aacute vis la Unidad de Informacioacuten
Financiera (87)
Finalmente la ley 26087 ha puesto punto final a este conflicto al modificar el inc 1deg del art 14 en el nuevo
paacuterrafo tercero el legislador deja claramente sentado que entre los dos valores en juego el mantener incoacutelume
la recaudacioacuten tributaria sobre la base de la proteccioacuten de la informacioacuten aportada voluntariamente por el
contribuyente a la AFIP y los requerimientos de la UIF en el anaacutelisis de actividades de lavado de dinero ha
optado por el primero (88)
Siguiendo ajustadamente la acertada mdasha nuestro criteriomdash solucioacuten dada por la Excma Caacutemara Federal en
el precedente citado el nuevo art 14 inc 1deg establece que la AFIP soacutelo habraacute de brindar informacioacuten a la
UIF en aquellos casos en que la misma se relacione directamente con las personas fiacutesicas o juriacutedicas
involucradas en un reporte de operacioacuten sospechosa elevado a esa unidad por la propia AFIP Por tanto la
Administracioacuten Federal soacutelo cederaacute a los requerimientos de aquella mediando la intervencioacuten de un Juez
federal con competencia penal
Respecto del Juez que dilucidaraacute la cuestioacuten del levantamiento del secreto se mantiene la posibilidad de que
sea el federal penal competente en la jurisdiccioacuten donde se deba levantar el secreto mdashgeneralmente
coincidiraacute con el del domicilio del sujeto requeridomdash o el de la UIF (89) Pero el legislador eliminoacute la
facultad que la primitiva redaccioacuten de la ley le daba expresamente a la UIF de elegir entre ambas por lo que
habraacute de estarse a las reglas generales establecidas en el Tiacutetulo III Capiacutetulo II del Coacutedigo Procesal Penal
(90)
V Doble regulacioacuten UIF y los organismos de supervisioacuten y la informacioacuten tributaria
Cuestioacuten relacionada estrechamente a la revelacioacuten del secreto fiscal son los requerimientos efectuados por el
Banco Central a los sujetos comprendidos en las leyes 21426 y 18924 como parte de los recaudos que eacutestos
deben tomar para prevenir el lavado de dinero a que exijan a sus clientes la declaracioacuten jurada de impuesto a
las ganancias con sustento mdashbien que dudoso a nuestro entendermdash en las disposiciones de la Comunicacioacuten
A 3948 (91) Ello ha llevado a que en diversas verificaciones practicadas por la Superintendencia de
Entidades Financieras y Cambiarias se haya observado la falta de dicha documentacioacuten en base a lo cual se
han formulado cargos en actuaciones administrativos realizados en los teacuterminos de los arts 41 y 42 de la ley
21526
Ya hemos llamado la atencioacuten respecto de la cuestionable validez de normas dictadas por organismos de
supervisioacuten de los sujetos obligados como es el caso del Banco Central de la Repuacuteblica Argentina o la
Comisioacuten Nacional de Valores (92) Ello coloca a los supervisados frente a un sistema normativo bifronte
muchas veces contrapuesto en que ademaacutes quieacuten dicta uno de los sistemas no lo supervisa y el otro siacute y
que el supervisor dispone normas distintas a lo que manda la UIF Tomemos por caso las resoluciones 22002
de la UIF y las regulaciones en materia de Lavado de Dinero dictadas por el BCRA dirigidas ambas
baacutesicamente a regular el conocimiento del cliente documentar las operaciones y conformar un listado de
ciertas transacciones
Hasta el momento la opinioacuten prevaleciente entre los organismos oficiales ha sido la de coordinar las
disposiciones de ambos sobre los mismos temas en el sentido de no dictar normas contrapuestas (93)
Disentimos con estas posturas ya que entendemos que en materia de prevencioacuten de lavado de dinero la UIF
tiene competencia especiacutefica emanada de los incs a) y b) del art 21 y de los incs 1deg paacuterrafo primero 7deg y
10 del art 14 Especialmente en este uacuteltimo el legislador reconociendo que algunas de las personas
insaculadas por el art 20 se encuentran reguladas por otros organismos del estado en la parte final del inc
10 dispone que cuando la UIF los regule mdashreiteramos en materia de prevencioacuten de lavadomdash lo haga con
previa consulta de los organismos especiacuteficos de control La frase previa consulta debe entenderse
como paso necesario para la validez de la norma que luego dicte la UIF como vinculante en teacuterminos de la
respuesta que reciba de la cual no podraacute apartarse sin fundamento en razones atendibles mdashmeacuterito y
conveniencia entre otrasmdash y que la facultad que se le confiere desplaza a la propia de esos organismos en
materia de lavado de dinero
En el caso particular de la informacioacuten tributaria y maacutes especiacuteficamente en su exigencia o no dentro del
reacutegimen dictado por el Banco Central para la prevencioacuten del lavado de dinero en algunas inspecciones
realizadas por la Superintendencia de Entidades Financieras y no Financieras se requirioacute a las entidades bajo
su vigilancia el mantener la declaracioacuten jurada de impuesto a las ganancias o la constancia del pago del
impuesto a los bienes personales de sus clientes
Dicho requerimiento se formulaba con apoyo en la Comunicacioacuten A 3948 (94) y no encontraba paralelo en
ninguna otra disposicioacuten del BCRA (ni siquiera en los regiacutemenes especiacuteficos de lavado como lo fueron las
Comunicaciones A 3094 y ahora la A 4353) ni de la UIF (resolucioacuten 22002 como reglamento de
aplicacioacuten de los incisos a y b del art 21)
Respecto de la Comunicacioacuten A 3948 cabe apuntar que estaacute dirigida a los auditores externos de las
entidades financieras y cambiarias una posicioacuten por definicioacuten y por exigencia legal ajena a las empresas
quienes no soacutelo no tienen control o decisioacuten sobre los asuntos internos de la entidad sino que por imposicioacuten
de la propia norma deben ser absolutamente independientes del sujeto auditado
Si bien indirectamente mdashya que se dirige a los auditores en realidad lo que se les dice a estas entidades es
que deben exigirles a sus clientes la presentacioacuten de su informacioacuten tributaria como condicioacuten de entablar
relaciones de negocios con ellos Si no lo hacen mereceraacuten la observacioacuten de sus auditores lo que a su vez
motivaraacute una imputacioacuten por parte del BCRA por incumplir sus disposiciones Sostenemos que dicha
exigencia es contraria a las leyes y vulnera el secreto fiscal que se encuentra protegido en forma superlativa
tal como lo demuestran los antecedentes citados y el texto de la nueva ley 26087
De lo contrario de nada valdriacutea que la informacioacuten tributaria del contribuyente depositada en la AFIP gozara
de la casi absoluta garantiacutea de reserva mdashsoacutelo salvable en los casos que la propia AFIP denuncie al
contribuyente por eventual maniobra de lavadomdash si esa informacioacuten debiera estar disponible para el Banco
Central y peor auacuten por su intermedio mdashen su condicioacuten de sujeto obligado por el art 20 inc 15mdash de la
misma UIF Es decir lo que la UIF no consigue de la AFIP podriacutea conseguirlo de otro organismo del Estado
(95)
Por lo expuesto no puede exigirse a los sujetos obligados que exijan a sus clientes mdasho cual fuere la relacioacuten
que los unamdash la entrega de informacioacuten tributaria y si eacutestos lo hicieran voluntariamente dicha informacioacuten
estariacutea igualmente protegida en materia de lavado de dinero por los teacuterminos de la ley 26087 ya que de lo
contrario se permitiriacutea ese camino indirecto de obtencioacuten de informaciones que el legislador ha querido
preservar Si el cliente le da al banco a la casa de cambio al agente de bolsa a su AFJP u otro sujeto
obligado cualquiera su informacioacuten tributaria lo es para que este la preserve y no la entregue a autoridad
alguna sin su expreso consentimiento Debe entenderse que lo hizo con el exclusivo fin de la relacioacuten que los
une y no para que el que la recibe se sienta libre de daacutersela a su organismo de supervisioacuten o a la propia UIF
Cuando la Excma Caacutemara federal calificoacute como excepcionales los casos en que el secreto habriacutea de
levantarse lo hace en referencia a los teacuterminos generales del antiguo art 14 inc 1deg el que no distinguiacutea entre
los secretos bancarios profesionales los compromisos de confidencialidad y el secreto fiscal
VI El Nuevo apartado segundo del inciso 1deg del artiacuteculo 14 - Actuacioacuten de la UIF
La ley 26087 modifica la redaccioacuten del inciso primero del art 14 en su segundo paacuterrafo al que ademaacutes para
una mayor claridad desdobla El texto del segundo paacuterrafo finalmente aprobado es el que corresponde a las
modificaciones introducidas por el Senado al texto enviado por la Caacutemara de origen
La primera oracioacuten de este paacuterrafo signa definitivamente el alcance de las funciones de la UIF en materia de
solicitud de informes
Queda claro a partir de la reforma que los informes que solicite la UIF deberaacuten estar directamente
relacionados con un reporte de operacioacuten sospechosa y que soacutelo a ellos ceden el secreto bancario bursaacutetil
(96) o profesional o los compromisos de confidencialidad ya sea legal o convencional cuando el
requerimiento lo formule este organismo en el marco del anaacutelisis de un ROS ya elevado ella Por
consiguiente cuando la UIF se dirija a otras personas fiacutesicas o juriacutedicas de derecho puacuteblico o privado o a los
sujetos obligados fuera del marco de una operacioacuten ya reportada los requeridos podraacuten ampararse en dichos
deberes de confidencialidad los que soacutelo cederaacuten en caso de insistencia por la UIF mediando la intervencioacuten
de autoridad judicial
Al exigir el nuevo texto (97) que el requerimiento de la UIF se realice en el marco de anaacutelisis de un reporte
de operacioacuten sospechosa queda despejada tambieacuten la duda existente respecto de solicitudes de
informacioacuten de la UIF que no se relacionen especiacuteficamente con una operacioacuten sospechosa ya informada Si
la UIF pide datos fuera de la investigacioacuten disparada por un reporte de operacioacuten sospechosa (ROS) se le
podraacute interponer por el requerido mdashsea cual fuere su condicioacuten (98)mdash sus compromisos de reserva En el
debate parlamentario la Senadora escudero sostuvo que La Unidad de Informacioacuten Financiera nunca
actuacutea de oficio tampoco por denuncias anoacutenimas Siempre lo hace a partir de un reporte de operacioacuten
sospechosa
Cabe sentildealar aquiacute que en la actual redaccioacuten de este inciso y debido a la derogacioacuten del uacuteltimo paacuterrafo del
art 20 la ley no contempla la forma en que se debe solicitar la intervencioacuten judicial Soacutelo lo hace en el caso
de que la UIF solicite informacioacuten a la AFIP Por consiguiente si la UIF requiere informacioacuten considerada
confidencial a una persona que no es un sujeto obligado o se la pide a uno de estos pero sin fundamento en
una operacioacuten sospechosa ya reportada eacutestos podraacuten negarse y seraacute la UIF la que deberaacute recurrir a la justicia
para pedir la respectiva orden judicial Y deberaacute hacerlo ante un juez competente que ya ha dejado de estar
establecido en la ley como lo estaba anteriormente (99) Al respecto se habraacuten de seguir las normas
generales de la competencia inclinaacutendonos nosotros personalmente por la correspondiente a los tribunales
federales del domicilio del requerido (100)
En el Proyecto elevado por Diputados se estableciacutea un mecanismo intermedio por el cual cuando la UIF
recibiacutea un ROS de otro organismo mdashpor lo que deberiacutea entenderse algunos de los mencionados en el inc
15 del art 20 y nos sujetos de derecho privadomdash podiacutea remitir una copia a la AFIP para que eacutesta con la
informacioacuten que posee analizara si ella tambieacuten consideraba que existiacutean elementos de sospecha y elevaba a
su vez un ROS que validara el levantamiento del secreto fiscal Pero dicho mecanismo no fue aprobado por
el Senado y por ende eliminado del texto legal aprobado finalmente por Diputados
En siacutentesis y en nuestra opinioacuten (101) las hipoacutetesis de levantamiento o no de los secretos fiscal bancario
bursaacutetil profesional y el emergente de los compromisos de confidencialidad establecidos por ley o
convencioacuten frente a requerimientos efectuados por la UIF seriacutean las siguientes
a) requerimiento a sujeto obligado basado en un ROS debe responderse
b) requerimiento a un sujeto obligado no basado en un ROS puede interponer el secreto
c) requerimiento a la AFIP relacionado a personas fiacutesicas o juriacutedicas relacionadas directamente a un ROS
elevado por la AFIP debe responderse
d) requerimiento a la AFIP respecto de personas no relacionadas con un ROS elevado por la AFIP la AFIP
puede negar la informacioacuten y la UIF deberaacute requerir la intervencioacuten judicial
e) requerimiento a la AFIP en relacioacuten a un ROS elevado por otro sujeto obligado o en forma espontaacutenea por
cualquier otra persona la AFIP puede negarse y la UIF deberaacute requerir la intervencioacuten judicial
f) requerimiento a una persona fiacutesica o juriacutedica que no sea sujeto obligado puede interponer el secreto y la
UIF deberaacute requerir su levantamiento al Juez Federal del domicilio del requerido
g) Competencia judicial para los casos de conflicto entre la UIF y la AFIP la del Juez Federal en lo Criminal
y Correccional del lugar donde deba suministrarse o del domicilio de la UIF seguacuten corresponda de acuerdo
al CPMP
h) Competencia judicial en los casos de solicitud de levantamiento del secreto en el resto de los casos el del
Juez en lo Criminal y Correccional Federal de la jurisdiccioacuten donde se encuentre la informacioacuten requerida o
del domicilio del requerido a eleccioacuten de la UIF
VII Breves consideraciones sobre el nuevo artiacuteculo 19
Si bien la modificacioacuten al art 19 de la ley excede el marco de anaacutelisis que nos hemos propuesto ya que el
tema relacionado con la intervencioacuten del Ministerio Puacuteblico merece un anaacutelisis propio y particular nos
ocuparemos de esta norma soacutelo en el sentido de la competencia y alcances de las facultades de la UIF que
ella actualiza
Esto adquiere especial significacioacuten al momento de interpretar uno de los ejes centrales del sistema pero por
central no menos esquivo cuaacutel es el de la operacioacuten sospechosa Decimos central ya que sobre ella y en su
derredor giran los deberes y obligaciones contenidos en el sistema de lucha contra el lavado de activos y
soacutelo ante su presencia nacen alguno de ellos (102) No es el delito subyacente ni su averiguacioacuten el que
excita la obligacioacuten de reporte sino la presencia de una sospecha de lavado de activos
El delito precedente tiene en nuestro sistema poca participacioacuten baste sentildealar que ni siquiera se requiere su
propia existencia (103) sino que basta con que el mismo se insinuacutee con presencia de verosiacutemil para que
nazca la accioacuten tiacutepica de lavado pero en la praacutectica y en la casuiacutestica de los organismos de reglamentacioacuten
ya sea la propia UIF mdashque deberiacutea saber mejormdash como los organismos de supervisioacuten y contralor de algunos
de los sujetos obligados mdasha los que podriacutea admitiacuterseles cierta imperfeccioacuten dada su no especializacioacuten
(104)mdash tiende a asociarse la obligacioacuten de reporte con la sospecha de la comisioacuten del delito base pero sin
ninguacuten siacutentoma apreciable de lavado de dinero
Pongamos por ejemplo a un funcionario puacuteblico (105) cliente de un banco y que mantiene en eacutel una cuenta
corriente una caja de ahorro y una tarjeta de creacutedito El movimiento de las cuentas es absolutamente normal
y acorde con los posibles ingresos de su cargo y nuacutecleo familiar En determinado momento el funcionario
deposita en la cuenta corriente conjunta una suma 10 veces superior al saldo promedio de sus cuentas y
constituye un depoacutesito a plazo
Aceptemos que existe la presuncioacuten de que el cliente ha cometido el delito de los capiacutetulos VI VII VIII IX
O IX bis del tiacutetulo XI del CP Frente a ello iquestse debe denunciar tal operacioacuten como sospechosa
En principio no cabriacutea la figura tiacutepica de lavado debido a la exclusioacuten del lavado del propio delito del tipo
penal del art 278 Superada que fuere esta valla por asignarle el hecho primario a la esposa nos encontramos
frente a la pregunta iquesthay una operacioacuten de lavado de dinero La constitucioacuten de un depoacutesito a plazo a
nombre propio iquestes darle apariencia de origen liacutecito a los fondos depositados El producto del delito base
seguiraacute siendo dinero iliacutecito y estando en cabeza del funcionario que no hace nada para ocultar o disimular su
origen maacutes que constituir un mutuo oneroso (106)
Pues bien nosotros sostenemos que la razoacuten de ser de los sujetos obligados es que como bien lo sentildeala el
inc b) del art 21 sean los reporten las operaciones sospechosas de lavado de dinero de origen delictivo de
lo contrario la obligacioacuten de reporte se convertiriacutea en una obligacioacuten de denuncia (107) lo que no parece ser
el caso pues el legislador desde la sancioacuten de la ley 25246 ha tenido ya tres oportunidades (108) de exponer
su voluntad en tal sentido y no lo ha hecho
En el art 19 al referirse a la obligacioacuten de la UIF de informar al Ministerio Puacuteblico condiciona dicho acto a
dos circunstancias la primera es que la UIF considere que ha agotado el anaacutelisis de todas las circunstancias
que rodean la operacioacuten reportada (109) y en segundo que como consecuencia de ese proceso haya arribado
a la conviccioacuten de que se trata de una operacioacuten sospechosa y que esa sospecha se dirija a que se haya
cometido el delito de lavado de dinero no de la existencia de un delito que haya generado los fondos sino
que la sospecha debe estar dirigida a la existencia de maniobras de lavado Y la doctrina penal es clara en
cuanto a que debe distinguirse el encubrimiento del agotamiento del delito base y por ello es que se
desvincula al encubridor de todo grado de participacioacuten en el mismo
Por consiguiente y por las mismas razones que la UIF el sujeto obligado a fin de cumplir con la obligacioacuten
de la denuncia de buena fe debe tener indicios y desplegar una determinada actividad para confirmarlos de
que se trata de una accioacuten dirigida a lavar dinero es decir darle apariencia de licitud a algo que no la tiene
En conclusioacuten la reforma de la ley 25246 introducida por la 26987 viene a despejar algunos de los puntos
oscuros que conteniacutea el texto primitivo Como lo sostuvieron los legisladores auacuten quedan puntos por
modificar y cuestiones que incorporar a la ley de prevencioacuten de lavado de dinero Entre estos uacuteltimos se ha
mencionado a la necesaria tipificacioacuten de la financiacioacuten del terrorismo para lo cual los legisladores se han
manifestado imposibilitados de hacerlo todaviacutea ante la dificultad que confiesan de distinguir adecuadamente
este delito de las expresiones de protesta social que puedan manifestarse en el seno de la sociedad (110)
Tambieacuten se ha postergado la adecuacioacuten de la figura de lavado de dinero a los preceptos del derecho y la
poliacutetica internacional en el sentido de darle autonomiacutea y permitir asiacute el lavado del producto del propio delito
Respecto de la financiacioacuten del terrorismo pensamos que es imprescindible que se legisle prontamente pero
pensamos que no necesariamente en la misma ley de lavado de dinero ya que hay grandes diferencias entre
una actividad y la otra que podriacutean verse perjudicadas de ser incorporadas en el mismo cuerpo legal (111)
Respecto de la autonomiacutea del lavado de activos considero que ella no es ni necesaria y menos aun
imprescindible para tornar aplicable y darle mayor eficacia a la ley 25246 No olvidemos que a pesar de
estar vigente desde mayo del antildeo 2000 mdashhace ya 6 antildeosmdash y que la accioacuten penal puede tener cabida en las
jurisdicciones nacionales federales y ordinarias y sirven como delitos de base todos los del Coacutedigo Penal
maacutes los de los regiacutemenes represivos especiales son muy pocas las causas con base en el art 278 que se han
iniciado
Lo que se necesita es que se tome la decisioacuten de poliacutetica criminal en todos los niveles de utilizar de una vez
por todas esta formidable herramienta para combatir a los delitos graves que aquejan a nuestra sociedad No
seraacute colocando la visioacuten en los aspectos administrativos y formales de la legislacioacuten ni usando este
instrumento como un complemento de la regulacioacuten de los distintos fenoacutemenos econoacutemicos a los que se le ha
asignado importancia en materia de lavado de activos
Se necesita que se realicen los mayores esfuerzos para volver a encauzar en el marco de la Constitucioacuten de
las leyes y del respeto a los derechos humanos el uso adecuado de todos los instrumentos legales y los
recursos humanos y materiales para reconquistar la seguridad que es base de la convivencia al amparo de la
ley Ya estamos al borde de caer en el estado de sobrevivencia frente a la inseguridad que se ensentildeorea en
nuestros diacuteas y como lo ha demostrado la historia mdashy la nuestra reciente con crudezamdash el colocar a las
sociedades en situaciones liacutemites es garantiacutea segura de reacciones exorbitantes
Especial para La Ley Derechos reservados (ley 11723)
(A) () El texto de la ley y los antecedentes parlamentarios que les dieron origen han sido objeto de
publicacioacuten en la revista Antecedentes Parlamentarios t 2000-B p 1635
(1) Grupo de Accioacuten Financiera (tambieacuten conocido por sus siglas FATF en ingleacutes) organismo informal mdashno
ha sido constituido por tratado convencioacuten o acuerdo de derecho internacional algunomdash dependiente del G7
(2) T P 72005 cabe sentildealar tambieacuten el anteproyecto de reforma a la ley 25246 firmado por los Diputados
Jorge M A Arguumlello Viacutector M F Fayad Alberto A Natale Federico Pinedo Rodolfo A Frigeri Rafael A
Gonzaacutelez y Jorge L Montoya el que no tiene estado legislativo auacuten y que contempla una reforma maacutes
integral al Coacutedigo penal y al reacutegimen de prevencioacuten del lavado incorporando la figura tiacutepica de terrorismo y
modificando el reacutegimen administrativo en varios aspectos pero a los efectos de nuestro anaacutelisis el
antecedente directo es el sentildealado proyecto de la Diputada Stolbizer
(3) Orden del Diacutea 23952005
(4) coacutenyuge y parientes en cuarto grado de consanguineidad y segundo de afinidad amigo iacutentimo o persona
a la que se le deba especial gratitud
(5) Si el valor de los bienes no superara la suma indicada el autor seraacute reprimido en su caso conforme a
las reglas del artiacuteculo 277
(6) Y ciertamente confusa ya que la redaccioacuten tambieacuten pareceriacutea indicar un caso de tentativa de lavado por
cuanto la expresioacuten aplicar en una operacioacuten que les deacute apariencia posible de un origen liacutecito que se
utiliza aquiacute es casi ideacutentica a la del inciso 1deg que contempla la accioacuten tiacutepica de lavado ( con la
consecuencia posible de que adquieran la apariencia de un origen liacutecito ) hubiera sido mucho maacutes claro
el legislador de la 25246 si hubiera colocado el inc 3deg del 278 como apartado f) del inc 1deg del 277
(7) asiacute lo entiende la mayoriacutea de la doctrina PALMA HERRERA Joseacute Manuel Los delitos de blanqueo de
capitales Edersa Madrid ps 407 realiza un completo anaacutelisis del elemento subjetivo el tipo en el derecho
espantildeol BLANCO CORDERO Isidoro El delito de blanqueo de capitales Aranzadi Pamplona Espantildea
1997 p 385 y siguientes
(8) Tambieacuten disentimos con quienes desean atribuirle al lavado una agresioacuten al orden socio econoacutemico o la
condicioacuten de delito pluriofensivo mdashcomo lo hace la mayoriacutea de la doctrina nacional debemos reconocerlomdash
a la primera porque lo que se desea lograr con la tipificacioacuten del lavado de activos en la mayoriacutea de los
casos es mejorar la represioacuten del delito que lo genera no es a las unidades econoacutemicas liacutecitas a las que se
ayuda sino a los criminales a los que se trata de reprimir mejor respecto de la pluri ofensividad ello en nada
ayuda a mejorar la comprensioacuten de la figura ya que si a ello nos tenemos la mayoriacutea de los delitos atentan
contra maacutes de un bien o intereacutes general o particular que merece especial proteccioacuten (en el homicidio se atenta
contra la vida contra el potencial humano del paiacutes contra la salud mental de los familiares de las viacutectimas
etc en cada delito individual el legislador ha elegido uno de los bienes para darle preeminencia y
proteccioacuten) la diferencia entre bien juriacutedico e intereacutes protegido es precisamente el grado de cercaniacutea que
tiene el intereacutes con la accioacuten dantildeosa
(9) Ello no quiere decir que no aceptemos la conveniencia de modificarla en su actual redaccioacuten pero no por
esas razones sino por diversas imperfecciones como los verbos tiacutepicos el elemento subjetivo etc que no
son del caso analizar en este trabajo
(10) Teacutecnica ya de por siacute criticable en un paiacutes de inveterada prodigalidad (art 152 inc 3deg CC) monetaria
(11) Creemos que dicho elemento es de la esencia del lavado y que la intencioacuten debe estar dirigida a
concretarla (maacutes allaacute del resultado que se excluye del tipo al decirse que dicha consecuencia debe ser soacutelo
posible (art 278 inc 1deg) y que no basta que ella sea la consecuencia del accionar del autor por eso
disentimos con el ejemplo tan utilizado de la esposa del delincuente que paga la cuota del colegio de los
chicos porque a nuestro criterio alliacute no habriacutea lavado precisamente por ausencia de dicho elemento
subjetivo
(12) Similares problemas se presentan en la legislacioacuten espantildeola (art 454) frente a las cuales Palma Herrera
dice aunque se tratara de figuras ideacutenticas la intencioacuten del legislador parece que no deja lugar a ninguna
duda si hubiera querido aplicar la excusa absolutoria al blanqueo de capitales la habriacutea previsto
expresamente op cit 626
(13) Ley 21526
(14) Ley 17811 arts 8deg 9deg y 46 sentildealando que la proteccioacuten de la informacioacuten en el caso de los agentes de
bolsa es superior a la contenida en la 21526 ya que se extiende incluso a proteger el nombre de sus clientes
y soacutelo cede ante requerimiento judicial formulado en causa criminal vinculada a las operaciones o a las
personas relacionadas con ellas
(15) Adla LXII-A 49
(16) Australia (AUSTRAC) Beacutelgica (CTIF-CFI) Chile (UIF) Espantildea (SEPBLANC) Estados Unidos
(FINCEN) Francia (Tracfin) Peruacute (UIF) Uruguay (UIAF) etc
(17) De acuerdo al art 21 incs a y b las personas fiacutesicas y juriacutedicas del art 20 estaacuten obligados a requerir
documentacioacuten de sus clientes y a reportarle a la UIF los hechos y operaciones sospechosas cabe puntualizar
a este respecto que en las resoluciones de la UIF soacutelo se hace referencia al reporte de operaciones o
transacciones por lo cual los hechos han quedado fuera de la reglamentacioacuten para su reporte y debido a que
el inciso b) del art 21 es una disposicioacuten de contenido penal mdashal integrar a la norma sancionatoria contenida
en el art 24mdash no cabe una interpretacioacuten extensiva y por lo tanto al no haber forma establecida de informar
los hechos sospechosos ellos estaacuten fuera de la obligacioacuten de reporte hasta que se reglamente como debe
haceacuterselo amanera de ejemplo sentildealamos que la resolucioacuten 62003 establece que Toda vez que la CNV
(uno de los tantos sujetos obligados) en el ejercicio de sus funciones detecte alguna operacioacuten inusual o
sospechosa deberaacute reportar la misma a traveacutes del aacuterea que dicho Organismo establezca esta falencia
posee especial significacioacuten por cuanto muchas veces la operacioacuten o transaccioacuten de por siacute no son sospechosas
ni inusuales sino que lo inusual es un hecho por ejemplo un banco que tiene un funcionario puacuteblico (PEP)
cuyo nombre aparece en los medios de comunicacioacuten como siendo investigado por actos de corrupcioacuten sin
que en el manejo de sus cuentas bancarias existan elementos inusuales o de sospecha en dicho caso
sostenemos por las razones expuestas que no debe reportarse el hecho de la sola vinculacioacuten con el cliente
o el caso de la significacioacuten que se le otorga mdashde elemento de sospecha tal como se describe bien que de
modo indicativo en las guiacuteas adoptadas por la UIF para los distintos sujetos obligadosmdash a la negativa del
cliente a proporcionar informacioacuten adicional con lo cual tampoco coincidimos
(18) Art 13 ley 25246
(19) suspender operaciones inusuales o sospechosas que le hubieren sido reportadas (inc 5deg) allanamientos
requisas secuestro de documentacioacuten o elementos uacutetiles para su investigacioacuten y para la obtencioacuten de
informacioacuten de cualquier fuente u origen (inc 6deg)
(20) Tambieacuten cabe aquiacute una observacioacuten sobre el texto legal el art 20 dice que los sujetos de derecho alliacute
mencionados deberaacuten informar a la UIF en los teacuterminos del artiacuteculo 21 dicho artiacuteculo soacutelo impone
una sola obligacioacuten de informar y es la referida al reporte de operacioacuten sospechosas (inciso b) por el
contrario el inc a) soacutelo establece que deberaacuten solicitar a sus clientes o requirentes cierta documentacioacuten y el
inc c) que deberaacuten de abstenerse de revelar las actuaciones que realicen los sujetos obligados por
consiguiente las obligaciones de estos dos incisos no son de informar a la UIF por ello las disposiciones de
la UIF relativas a las bases de datos que deberaacuten mantener los sujetos obligados por ejemplo las impuestas
por las reglamentaciones mdashResolucioacuten 202 Capiacutetulo III por ejemplomdash no se apoya en el art 21 de la ley
sino hasta cierto punto en el inciso 7deg del 13 y de ser asiacute pareceriacutea una extensioacuten excesiva el de sustentar la
obligacioacuten de enviar dicha informacioacuten mdashespecialmente la que no fuere complemento esencial del reporte
sospechosomdash dentro de la contenida en el inciso b) del art 21 lo uacutenico que la UIF puede exigir a los sujetos
obligados como deber de informar con sustento en los arts 20 y 21 son los hechos u operaciones
sospechosas
(21) BLANCO CORDERO Isidoro Responsabilidad penal de los Empleados de la Banca por el Blanqueo
de Capitales Ed Comares Granada 1999 93
(22) Secreto que reiteramos no es propio del exhortado sino de un tercero
(23) La amplitud que da la propia ley al incluir no soacutelo los deberes emergentes de regiacutemenes legales sino los
que dimanen de compromisos contractuales impide hablar exclusivamente de clientes con sentido
estrictamente contractual
(24) BLANCO CORDERO op cit p 94 con cita de la Sentencia del Tribunal Supremo de 3 de enero de
1975 sostiene el autor que la informacioacuten a ser aportada debe posibilitar la reconstruccioacuten de la transaccioacuten
(25) Coacutedigo de Comercio ART 100
(26) BARRAL Jorge Legitimacioacuten de Bienes Proveniente de la Comisioacuten de Delitos Ad-Hoc 2003 138
Barral establece una interesante tesis respecto de la violacioacuten del secreto sobre las actuaciones cumplidas en
los sujetos obligados sostiene el autor que si quieacuten viola el secreto es el oacutergano o ejecutor de la persona
juriacutedica eacutesta seraacute responsable a tenor del art 22 mientras que si la violacioacuten lo es por parte de un empleado
o funcionario que no posee tales calidades lo seraacute solamente a tiacutetulo personal
(27) Y de ellas soacutelo las pasivas ley 21526 art 39
(28) Si bien puede entenderse que el cliente mdashde un banco de un agente de bolsa de un contador o de un
escribanomdash le revela voluntariamente datos informaciones o documentos lo hace en la conviccioacuten de que
ello es necesario al viacutenculo juriacutedico que se establece entre ambos es claro el ejemplo en materia de secreto
fiscal en el cual la AFIP puede solicitar al banco el movimiento de las cuentas del cliente y la
documentacioacuten pertinente a dichos movimientos pero no toda la informacioacuten que el banco pudiera haber
adquirido del cliente maacutes auacuten ese liacutemite debe respetarse en el caso de las profesiones mdashcontador o
escribanomdash los que son depositarios de informaciones mucho maacutes personales que una entidad bancaria
bursaacutetil o cambiaria y que no deberiacutean revelarse incluso en el marco de un requerimiento formulado por la
UIF
(29) Supongamos el caso de una entidad financiera o un profesional obligado que conserva minutas de las
conversaciones telefoacutenicas mantenidas con el cliente el fiscal debe solicitar autorizacioacuten para intervenir
correspondencia o comunicaciones pero podriacutea obtenerlas viacutea la UIF y el sujeto obligado sin los mismos
recaudos
(30) Lo hace mediante la Comunicacioacuten A 3948 punto 3 en la que obliga a los auditores externos -por eso
decimos oblicua- que verifiquen que las entidades han solicitado a sus clientes documentacioacuten requerida para
la completa integracioacuten de los legajos de sus clientes entre las que se encuentra la declaracioacuten jurada de
impuesto a las ganancias para las personas fiacutesicas
(31) Comunicacioacuten A 3094 y actualmente A 4353
(32) El registro de los cheques mdashactualmente a disposicioacuten de los investigadoresmdash es sumamente uacutetil En
cierto sentido una persona es definida por los cheques que emite Mediante su examen los agentes llegan a
conocer sus meacutedicos sus abogados sus acreedores sus intereses simpatiacuteas y aliados poliacuteticos sus relaciones
sociales sus creencias religiosas sus intereses educativos los diarios y revistas que lee sus preferencias
sexuales y asiacute hasta el infinito Todo ello unido a un nuacutemero de seguridad social ahora que tenemos los
bancos de datos estos otros datos enriqueceraacuten esos archivos y posibilitaraacuten que un buroacutecrata mdashcon soacutelo
apretar un botoacutenmdash obtenga en un instante los nombres de 190 millones de Americanos que son subversivos o
candidatos potenciales y posibles del voto del Juez William Douglas en California Bankers ASSO vs
Schultz 416 US 2199
(33) Que dicho sea de paso no ha sido derogado por la ley 25246 como si lo fue el 25 que trataba del
blanqueo de dinero por lo cual podriacutea sostenerse que se encuentra auacuten vigente
(34) En el derecho comparado prohiacuteben usar la informacioacuten revelada en el marco de las leyes de lavado a
delitos tributarios la legislacioacuten de Alemania Austria Reino Unido Italia Francia EEUU etc
(35) El Secreto Bancario a la luz del Artiacuteculo 26 de la Ley 23737 LA LEY 1991-E 1200
(36) Destacamos en dicho anaacutelisis el emparentamiento del levantamiento del secreto con otros institutos
como el arrepentido y el testigo protegido propuestos en forma conjunta por la misma reforma
(37) 277 inc d del CP y 177 del CPMP
(38) No debe olvidarse que la ley 11683 la torna obligatoria y sanciona su incumplimiento arts 11 38 39
(39) La causa que le tocara resolver a la sala II de la Excma Caacutemara Nacional de Apelaciones en lo Criminal
y Correccional federal llevoacute a partir del reporte de operacioacuten sospechosa efectuado por un sujeto obligado
maacutes de cuatro antildeos de sustanciacioacuten
(40) FAPLA Seminario del 26 de Abril de 2006
(41) De haber sido asiacute se hubiera hecho realidad el temor de la Diputada Carrioacute antes de la sancioacuten de la
Ley 25246 cuando expresara no estar dispuesta a crear una SIDE financiera y es debido precisamente al
accionar de la Dra Carrioacute que la ley bien que perfectible establece un balance entre las facultades de la UIF
y los derechos de los ciudadanos a su privacidad en siacutemil sentido sostuvo la Diputada Mosso la Unidad
de Informacioacuten Financiera no debe convertirse en una KGB criolla
(42) Tal como lo define el decreto reglamentario la obligacioacuten de informar soacutelo se extiende a la reportar
sospechas de actividad de lavado
(43) cualquier organismo puacuteblico nacional provincial o municipal y a personas juriacutedicas puacuteblicas o
privadas
(44) acertadamente agregado por la reforma ya que dicho secreto contenido en el art 4deg de la ley 17811
(Adla XXVIII-B 1979) es incluso maacutes cerrado que el bancario
(45) Asiacute lo entiendo Barral con respecto al juego del uacuteltimo paacuterrafo del 20 y el 14 inc 1deg paacuterrafo segundo
antes de la reforma op cit 128 nota 100
(46) En tal sentido el Juzgado de Primera Instancia en lo Contencioso Administrativo Federal ndeg 10 de la
Capital federal entendioacute que No corresponde que sea el sujeto obligado quien se presente ante la
justicia De acuerdo con el texto legal Art 20 inc 18 uacuteltimo paacuterrafo concordante con el Art 11 del decreto
16901 surge que si media oposicioacuten fundada en el deber de secreto bancario seraacute la UIF quien deberaacute
requerir la autorizacioacuten judicial ING Bank c Ministerio de Justicia - UIF sproceso de conocimiento
Expediente 2016903
(47) En oportunidad del debate parlamentario el Senador Pardo sostuvo que nuestra intencioacuten era la de
evitar que este organismo se convirtiera praacutecticamente en un cuarto poder Las posibilidades de disposicioacuten
de la investigacioacuten realmente causaban temor y el Diputado Carbonell dijo respecto de la UIF que deberiacutea
ser una Unidad que tiene que ser por definicioacuten receptora de datos contributiva de la actividad de la
Justicia
(48) Los funcionarios y empleados de la UIF estaacuten obligados a guardar secreto de las obligaciones
recibidas en razoacuten de su cargo al igual que las tareas de inteligencia desarrolladas en su consecuencia
cuestionamos la referencia a tareas de inteligencia por cuanto la UIF debe realizar una tarea de anaacutelisis de
los elementos aportados con la denuncia por los sujetos obligados y los colectados en funcioacuten de ella pero de
ninguna manera lo que se conoce vulgarmente como investigar ya que ello supone la intervencioacuten de
agencias estatales de otra naturaleza y bajo control mdashinmediato o mediato de la jurisdiccioacutenmdash
(49) ZIEGLER Jean Suiza Lava maacutes blanco Atlaacutentida 1990
(50) BLANCO CORDERO Isidoro La responsabilidad p 70
(51) CP Tiacutetulo V Capiacutetulo III
(52) el cumplimiento de buena fe del deber de informar no generaraacute responsabilidad alguna
(53) Entre las razones de tipo juriacutedico ocupariacutea un lugar de privilegio mdashsiguiendo a Labancamdash la raiacutez
constitucional que tendriacutea el deber de guarda por la eventual relacioacuten con la correspondencia epistolar y
de los papeles privados citado por CASANOVAS Marcelo El Secreto Bancario frente a la Unidad de
Informacioacuten Financiera Curso de Post Grado en Prevencioacuten de Lavado de Dinero Pontificia Universidad
del Salvador mayo de 2005
(54) BLANCO CORDERO Isidoro Responsabilidad Penal de los empleados de banca por el blanqueo de
capitales en Estudios de Derecho Penal dirigidos por Carlos Mariacutea Romero Casabona ndeg 12 Editorial
Comares Granada 1999
(55) De cuya legalidad y acierto nos permitimos dudar en lo primero por cuanto avanza sobre temas ya
definidos por el legislador y en lo segundo porque en vez de agregar certeza genera confusiones
(56) En clara contradiccioacuten con el inciso b) del art 21 que soacutelo obliga a denunciar hechos u operaciones
(57) al hacer obligatorio el reporte de meros indicios de una situacioacuten atiacutepica va con dudosa legalidad
mucho maacutes allaacute de lo que la propia norma exige afectando el principio de legalidad
(58) Recaudo que se convierte en absolutamente pertinente frente a la inclusioacuten entre los sujetos por la
obligacioacuten de denuncia a profesiones unipersonales (escribanos y profesionales en ciencias econoacutemicas) que
no necesariamente presentan organizaciones empresarias mdashcomo otras personas alliacute referidasmdash que les
permiten estructurar un conocimiento institucional maacutes faacutecilmente discernible del individual o personal
por ello estos profesionales deberaacuten adquirir el conocimiento que importa disparar la obligacioacuten de denuncia
de las actividades especiacuteficamente relacionadas con su ejercicio profesional y no de noticias o datos
adquiridos fuera de ellas si bien esta distincioacuten es de difiacutecil aplicacioacuten en la praacutectica una forma de
aproximarse a la solucioacuten es contemplar el recaudo que de los indicios demostrativos de la situacioacuten atiacutepica
habraacuten de extraerse de la actividad profesional que lo vincula al cliente
(59) La referencia a los compromisos de confidencialidad legales o contractuales va maacutes allaacute de los
considerados tradicionalmente como secretos por referencia al bancario fiscal o profesional
(60) Si bien los uacutenicos obligados a dar informacioacuten sin interponer trabas son los sujetos del 20 la UIF puede
recibir reportes de cualquier persona el inc 2deg del art 14 las llama declaraciones voluntarias y la nueva
redaccioacuten soacutelo dice que debe tratarse de un reporte sin calificar a quieacuten lo presentara
(61) Art 14 inc 2deg
(62) La diferencia que se efectuacutea entre denuncia y reporte es solamente cosmeacutetica y se hace generalmente a
los efectos de que no se la confunda con las disposiciones del Art 177 del CPMP cuando no son lo mismo
por razones sustanciales ya que el reacutegimen de la ley 25246 no reemplaza a aqueacutel ni lo modifica
(63) Las que poseen iguales exigencias que los delitos comunes en materia de elemento subjetivo del tipo y
en que generalmente basta la comprobacioacuten de su materialidad y cierta vinculacioacuten de esa circunstancia con
la persona a la que se le aplicaraacute la sancioacuten
(64) ATMA Fallos 300374
(65) Fallos 3101380
(66) Inc 2deg del art 14
(67) Como cuando se le pide a un banco toda su base de datos de clientes y no informacioacuten relacionada a
alguno de ellos en particular por amplio que fuere el pedido a sur especto
(68) Recobra intereacutes debatir entonces si la UIF debe informarle al requerido que se encuentra investigando un
ROS a partir de la reforma esa manifestacioacuten es esencial ya que es una condicioacuten sine qua non para que el
obligado deba cumplir (y verse librado de responsabilidad) siempre nos parecioacute banal el argumento alguna
vez esgrimido de que la UIF no puede decir mdashcuando pide informacioacuten a un sujeto obligadomdash que estaacute
realizando una investigacioacuten originada en un reporte porque el hacerlo implicaba una violacioacuten al deber del
art 22 porque por maacutes que omitiera el decirlo nadie se lo creeriacutea seriacutea obvio que el pedido obedece a una
investigacioacuten sustentada en un ROS de otro obligado y ocultar esa circunstancia soacutelo sirve para generar
dudas en el sujeto obligado y demorar innecesariamente el cumplimiento del deber de colaboracioacuten mdashque de
eso se trata al fin y a lo cual hay que llegar definitivamente es decir a una amplia franca y productiva
colaboracioacuten entre la UIF y los sujetos obligados no debe olvidarse que su inclusioacuten en los teacuterminos del
reacutegimen se estructura en considerarlos esenciales en la tarea de deteccioacuten anaacutelisis reporte y colaboracioacuten
con las autoridades de aplicacioacuten de la ley la UIF el Ministerio Puacuteblico y los Juecesmdash a partir del nuevo
art 14 la UIF deberaacute mencionar el origen de su requisitoria
(69) Incumplir alguna de las obligaciones de informacioacuten ante la UIF
(70) DALBORA Francisco (h) sostiene que En realidad lo que queda claro es que no se levanta el
secreto para la UIF sino que la UIF ingresa al aacutembito del secreto porque una ley dice que ademaacutes de lo que
la otra ley habilitaba para ingresar al aacutembito del secreto ahora tambieacuten estaacute la UIF Revista del Colegio de
Abogados de la Capital Federal
(71) Sostiene el mismo autor que Por otra parte hay una informacioacuten adicional que es la que estaacute
comprendida por el art 14 inc 1 que es lo que se denomina obligacioacuten geneacuterica Es la que tenemos todos
pero que uacutenicamente juega sobre un requerimiento de informacioacuten en el caso puntual A mi modo de ver es
tan amplia la facultad del art 14 que uacutenicamente puede tener lugar puede ser ejercitada por la UIF en
funcioacuten de una operacioacuten inusual o sospechosa que le fue reportada antes Creo que claramente entendido el
sistema la facultad inmensa del art 14 juega en funcioacuten o en respaldo de la obligacioacuten fijada en el art 21
inc b) Lo que pasa es que los sujetos alcanzados por uno y otro son distintos en un caso los del art 20 y en
otra todos mdashpersonas fiacutesicas o juriacutedicas puacuteblicas o privadas de cualquier naturalezamdash Colegio Puacuteblico de
Abogados de la Capital federal
(72) La policiacutea tiene facultades de arrestar personas siempre y cuando las mismas sean sospechosas de
cometer delitos si no hay indicios verosiacutemiles de tales delitos cae la facultad de privar de la libertad
(73) dictamen 25903 expediente 302103 del 29 de abril de 2003 y en el que reitera la opinioacuten vertida con
anterioridad en oportunidad de similar conflicto entre la UIF y la AFIP (dictamen 168 Expediente
32088903 del 13 de marzo del mismo antildeo)
(74) Soacutelo trataremos este complejo instituto en el marco de la reforma a la ley 25246
(75) Requerir la colaboracioacuten de todos los servicios de informacioacuten del Estado invocacioacuten a nuestro
entender errada ya que la AFIP no es un servicio de informaciones sino un ente recaudador y administrador
de impuestos nacionales
(76) Art 15 inc 3deg ley 25246
(77) La invocacioacuten a este artiacuteculo permite inferir que en opinioacuten de la UIF el hecho de que ella y sus
funcionarios se encuentren obligados a mantener resguardada la informacioacuten es tiacutetulo suficiente como para
cubrir cualquier falencia en sus facultades para exigirla quizaacutes se efectuacutea una interpretacioacuten extensiva de la
tesis de Francisco DAlbora opcit ya que la forma en que se disponga de la informacioacuten posteriormente no
puede nunca legitimar una solicitud infundada ya que esta debe ser detentada ex ante para que el pedido
prospere caso contrario dichos elementos veriacutean nulificado sus efectos en una posterior causa judicial al
haber sido obtenidos ilegalmente (fruto del aacuterbol envenenado) en esta materia se pronuncioacute en el debate
parlamentario la Diputada Rodriacuteguez nosotros apoyamos una apertura total del secreto fiscal porque es
informacioacuten que estaacute en el Poder Ejecutivo la tiene la AFIP y(deberiacutea tenerla tambieacuten agregamos- la UIF
Con relacioacuten al secreto bursaacutetil o bancario en realidad este avance se hace eliminando la intervencioacuten judicial
y vulnera derechos y garantiacuteas Tomarse en serio los derechos humanos implica aceptar que hay ciertas
garantiacuteas que no pueden ser violadas aun cuando nos sirvieran para poder perseguir determinados delitos
de esta manera se ha generado la doctrina del fruto del aacuterbol venenoso
(78) salvo en causas judiciales por cuestiones de familia o en procesos criminales por delitos comunes con la
condicioacuten de poseer una relacioacuten directa con el tema decidendum lo solicite el interesado en juicios en que
los entes recaudadores sean parte contraria y que la informacioacuten no revele datos de terceros ajenos a la
contienda las uacutenicas excepciones al secreto fiscal son las que en cabeza de la AFIP y en forma expresa
contempla la parte final de dicho artiacuteculo
(79) Capiacutetulo III del dictamen a fs 743 vta
(80) Cita el precedente de Fallos 249613 y 212229
(81) Declaracioacuten Americana de los Derechos y Deberes del Hombre Declaracioacuten Universal de los Derechos
Humanos Convencioacuten Americana sobre los derechos Humanos etc
(82) Desde el reporte original hasta el decisorio transcurrieron maacutes de 4 antildeos desde el mes de mayo de 2005
momento de pronunciarse la Excma Caacutemara la causa volvioacute a primera instancia y a maacutes de un antildeo auacuten no se
conoce el veredicto es decir maacutes de cinco antildeos pasaron desde el reporte del sujeto obligado
(83) desde esta perspectiva el diferente tratamiento que la ley acuerda a este grupo de situaciones cuando
menos debe ser tildado de desacertado Sin perjuicio de lo expuesto y de nuestra conviccioacuten acerca de la
necesidad de una reforma legislativa no debe olvidarse que hace a la labor de los jueces especialmente en
esta clase de situaciones buscar una interpretacioacuten de las normas que mejor armonice su letra con la
finalidad que concilie sus disposiciones de modo tal que ninguna se vea anulada por la otra conservaacutendolas
a todas con pleno efecto y valor
(84) Dictamen de la Procuracioacuten del Tesoro Ndeg 1682003 del 1332003
(85) Op cit loc cit
(86) En caso de acceder a conocer que se requiere esa informacioacuten que le pertenece
(87) Por otra parte como puede observarse en el precedente sentildealado la identidad del reportante queda
develada a partir de la judicializacioacuten de la cuestioacuten lo que abre la puerta al eventual reclamo por parte del
titular de la informacioacuten develada frente al sujeto obligado y frente al Estado (respecto de la responsabilidad
del estado estaacute conteste la doctrina espantildeola Blanco Cordero Palma Herrera Fabiaacuten Caparroacutes Goacutemez
Iniesta Vidal Rodriacuteguez)
(88) Asiacute lo dijo expresamente la Senadora Escudero autora del Anteproyecto del Senado sobre cuya base se
aprobara el proyecto que le fuera enviado en revisioacuten por la Caacutemara de Diputados y que finalmente se
convirtiera en la ley 26087 Estamos frente a informacioacuten privada dado que son datos personales de
quienes voluntariamente aceptan hacer sus declaraciones En esos casos cuando la propia AFIP detecta una
operacioacuten sospechosa reporta esa operacioacuten a la Unidad de Informacioacuten Financiera Entonces alliacute existe una
actitud de compartir el secreto Pero en los otros casos cuando el reporte lo realizan otras personas si la
Unidad de Informacioacuten Financiera necesita que le allanen el secreto tendraacute que recurrir al juez
(89) Respecto e la competencia jurisdiccional se expresoacute el Senador Bussi quien sostuvo que nos parece
incorrecto solicitar el levantamiento del secreto fiscal al juez federal porque no en todos los casos de lavado
de dinero la competencia es federal Hay que tener en cuenta que el delito de lavado de dinero estaacute
encuadrado en el capiacutetulo del encubrimiento Por lo tanto su competencia depende del delito antecedente En
consecuencia en el caso de que el delito antecedente sea de competencia ordinaria mdashjusticia provincialmdash
tambieacuten lo seraacute el de lavado de dinero no obstante lo cual el proyecto fue aprobado en ambas instancias
sin la sugerencia del Senador por la provincia de Tucumaacuten
(90) Si bien no lo dice la ley parece acertado que sea eacutese el reacutegimen para establecer la competencia territorial
por tratarse de un juez en lo penal el mencionado en la ley
(91) Norma dirigida a los Auditores externos de las entidades financieras y cambiarias a los que manda
verificar que entre la documentacioacuten que mantengan dichas entidades se encuentren para el caso de las
personas fiacutesicas fotocopia del documento constancia de CUIT o CUIL y uacuteltima Declaracioacuten Jurada del
Impuesto a las Ganancias (punto 3)
(92) Comunicaciones A 4353 (to A 4459) y Capiacutetulo XXII del Texto Ordenado de las Normas de la
CNV
(93) Debe destacarse que el BCRA al dictar la Comunicacioacuten A 4353 (to A 4459) avanzoacute mucho en
adaptarse a las disposiciones de la Resolucioacuten UIF 202 en relacioacuten a sus predecesores (A 3094) lo que
demuestra un plausible esfuerzo del BCRA en reducir el marco de las diferencias pero en realidad
teacutecnicamente no basta el esfuerzo ya que no es legalmente admisible la coexistencia de ambos regiacutemenes
por maacutes parecidos que sean reiteramos nuestra opinioacuten de que el BCRA deberiacutea anular sus disposiciones y
dejar incoacutelume la reglamentacioacuten de la UIF organismo competente en materia de prevencioacuten de lavado de
dinero limitaacutendose a verificar su cumplimiento por intermedio de la Superintendencia de Entidades
Financieras y No Financieras
(94) del 09052003 bajo el tiacutetulo Normas Miacutenimas sobre Auditoriacuteas Externas y Controles Internos para
Casas y Agencias de Cambio establece que los auditores externos y los responsables del control interno
deberaacuten efectuar la 3 Evaluacioacuten de la adecuada integracioacuten de los legajos de los clientes que realicen
operaciones cuyo importe sea igual o mayor a $10000 Dichos legajos de acuerdo con las instrucciones de
procedimiento aplicadas en el transcurso de las inspecciones realizadas por la SEFyC deben contener como
miacutenimo la siguiente documentacioacuten En el caso de personas fiacutesicas Fotocopia de documento constancia de
CUIT o CUIL uacuteltima Declaracioacuten Jurada del Impuesto a las Ganancias
(95) Dijo el juez Marshall las praacutecticas inconstitucionales e ilegiacutetimas dan su primer paso de esa forma a
saber mediante acercamientos silenciosos y pequentildeas desviaciones de los modos legiacutetimos de proceder cedil
California Bankers Association v Schultz loc cit
(96) El texto original del proyecto de Diputados soacutelo mencionaba el secreto bancario y el agregado de estos
teacuterminos especiacuteficos fue una propuesta del senador Capitanich
(97) Esta referencia no estaba en el texto primitivo aprobado por Diputados y fue agregada en el Senado a
instancias del Ministerio de Economiacutea seguacuten lo manifestara la Senadora Escudero en el debate
(98) Sujeto obligado o no
(99) El del domicilio donde debiera entregarse la informacioacuten mdashes decir el domicilio del requeridomdash o del
domicilio de la UIF a eleccioacuten de eacutesta como rezaba el segundo paacuterrafo del reformado inc 1
(100) Cuando el legislador optoacute por un determinado tribunal lo hizo por el fuero federal y en atencioacuten a
tratarse de una ley nacional y un organismo tambieacuten federal nos parece maacutes ajustado a derecho seguir lo
insinuado por el legislador para el caso del secreto fiscal creemos tambieacuten que por estar prevista en la Ley la
existencia de delegaciones de la UIF en el interior de la Repuacuteblica y cuya organizacioacuten ya ha sido aprobada
por la UIF y espera la aprobacioacuten del Ministerio de Justicia mdashcuestioacuten que omite considerar el Congresomdash
es procedente que soporte la carga de recurrir a la jurisdiccioacuten del domicilio del requerido y no del propio ya
que es ella la que solicita el apartamiento de un reacutegimen especial mdashel que consagra el secretomdash el que
intrude en la privacidad de las personas y porque para aquellas personas domiciliadas en el interior del paiacutes
se le hace tan costoso el tener que estar a derecho en la Capital Federal lo que supone una carga excesiva y
en muchos casos una situacioacuten de verdadera indefencioacuten el tema fue especiacuteficamente planteado por el
Senador Bussi quieacuten sostuvo la conveniencia de extender la competencia a los tribunales ordinarios en
atencioacuten a que la competencia por encubrimiento seguiriacutea la del delito originante y al ser estos en su
generalidad de competencia ordinaria deberiacutean entender en el lavado jueces provinciales y en el
levantamiento del secreto tambieacuten la Senadora Escudero le responde que seraacute el Juez federal por tratarse de
la controversia entre dos organismos del Gobierno federal como son la UIF y la AFIP ya que se trata de
levantar el secreto fiscal
(101) Puesto que hay temas como la actitud a tomar por quienes son sujetos obligados o la competencia
jurisdiccional para solicitar el levantamiento del secreto que no han sido tratados expresamente en la ley y
sobre los cuales adelantamos opinioacuten
(102) Por ejemplo el de reportar y el de informar
(103) La que soacutelo se materializariacutea dado que fuere el proceso y su determinacioacuten aunque no existiera
condena a persona alguna por eacutel
(104) Maacutes allaacute de que en general no lo reconocen y avanzan sobre temas en los que no son siquiera
competentes (juriacutedicamente hablando)
(105) De cualquier nivel y de cualquier poder mdashMinistro Juez o Legisladormdash identificado en el nuevo
leacutexico del antilavado como PEP (persona expuesta poliacuteticamente) y respecto de quienes se tiene en principio
un estado de sospecha emanado de la obligacioacuten impuesta a los sujetos obligados de prestarles especial
atencioacuten (por ejemplo la Comunicacioacuten A 4353 en su apartado 1343 establece que las entidades
bancarias deberaacuten extremar los recaudos respecto de las operaciones que realicen considerando su
razonabilidad y justificacioacuten econoacutemica y juriacutedica lo que ha llevado a que muchas de ellas conformen un
listado especial con dichas personas mdashno hay al momento ninguno elaborado por organismo oficial y la
norma soacutelo lo hace por referencia a la ley de eacutetica puacuteblica 25188 (Adla LIX-E 5292) que soacutelo los enumera
por cargo y de la cual por ejemplo estaacuten excluidos los funcionarios de los tres poderes a niveles provinciales
y municipalesmdash
(106) A lo sumo lo que se legitimariacutean seriacutean los intereses futuros de dicha imposicioacuten por lo que si en vez
de constituir un mutuo oneroso supongamos que creiacutedo en la mantencioacuten de la estabilidad lo uacutenico que hace
el funcionario es mantener dichos fondos en su Caja de Ahorro mdashno remunerada por ser una cuenta sueldomdash
(107) Por sobre lo dispuesto en el 277 inc d del CP y 177 del CPMP
(108) Leyes 25246 25815 (Adla LXIV-A 34) y 26087
(109) Recordemos que no se ha reglamentado auacuten por parte de la UIF la forma en que habraacute de informarse
los hechos sospechosos
(110) Este pronunciamiento expreso condiciona seriamente la aplicacioacuten de los tratados y convenciones
internacionales que sancionan la financiacioacuten del terrorismo de los que nuestro paiacutes es parte
(111) El lavado de dinero comprende siempre dinero o activos de procedencia iliacutecita mientras que el
financiamiento del terrorismo puede provenir de fuentes legiacutetimas el lavado de dinero requiere el aacutenimo de
dar apariencia de licitud mientras que el financiamiento del terrorismo puede implicar el oscurecimiento del
destino de los fondos y no su intento de legitimacioacuten otros elementos caracteriacutesticos del lavado de activos no
se encuentran en la financiacioacuten del terrorismo como el uso de dinero en efectivo (los terroristas del 911
recibieron gran parte de los fondos viacutea tarjetas de creacutedito) montos significativos maniobras de
estratificacioacuten los elementos subjetivos como el conocimiento de la ilicitud del origen o el destino delictivo
de los fondos etc
entender y podraacuten de entenderlo asiacute interponerle a la UIF aquellos deberes de secreto o reserva de los que se
crean obligados
La ley 26087 introduce modificaciones sustanciales al paacuterrafo segundo de este inciso en el que el legislador
original consagraba la facultad de oponerle a los requerimientos de la UIF los secretos bancarios fiscal o la
confidencialidad de base legal o convencional La primera reforma consiste en que la referencia a la no
oponibilidad del deber de secreto se efectuacutea en la atribucioacuten a dos especies de sujetos particulares los
obligados del art 20 y la AFIP la segunda modificacioacuten consiste en condicionar dicha oponibilidad a
circunstancias particulares o especiales
Por consiguiente la primera conclusioacuten a extraer de la reforma es que quienes no sean personas fiacutesicas o
juriacutedicas de las mencionadas en el art 20 (incluida la AFIP) podraacuten oponerse a los pedidos de la UIF en
todos los casos cuando consideren que estaacuten sometidos a un deber de secreto bancario bursaacutetil (44) o
profesional o a compromisos de confidencialidad emanados de la ley o de la convencioacuten (45) Se requeriraacute
como veremos que dicho deber sea excusado mediando intervencioacuten judicial expresa a la que deberaacute
recurrir la UIF cuando le sea interpuesta tal valla (46)
La segunda hipoacutetesis estaacute dirigida a los sujetos obligados mencionados en el art 20 de la ley En estos casos
el legislador dispuso que no podraacuten esgrimir la obligacioacuten de secreto cuando el requerimiento de la UIF lo
sea al efecto del anaacutelisis de un reporte de operacioacuten sospechosa (ROS) que le fuera elevado Por
consiguiente si no se trata de esa situacioacuten particular y el sujeto requerido entiende estar sometido a un
deber de confidencialidad podraacute oponerse a la solicitud de la UIF debiendo en ese caso como en el anterior
requerirse la intervencioacuten judicial (47) Debido a que la UIF no puede manifestar dicha circunstancia mdashque
se encuentra analizando un ROSmdash por cuanto el art 22 (48) le impone la reserva de sus investigaciones
aparece como difiacutecil la aplicacioacuten praacutectica de esta previsioacuten de la reforma debiendo los sujetos exhortados
confiar en que el pedido que se le formula encuentra sustento en un reporte recibido previamente por la UIF
Una forma de sortear este problema consiste en recurrir a la tesis de Francisco DAlbora pero al reveacutes es
decir asiacute como este jurista justifica el levantamiento de la reserva en cabeza del sujeto obligado porque la
informacioacuten estaba destinada a otro aacutembito confidencial como era el de la UIF ahora puede sostenerse que la
UIF al dirigirse a un sujeto obligado en el marco del anaacutelisis de un reporte puede fundar el requerimiento
dicieacutendole al requerido que estaacute en proceso un ROS mdashaun cuando sin necesidad de darle mayores datosmdash
porque esa informacioacuten quedaraacute protegida en cabeza del requerido por la amenaza de la sancioacuten del art 22
Esta aclaracioacuten es necesaria a fin de proteger al sujeto obligado que le brinda la informacioacuten a la UIF frente a
un eventual reclamo de terceros y justifica en caso de que se omita que el sujeto obligado se la requiera a la
UIF en forma expresa ello asiacute por cuanto esa circunstancia mdashla existencia de un reporte previomdash es
constitutiva de la buena fe que gatilla la proteccioacuten que el art 18 brinda a los reportantes
Y al momento de decidir sobre la procedencia o no del requerimiento se deberaacute tener en cuenta que todo
pedido de informacioacuten estaraacute limitado por tratarse en definitiva de una intromisioacuten en la privacidad del
titular de la informacioacuten En general cuando se habla del secreto o de la reserva de privaciacutea parece que se lo
estructura como un privilegio de las entidades intermedias a la sombra del cual favorecen sus negocios y con
los cuales medran en detrimento de un intereacutes superior (49) En su anaacutelisis de la claacuteusula novena de la
Directiva 30891 que trata del levantamiento del secreto Blanco Cordero refiere que ella se base en el
principio de ruptura excepcional del secreto bancario(50)
Pero en dicho anaacutelisis por simplista y falaz se olvida que en realidad la privacidad es un derecho esencial
del individuo que junto con el de libertad (51) o el debido proceso entre muchos integra el concepto de
derechos humanos que preside el funcionamiento de todo estado democraacutetico y humanista Aquellos que
poseen esa informacioacuten no soacutelo no son los titulares de ella sino sus custodios Ellos deben responder frente a
sus verdaderos titulares por la divulgacioacuten desaprensiva contra legem o sin justificacioacuten suficiente Es
tambieacuten por ello que cuando el legislador los libera de responsabilidad por su revelacioacuten ante la UIF lo hace
con la condicioacuten de que el reporte sea hecho de buena fe (art 18 ley 25246) (52)
Y como derecho individual (53) la preservacioacuten de la informacioacuten personal mdashsea de la naturaleza que
fueremdash soacutelo cederaacute cuando se enfrente a otro derecho de superior jerarquiacutea para lo cual la sociedad por
intermedio de quienes dicen su derecho estableceraacute un liacutemite y dicho liacutemite se conformaraacute con el concepto
de proporcionalidad o de menor lesividad el que se expresa en la trilogiacutea de Idoneidad para satisfacer el
cual debemos preguntarnos si el requerimiento sirve al fin propuesto eficacia al que responderemos cuando
admitamos que habraacute de llevarnos al resultado buscado y el de necesidad y adecuacioacuten que se veraacuten
cumplidos cuando se demuestre que no hay otros medios igualmente idoacuteneos y eficaces pero menos lesivos
del derecho a resignar para el logro del fin propuesto (54)
En definitiva las facultades de la UIF de requerir informaciones mdashque no sean las operaciones sospechosas
y los elementos directamente ligados a ellas y que deben entregarse obligatoriamente por los sujetos
obligadosmdash deben encuadrarse en su ejercicio en el marco general de la relacioacuten facultad-derecho que
preside la interaccioacuten entre un organismo estatal y las personas en general
El alcance de esas facultades de la UIF viene ademaacutes explicitado en el art 10 del dec 1692001 (Adla LXI-
B 1524) (55) que lo limita en varios aspectos en primer lugar lo extiende exclusivamente a los sujetos
mencionados en el art 20 en segundo soacutelo los obliga a informar conductas o actividades (56) indiciarias (57)
de hechos u operaciones sospechosas y en tercer lugar que dicho conocimiento sea adquirido en el ejercicio
de la actividad que les es propia y no en cualquier otra (58)
La Buena Fe del reporte y de la Informacioacuten
A la luz de estas consideraciones debemos analizar la reforma de la ley 26087 en la cual se eliminoacute la
reserva de recurso al secreto contenida en el uacuteltimo paacuterrafo del art 20 pero se la mantuvo en el 1deg del 14 y
tratar de armonizar estos cambios con una estructura de la ley que al tiempo de posibilitar el cumplimiento
de la finalidad contenida en la creacioacuten de la UIF y en la delegacioacuten de tareas de vigilancia que supone el art
20 resguarde el valor de la reserva de ese aacutembito de privacidad de raigambre constitucional
El legislador de la ley 26087 eliminoacute la referencia a la eventual interposicioacuten del secreto que conteniacutea el
texto original en el art 20 uacuteltimo paacuterrafo y que soacutelo podiacutean alegar todos los sujetos alliacute mencionados (59)
frente a un pedido de informacioacuten efectuado por la UIF para colocarlo ahora solamente bien que con alguna
variante respecto del texto anterior en el paacuterrafo segundo del inciso 1deg del art 14 a continuacioacuten de las
facultades de la UIF de pedir informes y hacerlo asiacute extensivo a cualquier persona fiacutesica o juriacutedica de
derecho puacuteblico o privado y no ya a los sujetos obligados como cuando estaba en el art 20
A partir de la reforma cuando la UIF se dirija a uno de los sujetos obligados pidiendo informes este veraacute
condicionada la posibilidad de arguumlirle la existencia de un impedimento mdashel secreto o la confidencialidadmdash
a que el requerimiento no posea una relacioacuten directa con una investigacioacuten en curso y que la investigacioacuten de
la UIF no haya sido la consecuencia de un reporte de transaccioacuten sospechosa efectuada por uno de ellos o
por cualquier otro (60)
Por consiguiente soacutelo si el sujeto obligado tiene conocimiento de estas dos circunstancias se encontraraacute
protegido por las eventuales responsabilidades emergentes de su respuesta Es decir ello forma parte de la
buena fe que lo eximiraacute a tenor del art 18 de eventuales reproches Comentario especial merece esta
claacuteusula de liberacioacuten de su lectura surge que los uacutenicos protegidos son aquellos que reporten bajo
obligacioacuten de hacerlo ya que ella se extiende al cumplimiento de la obligacioacuten de informar Por
consiguiente quienes efectuacuteen un reporte por propia voluntad (61) podriacutean verse lo hagan voluntariamente
no estando obligados a hacerlo quedariacutean fuera de este sistema de proteccioacuten Avanzamos una concepcioacuten
maacutes amplia del safe harbor y lo hacemos extensivo a quienes auacuten sin estar obligados a ello formulen un
reporte de operacioacuten sospechosas siempre y cuando lo hagan de buena fe
Esa buena fe tanto para los obligados como a los que no lo estaacuten debe interpretarse como el cumplimiento
de la obligacioacuten en los teacuterminos en que lo hariacutea un bonus pater familiae vale decir agotados los recaudos de
una sana y profesional inquisicioacuten de las circunstancias objetivas y subjetivas que rodeen la operacioacuten y
sobre la base de sus propias calidades No debe olvidarse que es obligacioacuten fundamental de estos sujetos mdashy
piedra angular de cualquier sistema de lucha contra el lavado de dineromdash el conocimiento del cliente y que
ese conocimiento seraacute la base no soacutelo de la deteccioacuten oportuna sino de la fundamentacioacuten de la denuncia
(62)
La buena fe es como el error eximente de la culpabilidad y demostrativa de la ausencia de dolo o culpa
incluso en los casos de infracciones objetivas (63) Asiacute lo entendioacute la Suprema Corte al sostener los
antecedentes de esta CS indican a la buena fe auacuten en supuestos de responsabilidad objetiva como
eximente de la sancioacuten (64) En igual sentido sostuvo la Corte en nuestro sistema legal la buena fe no
se mide con un criterio objetivo sino con pautas subjetivas que con prescindencia del cumplimiento de
ciertos recaudos formalesconceden relevancia decisiva al conocimiento o desconocimiento que tenga el
interesado de la realidad de una situacioacuten determinada (65)
Por eso frente a la situacioacuten de reportar una transaccioacuten tanto como en la de responder a un requerimiento de
la UIF el sujeto obligado o el requerido que no lo sea deberaacute extremar los recaudos para actuar con cuidado
y previsioacuten al menos hasta donde las condiciones faacutecticas se lo posibiliten y hasta donde se pueden
interpretar racionalmente sus obligaciones
III Los Sujetos obligados y el secreto
Creemos que la eliminacioacuten del uacuteltimo paacuterrafo del 20 no era necesaria mdashcomo no lo fue su inclusioacuten en la
redaccioacuten originalmdash ya que la UIF siacute puede requerir mayor informacioacuten sobre la base del cumplimiento de su
obligacioacuten principal cuaacutel es recibir y analizar toda informacioacuten que le sea aportada mdashtanto por estas
personas como a cualquier otra (66)mdash En el caso de un reporte recibido por la UIF los sujetos obligados no
podraacuten oponerle ninguna reserva salvo que el requerimiento apareciera falto de referencia a una denuncia o
que la informacioacuten requerida exceda los liacutemites de estar relacionado directamente a ella o auacuten si cumple
estas condiciones lo hace en forma meramente superficial y aparece como groseramente improcedente (67)
recobra vida la posibilidad de oponerse a ello como frente a cualquier acto de autoridad que exceda sus
facultades Seraacute entonces un juez sin necesidad de que se lo mencione expresamente el que decidiraacute
respecto de la procedencia de la solicitud frente a la oposicioacuten del requerido Si con motivo de un reporte de
operacioacuten sospechosa realizado por un sujeto obligado la UIF se dirige a otro sujeto obligado y le requiere
informacioacuten determinada especiacutefica procedente y ademaacutes hace constar en el requerimiento que la misma
estaacute referida a un ROS (68) no podraacute eacuteste negarse y si lo hiciera se deberaacute evaluar si incurre en la accioacuten
tiacutepica del art 24 de la ley (69)
La clave para la interpretacioacuten de esta situacioacuten reside en la existencia de una relacioacuten previa de sujecioacuten del
sujeto obligado respecto de la UIF tal como lo disponen los arts 14 inc 7deg y el 21 inc b) En segundo lugar
porque estas personas fiacutesicas o juriacutedicas han sido seleccionadas de entre el resto de los sujetos de derecho en
atencioacuten a sus capacidades especiales para la deteccioacuten de maniobras de lavado de dinero porque interactuacutean
en actividades sensibles a ese delito Como hemos visto ademaacutes esa entrega de informacioacuten se realiza hacia
otro sujeto tambieacuten especializado mdashorganismo oficialmdash que tiene competencia para actuar en el marco
especiacutefico de la prevencioacuten del lavado de dinero y que se encuentra tambieacuten eacutel y sus funcionarios obligados
a un reacutegimen auacuten maacutes severo del deber de reserva (70)
Distinta situacioacuten se presenta a nuestro juicio cuando se trata de la informacioacuten a requerir en virtud de las
disposiciones del art 14 inc 1deg ya que no se trata alliacute de pediacutersela soacutelo a un sujeto o serie de sujetos
determinados los que ya tienen una relacioacuten de sujecioacuten a la UIF por los dictados del art 21 sino a cualquier
persona fiacutesica o juriacutedica puacuteblica o privada En este caso fuera ya del sistema intra legem renace en plenitud
la posibilidad de que el sujeto requerido pueda ampararse en su obligacioacuten de preservar el secreto o la
confidencialidad de la informacioacuten que le fuera confiada (71)
Y esto es lo que hace con toda claridad la ley 26087 elimina lo que no era necesario mdashel uacuteltimo paacuterrafo del
20 y modifica el inc 1deg del art 14 reforzando los secretos alliacute mencionados legales contractuales o fiscales
y fijando su alcance
En el primer paacuterrafo cuya redaccioacuten se mantiene incoacutelume encontramos una ratificacioacuten de los alcances
limitados de la facultad de pedir informacioacuten En efecto alliacute se dice que la UIF podraacute hacerlo cuando lo
solicitado resulte uacutetil al cumplimiento de sus funciones Es decir no soacutelo impone la limitacioacuten propia del
ejercicio competente de las facultades conferidas en el art 13 sino que tambieacuten requiere que la solicitud
resista el anaacutelisis de su utilidad mdashoportunidad proporcionalidad y eficaciamdash para la deteccioacuten de maniobras
de lavado
Y en ese mismiacutesimo art 13 en el inciso primero cuando la ley faculta a la UIF a pedir informes exige que
ellos lo sean referidos a los contenidos del art 21 en donde soacutelo se obliga a informar las transacciones
sospechosas Es decir eacuteste actuacutea como una primera limitacioacuten en el ejercicio de las facultades del 14 mdashla
competencia del oacutergano es el liacutemite de sus facultadesmdash ya que soacutelo para la finalidad que le marcan las
primeras podraacute ejercer las segundas (72) Esta estructura original del art 14 inciso primero primer paacuterrafo se
mantiene sin cambios con lo cual se debe considerar ratificada por el legislador cuya torpeza u olvido no
debe presumirse
No debe perderse de vista que el reacutegimen de la ley 25246 es un sistema especial complejo con contenidos
estrictamente penales y otros que son extrapenales que dentro de estos uacuteltimos encuadra un reacutegimen
administrativo especial en el que se destacan como figuras estelares la Unidad de Informacioacuten Financiera y
los sujetos obligados Por consiguiente el anaacutelisis de cualquiera de sus disposiciones no puede apartarse de
esta iacutentima y estrecha relacioacuten El nexo vinculante entre ambos sujetos es el de la deteccioacuten de hechos u
operaciones sospechosas la colaboracioacuten entre ambos para llevar a buen puerto el necesario acopio de
informacioacuten complementaria mdashde caracteriacutesticas especiales para cada sujeto obligadomdash su anaacutelisis con
vistas a la confirmacioacuten o el deshecho de su naturaleza sospechosa de su denuncia a los oacuterganos que exciten
el accionar jurisdiccional el aporte de elementos que contribuyan al desarrollo de la causa y la eventual
condena de los responsables
En este marco la solicitud de informacioacuten por parte de la UIF a estos sujetos especiales en el aacutembito de una
investigacioacuten iniciada ante el reporte de alguno de ellos alcanza el grado de verosimilitud para el logro de la
finalidad propuesta en atencioacuten a las mismas condiciones que los hicieron elegibles para tal rol Es decir
cuando la UIF recurre a pedir mayor documentacioacuten o elementos en estos casos lo hace para ampliar su
conocimiento en una situacioacuten que parte de un reporte realizado por alguien especializado en la materia que
aplica reglas de conocimiento del cliente que permiten advertir anomaliacuteas y que se encuentra amenazado de
responsabilidad ante un reporte desprejuiciado Entonces no es un tiro al azar el que efectuacutea la UIF ni una
expedicioacuten de pesca avanza sobre lo privado pero lo hace sobre terreno seguro y ya abonado es decir
irrumpe en la privaciacutea de alguien pero lo hace respetando la oportunidad proporcionalidad y el principio de
menor lesividad que tornan legiacutetimo su accionar
Cabe concluir este anaacutelisis recurriendo a los antecedentes obrantes en la materia bien que auacuten no hay casos
concretos de pronunciamientos jurisdiccionales frente a la supuesta confrontacioacuten del deber de la UIF y del
titular del deber de guarda de un secreto en cabeza de una persona de derecho privado anticipamos que si los
hay ante disidencias que se presentaron entre la UIF y dos personas de derecho puacuteblico la AFIP y el Banco
Central de la Repuacuteblica Argentina
El conflicto de la UIF con el Banco central de la Repuacuteblica Argentina
En el marco de la investigacioacuten de un reporte de transaccioacuten sospechosa elevada por uno de los sujetos
obligados en el art 20 inc 1deg la UIF le solicitoacute al BCRA que le remitiera el listado de las transacciones que
las entidades financieras y cambiarias sometidas a su supervisioacuten elaboraban en cumplimiento de
obligaciones emergentes Comunicacioacuten A 3094 Ante el requerimiento efectuado el Banco Central
tambieacuten sujeto obligado por el inc 15 del art 20 pidioacute el pronunciamiento de su servicio juriacutedico interno el
que se expresara en un Dictamen de la gerencia Principal de Estudios y Dictaacutemenes Juriacutedicos la que
entendioacute que no resultada del todo claro que la previsioacuten del inciso a) del art 21 le diera a la UIF la
atribucioacuten de pedir indiscriminadamente la totalidad de los datos de operaciones pasivas del sistema ya
que ello entraba en colisioacuten seguacuten dicho servicio Juriacutedico con la obligacioacuten de esa institucioacuten de resguardar
el secreto bancario impuesto al Banco Central por el art 40 de la ley 21526
Ante el diferendo suscitado el Banco Central solicitoacute la opinioacuten del Procurador General del Tesoro el que
emitioacute dictamen al respecto (73) Tras resentildear la normativa aplicable al caso en consulta (ley 25246 y dec
1692001) manifestoacute que las normas que perfilan la competencia mdashde la UIFmdash acotan el deber de
informacioacuten al caso de operaciones sospechosas Seguramente de no haber solicitado la UIF toda la base
de datos sino informacioacuten particular sustentada en una investigacioacuten iniciada ante un reporte la respuesta del
Banco Central o la del Procurador hubiera sido otra A partir de la reforma queda meridianamente claro que
pedidos de tal naturaleza encuentran en la nueva redaccioacuten del art 14 inc 1deg paacuterrafo segundo una valla
insalvable
Creemos que con la interpretacioacuten que avanzamos de un accionar e la UIF condicionado a los fines que le
impone la Ley mdashy sobre los que necesariamente debe estructurarse su accionar ya que es la base de su
competenciamdash se armonizan el eficaz funcionamiento del reacutegimen de prevencioacuten (mediante la disuasioacuten)
deteccioacuten (temprana merced a la participacioacuten de personas especializadas en las distintas actividades
econoacutemicas que puedan ser proclives al lavado de dinero) y sancioacuten eficaz por el aporte de elementos de
prueba que sustenten la conviccioacuten de culpabilidad de sus autores y al mismo tiempo se protegen elementales
derecho constitucionales Lo contrario es decir extender superlativamente esas competencias la llevaraacuten a
ver esterilizada su accioacuten por liacutemites como los que le impuso el Procurador mdasho la Jurisprudenciamdash o los que
le impongan en el futuro los jueces Y ello llevaraacute necesariamente al fracaso a una excelente herramienta de
lucha contra el delito
IV El Secreto Fiscal y la ley de lavado de activos (74)
En el texto original de la ley 25246 el secreto fiscal estaba tratado en el art 20 junto al bancario al
profesional y a los compromisos de confidencialidad y sin ninguna particularidad Cuando le fuera opuesto la
UIF debiacutea solicitar su levantamiento al juez de su domicilio o del lugar en que estuviera a su sola eleccioacuten
En el antildeo 2003 a fin de establecer pautas de obtencioacuten de informacioacuten de la AFIP la UIF elevoacute a
consideracioacuten de esa Administracioacuten Federal un proyecto de convenio de intercambio en el cual entre otras
disposiciones se estableciacutea que
a al amparo de los incs 1deg y 3deg (75) del art 14 de la ley 25246 la UIF le solicitariacutea informacioacuten que la
AFIP deberiacutea entregar en un plazo de 48 horas de recibido
b La AFIP debiacutea comprometerse a permitir el acceso de la UIF a sus bases de datos de los contribuyentes a
efectos de que aquella conformara su registro uacutenico de informacioacuten (76)
c La UIF manifestaba que en virtud de las disposiciones del art 14 inc 1deg y 9deg art 15 inc 3deg 20 in fine (77)
no regiacutea el secreto frente a sus pretensiones
La AFIP se opuso a los teacuterminos del pretendido convenio y soacutelo admitioacute que el secreto fiscal no habriacutea de
regir en los casos en que la propia Administracioacuten Federal hubiere denunciado una operacioacuten sospechosa
(art 20 inc 15 y 21 inc b ley 25246) pero que recobra plena vigencia ante requerimientos que no se
fundaran en un reporte elevado por ella misma o provinieran de autoridad judicial competente
Trabada asiacute la contienda se solicitoacute la opinioacuten del Procurador General por tratarse de una disidencia entre
dos organismos del Estado Nacional y a requerimiento de la Administracioacuten Federal de Ingresos Puacuteblicos
Tras resentildear la normativa vigente (ley 25246 dec 1692001 ley 11683) (to 1998) (Adla LVIII-C 2969)
el Procurador en su dictamen refirioacute que el art 101 de la ley de procedimientos tributarios establece que las
informaciones recibidas por la AFIP deberaacuten ser mantenidas en su aacutembito en el maacutes absoluto secreto que las
mismas ni siquiera podraacuten ser admitidas en juicio (78) y que quieacuten las revelare sufriraacute las penas del art 157
del CP
Dijo el doctor Citara respecto del secreto fiscal en el marco de la ley antilavado que de no existir hechos u
operaciones sospechosas no se configura la ratio juriacutedica del deber de informacioacuten y cobran absoluta
virtualidad las reglas del secreto fiscal (79) ya que sin esa preservacioacuten de la informacioacuten que se le
confiacutea se afectariacutea sensiblemente la renta puacuteblica (80) y la seguridad juriacutedica
De este dictamen liminar a nuestro entender por emanar de quieacuten es el asesor legal del Estado Nacional
rescatamos las importantiacutesimas consideraciones que formula respecto del derecho a la privacidad elemento
esencial de la persona que se encuentra en el centro de esta discusioacuten que si bien hoy se plantea entre
organismos del estado mantildeana podraacute plantearse entre un particular y la UIF
Dijo al respecto el Procurador que en esta materia y desde un punto de vista garantiacutestico estaacuten en juego
garantiacuteas fundamentales propias de un estado de derecho Democraacutetico baacutesicamente la garantiacutea de la
privacidad que encuentra alojamiento juriacutedico constitucional en los arts 18 19 33 y 43 tercer paacuterrafo de la
CN asiacute como en varios tratados de derechos humanos de jerarquiacutea constitucional (81)
Haciendo suya reiterada jurisprudencia de nuestra Corte Suprema el Procurador sostiene que las
excepciones al deber del secreto fiscal deben ser de una interpretacioacuten restrictiva (fs 744 vta)
Esta misma cuestioacuten controversial entre los mismos organismos motivoacute un pronunciamiento judicial en el
que le tocoacute intervenir a la sala II de la Exma Caacutemara Nacional Criminal y Correccional Federal La causa se
origina en un reporte de operacioacuten sospechosa elevado por uno de los sujetos obligados (82) una entidad
bancaria respecto de las operaciones de uno de sus clientes Recibido este reporte y creyendo necesario
obtener informacioacuten tributaria que le permitiera completar su anaacutelisis la UIF solicitoacute maacutes informacioacuten a la
AFIP La Administracioacuten esgrimioacute el secreto fiscal razoacuten por la cual la UIF solicitoacute al Fiscal General para
causas de lavado de dinero que requiriera al juez competente el levantamiento del secreto invocando
precisamente la claacuteusula contenida en el art 14 inc 1deg lo que efectivamente hiciera y que motivara la
declaracioacuten de incompetencia del tribunal de grado Apela el fiscal de primera instancia ya que tal decisorio
inhibe que se le deacute la intervencioacuten que dispone el art 180 del Coacutedigo Procesal Penal La decisioacuten de la alzada
revoca el pronunciamiento y manda instruir el Sumario
Hasta aquiacute el decisorio pero es igualmente interesante citar el obiter dictum del Tribunal de Alzada porque
auacuten cuanto expresa su disconformidad con la solucioacuten prevista originalmente en la ley 25246 respecto de la
obligacioacuten de preservar el secreto fiscal auacuten frente al requerimiento de la UIF (83) interpreta el sistema
vigente con quiruacutergica precisioacuten
Sostiene la Caacutemara Federal que el secreto fiscal soacutelo debe levantarse en casos excepcionales que dicha
excepcionalidad debe ser decidida por el titular del deber de preservar el secreto que el levantamiento
espontaacuteneo soacutelo procede en aquellos casos en que el propio sujeto accede al pedido al entender que encuentra
fundamento en la situacioacuten concreta para sentirse liberado de la custodia del secreto e informar a la UIF y
que la intervencioacuten judicial se reserva para el caso de no existir coincidencia entre ambos el requerido y la
Unidad requirente
Luego de resentildear exhaustivamente la normativa expresa que
De alliacute no cabe sino colegir que al menos en el estado actual de nuestra legislacioacuten la operatividad del
secreto establecido en otras disposiciones legales conserva plena vigencia cuando la solicitud de
informacioacuten parte de la UIF (Art 14 inc 1) y cede por el contrario cuando esos mismos datos son
suministrados por el sujeto obligado en el marco de un reporte de operacioacuten sospechosa (art 21 inc b) tal
la conclusioacuten a la que tambieacuten arriboacute la Procuracioacuten del Tesoro de la Nacioacuten ante un conflicto semejante
(84)
La postura del tribunal coincide con DAlbora respecto de que el secreto que levantariacutea eventualmente la
AFIP se encontrariacutea a su vez protegido por el deber de confidencialidad impuesto por la ley a los
funcionarios de la UIF y porque entregar informacioacuten a la UIF no podriacutea a priori configurar por siacute una
accioacuten tiacutepica del delito del Art 157 CP en tanto que todos sus funcionarios y empleados se encuentran
igualmente obligados a guardar el secreto de la informacioacuten que reciban en razoacuten de su cargo y de las
tareas de inteligencia que se desarrollen como consecuencia siendo que la inobservancia de ese deber los
hace pasibles de una sancioacuten incluso mayor a la prevista en aquel tipo penal (prisioacuten de 6 meses a 3 antildeos
conforme el texto del art 22 ley 25246)(85)
Por nuestra parte disentimos con distinguidos colegas y tan Alto Tribunal porque pensamos que la naturaleza
particular del receptor de la informacioacuten amparada por el secreto mdashen el caso otro funcionario que tambieacuten
debe guardarlomdash no es suficiente sustento para desnaturalizar el hecho de que se estariacutea entregando lo que no
se estaacute autorizado a dar o no se lo hace en las condiciones previstas expresamente en la ley vigente El revelar
una informacioacuten protegida por el deber de reserva soacutelo podraacute efectuarse dentro del reacutegimen especiacutefico que le
fuera impuesto por la ley o la convencioacuten y soacutelo habraacute de ceder ante quieacuten se encuentra especial y
legalmente facultado a requerirlo Lo que pase despueacutes con una informacioacuten obtenida ilegalmente mdasho
aportada sin fundamento legal existiendo el deber de preservarlamdash no borraraacute a nuestro juicio la
improcedencia de su entrega Llamada a juzgarse tal actitud y salvo caso de error insalvable seguramente
esa accioacuten colisionaraacute con la proteccioacuten que soacutelo se otorga cuando se la entregue de buena fe
Ello asiacute por cuanto lo que subyace en todo el instituto del secreto y la confidencialidad no son soacutelo
cuestiones que hacen como en el caso a la controversia entre exhortado y requerido la base de la cuestioacuten es
que el titular del secreto es el derecho habiente a la proteccioacuten Y ese derecho dimana de expresas garantiacuteas
constitucionales (arts 14 18 19 28 31 y 33) e integra el plexo maacutes amplio de los derechos humanos
protegidos por la Carta Magna las Leyes y los tratados y convenciones internacionales firmadas por la
Repuacuteblica Argentina y sobre cuya validez y alcances se ha pronunciado reiteradamente nuestra Corte
Suprema
Como vemos el legislador ha encontrado un equilibrio mdashque generaraacute seguramente fuertes debatesmdash entre
el intereacutes protegido por el secreto fiscal y las necesidades de anaacutelisis de la UIF en el marco de la deteccioacuten
prevencioacuten y sancioacuten del lavado de dinero
Maacutes allaacute de los juicios de valor que tal balance merezca la eleccioacuten del legislador no deja lugar a dudas
Seguramente se produciraacuten disidencias entre la UIF y la AFIP respecto del alcance del teacutermino directamente
vinculados que actuacutea como condicionante de la apertura del secreto pero ello seraacute cuestioacuten a merituarse de
acuerdo a las condiciones de hecho de cada situacioacuten particular y en cada caso puntual Pero no debe pasarse
por alto que el propio texto de la ley seguacuten la reforma nos guiacutea en el sentido de que el requerimiento de la
UIF debe dirigirse a informacioacuten tributaria que pertenezca a las mismas personas fiacutesicas o juriacutedicas que
motivaran el reporte de la AFIP Si en el futuro existieran disidencias entre la UIF y la AFIP sobre estas
cuestiones seraacute la misma autoridad jurisdiccional prevista para la negativa a informar la llamada a decidir
La Senadora Escudero autora del anteproyecto que siguioacute fielmente el Senado y que fuera luego aceptado
por Diputados manifestoacute en el debate que
Estamos frente a informacioacuten privada dado que son datos personales de quienes voluntariamente
aceptan hacer sus declaraciones En esos casos cuando la propia AFIP detecta una operacioacuten sospechosa
reporta esa operacioacuten a la Unidad de Informacioacuten Financiera Entonces alliacute existe una actitud de compartir
el secreto
Si bien como en el caso analizado y tal como lo preveacute la ley y su reglamento debe ser la UIF la que requiera
el auxilio jurisdiccional en los casos en que le sea impuesto el secreto nada obsta a que el contribuyente mdasho
el cliente o el co-contratantemdash se oponga a la entrega de la informacioacuten (86) En dicho caso habraacute un tercero
en discordia que seguramente habraacute de defender su derecho a la reserva de la informacioacuten colocando al
sujeto obligado en una situacioacuten auacuten maacutes difiacutecil que si soacutelo actuacutea vis aacute vis la Unidad de Informacioacuten
Financiera (87)
Finalmente la ley 26087 ha puesto punto final a este conflicto al modificar el inc 1deg del art 14 en el nuevo
paacuterrafo tercero el legislador deja claramente sentado que entre los dos valores en juego el mantener incoacutelume
la recaudacioacuten tributaria sobre la base de la proteccioacuten de la informacioacuten aportada voluntariamente por el
contribuyente a la AFIP y los requerimientos de la UIF en el anaacutelisis de actividades de lavado de dinero ha
optado por el primero (88)
Siguiendo ajustadamente la acertada mdasha nuestro criteriomdash solucioacuten dada por la Excma Caacutemara Federal en
el precedente citado el nuevo art 14 inc 1deg establece que la AFIP soacutelo habraacute de brindar informacioacuten a la
UIF en aquellos casos en que la misma se relacione directamente con las personas fiacutesicas o juriacutedicas
involucradas en un reporte de operacioacuten sospechosa elevado a esa unidad por la propia AFIP Por tanto la
Administracioacuten Federal soacutelo cederaacute a los requerimientos de aquella mediando la intervencioacuten de un Juez
federal con competencia penal
Respecto del Juez que dilucidaraacute la cuestioacuten del levantamiento del secreto se mantiene la posibilidad de que
sea el federal penal competente en la jurisdiccioacuten donde se deba levantar el secreto mdashgeneralmente
coincidiraacute con el del domicilio del sujeto requeridomdash o el de la UIF (89) Pero el legislador eliminoacute la
facultad que la primitiva redaccioacuten de la ley le daba expresamente a la UIF de elegir entre ambas por lo que
habraacute de estarse a las reglas generales establecidas en el Tiacutetulo III Capiacutetulo II del Coacutedigo Procesal Penal
(90)
V Doble regulacioacuten UIF y los organismos de supervisioacuten y la informacioacuten tributaria
Cuestioacuten relacionada estrechamente a la revelacioacuten del secreto fiscal son los requerimientos efectuados por el
Banco Central a los sujetos comprendidos en las leyes 21426 y 18924 como parte de los recaudos que eacutestos
deben tomar para prevenir el lavado de dinero a que exijan a sus clientes la declaracioacuten jurada de impuesto a
las ganancias con sustento mdashbien que dudoso a nuestro entendermdash en las disposiciones de la Comunicacioacuten
A 3948 (91) Ello ha llevado a que en diversas verificaciones practicadas por la Superintendencia de
Entidades Financieras y Cambiarias se haya observado la falta de dicha documentacioacuten en base a lo cual se
han formulado cargos en actuaciones administrativos realizados en los teacuterminos de los arts 41 y 42 de la ley
21526
Ya hemos llamado la atencioacuten respecto de la cuestionable validez de normas dictadas por organismos de
supervisioacuten de los sujetos obligados como es el caso del Banco Central de la Repuacuteblica Argentina o la
Comisioacuten Nacional de Valores (92) Ello coloca a los supervisados frente a un sistema normativo bifronte
muchas veces contrapuesto en que ademaacutes quieacuten dicta uno de los sistemas no lo supervisa y el otro siacute y
que el supervisor dispone normas distintas a lo que manda la UIF Tomemos por caso las resoluciones 22002
de la UIF y las regulaciones en materia de Lavado de Dinero dictadas por el BCRA dirigidas ambas
baacutesicamente a regular el conocimiento del cliente documentar las operaciones y conformar un listado de
ciertas transacciones
Hasta el momento la opinioacuten prevaleciente entre los organismos oficiales ha sido la de coordinar las
disposiciones de ambos sobre los mismos temas en el sentido de no dictar normas contrapuestas (93)
Disentimos con estas posturas ya que entendemos que en materia de prevencioacuten de lavado de dinero la UIF
tiene competencia especiacutefica emanada de los incs a) y b) del art 21 y de los incs 1deg paacuterrafo primero 7deg y
10 del art 14 Especialmente en este uacuteltimo el legislador reconociendo que algunas de las personas
insaculadas por el art 20 se encuentran reguladas por otros organismos del estado en la parte final del inc
10 dispone que cuando la UIF los regule mdashreiteramos en materia de prevencioacuten de lavadomdash lo haga con
previa consulta de los organismos especiacuteficos de control La frase previa consulta debe entenderse
como paso necesario para la validez de la norma que luego dicte la UIF como vinculante en teacuterminos de la
respuesta que reciba de la cual no podraacute apartarse sin fundamento en razones atendibles mdashmeacuterito y
conveniencia entre otrasmdash y que la facultad que se le confiere desplaza a la propia de esos organismos en
materia de lavado de dinero
En el caso particular de la informacioacuten tributaria y maacutes especiacuteficamente en su exigencia o no dentro del
reacutegimen dictado por el Banco Central para la prevencioacuten del lavado de dinero en algunas inspecciones
realizadas por la Superintendencia de Entidades Financieras y no Financieras se requirioacute a las entidades bajo
su vigilancia el mantener la declaracioacuten jurada de impuesto a las ganancias o la constancia del pago del
impuesto a los bienes personales de sus clientes
Dicho requerimiento se formulaba con apoyo en la Comunicacioacuten A 3948 (94) y no encontraba paralelo en
ninguna otra disposicioacuten del BCRA (ni siquiera en los regiacutemenes especiacuteficos de lavado como lo fueron las
Comunicaciones A 3094 y ahora la A 4353) ni de la UIF (resolucioacuten 22002 como reglamento de
aplicacioacuten de los incisos a y b del art 21)
Respecto de la Comunicacioacuten A 3948 cabe apuntar que estaacute dirigida a los auditores externos de las
entidades financieras y cambiarias una posicioacuten por definicioacuten y por exigencia legal ajena a las empresas
quienes no soacutelo no tienen control o decisioacuten sobre los asuntos internos de la entidad sino que por imposicioacuten
de la propia norma deben ser absolutamente independientes del sujeto auditado
Si bien indirectamente mdashya que se dirige a los auditores en realidad lo que se les dice a estas entidades es
que deben exigirles a sus clientes la presentacioacuten de su informacioacuten tributaria como condicioacuten de entablar
relaciones de negocios con ellos Si no lo hacen mereceraacuten la observacioacuten de sus auditores lo que a su vez
motivaraacute una imputacioacuten por parte del BCRA por incumplir sus disposiciones Sostenemos que dicha
exigencia es contraria a las leyes y vulnera el secreto fiscal que se encuentra protegido en forma superlativa
tal como lo demuestran los antecedentes citados y el texto de la nueva ley 26087
De lo contrario de nada valdriacutea que la informacioacuten tributaria del contribuyente depositada en la AFIP gozara
de la casi absoluta garantiacutea de reserva mdashsoacutelo salvable en los casos que la propia AFIP denuncie al
contribuyente por eventual maniobra de lavadomdash si esa informacioacuten debiera estar disponible para el Banco
Central y peor auacuten por su intermedio mdashen su condicioacuten de sujeto obligado por el art 20 inc 15mdash de la
misma UIF Es decir lo que la UIF no consigue de la AFIP podriacutea conseguirlo de otro organismo del Estado
(95)
Por lo expuesto no puede exigirse a los sujetos obligados que exijan a sus clientes mdasho cual fuere la relacioacuten
que los unamdash la entrega de informacioacuten tributaria y si eacutestos lo hicieran voluntariamente dicha informacioacuten
estariacutea igualmente protegida en materia de lavado de dinero por los teacuterminos de la ley 26087 ya que de lo
contrario se permitiriacutea ese camino indirecto de obtencioacuten de informaciones que el legislador ha querido
preservar Si el cliente le da al banco a la casa de cambio al agente de bolsa a su AFJP u otro sujeto
obligado cualquiera su informacioacuten tributaria lo es para que este la preserve y no la entregue a autoridad
alguna sin su expreso consentimiento Debe entenderse que lo hizo con el exclusivo fin de la relacioacuten que los
une y no para que el que la recibe se sienta libre de daacutersela a su organismo de supervisioacuten o a la propia UIF
Cuando la Excma Caacutemara federal calificoacute como excepcionales los casos en que el secreto habriacutea de
levantarse lo hace en referencia a los teacuterminos generales del antiguo art 14 inc 1deg el que no distinguiacutea entre
los secretos bancarios profesionales los compromisos de confidencialidad y el secreto fiscal
VI El Nuevo apartado segundo del inciso 1deg del artiacuteculo 14 - Actuacioacuten de la UIF
La ley 26087 modifica la redaccioacuten del inciso primero del art 14 en su segundo paacuterrafo al que ademaacutes para
una mayor claridad desdobla El texto del segundo paacuterrafo finalmente aprobado es el que corresponde a las
modificaciones introducidas por el Senado al texto enviado por la Caacutemara de origen
La primera oracioacuten de este paacuterrafo signa definitivamente el alcance de las funciones de la UIF en materia de
solicitud de informes
Queda claro a partir de la reforma que los informes que solicite la UIF deberaacuten estar directamente
relacionados con un reporte de operacioacuten sospechosa y que soacutelo a ellos ceden el secreto bancario bursaacutetil
(96) o profesional o los compromisos de confidencialidad ya sea legal o convencional cuando el
requerimiento lo formule este organismo en el marco del anaacutelisis de un ROS ya elevado ella Por
consiguiente cuando la UIF se dirija a otras personas fiacutesicas o juriacutedicas de derecho puacuteblico o privado o a los
sujetos obligados fuera del marco de una operacioacuten ya reportada los requeridos podraacuten ampararse en dichos
deberes de confidencialidad los que soacutelo cederaacuten en caso de insistencia por la UIF mediando la intervencioacuten
de autoridad judicial
Al exigir el nuevo texto (97) que el requerimiento de la UIF se realice en el marco de anaacutelisis de un reporte
de operacioacuten sospechosa queda despejada tambieacuten la duda existente respecto de solicitudes de
informacioacuten de la UIF que no se relacionen especiacuteficamente con una operacioacuten sospechosa ya informada Si
la UIF pide datos fuera de la investigacioacuten disparada por un reporte de operacioacuten sospechosa (ROS) se le
podraacute interponer por el requerido mdashsea cual fuere su condicioacuten (98)mdash sus compromisos de reserva En el
debate parlamentario la Senadora escudero sostuvo que La Unidad de Informacioacuten Financiera nunca
actuacutea de oficio tampoco por denuncias anoacutenimas Siempre lo hace a partir de un reporte de operacioacuten
sospechosa
Cabe sentildealar aquiacute que en la actual redaccioacuten de este inciso y debido a la derogacioacuten del uacuteltimo paacuterrafo del
art 20 la ley no contempla la forma en que se debe solicitar la intervencioacuten judicial Soacutelo lo hace en el caso
de que la UIF solicite informacioacuten a la AFIP Por consiguiente si la UIF requiere informacioacuten considerada
confidencial a una persona que no es un sujeto obligado o se la pide a uno de estos pero sin fundamento en
una operacioacuten sospechosa ya reportada eacutestos podraacuten negarse y seraacute la UIF la que deberaacute recurrir a la justicia
para pedir la respectiva orden judicial Y deberaacute hacerlo ante un juez competente que ya ha dejado de estar
establecido en la ley como lo estaba anteriormente (99) Al respecto se habraacuten de seguir las normas
generales de la competencia inclinaacutendonos nosotros personalmente por la correspondiente a los tribunales
federales del domicilio del requerido (100)
En el Proyecto elevado por Diputados se estableciacutea un mecanismo intermedio por el cual cuando la UIF
recibiacutea un ROS de otro organismo mdashpor lo que deberiacutea entenderse algunos de los mencionados en el inc
15 del art 20 y nos sujetos de derecho privadomdash podiacutea remitir una copia a la AFIP para que eacutesta con la
informacioacuten que posee analizara si ella tambieacuten consideraba que existiacutean elementos de sospecha y elevaba a
su vez un ROS que validara el levantamiento del secreto fiscal Pero dicho mecanismo no fue aprobado por
el Senado y por ende eliminado del texto legal aprobado finalmente por Diputados
En siacutentesis y en nuestra opinioacuten (101) las hipoacutetesis de levantamiento o no de los secretos fiscal bancario
bursaacutetil profesional y el emergente de los compromisos de confidencialidad establecidos por ley o
convencioacuten frente a requerimientos efectuados por la UIF seriacutean las siguientes
a) requerimiento a sujeto obligado basado en un ROS debe responderse
b) requerimiento a un sujeto obligado no basado en un ROS puede interponer el secreto
c) requerimiento a la AFIP relacionado a personas fiacutesicas o juriacutedicas relacionadas directamente a un ROS
elevado por la AFIP debe responderse
d) requerimiento a la AFIP respecto de personas no relacionadas con un ROS elevado por la AFIP la AFIP
puede negar la informacioacuten y la UIF deberaacute requerir la intervencioacuten judicial
e) requerimiento a la AFIP en relacioacuten a un ROS elevado por otro sujeto obligado o en forma espontaacutenea por
cualquier otra persona la AFIP puede negarse y la UIF deberaacute requerir la intervencioacuten judicial
f) requerimiento a una persona fiacutesica o juriacutedica que no sea sujeto obligado puede interponer el secreto y la
UIF deberaacute requerir su levantamiento al Juez Federal del domicilio del requerido
g) Competencia judicial para los casos de conflicto entre la UIF y la AFIP la del Juez Federal en lo Criminal
y Correccional del lugar donde deba suministrarse o del domicilio de la UIF seguacuten corresponda de acuerdo
al CPMP
h) Competencia judicial en los casos de solicitud de levantamiento del secreto en el resto de los casos el del
Juez en lo Criminal y Correccional Federal de la jurisdiccioacuten donde se encuentre la informacioacuten requerida o
del domicilio del requerido a eleccioacuten de la UIF
VII Breves consideraciones sobre el nuevo artiacuteculo 19
Si bien la modificacioacuten al art 19 de la ley excede el marco de anaacutelisis que nos hemos propuesto ya que el
tema relacionado con la intervencioacuten del Ministerio Puacuteblico merece un anaacutelisis propio y particular nos
ocuparemos de esta norma soacutelo en el sentido de la competencia y alcances de las facultades de la UIF que
ella actualiza
Esto adquiere especial significacioacuten al momento de interpretar uno de los ejes centrales del sistema pero por
central no menos esquivo cuaacutel es el de la operacioacuten sospechosa Decimos central ya que sobre ella y en su
derredor giran los deberes y obligaciones contenidos en el sistema de lucha contra el lavado de activos y
soacutelo ante su presencia nacen alguno de ellos (102) No es el delito subyacente ni su averiguacioacuten el que
excita la obligacioacuten de reporte sino la presencia de una sospecha de lavado de activos
El delito precedente tiene en nuestro sistema poca participacioacuten baste sentildealar que ni siquiera se requiere su
propia existencia (103) sino que basta con que el mismo se insinuacutee con presencia de verosiacutemil para que
nazca la accioacuten tiacutepica de lavado pero en la praacutectica y en la casuiacutestica de los organismos de reglamentacioacuten
ya sea la propia UIF mdashque deberiacutea saber mejormdash como los organismos de supervisioacuten y contralor de algunos
de los sujetos obligados mdasha los que podriacutea admitiacuterseles cierta imperfeccioacuten dada su no especializacioacuten
(104)mdash tiende a asociarse la obligacioacuten de reporte con la sospecha de la comisioacuten del delito base pero sin
ninguacuten siacutentoma apreciable de lavado de dinero
Pongamos por ejemplo a un funcionario puacuteblico (105) cliente de un banco y que mantiene en eacutel una cuenta
corriente una caja de ahorro y una tarjeta de creacutedito El movimiento de las cuentas es absolutamente normal
y acorde con los posibles ingresos de su cargo y nuacutecleo familiar En determinado momento el funcionario
deposita en la cuenta corriente conjunta una suma 10 veces superior al saldo promedio de sus cuentas y
constituye un depoacutesito a plazo
Aceptemos que existe la presuncioacuten de que el cliente ha cometido el delito de los capiacutetulos VI VII VIII IX
O IX bis del tiacutetulo XI del CP Frente a ello iquestse debe denunciar tal operacioacuten como sospechosa
En principio no cabriacutea la figura tiacutepica de lavado debido a la exclusioacuten del lavado del propio delito del tipo
penal del art 278 Superada que fuere esta valla por asignarle el hecho primario a la esposa nos encontramos
frente a la pregunta iquesthay una operacioacuten de lavado de dinero La constitucioacuten de un depoacutesito a plazo a
nombre propio iquestes darle apariencia de origen liacutecito a los fondos depositados El producto del delito base
seguiraacute siendo dinero iliacutecito y estando en cabeza del funcionario que no hace nada para ocultar o disimular su
origen maacutes que constituir un mutuo oneroso (106)
Pues bien nosotros sostenemos que la razoacuten de ser de los sujetos obligados es que como bien lo sentildeala el
inc b) del art 21 sean los reporten las operaciones sospechosas de lavado de dinero de origen delictivo de
lo contrario la obligacioacuten de reporte se convertiriacutea en una obligacioacuten de denuncia (107) lo que no parece ser
el caso pues el legislador desde la sancioacuten de la ley 25246 ha tenido ya tres oportunidades (108) de exponer
su voluntad en tal sentido y no lo ha hecho
En el art 19 al referirse a la obligacioacuten de la UIF de informar al Ministerio Puacuteblico condiciona dicho acto a
dos circunstancias la primera es que la UIF considere que ha agotado el anaacutelisis de todas las circunstancias
que rodean la operacioacuten reportada (109) y en segundo que como consecuencia de ese proceso haya arribado
a la conviccioacuten de que se trata de una operacioacuten sospechosa y que esa sospecha se dirija a que se haya
cometido el delito de lavado de dinero no de la existencia de un delito que haya generado los fondos sino
que la sospecha debe estar dirigida a la existencia de maniobras de lavado Y la doctrina penal es clara en
cuanto a que debe distinguirse el encubrimiento del agotamiento del delito base y por ello es que se
desvincula al encubridor de todo grado de participacioacuten en el mismo
Por consiguiente y por las mismas razones que la UIF el sujeto obligado a fin de cumplir con la obligacioacuten
de la denuncia de buena fe debe tener indicios y desplegar una determinada actividad para confirmarlos de
que se trata de una accioacuten dirigida a lavar dinero es decir darle apariencia de licitud a algo que no la tiene
En conclusioacuten la reforma de la ley 25246 introducida por la 26987 viene a despejar algunos de los puntos
oscuros que conteniacutea el texto primitivo Como lo sostuvieron los legisladores auacuten quedan puntos por
modificar y cuestiones que incorporar a la ley de prevencioacuten de lavado de dinero Entre estos uacuteltimos se ha
mencionado a la necesaria tipificacioacuten de la financiacioacuten del terrorismo para lo cual los legisladores se han
manifestado imposibilitados de hacerlo todaviacutea ante la dificultad que confiesan de distinguir adecuadamente
este delito de las expresiones de protesta social que puedan manifestarse en el seno de la sociedad (110)
Tambieacuten se ha postergado la adecuacioacuten de la figura de lavado de dinero a los preceptos del derecho y la
poliacutetica internacional en el sentido de darle autonomiacutea y permitir asiacute el lavado del producto del propio delito
Respecto de la financiacioacuten del terrorismo pensamos que es imprescindible que se legisle prontamente pero
pensamos que no necesariamente en la misma ley de lavado de dinero ya que hay grandes diferencias entre
una actividad y la otra que podriacutean verse perjudicadas de ser incorporadas en el mismo cuerpo legal (111)
Respecto de la autonomiacutea del lavado de activos considero que ella no es ni necesaria y menos aun
imprescindible para tornar aplicable y darle mayor eficacia a la ley 25246 No olvidemos que a pesar de
estar vigente desde mayo del antildeo 2000 mdashhace ya 6 antildeosmdash y que la accioacuten penal puede tener cabida en las
jurisdicciones nacionales federales y ordinarias y sirven como delitos de base todos los del Coacutedigo Penal
maacutes los de los regiacutemenes represivos especiales son muy pocas las causas con base en el art 278 que se han
iniciado
Lo que se necesita es que se tome la decisioacuten de poliacutetica criminal en todos los niveles de utilizar de una vez
por todas esta formidable herramienta para combatir a los delitos graves que aquejan a nuestra sociedad No
seraacute colocando la visioacuten en los aspectos administrativos y formales de la legislacioacuten ni usando este
instrumento como un complemento de la regulacioacuten de los distintos fenoacutemenos econoacutemicos a los que se le ha
asignado importancia en materia de lavado de activos
Se necesita que se realicen los mayores esfuerzos para volver a encauzar en el marco de la Constitucioacuten de
las leyes y del respeto a los derechos humanos el uso adecuado de todos los instrumentos legales y los
recursos humanos y materiales para reconquistar la seguridad que es base de la convivencia al amparo de la
ley Ya estamos al borde de caer en el estado de sobrevivencia frente a la inseguridad que se ensentildeorea en
nuestros diacuteas y como lo ha demostrado la historia mdashy la nuestra reciente con crudezamdash el colocar a las
sociedades en situaciones liacutemites es garantiacutea segura de reacciones exorbitantes
Especial para La Ley Derechos reservados (ley 11723)
(A) () El texto de la ley y los antecedentes parlamentarios que les dieron origen han sido objeto de
publicacioacuten en la revista Antecedentes Parlamentarios t 2000-B p 1635
(1) Grupo de Accioacuten Financiera (tambieacuten conocido por sus siglas FATF en ingleacutes) organismo informal mdashno
ha sido constituido por tratado convencioacuten o acuerdo de derecho internacional algunomdash dependiente del G7
(2) T P 72005 cabe sentildealar tambieacuten el anteproyecto de reforma a la ley 25246 firmado por los Diputados
Jorge M A Arguumlello Viacutector M F Fayad Alberto A Natale Federico Pinedo Rodolfo A Frigeri Rafael A
Gonzaacutelez y Jorge L Montoya el que no tiene estado legislativo auacuten y que contempla una reforma maacutes
integral al Coacutedigo penal y al reacutegimen de prevencioacuten del lavado incorporando la figura tiacutepica de terrorismo y
modificando el reacutegimen administrativo en varios aspectos pero a los efectos de nuestro anaacutelisis el
antecedente directo es el sentildealado proyecto de la Diputada Stolbizer
(3) Orden del Diacutea 23952005
(4) coacutenyuge y parientes en cuarto grado de consanguineidad y segundo de afinidad amigo iacutentimo o persona
a la que se le deba especial gratitud
(5) Si el valor de los bienes no superara la suma indicada el autor seraacute reprimido en su caso conforme a
las reglas del artiacuteculo 277
(6) Y ciertamente confusa ya que la redaccioacuten tambieacuten pareceriacutea indicar un caso de tentativa de lavado por
cuanto la expresioacuten aplicar en una operacioacuten que les deacute apariencia posible de un origen liacutecito que se
utiliza aquiacute es casi ideacutentica a la del inciso 1deg que contempla la accioacuten tiacutepica de lavado ( con la
consecuencia posible de que adquieran la apariencia de un origen liacutecito ) hubiera sido mucho maacutes claro
el legislador de la 25246 si hubiera colocado el inc 3deg del 278 como apartado f) del inc 1deg del 277
(7) asiacute lo entiende la mayoriacutea de la doctrina PALMA HERRERA Joseacute Manuel Los delitos de blanqueo de
capitales Edersa Madrid ps 407 realiza un completo anaacutelisis del elemento subjetivo el tipo en el derecho
espantildeol BLANCO CORDERO Isidoro El delito de blanqueo de capitales Aranzadi Pamplona Espantildea
1997 p 385 y siguientes
(8) Tambieacuten disentimos con quienes desean atribuirle al lavado una agresioacuten al orden socio econoacutemico o la
condicioacuten de delito pluriofensivo mdashcomo lo hace la mayoriacutea de la doctrina nacional debemos reconocerlomdash
a la primera porque lo que se desea lograr con la tipificacioacuten del lavado de activos en la mayoriacutea de los
casos es mejorar la represioacuten del delito que lo genera no es a las unidades econoacutemicas liacutecitas a las que se
ayuda sino a los criminales a los que se trata de reprimir mejor respecto de la pluri ofensividad ello en nada
ayuda a mejorar la comprensioacuten de la figura ya que si a ello nos tenemos la mayoriacutea de los delitos atentan
contra maacutes de un bien o intereacutes general o particular que merece especial proteccioacuten (en el homicidio se atenta
contra la vida contra el potencial humano del paiacutes contra la salud mental de los familiares de las viacutectimas
etc en cada delito individual el legislador ha elegido uno de los bienes para darle preeminencia y
proteccioacuten) la diferencia entre bien juriacutedico e intereacutes protegido es precisamente el grado de cercaniacutea que
tiene el intereacutes con la accioacuten dantildeosa
(9) Ello no quiere decir que no aceptemos la conveniencia de modificarla en su actual redaccioacuten pero no por
esas razones sino por diversas imperfecciones como los verbos tiacutepicos el elemento subjetivo etc que no
son del caso analizar en este trabajo
(10) Teacutecnica ya de por siacute criticable en un paiacutes de inveterada prodigalidad (art 152 inc 3deg CC) monetaria
(11) Creemos que dicho elemento es de la esencia del lavado y que la intencioacuten debe estar dirigida a
concretarla (maacutes allaacute del resultado que se excluye del tipo al decirse que dicha consecuencia debe ser soacutelo
posible (art 278 inc 1deg) y que no basta que ella sea la consecuencia del accionar del autor por eso
disentimos con el ejemplo tan utilizado de la esposa del delincuente que paga la cuota del colegio de los
chicos porque a nuestro criterio alliacute no habriacutea lavado precisamente por ausencia de dicho elemento
subjetivo
(12) Similares problemas se presentan en la legislacioacuten espantildeola (art 454) frente a las cuales Palma Herrera
dice aunque se tratara de figuras ideacutenticas la intencioacuten del legislador parece que no deja lugar a ninguna
duda si hubiera querido aplicar la excusa absolutoria al blanqueo de capitales la habriacutea previsto
expresamente op cit 626
(13) Ley 21526
(14) Ley 17811 arts 8deg 9deg y 46 sentildealando que la proteccioacuten de la informacioacuten en el caso de los agentes de
bolsa es superior a la contenida en la 21526 ya que se extiende incluso a proteger el nombre de sus clientes
y soacutelo cede ante requerimiento judicial formulado en causa criminal vinculada a las operaciones o a las
personas relacionadas con ellas
(15) Adla LXII-A 49
(16) Australia (AUSTRAC) Beacutelgica (CTIF-CFI) Chile (UIF) Espantildea (SEPBLANC) Estados Unidos
(FINCEN) Francia (Tracfin) Peruacute (UIF) Uruguay (UIAF) etc
(17) De acuerdo al art 21 incs a y b las personas fiacutesicas y juriacutedicas del art 20 estaacuten obligados a requerir
documentacioacuten de sus clientes y a reportarle a la UIF los hechos y operaciones sospechosas cabe puntualizar
a este respecto que en las resoluciones de la UIF soacutelo se hace referencia al reporte de operaciones o
transacciones por lo cual los hechos han quedado fuera de la reglamentacioacuten para su reporte y debido a que
el inciso b) del art 21 es una disposicioacuten de contenido penal mdashal integrar a la norma sancionatoria contenida
en el art 24mdash no cabe una interpretacioacuten extensiva y por lo tanto al no haber forma establecida de informar
los hechos sospechosos ellos estaacuten fuera de la obligacioacuten de reporte hasta que se reglamente como debe
haceacuterselo amanera de ejemplo sentildealamos que la resolucioacuten 62003 establece que Toda vez que la CNV
(uno de los tantos sujetos obligados) en el ejercicio de sus funciones detecte alguna operacioacuten inusual o
sospechosa deberaacute reportar la misma a traveacutes del aacuterea que dicho Organismo establezca esta falencia
posee especial significacioacuten por cuanto muchas veces la operacioacuten o transaccioacuten de por siacute no son sospechosas
ni inusuales sino que lo inusual es un hecho por ejemplo un banco que tiene un funcionario puacuteblico (PEP)
cuyo nombre aparece en los medios de comunicacioacuten como siendo investigado por actos de corrupcioacuten sin
que en el manejo de sus cuentas bancarias existan elementos inusuales o de sospecha en dicho caso
sostenemos por las razones expuestas que no debe reportarse el hecho de la sola vinculacioacuten con el cliente
o el caso de la significacioacuten que se le otorga mdashde elemento de sospecha tal como se describe bien que de
modo indicativo en las guiacuteas adoptadas por la UIF para los distintos sujetos obligadosmdash a la negativa del
cliente a proporcionar informacioacuten adicional con lo cual tampoco coincidimos
(18) Art 13 ley 25246
(19) suspender operaciones inusuales o sospechosas que le hubieren sido reportadas (inc 5deg) allanamientos
requisas secuestro de documentacioacuten o elementos uacutetiles para su investigacioacuten y para la obtencioacuten de
informacioacuten de cualquier fuente u origen (inc 6deg)
(20) Tambieacuten cabe aquiacute una observacioacuten sobre el texto legal el art 20 dice que los sujetos de derecho alliacute
mencionados deberaacuten informar a la UIF en los teacuterminos del artiacuteculo 21 dicho artiacuteculo soacutelo impone
una sola obligacioacuten de informar y es la referida al reporte de operacioacuten sospechosas (inciso b) por el
contrario el inc a) soacutelo establece que deberaacuten solicitar a sus clientes o requirentes cierta documentacioacuten y el
inc c) que deberaacuten de abstenerse de revelar las actuaciones que realicen los sujetos obligados por
consiguiente las obligaciones de estos dos incisos no son de informar a la UIF por ello las disposiciones de
la UIF relativas a las bases de datos que deberaacuten mantener los sujetos obligados por ejemplo las impuestas
por las reglamentaciones mdashResolucioacuten 202 Capiacutetulo III por ejemplomdash no se apoya en el art 21 de la ley
sino hasta cierto punto en el inciso 7deg del 13 y de ser asiacute pareceriacutea una extensioacuten excesiva el de sustentar la
obligacioacuten de enviar dicha informacioacuten mdashespecialmente la que no fuere complemento esencial del reporte
sospechosomdash dentro de la contenida en el inciso b) del art 21 lo uacutenico que la UIF puede exigir a los sujetos
obligados como deber de informar con sustento en los arts 20 y 21 son los hechos u operaciones
sospechosas
(21) BLANCO CORDERO Isidoro Responsabilidad penal de los Empleados de la Banca por el Blanqueo
de Capitales Ed Comares Granada 1999 93
(22) Secreto que reiteramos no es propio del exhortado sino de un tercero
(23) La amplitud que da la propia ley al incluir no soacutelo los deberes emergentes de regiacutemenes legales sino los
que dimanen de compromisos contractuales impide hablar exclusivamente de clientes con sentido
estrictamente contractual
(24) BLANCO CORDERO op cit p 94 con cita de la Sentencia del Tribunal Supremo de 3 de enero de
1975 sostiene el autor que la informacioacuten a ser aportada debe posibilitar la reconstruccioacuten de la transaccioacuten
(25) Coacutedigo de Comercio ART 100
(26) BARRAL Jorge Legitimacioacuten de Bienes Proveniente de la Comisioacuten de Delitos Ad-Hoc 2003 138
Barral establece una interesante tesis respecto de la violacioacuten del secreto sobre las actuaciones cumplidas en
los sujetos obligados sostiene el autor que si quieacuten viola el secreto es el oacutergano o ejecutor de la persona
juriacutedica eacutesta seraacute responsable a tenor del art 22 mientras que si la violacioacuten lo es por parte de un empleado
o funcionario que no posee tales calidades lo seraacute solamente a tiacutetulo personal
(27) Y de ellas soacutelo las pasivas ley 21526 art 39
(28) Si bien puede entenderse que el cliente mdashde un banco de un agente de bolsa de un contador o de un
escribanomdash le revela voluntariamente datos informaciones o documentos lo hace en la conviccioacuten de que
ello es necesario al viacutenculo juriacutedico que se establece entre ambos es claro el ejemplo en materia de secreto
fiscal en el cual la AFIP puede solicitar al banco el movimiento de las cuentas del cliente y la
documentacioacuten pertinente a dichos movimientos pero no toda la informacioacuten que el banco pudiera haber
adquirido del cliente maacutes auacuten ese liacutemite debe respetarse en el caso de las profesiones mdashcontador o
escribanomdash los que son depositarios de informaciones mucho maacutes personales que una entidad bancaria
bursaacutetil o cambiaria y que no deberiacutean revelarse incluso en el marco de un requerimiento formulado por la
UIF
(29) Supongamos el caso de una entidad financiera o un profesional obligado que conserva minutas de las
conversaciones telefoacutenicas mantenidas con el cliente el fiscal debe solicitar autorizacioacuten para intervenir
correspondencia o comunicaciones pero podriacutea obtenerlas viacutea la UIF y el sujeto obligado sin los mismos
recaudos
(30) Lo hace mediante la Comunicacioacuten A 3948 punto 3 en la que obliga a los auditores externos -por eso
decimos oblicua- que verifiquen que las entidades han solicitado a sus clientes documentacioacuten requerida para
la completa integracioacuten de los legajos de sus clientes entre las que se encuentra la declaracioacuten jurada de
impuesto a las ganancias para las personas fiacutesicas
(31) Comunicacioacuten A 3094 y actualmente A 4353
(32) El registro de los cheques mdashactualmente a disposicioacuten de los investigadoresmdash es sumamente uacutetil En
cierto sentido una persona es definida por los cheques que emite Mediante su examen los agentes llegan a
conocer sus meacutedicos sus abogados sus acreedores sus intereses simpatiacuteas y aliados poliacuteticos sus relaciones
sociales sus creencias religiosas sus intereses educativos los diarios y revistas que lee sus preferencias
sexuales y asiacute hasta el infinito Todo ello unido a un nuacutemero de seguridad social ahora que tenemos los
bancos de datos estos otros datos enriqueceraacuten esos archivos y posibilitaraacuten que un buroacutecrata mdashcon soacutelo
apretar un botoacutenmdash obtenga en un instante los nombres de 190 millones de Americanos que son subversivos o
candidatos potenciales y posibles del voto del Juez William Douglas en California Bankers ASSO vs
Schultz 416 US 2199
(33) Que dicho sea de paso no ha sido derogado por la ley 25246 como si lo fue el 25 que trataba del
blanqueo de dinero por lo cual podriacutea sostenerse que se encuentra auacuten vigente
(34) En el derecho comparado prohiacuteben usar la informacioacuten revelada en el marco de las leyes de lavado a
delitos tributarios la legislacioacuten de Alemania Austria Reino Unido Italia Francia EEUU etc
(35) El Secreto Bancario a la luz del Artiacuteculo 26 de la Ley 23737 LA LEY 1991-E 1200
(36) Destacamos en dicho anaacutelisis el emparentamiento del levantamiento del secreto con otros institutos
como el arrepentido y el testigo protegido propuestos en forma conjunta por la misma reforma
(37) 277 inc d del CP y 177 del CPMP
(38) No debe olvidarse que la ley 11683 la torna obligatoria y sanciona su incumplimiento arts 11 38 39
(39) La causa que le tocara resolver a la sala II de la Excma Caacutemara Nacional de Apelaciones en lo Criminal
y Correccional federal llevoacute a partir del reporte de operacioacuten sospechosa efectuado por un sujeto obligado
maacutes de cuatro antildeos de sustanciacioacuten
(40) FAPLA Seminario del 26 de Abril de 2006
(41) De haber sido asiacute se hubiera hecho realidad el temor de la Diputada Carrioacute antes de la sancioacuten de la
Ley 25246 cuando expresara no estar dispuesta a crear una SIDE financiera y es debido precisamente al
accionar de la Dra Carrioacute que la ley bien que perfectible establece un balance entre las facultades de la UIF
y los derechos de los ciudadanos a su privacidad en siacutemil sentido sostuvo la Diputada Mosso la Unidad
de Informacioacuten Financiera no debe convertirse en una KGB criolla
(42) Tal como lo define el decreto reglamentario la obligacioacuten de informar soacutelo se extiende a la reportar
sospechas de actividad de lavado
(43) cualquier organismo puacuteblico nacional provincial o municipal y a personas juriacutedicas puacuteblicas o
privadas
(44) acertadamente agregado por la reforma ya que dicho secreto contenido en el art 4deg de la ley 17811
(Adla XXVIII-B 1979) es incluso maacutes cerrado que el bancario
(45) Asiacute lo entiendo Barral con respecto al juego del uacuteltimo paacuterrafo del 20 y el 14 inc 1deg paacuterrafo segundo
antes de la reforma op cit 128 nota 100
(46) En tal sentido el Juzgado de Primera Instancia en lo Contencioso Administrativo Federal ndeg 10 de la
Capital federal entendioacute que No corresponde que sea el sujeto obligado quien se presente ante la
justicia De acuerdo con el texto legal Art 20 inc 18 uacuteltimo paacuterrafo concordante con el Art 11 del decreto
16901 surge que si media oposicioacuten fundada en el deber de secreto bancario seraacute la UIF quien deberaacute
requerir la autorizacioacuten judicial ING Bank c Ministerio de Justicia - UIF sproceso de conocimiento
Expediente 2016903
(47) En oportunidad del debate parlamentario el Senador Pardo sostuvo que nuestra intencioacuten era la de
evitar que este organismo se convirtiera praacutecticamente en un cuarto poder Las posibilidades de disposicioacuten
de la investigacioacuten realmente causaban temor y el Diputado Carbonell dijo respecto de la UIF que deberiacutea
ser una Unidad que tiene que ser por definicioacuten receptora de datos contributiva de la actividad de la
Justicia
(48) Los funcionarios y empleados de la UIF estaacuten obligados a guardar secreto de las obligaciones
recibidas en razoacuten de su cargo al igual que las tareas de inteligencia desarrolladas en su consecuencia
cuestionamos la referencia a tareas de inteligencia por cuanto la UIF debe realizar una tarea de anaacutelisis de
los elementos aportados con la denuncia por los sujetos obligados y los colectados en funcioacuten de ella pero de
ninguna manera lo que se conoce vulgarmente como investigar ya que ello supone la intervencioacuten de
agencias estatales de otra naturaleza y bajo control mdashinmediato o mediato de la jurisdiccioacutenmdash
(49) ZIEGLER Jean Suiza Lava maacutes blanco Atlaacutentida 1990
(50) BLANCO CORDERO Isidoro La responsabilidad p 70
(51) CP Tiacutetulo V Capiacutetulo III
(52) el cumplimiento de buena fe del deber de informar no generaraacute responsabilidad alguna
(53) Entre las razones de tipo juriacutedico ocupariacutea un lugar de privilegio mdashsiguiendo a Labancamdash la raiacutez
constitucional que tendriacutea el deber de guarda por la eventual relacioacuten con la correspondencia epistolar y
de los papeles privados citado por CASANOVAS Marcelo El Secreto Bancario frente a la Unidad de
Informacioacuten Financiera Curso de Post Grado en Prevencioacuten de Lavado de Dinero Pontificia Universidad
del Salvador mayo de 2005
(54) BLANCO CORDERO Isidoro Responsabilidad Penal de los empleados de banca por el blanqueo de
capitales en Estudios de Derecho Penal dirigidos por Carlos Mariacutea Romero Casabona ndeg 12 Editorial
Comares Granada 1999
(55) De cuya legalidad y acierto nos permitimos dudar en lo primero por cuanto avanza sobre temas ya
definidos por el legislador y en lo segundo porque en vez de agregar certeza genera confusiones
(56) En clara contradiccioacuten con el inciso b) del art 21 que soacutelo obliga a denunciar hechos u operaciones
(57) al hacer obligatorio el reporte de meros indicios de una situacioacuten atiacutepica va con dudosa legalidad
mucho maacutes allaacute de lo que la propia norma exige afectando el principio de legalidad
(58) Recaudo que se convierte en absolutamente pertinente frente a la inclusioacuten entre los sujetos por la
obligacioacuten de denuncia a profesiones unipersonales (escribanos y profesionales en ciencias econoacutemicas) que
no necesariamente presentan organizaciones empresarias mdashcomo otras personas alliacute referidasmdash que les
permiten estructurar un conocimiento institucional maacutes faacutecilmente discernible del individual o personal
por ello estos profesionales deberaacuten adquirir el conocimiento que importa disparar la obligacioacuten de denuncia
de las actividades especiacuteficamente relacionadas con su ejercicio profesional y no de noticias o datos
adquiridos fuera de ellas si bien esta distincioacuten es de difiacutecil aplicacioacuten en la praacutectica una forma de
aproximarse a la solucioacuten es contemplar el recaudo que de los indicios demostrativos de la situacioacuten atiacutepica
habraacuten de extraerse de la actividad profesional que lo vincula al cliente
(59) La referencia a los compromisos de confidencialidad legales o contractuales va maacutes allaacute de los
considerados tradicionalmente como secretos por referencia al bancario fiscal o profesional
(60) Si bien los uacutenicos obligados a dar informacioacuten sin interponer trabas son los sujetos del 20 la UIF puede
recibir reportes de cualquier persona el inc 2deg del art 14 las llama declaraciones voluntarias y la nueva
redaccioacuten soacutelo dice que debe tratarse de un reporte sin calificar a quieacuten lo presentara
(61) Art 14 inc 2deg
(62) La diferencia que se efectuacutea entre denuncia y reporte es solamente cosmeacutetica y se hace generalmente a
los efectos de que no se la confunda con las disposiciones del Art 177 del CPMP cuando no son lo mismo
por razones sustanciales ya que el reacutegimen de la ley 25246 no reemplaza a aqueacutel ni lo modifica
(63) Las que poseen iguales exigencias que los delitos comunes en materia de elemento subjetivo del tipo y
en que generalmente basta la comprobacioacuten de su materialidad y cierta vinculacioacuten de esa circunstancia con
la persona a la que se le aplicaraacute la sancioacuten
(64) ATMA Fallos 300374
(65) Fallos 3101380
(66) Inc 2deg del art 14
(67) Como cuando se le pide a un banco toda su base de datos de clientes y no informacioacuten relacionada a
alguno de ellos en particular por amplio que fuere el pedido a sur especto
(68) Recobra intereacutes debatir entonces si la UIF debe informarle al requerido que se encuentra investigando un
ROS a partir de la reforma esa manifestacioacuten es esencial ya que es una condicioacuten sine qua non para que el
obligado deba cumplir (y verse librado de responsabilidad) siempre nos parecioacute banal el argumento alguna
vez esgrimido de que la UIF no puede decir mdashcuando pide informacioacuten a un sujeto obligadomdash que estaacute
realizando una investigacioacuten originada en un reporte porque el hacerlo implicaba una violacioacuten al deber del
art 22 porque por maacutes que omitiera el decirlo nadie se lo creeriacutea seriacutea obvio que el pedido obedece a una
investigacioacuten sustentada en un ROS de otro obligado y ocultar esa circunstancia soacutelo sirve para generar
dudas en el sujeto obligado y demorar innecesariamente el cumplimiento del deber de colaboracioacuten mdashque de
eso se trata al fin y a lo cual hay que llegar definitivamente es decir a una amplia franca y productiva
colaboracioacuten entre la UIF y los sujetos obligados no debe olvidarse que su inclusioacuten en los teacuterminos del
reacutegimen se estructura en considerarlos esenciales en la tarea de deteccioacuten anaacutelisis reporte y colaboracioacuten
con las autoridades de aplicacioacuten de la ley la UIF el Ministerio Puacuteblico y los Juecesmdash a partir del nuevo
art 14 la UIF deberaacute mencionar el origen de su requisitoria
(69) Incumplir alguna de las obligaciones de informacioacuten ante la UIF
(70) DALBORA Francisco (h) sostiene que En realidad lo que queda claro es que no se levanta el
secreto para la UIF sino que la UIF ingresa al aacutembito del secreto porque una ley dice que ademaacutes de lo que
la otra ley habilitaba para ingresar al aacutembito del secreto ahora tambieacuten estaacute la UIF Revista del Colegio de
Abogados de la Capital Federal
(71) Sostiene el mismo autor que Por otra parte hay una informacioacuten adicional que es la que estaacute
comprendida por el art 14 inc 1 que es lo que se denomina obligacioacuten geneacuterica Es la que tenemos todos
pero que uacutenicamente juega sobre un requerimiento de informacioacuten en el caso puntual A mi modo de ver es
tan amplia la facultad del art 14 que uacutenicamente puede tener lugar puede ser ejercitada por la UIF en
funcioacuten de una operacioacuten inusual o sospechosa que le fue reportada antes Creo que claramente entendido el
sistema la facultad inmensa del art 14 juega en funcioacuten o en respaldo de la obligacioacuten fijada en el art 21
inc b) Lo que pasa es que los sujetos alcanzados por uno y otro son distintos en un caso los del art 20 y en
otra todos mdashpersonas fiacutesicas o juriacutedicas puacuteblicas o privadas de cualquier naturalezamdash Colegio Puacuteblico de
Abogados de la Capital federal
(72) La policiacutea tiene facultades de arrestar personas siempre y cuando las mismas sean sospechosas de
cometer delitos si no hay indicios verosiacutemiles de tales delitos cae la facultad de privar de la libertad
(73) dictamen 25903 expediente 302103 del 29 de abril de 2003 y en el que reitera la opinioacuten vertida con
anterioridad en oportunidad de similar conflicto entre la UIF y la AFIP (dictamen 168 Expediente
32088903 del 13 de marzo del mismo antildeo)
(74) Soacutelo trataremos este complejo instituto en el marco de la reforma a la ley 25246
(75) Requerir la colaboracioacuten de todos los servicios de informacioacuten del Estado invocacioacuten a nuestro
entender errada ya que la AFIP no es un servicio de informaciones sino un ente recaudador y administrador
de impuestos nacionales
(76) Art 15 inc 3deg ley 25246
(77) La invocacioacuten a este artiacuteculo permite inferir que en opinioacuten de la UIF el hecho de que ella y sus
funcionarios se encuentren obligados a mantener resguardada la informacioacuten es tiacutetulo suficiente como para
cubrir cualquier falencia en sus facultades para exigirla quizaacutes se efectuacutea una interpretacioacuten extensiva de la
tesis de Francisco DAlbora opcit ya que la forma en que se disponga de la informacioacuten posteriormente no
puede nunca legitimar una solicitud infundada ya que esta debe ser detentada ex ante para que el pedido
prospere caso contrario dichos elementos veriacutean nulificado sus efectos en una posterior causa judicial al
haber sido obtenidos ilegalmente (fruto del aacuterbol envenenado) en esta materia se pronuncioacute en el debate
parlamentario la Diputada Rodriacuteguez nosotros apoyamos una apertura total del secreto fiscal porque es
informacioacuten que estaacute en el Poder Ejecutivo la tiene la AFIP y(deberiacutea tenerla tambieacuten agregamos- la UIF
Con relacioacuten al secreto bursaacutetil o bancario en realidad este avance se hace eliminando la intervencioacuten judicial
y vulnera derechos y garantiacuteas Tomarse en serio los derechos humanos implica aceptar que hay ciertas
garantiacuteas que no pueden ser violadas aun cuando nos sirvieran para poder perseguir determinados delitos
de esta manera se ha generado la doctrina del fruto del aacuterbol venenoso
(78) salvo en causas judiciales por cuestiones de familia o en procesos criminales por delitos comunes con la
condicioacuten de poseer una relacioacuten directa con el tema decidendum lo solicite el interesado en juicios en que
los entes recaudadores sean parte contraria y que la informacioacuten no revele datos de terceros ajenos a la
contienda las uacutenicas excepciones al secreto fiscal son las que en cabeza de la AFIP y en forma expresa
contempla la parte final de dicho artiacuteculo
(79) Capiacutetulo III del dictamen a fs 743 vta
(80) Cita el precedente de Fallos 249613 y 212229
(81) Declaracioacuten Americana de los Derechos y Deberes del Hombre Declaracioacuten Universal de los Derechos
Humanos Convencioacuten Americana sobre los derechos Humanos etc
(82) Desde el reporte original hasta el decisorio transcurrieron maacutes de 4 antildeos desde el mes de mayo de 2005
momento de pronunciarse la Excma Caacutemara la causa volvioacute a primera instancia y a maacutes de un antildeo auacuten no se
conoce el veredicto es decir maacutes de cinco antildeos pasaron desde el reporte del sujeto obligado
(83) desde esta perspectiva el diferente tratamiento que la ley acuerda a este grupo de situaciones cuando
menos debe ser tildado de desacertado Sin perjuicio de lo expuesto y de nuestra conviccioacuten acerca de la
necesidad de una reforma legislativa no debe olvidarse que hace a la labor de los jueces especialmente en
esta clase de situaciones buscar una interpretacioacuten de las normas que mejor armonice su letra con la
finalidad que concilie sus disposiciones de modo tal que ninguna se vea anulada por la otra conservaacutendolas
a todas con pleno efecto y valor
(84) Dictamen de la Procuracioacuten del Tesoro Ndeg 1682003 del 1332003
(85) Op cit loc cit
(86) En caso de acceder a conocer que se requiere esa informacioacuten que le pertenece
(87) Por otra parte como puede observarse en el precedente sentildealado la identidad del reportante queda
develada a partir de la judicializacioacuten de la cuestioacuten lo que abre la puerta al eventual reclamo por parte del
titular de la informacioacuten develada frente al sujeto obligado y frente al Estado (respecto de la responsabilidad
del estado estaacute conteste la doctrina espantildeola Blanco Cordero Palma Herrera Fabiaacuten Caparroacutes Goacutemez
Iniesta Vidal Rodriacuteguez)
(88) Asiacute lo dijo expresamente la Senadora Escudero autora del Anteproyecto del Senado sobre cuya base se
aprobara el proyecto que le fuera enviado en revisioacuten por la Caacutemara de Diputados y que finalmente se
convirtiera en la ley 26087 Estamos frente a informacioacuten privada dado que son datos personales de
quienes voluntariamente aceptan hacer sus declaraciones En esos casos cuando la propia AFIP detecta una
operacioacuten sospechosa reporta esa operacioacuten a la Unidad de Informacioacuten Financiera Entonces alliacute existe una
actitud de compartir el secreto Pero en los otros casos cuando el reporte lo realizan otras personas si la
Unidad de Informacioacuten Financiera necesita que le allanen el secreto tendraacute que recurrir al juez
(89) Respecto e la competencia jurisdiccional se expresoacute el Senador Bussi quien sostuvo que nos parece
incorrecto solicitar el levantamiento del secreto fiscal al juez federal porque no en todos los casos de lavado
de dinero la competencia es federal Hay que tener en cuenta que el delito de lavado de dinero estaacute
encuadrado en el capiacutetulo del encubrimiento Por lo tanto su competencia depende del delito antecedente En
consecuencia en el caso de que el delito antecedente sea de competencia ordinaria mdashjusticia provincialmdash
tambieacuten lo seraacute el de lavado de dinero no obstante lo cual el proyecto fue aprobado en ambas instancias
sin la sugerencia del Senador por la provincia de Tucumaacuten
(90) Si bien no lo dice la ley parece acertado que sea eacutese el reacutegimen para establecer la competencia territorial
por tratarse de un juez en lo penal el mencionado en la ley
(91) Norma dirigida a los Auditores externos de las entidades financieras y cambiarias a los que manda
verificar que entre la documentacioacuten que mantengan dichas entidades se encuentren para el caso de las
personas fiacutesicas fotocopia del documento constancia de CUIT o CUIL y uacuteltima Declaracioacuten Jurada del
Impuesto a las Ganancias (punto 3)
(92) Comunicaciones A 4353 (to A 4459) y Capiacutetulo XXII del Texto Ordenado de las Normas de la
CNV
(93) Debe destacarse que el BCRA al dictar la Comunicacioacuten A 4353 (to A 4459) avanzoacute mucho en
adaptarse a las disposiciones de la Resolucioacuten UIF 202 en relacioacuten a sus predecesores (A 3094) lo que
demuestra un plausible esfuerzo del BCRA en reducir el marco de las diferencias pero en realidad
teacutecnicamente no basta el esfuerzo ya que no es legalmente admisible la coexistencia de ambos regiacutemenes
por maacutes parecidos que sean reiteramos nuestra opinioacuten de que el BCRA deberiacutea anular sus disposiciones y
dejar incoacutelume la reglamentacioacuten de la UIF organismo competente en materia de prevencioacuten de lavado de
dinero limitaacutendose a verificar su cumplimiento por intermedio de la Superintendencia de Entidades
Financieras y No Financieras
(94) del 09052003 bajo el tiacutetulo Normas Miacutenimas sobre Auditoriacuteas Externas y Controles Internos para
Casas y Agencias de Cambio establece que los auditores externos y los responsables del control interno
deberaacuten efectuar la 3 Evaluacioacuten de la adecuada integracioacuten de los legajos de los clientes que realicen
operaciones cuyo importe sea igual o mayor a $10000 Dichos legajos de acuerdo con las instrucciones de
procedimiento aplicadas en el transcurso de las inspecciones realizadas por la SEFyC deben contener como
miacutenimo la siguiente documentacioacuten En el caso de personas fiacutesicas Fotocopia de documento constancia de
CUIT o CUIL uacuteltima Declaracioacuten Jurada del Impuesto a las Ganancias
(95) Dijo el juez Marshall las praacutecticas inconstitucionales e ilegiacutetimas dan su primer paso de esa forma a
saber mediante acercamientos silenciosos y pequentildeas desviaciones de los modos legiacutetimos de proceder cedil
California Bankers Association v Schultz loc cit
(96) El texto original del proyecto de Diputados soacutelo mencionaba el secreto bancario y el agregado de estos
teacuterminos especiacuteficos fue una propuesta del senador Capitanich
(97) Esta referencia no estaba en el texto primitivo aprobado por Diputados y fue agregada en el Senado a
instancias del Ministerio de Economiacutea seguacuten lo manifestara la Senadora Escudero en el debate
(98) Sujeto obligado o no
(99) El del domicilio donde debiera entregarse la informacioacuten mdashes decir el domicilio del requeridomdash o del
domicilio de la UIF a eleccioacuten de eacutesta como rezaba el segundo paacuterrafo del reformado inc 1
(100) Cuando el legislador optoacute por un determinado tribunal lo hizo por el fuero federal y en atencioacuten a
tratarse de una ley nacional y un organismo tambieacuten federal nos parece maacutes ajustado a derecho seguir lo
insinuado por el legislador para el caso del secreto fiscal creemos tambieacuten que por estar prevista en la Ley la
existencia de delegaciones de la UIF en el interior de la Repuacuteblica y cuya organizacioacuten ya ha sido aprobada
por la UIF y espera la aprobacioacuten del Ministerio de Justicia mdashcuestioacuten que omite considerar el Congresomdash
es procedente que soporte la carga de recurrir a la jurisdiccioacuten del domicilio del requerido y no del propio ya
que es ella la que solicita el apartamiento de un reacutegimen especial mdashel que consagra el secretomdash el que
intrude en la privacidad de las personas y porque para aquellas personas domiciliadas en el interior del paiacutes
se le hace tan costoso el tener que estar a derecho en la Capital Federal lo que supone una carga excesiva y
en muchos casos una situacioacuten de verdadera indefencioacuten el tema fue especiacuteficamente planteado por el
Senador Bussi quieacuten sostuvo la conveniencia de extender la competencia a los tribunales ordinarios en
atencioacuten a que la competencia por encubrimiento seguiriacutea la del delito originante y al ser estos en su
generalidad de competencia ordinaria deberiacutean entender en el lavado jueces provinciales y en el
levantamiento del secreto tambieacuten la Senadora Escudero le responde que seraacute el Juez federal por tratarse de
la controversia entre dos organismos del Gobierno federal como son la UIF y la AFIP ya que se trata de
levantar el secreto fiscal
(101) Puesto que hay temas como la actitud a tomar por quienes son sujetos obligados o la competencia
jurisdiccional para solicitar el levantamiento del secreto que no han sido tratados expresamente en la ley y
sobre los cuales adelantamos opinioacuten
(102) Por ejemplo el de reportar y el de informar
(103) La que soacutelo se materializariacutea dado que fuere el proceso y su determinacioacuten aunque no existiera
condena a persona alguna por eacutel
(104) Maacutes allaacute de que en general no lo reconocen y avanzan sobre temas en los que no son siquiera
competentes (juriacutedicamente hablando)
(105) De cualquier nivel y de cualquier poder mdashMinistro Juez o Legisladormdash identificado en el nuevo
leacutexico del antilavado como PEP (persona expuesta poliacuteticamente) y respecto de quienes se tiene en principio
un estado de sospecha emanado de la obligacioacuten impuesta a los sujetos obligados de prestarles especial
atencioacuten (por ejemplo la Comunicacioacuten A 4353 en su apartado 1343 establece que las entidades
bancarias deberaacuten extremar los recaudos respecto de las operaciones que realicen considerando su
razonabilidad y justificacioacuten econoacutemica y juriacutedica lo que ha llevado a que muchas de ellas conformen un
listado especial con dichas personas mdashno hay al momento ninguno elaborado por organismo oficial y la
norma soacutelo lo hace por referencia a la ley de eacutetica puacuteblica 25188 (Adla LIX-E 5292) que soacutelo los enumera
por cargo y de la cual por ejemplo estaacuten excluidos los funcionarios de los tres poderes a niveles provinciales
y municipalesmdash
(106) A lo sumo lo que se legitimariacutean seriacutean los intereses futuros de dicha imposicioacuten por lo que si en vez
de constituir un mutuo oneroso supongamos que creiacutedo en la mantencioacuten de la estabilidad lo uacutenico que hace
el funcionario es mantener dichos fondos en su Caja de Ahorro mdashno remunerada por ser una cuenta sueldomdash
(107) Por sobre lo dispuesto en el 277 inc d del CP y 177 del CPMP
(108) Leyes 25246 25815 (Adla LXIV-A 34) y 26087
(109) Recordemos que no se ha reglamentado auacuten por parte de la UIF la forma en que habraacute de informarse
los hechos sospechosos
(110) Este pronunciamiento expreso condiciona seriamente la aplicacioacuten de los tratados y convenciones
internacionales que sancionan la financiacioacuten del terrorismo de los que nuestro paiacutes es parte
(111) El lavado de dinero comprende siempre dinero o activos de procedencia iliacutecita mientras que el
financiamiento del terrorismo puede provenir de fuentes legiacutetimas el lavado de dinero requiere el aacutenimo de
dar apariencia de licitud mientras que el financiamiento del terrorismo puede implicar el oscurecimiento del
destino de los fondos y no su intento de legitimacioacuten otros elementos caracteriacutesticos del lavado de activos no
se encuentran en la financiacioacuten del terrorismo como el uso de dinero en efectivo (los terroristas del 911
recibieron gran parte de los fondos viacutea tarjetas de creacutedito) montos significativos maniobras de
estratificacioacuten los elementos subjetivos como el conocimiento de la ilicitud del origen o el destino delictivo
de los fondos etc
El alcance de esas facultades de la UIF viene ademaacutes explicitado en el art 10 del dec 1692001 (Adla LXI-
B 1524) (55) que lo limita en varios aspectos en primer lugar lo extiende exclusivamente a los sujetos
mencionados en el art 20 en segundo soacutelo los obliga a informar conductas o actividades (56) indiciarias (57)
de hechos u operaciones sospechosas y en tercer lugar que dicho conocimiento sea adquirido en el ejercicio
de la actividad que les es propia y no en cualquier otra (58)
La Buena Fe del reporte y de la Informacioacuten
A la luz de estas consideraciones debemos analizar la reforma de la ley 26087 en la cual se eliminoacute la
reserva de recurso al secreto contenida en el uacuteltimo paacuterrafo del art 20 pero se la mantuvo en el 1deg del 14 y
tratar de armonizar estos cambios con una estructura de la ley que al tiempo de posibilitar el cumplimiento
de la finalidad contenida en la creacioacuten de la UIF y en la delegacioacuten de tareas de vigilancia que supone el art
20 resguarde el valor de la reserva de ese aacutembito de privacidad de raigambre constitucional
El legislador de la ley 26087 eliminoacute la referencia a la eventual interposicioacuten del secreto que conteniacutea el
texto original en el art 20 uacuteltimo paacuterrafo y que soacutelo podiacutean alegar todos los sujetos alliacute mencionados (59)
frente a un pedido de informacioacuten efectuado por la UIF para colocarlo ahora solamente bien que con alguna
variante respecto del texto anterior en el paacuterrafo segundo del inciso 1deg del art 14 a continuacioacuten de las
facultades de la UIF de pedir informes y hacerlo asiacute extensivo a cualquier persona fiacutesica o juriacutedica de
derecho puacuteblico o privado y no ya a los sujetos obligados como cuando estaba en el art 20
A partir de la reforma cuando la UIF se dirija a uno de los sujetos obligados pidiendo informes este veraacute
condicionada la posibilidad de arguumlirle la existencia de un impedimento mdashel secreto o la confidencialidadmdash
a que el requerimiento no posea una relacioacuten directa con una investigacioacuten en curso y que la investigacioacuten de
la UIF no haya sido la consecuencia de un reporte de transaccioacuten sospechosa efectuada por uno de ellos o
por cualquier otro (60)
Por consiguiente soacutelo si el sujeto obligado tiene conocimiento de estas dos circunstancias se encontraraacute
protegido por las eventuales responsabilidades emergentes de su respuesta Es decir ello forma parte de la
buena fe que lo eximiraacute a tenor del art 18 de eventuales reproches Comentario especial merece esta
claacuteusula de liberacioacuten de su lectura surge que los uacutenicos protegidos son aquellos que reporten bajo
obligacioacuten de hacerlo ya que ella se extiende al cumplimiento de la obligacioacuten de informar Por
consiguiente quienes efectuacuteen un reporte por propia voluntad (61) podriacutean verse lo hagan voluntariamente
no estando obligados a hacerlo quedariacutean fuera de este sistema de proteccioacuten Avanzamos una concepcioacuten
maacutes amplia del safe harbor y lo hacemos extensivo a quienes auacuten sin estar obligados a ello formulen un
reporte de operacioacuten sospechosas siempre y cuando lo hagan de buena fe
Esa buena fe tanto para los obligados como a los que no lo estaacuten debe interpretarse como el cumplimiento
de la obligacioacuten en los teacuterminos en que lo hariacutea un bonus pater familiae vale decir agotados los recaudos de
una sana y profesional inquisicioacuten de las circunstancias objetivas y subjetivas que rodeen la operacioacuten y
sobre la base de sus propias calidades No debe olvidarse que es obligacioacuten fundamental de estos sujetos mdashy
piedra angular de cualquier sistema de lucha contra el lavado de dineromdash el conocimiento del cliente y que
ese conocimiento seraacute la base no soacutelo de la deteccioacuten oportuna sino de la fundamentacioacuten de la denuncia
(62)
La buena fe es como el error eximente de la culpabilidad y demostrativa de la ausencia de dolo o culpa
incluso en los casos de infracciones objetivas (63) Asiacute lo entendioacute la Suprema Corte al sostener los
antecedentes de esta CS indican a la buena fe auacuten en supuestos de responsabilidad objetiva como
eximente de la sancioacuten (64) En igual sentido sostuvo la Corte en nuestro sistema legal la buena fe no
se mide con un criterio objetivo sino con pautas subjetivas que con prescindencia del cumplimiento de
ciertos recaudos formalesconceden relevancia decisiva al conocimiento o desconocimiento que tenga el
interesado de la realidad de una situacioacuten determinada (65)
Por eso frente a la situacioacuten de reportar una transaccioacuten tanto como en la de responder a un requerimiento de
la UIF el sujeto obligado o el requerido que no lo sea deberaacute extremar los recaudos para actuar con cuidado
y previsioacuten al menos hasta donde las condiciones faacutecticas se lo posibiliten y hasta donde se pueden
interpretar racionalmente sus obligaciones
III Los Sujetos obligados y el secreto
Creemos que la eliminacioacuten del uacuteltimo paacuterrafo del 20 no era necesaria mdashcomo no lo fue su inclusioacuten en la
redaccioacuten originalmdash ya que la UIF siacute puede requerir mayor informacioacuten sobre la base del cumplimiento de su
obligacioacuten principal cuaacutel es recibir y analizar toda informacioacuten que le sea aportada mdashtanto por estas
personas como a cualquier otra (66)mdash En el caso de un reporte recibido por la UIF los sujetos obligados no
podraacuten oponerle ninguna reserva salvo que el requerimiento apareciera falto de referencia a una denuncia o
que la informacioacuten requerida exceda los liacutemites de estar relacionado directamente a ella o auacuten si cumple
estas condiciones lo hace en forma meramente superficial y aparece como groseramente improcedente (67)
recobra vida la posibilidad de oponerse a ello como frente a cualquier acto de autoridad que exceda sus
facultades Seraacute entonces un juez sin necesidad de que se lo mencione expresamente el que decidiraacute
respecto de la procedencia de la solicitud frente a la oposicioacuten del requerido Si con motivo de un reporte de
operacioacuten sospechosa realizado por un sujeto obligado la UIF se dirige a otro sujeto obligado y le requiere
informacioacuten determinada especiacutefica procedente y ademaacutes hace constar en el requerimiento que la misma
estaacute referida a un ROS (68) no podraacute eacuteste negarse y si lo hiciera se deberaacute evaluar si incurre en la accioacuten
tiacutepica del art 24 de la ley (69)
La clave para la interpretacioacuten de esta situacioacuten reside en la existencia de una relacioacuten previa de sujecioacuten del
sujeto obligado respecto de la UIF tal como lo disponen los arts 14 inc 7deg y el 21 inc b) En segundo lugar
porque estas personas fiacutesicas o juriacutedicas han sido seleccionadas de entre el resto de los sujetos de derecho en
atencioacuten a sus capacidades especiales para la deteccioacuten de maniobras de lavado de dinero porque interactuacutean
en actividades sensibles a ese delito Como hemos visto ademaacutes esa entrega de informacioacuten se realiza hacia
otro sujeto tambieacuten especializado mdashorganismo oficialmdash que tiene competencia para actuar en el marco
especiacutefico de la prevencioacuten del lavado de dinero y que se encuentra tambieacuten eacutel y sus funcionarios obligados
a un reacutegimen auacuten maacutes severo del deber de reserva (70)
Distinta situacioacuten se presenta a nuestro juicio cuando se trata de la informacioacuten a requerir en virtud de las
disposiciones del art 14 inc 1deg ya que no se trata alliacute de pediacutersela soacutelo a un sujeto o serie de sujetos
determinados los que ya tienen una relacioacuten de sujecioacuten a la UIF por los dictados del art 21 sino a cualquier
persona fiacutesica o juriacutedica puacuteblica o privada En este caso fuera ya del sistema intra legem renace en plenitud
la posibilidad de que el sujeto requerido pueda ampararse en su obligacioacuten de preservar el secreto o la
confidencialidad de la informacioacuten que le fuera confiada (71)
Y esto es lo que hace con toda claridad la ley 26087 elimina lo que no era necesario mdashel uacuteltimo paacuterrafo del
20 y modifica el inc 1deg del art 14 reforzando los secretos alliacute mencionados legales contractuales o fiscales
y fijando su alcance
En el primer paacuterrafo cuya redaccioacuten se mantiene incoacutelume encontramos una ratificacioacuten de los alcances
limitados de la facultad de pedir informacioacuten En efecto alliacute se dice que la UIF podraacute hacerlo cuando lo
solicitado resulte uacutetil al cumplimiento de sus funciones Es decir no soacutelo impone la limitacioacuten propia del
ejercicio competente de las facultades conferidas en el art 13 sino que tambieacuten requiere que la solicitud
resista el anaacutelisis de su utilidad mdashoportunidad proporcionalidad y eficaciamdash para la deteccioacuten de maniobras
de lavado
Y en ese mismiacutesimo art 13 en el inciso primero cuando la ley faculta a la UIF a pedir informes exige que
ellos lo sean referidos a los contenidos del art 21 en donde soacutelo se obliga a informar las transacciones
sospechosas Es decir eacuteste actuacutea como una primera limitacioacuten en el ejercicio de las facultades del 14 mdashla
competencia del oacutergano es el liacutemite de sus facultadesmdash ya que soacutelo para la finalidad que le marcan las
primeras podraacute ejercer las segundas (72) Esta estructura original del art 14 inciso primero primer paacuterrafo se
mantiene sin cambios con lo cual se debe considerar ratificada por el legislador cuya torpeza u olvido no
debe presumirse
No debe perderse de vista que el reacutegimen de la ley 25246 es un sistema especial complejo con contenidos
estrictamente penales y otros que son extrapenales que dentro de estos uacuteltimos encuadra un reacutegimen
administrativo especial en el que se destacan como figuras estelares la Unidad de Informacioacuten Financiera y
los sujetos obligados Por consiguiente el anaacutelisis de cualquiera de sus disposiciones no puede apartarse de
esta iacutentima y estrecha relacioacuten El nexo vinculante entre ambos sujetos es el de la deteccioacuten de hechos u
operaciones sospechosas la colaboracioacuten entre ambos para llevar a buen puerto el necesario acopio de
informacioacuten complementaria mdashde caracteriacutesticas especiales para cada sujeto obligadomdash su anaacutelisis con
vistas a la confirmacioacuten o el deshecho de su naturaleza sospechosa de su denuncia a los oacuterganos que exciten
el accionar jurisdiccional el aporte de elementos que contribuyan al desarrollo de la causa y la eventual
condena de los responsables
En este marco la solicitud de informacioacuten por parte de la UIF a estos sujetos especiales en el aacutembito de una
investigacioacuten iniciada ante el reporte de alguno de ellos alcanza el grado de verosimilitud para el logro de la
finalidad propuesta en atencioacuten a las mismas condiciones que los hicieron elegibles para tal rol Es decir
cuando la UIF recurre a pedir mayor documentacioacuten o elementos en estos casos lo hace para ampliar su
conocimiento en una situacioacuten que parte de un reporte realizado por alguien especializado en la materia que
aplica reglas de conocimiento del cliente que permiten advertir anomaliacuteas y que se encuentra amenazado de
responsabilidad ante un reporte desprejuiciado Entonces no es un tiro al azar el que efectuacutea la UIF ni una
expedicioacuten de pesca avanza sobre lo privado pero lo hace sobre terreno seguro y ya abonado es decir
irrumpe en la privaciacutea de alguien pero lo hace respetando la oportunidad proporcionalidad y el principio de
menor lesividad que tornan legiacutetimo su accionar
Cabe concluir este anaacutelisis recurriendo a los antecedentes obrantes en la materia bien que auacuten no hay casos
concretos de pronunciamientos jurisdiccionales frente a la supuesta confrontacioacuten del deber de la UIF y del
titular del deber de guarda de un secreto en cabeza de una persona de derecho privado anticipamos que si los
hay ante disidencias que se presentaron entre la UIF y dos personas de derecho puacuteblico la AFIP y el Banco
Central de la Repuacuteblica Argentina
El conflicto de la UIF con el Banco central de la Repuacuteblica Argentina
En el marco de la investigacioacuten de un reporte de transaccioacuten sospechosa elevada por uno de los sujetos
obligados en el art 20 inc 1deg la UIF le solicitoacute al BCRA que le remitiera el listado de las transacciones que
las entidades financieras y cambiarias sometidas a su supervisioacuten elaboraban en cumplimiento de
obligaciones emergentes Comunicacioacuten A 3094 Ante el requerimiento efectuado el Banco Central
tambieacuten sujeto obligado por el inc 15 del art 20 pidioacute el pronunciamiento de su servicio juriacutedico interno el
que se expresara en un Dictamen de la gerencia Principal de Estudios y Dictaacutemenes Juriacutedicos la que
entendioacute que no resultada del todo claro que la previsioacuten del inciso a) del art 21 le diera a la UIF la
atribucioacuten de pedir indiscriminadamente la totalidad de los datos de operaciones pasivas del sistema ya
que ello entraba en colisioacuten seguacuten dicho servicio Juriacutedico con la obligacioacuten de esa institucioacuten de resguardar
el secreto bancario impuesto al Banco Central por el art 40 de la ley 21526
Ante el diferendo suscitado el Banco Central solicitoacute la opinioacuten del Procurador General del Tesoro el que
emitioacute dictamen al respecto (73) Tras resentildear la normativa aplicable al caso en consulta (ley 25246 y dec
1692001) manifestoacute que las normas que perfilan la competencia mdashde la UIFmdash acotan el deber de
informacioacuten al caso de operaciones sospechosas Seguramente de no haber solicitado la UIF toda la base
de datos sino informacioacuten particular sustentada en una investigacioacuten iniciada ante un reporte la respuesta del
Banco Central o la del Procurador hubiera sido otra A partir de la reforma queda meridianamente claro que
pedidos de tal naturaleza encuentran en la nueva redaccioacuten del art 14 inc 1deg paacuterrafo segundo una valla
insalvable
Creemos que con la interpretacioacuten que avanzamos de un accionar e la UIF condicionado a los fines que le
impone la Ley mdashy sobre los que necesariamente debe estructurarse su accionar ya que es la base de su
competenciamdash se armonizan el eficaz funcionamiento del reacutegimen de prevencioacuten (mediante la disuasioacuten)
deteccioacuten (temprana merced a la participacioacuten de personas especializadas en las distintas actividades
econoacutemicas que puedan ser proclives al lavado de dinero) y sancioacuten eficaz por el aporte de elementos de
prueba que sustenten la conviccioacuten de culpabilidad de sus autores y al mismo tiempo se protegen elementales
derecho constitucionales Lo contrario es decir extender superlativamente esas competencias la llevaraacuten a
ver esterilizada su accioacuten por liacutemites como los que le impuso el Procurador mdasho la Jurisprudenciamdash o los que
le impongan en el futuro los jueces Y ello llevaraacute necesariamente al fracaso a una excelente herramienta de
lucha contra el delito
IV El Secreto Fiscal y la ley de lavado de activos (74)
En el texto original de la ley 25246 el secreto fiscal estaba tratado en el art 20 junto al bancario al
profesional y a los compromisos de confidencialidad y sin ninguna particularidad Cuando le fuera opuesto la
UIF debiacutea solicitar su levantamiento al juez de su domicilio o del lugar en que estuviera a su sola eleccioacuten
En el antildeo 2003 a fin de establecer pautas de obtencioacuten de informacioacuten de la AFIP la UIF elevoacute a
consideracioacuten de esa Administracioacuten Federal un proyecto de convenio de intercambio en el cual entre otras
disposiciones se estableciacutea que
a al amparo de los incs 1deg y 3deg (75) del art 14 de la ley 25246 la UIF le solicitariacutea informacioacuten que la
AFIP deberiacutea entregar en un plazo de 48 horas de recibido
b La AFIP debiacutea comprometerse a permitir el acceso de la UIF a sus bases de datos de los contribuyentes a
efectos de que aquella conformara su registro uacutenico de informacioacuten (76)
c La UIF manifestaba que en virtud de las disposiciones del art 14 inc 1deg y 9deg art 15 inc 3deg 20 in fine (77)
no regiacutea el secreto frente a sus pretensiones
La AFIP se opuso a los teacuterminos del pretendido convenio y soacutelo admitioacute que el secreto fiscal no habriacutea de
regir en los casos en que la propia Administracioacuten Federal hubiere denunciado una operacioacuten sospechosa
(art 20 inc 15 y 21 inc b ley 25246) pero que recobra plena vigencia ante requerimientos que no se
fundaran en un reporte elevado por ella misma o provinieran de autoridad judicial competente
Trabada asiacute la contienda se solicitoacute la opinioacuten del Procurador General por tratarse de una disidencia entre
dos organismos del Estado Nacional y a requerimiento de la Administracioacuten Federal de Ingresos Puacuteblicos
Tras resentildear la normativa vigente (ley 25246 dec 1692001 ley 11683) (to 1998) (Adla LVIII-C 2969)
el Procurador en su dictamen refirioacute que el art 101 de la ley de procedimientos tributarios establece que las
informaciones recibidas por la AFIP deberaacuten ser mantenidas en su aacutembito en el maacutes absoluto secreto que las
mismas ni siquiera podraacuten ser admitidas en juicio (78) y que quieacuten las revelare sufriraacute las penas del art 157
del CP
Dijo el doctor Citara respecto del secreto fiscal en el marco de la ley antilavado que de no existir hechos u
operaciones sospechosas no se configura la ratio juriacutedica del deber de informacioacuten y cobran absoluta
virtualidad las reglas del secreto fiscal (79) ya que sin esa preservacioacuten de la informacioacuten que se le
confiacutea se afectariacutea sensiblemente la renta puacuteblica (80) y la seguridad juriacutedica
De este dictamen liminar a nuestro entender por emanar de quieacuten es el asesor legal del Estado Nacional
rescatamos las importantiacutesimas consideraciones que formula respecto del derecho a la privacidad elemento
esencial de la persona que se encuentra en el centro de esta discusioacuten que si bien hoy se plantea entre
organismos del estado mantildeana podraacute plantearse entre un particular y la UIF
Dijo al respecto el Procurador que en esta materia y desde un punto de vista garantiacutestico estaacuten en juego
garantiacuteas fundamentales propias de un estado de derecho Democraacutetico baacutesicamente la garantiacutea de la
privacidad que encuentra alojamiento juriacutedico constitucional en los arts 18 19 33 y 43 tercer paacuterrafo de la
CN asiacute como en varios tratados de derechos humanos de jerarquiacutea constitucional (81)
Haciendo suya reiterada jurisprudencia de nuestra Corte Suprema el Procurador sostiene que las
excepciones al deber del secreto fiscal deben ser de una interpretacioacuten restrictiva (fs 744 vta)
Esta misma cuestioacuten controversial entre los mismos organismos motivoacute un pronunciamiento judicial en el
que le tocoacute intervenir a la sala II de la Exma Caacutemara Nacional Criminal y Correccional Federal La causa se
origina en un reporte de operacioacuten sospechosa elevado por uno de los sujetos obligados (82) una entidad
bancaria respecto de las operaciones de uno de sus clientes Recibido este reporte y creyendo necesario
obtener informacioacuten tributaria que le permitiera completar su anaacutelisis la UIF solicitoacute maacutes informacioacuten a la
AFIP La Administracioacuten esgrimioacute el secreto fiscal razoacuten por la cual la UIF solicitoacute al Fiscal General para
causas de lavado de dinero que requiriera al juez competente el levantamiento del secreto invocando
precisamente la claacuteusula contenida en el art 14 inc 1deg lo que efectivamente hiciera y que motivara la
declaracioacuten de incompetencia del tribunal de grado Apela el fiscal de primera instancia ya que tal decisorio
inhibe que se le deacute la intervencioacuten que dispone el art 180 del Coacutedigo Procesal Penal La decisioacuten de la alzada
revoca el pronunciamiento y manda instruir el Sumario
Hasta aquiacute el decisorio pero es igualmente interesante citar el obiter dictum del Tribunal de Alzada porque
auacuten cuanto expresa su disconformidad con la solucioacuten prevista originalmente en la ley 25246 respecto de la
obligacioacuten de preservar el secreto fiscal auacuten frente al requerimiento de la UIF (83) interpreta el sistema
vigente con quiruacutergica precisioacuten
Sostiene la Caacutemara Federal que el secreto fiscal soacutelo debe levantarse en casos excepcionales que dicha
excepcionalidad debe ser decidida por el titular del deber de preservar el secreto que el levantamiento
espontaacuteneo soacutelo procede en aquellos casos en que el propio sujeto accede al pedido al entender que encuentra
fundamento en la situacioacuten concreta para sentirse liberado de la custodia del secreto e informar a la UIF y
que la intervencioacuten judicial se reserva para el caso de no existir coincidencia entre ambos el requerido y la
Unidad requirente
Luego de resentildear exhaustivamente la normativa expresa que
De alliacute no cabe sino colegir que al menos en el estado actual de nuestra legislacioacuten la operatividad del
secreto establecido en otras disposiciones legales conserva plena vigencia cuando la solicitud de
informacioacuten parte de la UIF (Art 14 inc 1) y cede por el contrario cuando esos mismos datos son
suministrados por el sujeto obligado en el marco de un reporte de operacioacuten sospechosa (art 21 inc b) tal
la conclusioacuten a la que tambieacuten arriboacute la Procuracioacuten del Tesoro de la Nacioacuten ante un conflicto semejante
(84)
La postura del tribunal coincide con DAlbora respecto de que el secreto que levantariacutea eventualmente la
AFIP se encontrariacutea a su vez protegido por el deber de confidencialidad impuesto por la ley a los
funcionarios de la UIF y porque entregar informacioacuten a la UIF no podriacutea a priori configurar por siacute una
accioacuten tiacutepica del delito del Art 157 CP en tanto que todos sus funcionarios y empleados se encuentran
igualmente obligados a guardar el secreto de la informacioacuten que reciban en razoacuten de su cargo y de las
tareas de inteligencia que se desarrollen como consecuencia siendo que la inobservancia de ese deber los
hace pasibles de una sancioacuten incluso mayor a la prevista en aquel tipo penal (prisioacuten de 6 meses a 3 antildeos
conforme el texto del art 22 ley 25246)(85)
Por nuestra parte disentimos con distinguidos colegas y tan Alto Tribunal porque pensamos que la naturaleza
particular del receptor de la informacioacuten amparada por el secreto mdashen el caso otro funcionario que tambieacuten
debe guardarlomdash no es suficiente sustento para desnaturalizar el hecho de que se estariacutea entregando lo que no
se estaacute autorizado a dar o no se lo hace en las condiciones previstas expresamente en la ley vigente El revelar
una informacioacuten protegida por el deber de reserva soacutelo podraacute efectuarse dentro del reacutegimen especiacutefico que le
fuera impuesto por la ley o la convencioacuten y soacutelo habraacute de ceder ante quieacuten se encuentra especial y
legalmente facultado a requerirlo Lo que pase despueacutes con una informacioacuten obtenida ilegalmente mdasho
aportada sin fundamento legal existiendo el deber de preservarlamdash no borraraacute a nuestro juicio la
improcedencia de su entrega Llamada a juzgarse tal actitud y salvo caso de error insalvable seguramente
esa accioacuten colisionaraacute con la proteccioacuten que soacutelo se otorga cuando se la entregue de buena fe
Ello asiacute por cuanto lo que subyace en todo el instituto del secreto y la confidencialidad no son soacutelo
cuestiones que hacen como en el caso a la controversia entre exhortado y requerido la base de la cuestioacuten es
que el titular del secreto es el derecho habiente a la proteccioacuten Y ese derecho dimana de expresas garantiacuteas
constitucionales (arts 14 18 19 28 31 y 33) e integra el plexo maacutes amplio de los derechos humanos
protegidos por la Carta Magna las Leyes y los tratados y convenciones internacionales firmadas por la
Repuacuteblica Argentina y sobre cuya validez y alcances se ha pronunciado reiteradamente nuestra Corte
Suprema
Como vemos el legislador ha encontrado un equilibrio mdashque generaraacute seguramente fuertes debatesmdash entre
el intereacutes protegido por el secreto fiscal y las necesidades de anaacutelisis de la UIF en el marco de la deteccioacuten
prevencioacuten y sancioacuten del lavado de dinero
Maacutes allaacute de los juicios de valor que tal balance merezca la eleccioacuten del legislador no deja lugar a dudas
Seguramente se produciraacuten disidencias entre la UIF y la AFIP respecto del alcance del teacutermino directamente
vinculados que actuacutea como condicionante de la apertura del secreto pero ello seraacute cuestioacuten a merituarse de
acuerdo a las condiciones de hecho de cada situacioacuten particular y en cada caso puntual Pero no debe pasarse
por alto que el propio texto de la ley seguacuten la reforma nos guiacutea en el sentido de que el requerimiento de la
UIF debe dirigirse a informacioacuten tributaria que pertenezca a las mismas personas fiacutesicas o juriacutedicas que
motivaran el reporte de la AFIP Si en el futuro existieran disidencias entre la UIF y la AFIP sobre estas
cuestiones seraacute la misma autoridad jurisdiccional prevista para la negativa a informar la llamada a decidir
La Senadora Escudero autora del anteproyecto que siguioacute fielmente el Senado y que fuera luego aceptado
por Diputados manifestoacute en el debate que
Estamos frente a informacioacuten privada dado que son datos personales de quienes voluntariamente
aceptan hacer sus declaraciones En esos casos cuando la propia AFIP detecta una operacioacuten sospechosa
reporta esa operacioacuten a la Unidad de Informacioacuten Financiera Entonces alliacute existe una actitud de compartir
el secreto
Si bien como en el caso analizado y tal como lo preveacute la ley y su reglamento debe ser la UIF la que requiera
el auxilio jurisdiccional en los casos en que le sea impuesto el secreto nada obsta a que el contribuyente mdasho
el cliente o el co-contratantemdash se oponga a la entrega de la informacioacuten (86) En dicho caso habraacute un tercero
en discordia que seguramente habraacute de defender su derecho a la reserva de la informacioacuten colocando al
sujeto obligado en una situacioacuten auacuten maacutes difiacutecil que si soacutelo actuacutea vis aacute vis la Unidad de Informacioacuten
Financiera (87)
Finalmente la ley 26087 ha puesto punto final a este conflicto al modificar el inc 1deg del art 14 en el nuevo
paacuterrafo tercero el legislador deja claramente sentado que entre los dos valores en juego el mantener incoacutelume
la recaudacioacuten tributaria sobre la base de la proteccioacuten de la informacioacuten aportada voluntariamente por el
contribuyente a la AFIP y los requerimientos de la UIF en el anaacutelisis de actividades de lavado de dinero ha
optado por el primero (88)
Siguiendo ajustadamente la acertada mdasha nuestro criteriomdash solucioacuten dada por la Excma Caacutemara Federal en
el precedente citado el nuevo art 14 inc 1deg establece que la AFIP soacutelo habraacute de brindar informacioacuten a la
UIF en aquellos casos en que la misma se relacione directamente con las personas fiacutesicas o juriacutedicas
involucradas en un reporte de operacioacuten sospechosa elevado a esa unidad por la propia AFIP Por tanto la
Administracioacuten Federal soacutelo cederaacute a los requerimientos de aquella mediando la intervencioacuten de un Juez
federal con competencia penal
Respecto del Juez que dilucidaraacute la cuestioacuten del levantamiento del secreto se mantiene la posibilidad de que
sea el federal penal competente en la jurisdiccioacuten donde se deba levantar el secreto mdashgeneralmente
coincidiraacute con el del domicilio del sujeto requeridomdash o el de la UIF (89) Pero el legislador eliminoacute la
facultad que la primitiva redaccioacuten de la ley le daba expresamente a la UIF de elegir entre ambas por lo que
habraacute de estarse a las reglas generales establecidas en el Tiacutetulo III Capiacutetulo II del Coacutedigo Procesal Penal
(90)
V Doble regulacioacuten UIF y los organismos de supervisioacuten y la informacioacuten tributaria
Cuestioacuten relacionada estrechamente a la revelacioacuten del secreto fiscal son los requerimientos efectuados por el
Banco Central a los sujetos comprendidos en las leyes 21426 y 18924 como parte de los recaudos que eacutestos
deben tomar para prevenir el lavado de dinero a que exijan a sus clientes la declaracioacuten jurada de impuesto a
las ganancias con sustento mdashbien que dudoso a nuestro entendermdash en las disposiciones de la Comunicacioacuten
A 3948 (91) Ello ha llevado a que en diversas verificaciones practicadas por la Superintendencia de
Entidades Financieras y Cambiarias se haya observado la falta de dicha documentacioacuten en base a lo cual se
han formulado cargos en actuaciones administrativos realizados en los teacuterminos de los arts 41 y 42 de la ley
21526
Ya hemos llamado la atencioacuten respecto de la cuestionable validez de normas dictadas por organismos de
supervisioacuten de los sujetos obligados como es el caso del Banco Central de la Repuacuteblica Argentina o la
Comisioacuten Nacional de Valores (92) Ello coloca a los supervisados frente a un sistema normativo bifronte
muchas veces contrapuesto en que ademaacutes quieacuten dicta uno de los sistemas no lo supervisa y el otro siacute y
que el supervisor dispone normas distintas a lo que manda la UIF Tomemos por caso las resoluciones 22002
de la UIF y las regulaciones en materia de Lavado de Dinero dictadas por el BCRA dirigidas ambas
baacutesicamente a regular el conocimiento del cliente documentar las operaciones y conformar un listado de
ciertas transacciones
Hasta el momento la opinioacuten prevaleciente entre los organismos oficiales ha sido la de coordinar las
disposiciones de ambos sobre los mismos temas en el sentido de no dictar normas contrapuestas (93)
Disentimos con estas posturas ya que entendemos que en materia de prevencioacuten de lavado de dinero la UIF
tiene competencia especiacutefica emanada de los incs a) y b) del art 21 y de los incs 1deg paacuterrafo primero 7deg y
10 del art 14 Especialmente en este uacuteltimo el legislador reconociendo que algunas de las personas
insaculadas por el art 20 se encuentran reguladas por otros organismos del estado en la parte final del inc
10 dispone que cuando la UIF los regule mdashreiteramos en materia de prevencioacuten de lavadomdash lo haga con
previa consulta de los organismos especiacuteficos de control La frase previa consulta debe entenderse
como paso necesario para la validez de la norma que luego dicte la UIF como vinculante en teacuterminos de la
respuesta que reciba de la cual no podraacute apartarse sin fundamento en razones atendibles mdashmeacuterito y
conveniencia entre otrasmdash y que la facultad que se le confiere desplaza a la propia de esos organismos en
materia de lavado de dinero
En el caso particular de la informacioacuten tributaria y maacutes especiacuteficamente en su exigencia o no dentro del
reacutegimen dictado por el Banco Central para la prevencioacuten del lavado de dinero en algunas inspecciones
realizadas por la Superintendencia de Entidades Financieras y no Financieras se requirioacute a las entidades bajo
su vigilancia el mantener la declaracioacuten jurada de impuesto a las ganancias o la constancia del pago del
impuesto a los bienes personales de sus clientes
Dicho requerimiento se formulaba con apoyo en la Comunicacioacuten A 3948 (94) y no encontraba paralelo en
ninguna otra disposicioacuten del BCRA (ni siquiera en los regiacutemenes especiacuteficos de lavado como lo fueron las
Comunicaciones A 3094 y ahora la A 4353) ni de la UIF (resolucioacuten 22002 como reglamento de
aplicacioacuten de los incisos a y b del art 21)
Respecto de la Comunicacioacuten A 3948 cabe apuntar que estaacute dirigida a los auditores externos de las
entidades financieras y cambiarias una posicioacuten por definicioacuten y por exigencia legal ajena a las empresas
quienes no soacutelo no tienen control o decisioacuten sobre los asuntos internos de la entidad sino que por imposicioacuten
de la propia norma deben ser absolutamente independientes del sujeto auditado
Si bien indirectamente mdashya que se dirige a los auditores en realidad lo que se les dice a estas entidades es
que deben exigirles a sus clientes la presentacioacuten de su informacioacuten tributaria como condicioacuten de entablar
relaciones de negocios con ellos Si no lo hacen mereceraacuten la observacioacuten de sus auditores lo que a su vez
motivaraacute una imputacioacuten por parte del BCRA por incumplir sus disposiciones Sostenemos que dicha
exigencia es contraria a las leyes y vulnera el secreto fiscal que se encuentra protegido en forma superlativa
tal como lo demuestran los antecedentes citados y el texto de la nueva ley 26087
De lo contrario de nada valdriacutea que la informacioacuten tributaria del contribuyente depositada en la AFIP gozara
de la casi absoluta garantiacutea de reserva mdashsoacutelo salvable en los casos que la propia AFIP denuncie al
contribuyente por eventual maniobra de lavadomdash si esa informacioacuten debiera estar disponible para el Banco
Central y peor auacuten por su intermedio mdashen su condicioacuten de sujeto obligado por el art 20 inc 15mdash de la
misma UIF Es decir lo que la UIF no consigue de la AFIP podriacutea conseguirlo de otro organismo del Estado
(95)
Por lo expuesto no puede exigirse a los sujetos obligados que exijan a sus clientes mdasho cual fuere la relacioacuten
que los unamdash la entrega de informacioacuten tributaria y si eacutestos lo hicieran voluntariamente dicha informacioacuten
estariacutea igualmente protegida en materia de lavado de dinero por los teacuterminos de la ley 26087 ya que de lo
contrario se permitiriacutea ese camino indirecto de obtencioacuten de informaciones que el legislador ha querido
preservar Si el cliente le da al banco a la casa de cambio al agente de bolsa a su AFJP u otro sujeto
obligado cualquiera su informacioacuten tributaria lo es para que este la preserve y no la entregue a autoridad
alguna sin su expreso consentimiento Debe entenderse que lo hizo con el exclusivo fin de la relacioacuten que los
une y no para que el que la recibe se sienta libre de daacutersela a su organismo de supervisioacuten o a la propia UIF
Cuando la Excma Caacutemara federal calificoacute como excepcionales los casos en que el secreto habriacutea de
levantarse lo hace en referencia a los teacuterminos generales del antiguo art 14 inc 1deg el que no distinguiacutea entre
los secretos bancarios profesionales los compromisos de confidencialidad y el secreto fiscal
VI El Nuevo apartado segundo del inciso 1deg del artiacuteculo 14 - Actuacioacuten de la UIF
La ley 26087 modifica la redaccioacuten del inciso primero del art 14 en su segundo paacuterrafo al que ademaacutes para
una mayor claridad desdobla El texto del segundo paacuterrafo finalmente aprobado es el que corresponde a las
modificaciones introducidas por el Senado al texto enviado por la Caacutemara de origen
La primera oracioacuten de este paacuterrafo signa definitivamente el alcance de las funciones de la UIF en materia de
solicitud de informes
Queda claro a partir de la reforma que los informes que solicite la UIF deberaacuten estar directamente
relacionados con un reporte de operacioacuten sospechosa y que soacutelo a ellos ceden el secreto bancario bursaacutetil
(96) o profesional o los compromisos de confidencialidad ya sea legal o convencional cuando el
requerimiento lo formule este organismo en el marco del anaacutelisis de un ROS ya elevado ella Por
consiguiente cuando la UIF se dirija a otras personas fiacutesicas o juriacutedicas de derecho puacuteblico o privado o a los
sujetos obligados fuera del marco de una operacioacuten ya reportada los requeridos podraacuten ampararse en dichos
deberes de confidencialidad los que soacutelo cederaacuten en caso de insistencia por la UIF mediando la intervencioacuten
de autoridad judicial
Al exigir el nuevo texto (97) que el requerimiento de la UIF se realice en el marco de anaacutelisis de un reporte
de operacioacuten sospechosa queda despejada tambieacuten la duda existente respecto de solicitudes de
informacioacuten de la UIF que no se relacionen especiacuteficamente con una operacioacuten sospechosa ya informada Si
la UIF pide datos fuera de la investigacioacuten disparada por un reporte de operacioacuten sospechosa (ROS) se le
podraacute interponer por el requerido mdashsea cual fuere su condicioacuten (98)mdash sus compromisos de reserva En el
debate parlamentario la Senadora escudero sostuvo que La Unidad de Informacioacuten Financiera nunca
actuacutea de oficio tampoco por denuncias anoacutenimas Siempre lo hace a partir de un reporte de operacioacuten
sospechosa
Cabe sentildealar aquiacute que en la actual redaccioacuten de este inciso y debido a la derogacioacuten del uacuteltimo paacuterrafo del
art 20 la ley no contempla la forma en que se debe solicitar la intervencioacuten judicial Soacutelo lo hace en el caso
de que la UIF solicite informacioacuten a la AFIP Por consiguiente si la UIF requiere informacioacuten considerada
confidencial a una persona que no es un sujeto obligado o se la pide a uno de estos pero sin fundamento en
una operacioacuten sospechosa ya reportada eacutestos podraacuten negarse y seraacute la UIF la que deberaacute recurrir a la justicia
para pedir la respectiva orden judicial Y deberaacute hacerlo ante un juez competente que ya ha dejado de estar
establecido en la ley como lo estaba anteriormente (99) Al respecto se habraacuten de seguir las normas
generales de la competencia inclinaacutendonos nosotros personalmente por la correspondiente a los tribunales
federales del domicilio del requerido (100)
En el Proyecto elevado por Diputados se estableciacutea un mecanismo intermedio por el cual cuando la UIF
recibiacutea un ROS de otro organismo mdashpor lo que deberiacutea entenderse algunos de los mencionados en el inc
15 del art 20 y nos sujetos de derecho privadomdash podiacutea remitir una copia a la AFIP para que eacutesta con la
informacioacuten que posee analizara si ella tambieacuten consideraba que existiacutean elementos de sospecha y elevaba a
su vez un ROS que validara el levantamiento del secreto fiscal Pero dicho mecanismo no fue aprobado por
el Senado y por ende eliminado del texto legal aprobado finalmente por Diputados
En siacutentesis y en nuestra opinioacuten (101) las hipoacutetesis de levantamiento o no de los secretos fiscal bancario
bursaacutetil profesional y el emergente de los compromisos de confidencialidad establecidos por ley o
convencioacuten frente a requerimientos efectuados por la UIF seriacutean las siguientes
a) requerimiento a sujeto obligado basado en un ROS debe responderse
b) requerimiento a un sujeto obligado no basado en un ROS puede interponer el secreto
c) requerimiento a la AFIP relacionado a personas fiacutesicas o juriacutedicas relacionadas directamente a un ROS
elevado por la AFIP debe responderse
d) requerimiento a la AFIP respecto de personas no relacionadas con un ROS elevado por la AFIP la AFIP
puede negar la informacioacuten y la UIF deberaacute requerir la intervencioacuten judicial
e) requerimiento a la AFIP en relacioacuten a un ROS elevado por otro sujeto obligado o en forma espontaacutenea por
cualquier otra persona la AFIP puede negarse y la UIF deberaacute requerir la intervencioacuten judicial
f) requerimiento a una persona fiacutesica o juriacutedica que no sea sujeto obligado puede interponer el secreto y la
UIF deberaacute requerir su levantamiento al Juez Federal del domicilio del requerido
g) Competencia judicial para los casos de conflicto entre la UIF y la AFIP la del Juez Federal en lo Criminal
y Correccional del lugar donde deba suministrarse o del domicilio de la UIF seguacuten corresponda de acuerdo
al CPMP
h) Competencia judicial en los casos de solicitud de levantamiento del secreto en el resto de los casos el del
Juez en lo Criminal y Correccional Federal de la jurisdiccioacuten donde se encuentre la informacioacuten requerida o
del domicilio del requerido a eleccioacuten de la UIF
VII Breves consideraciones sobre el nuevo artiacuteculo 19
Si bien la modificacioacuten al art 19 de la ley excede el marco de anaacutelisis que nos hemos propuesto ya que el
tema relacionado con la intervencioacuten del Ministerio Puacuteblico merece un anaacutelisis propio y particular nos
ocuparemos de esta norma soacutelo en el sentido de la competencia y alcances de las facultades de la UIF que
ella actualiza
Esto adquiere especial significacioacuten al momento de interpretar uno de los ejes centrales del sistema pero por
central no menos esquivo cuaacutel es el de la operacioacuten sospechosa Decimos central ya que sobre ella y en su
derredor giran los deberes y obligaciones contenidos en el sistema de lucha contra el lavado de activos y
soacutelo ante su presencia nacen alguno de ellos (102) No es el delito subyacente ni su averiguacioacuten el que
excita la obligacioacuten de reporte sino la presencia de una sospecha de lavado de activos
El delito precedente tiene en nuestro sistema poca participacioacuten baste sentildealar que ni siquiera se requiere su
propia existencia (103) sino que basta con que el mismo se insinuacutee con presencia de verosiacutemil para que
nazca la accioacuten tiacutepica de lavado pero en la praacutectica y en la casuiacutestica de los organismos de reglamentacioacuten
ya sea la propia UIF mdashque deberiacutea saber mejormdash como los organismos de supervisioacuten y contralor de algunos
de los sujetos obligados mdasha los que podriacutea admitiacuterseles cierta imperfeccioacuten dada su no especializacioacuten
(104)mdash tiende a asociarse la obligacioacuten de reporte con la sospecha de la comisioacuten del delito base pero sin
ninguacuten siacutentoma apreciable de lavado de dinero
Pongamos por ejemplo a un funcionario puacuteblico (105) cliente de un banco y que mantiene en eacutel una cuenta
corriente una caja de ahorro y una tarjeta de creacutedito El movimiento de las cuentas es absolutamente normal
y acorde con los posibles ingresos de su cargo y nuacutecleo familiar En determinado momento el funcionario
deposita en la cuenta corriente conjunta una suma 10 veces superior al saldo promedio de sus cuentas y
constituye un depoacutesito a plazo
Aceptemos que existe la presuncioacuten de que el cliente ha cometido el delito de los capiacutetulos VI VII VIII IX
O IX bis del tiacutetulo XI del CP Frente a ello iquestse debe denunciar tal operacioacuten como sospechosa
En principio no cabriacutea la figura tiacutepica de lavado debido a la exclusioacuten del lavado del propio delito del tipo
penal del art 278 Superada que fuere esta valla por asignarle el hecho primario a la esposa nos encontramos
frente a la pregunta iquesthay una operacioacuten de lavado de dinero La constitucioacuten de un depoacutesito a plazo a
nombre propio iquestes darle apariencia de origen liacutecito a los fondos depositados El producto del delito base
seguiraacute siendo dinero iliacutecito y estando en cabeza del funcionario que no hace nada para ocultar o disimular su
origen maacutes que constituir un mutuo oneroso (106)
Pues bien nosotros sostenemos que la razoacuten de ser de los sujetos obligados es que como bien lo sentildeala el
inc b) del art 21 sean los reporten las operaciones sospechosas de lavado de dinero de origen delictivo de
lo contrario la obligacioacuten de reporte se convertiriacutea en una obligacioacuten de denuncia (107) lo que no parece ser
el caso pues el legislador desde la sancioacuten de la ley 25246 ha tenido ya tres oportunidades (108) de exponer
su voluntad en tal sentido y no lo ha hecho
En el art 19 al referirse a la obligacioacuten de la UIF de informar al Ministerio Puacuteblico condiciona dicho acto a
dos circunstancias la primera es que la UIF considere que ha agotado el anaacutelisis de todas las circunstancias
que rodean la operacioacuten reportada (109) y en segundo que como consecuencia de ese proceso haya arribado
a la conviccioacuten de que se trata de una operacioacuten sospechosa y que esa sospecha se dirija a que se haya
cometido el delito de lavado de dinero no de la existencia de un delito que haya generado los fondos sino
que la sospecha debe estar dirigida a la existencia de maniobras de lavado Y la doctrina penal es clara en
cuanto a que debe distinguirse el encubrimiento del agotamiento del delito base y por ello es que se
desvincula al encubridor de todo grado de participacioacuten en el mismo
Por consiguiente y por las mismas razones que la UIF el sujeto obligado a fin de cumplir con la obligacioacuten
de la denuncia de buena fe debe tener indicios y desplegar una determinada actividad para confirmarlos de
que se trata de una accioacuten dirigida a lavar dinero es decir darle apariencia de licitud a algo que no la tiene
En conclusioacuten la reforma de la ley 25246 introducida por la 26987 viene a despejar algunos de los puntos
oscuros que conteniacutea el texto primitivo Como lo sostuvieron los legisladores auacuten quedan puntos por
modificar y cuestiones que incorporar a la ley de prevencioacuten de lavado de dinero Entre estos uacuteltimos se ha
mencionado a la necesaria tipificacioacuten de la financiacioacuten del terrorismo para lo cual los legisladores se han
manifestado imposibilitados de hacerlo todaviacutea ante la dificultad que confiesan de distinguir adecuadamente
este delito de las expresiones de protesta social que puedan manifestarse en el seno de la sociedad (110)
Tambieacuten se ha postergado la adecuacioacuten de la figura de lavado de dinero a los preceptos del derecho y la
poliacutetica internacional en el sentido de darle autonomiacutea y permitir asiacute el lavado del producto del propio delito
Respecto de la financiacioacuten del terrorismo pensamos que es imprescindible que se legisle prontamente pero
pensamos que no necesariamente en la misma ley de lavado de dinero ya que hay grandes diferencias entre
una actividad y la otra que podriacutean verse perjudicadas de ser incorporadas en el mismo cuerpo legal (111)
Respecto de la autonomiacutea del lavado de activos considero que ella no es ni necesaria y menos aun
imprescindible para tornar aplicable y darle mayor eficacia a la ley 25246 No olvidemos que a pesar de
estar vigente desde mayo del antildeo 2000 mdashhace ya 6 antildeosmdash y que la accioacuten penal puede tener cabida en las
jurisdicciones nacionales federales y ordinarias y sirven como delitos de base todos los del Coacutedigo Penal
maacutes los de los regiacutemenes represivos especiales son muy pocas las causas con base en el art 278 que se han
iniciado
Lo que se necesita es que se tome la decisioacuten de poliacutetica criminal en todos los niveles de utilizar de una vez
por todas esta formidable herramienta para combatir a los delitos graves que aquejan a nuestra sociedad No
seraacute colocando la visioacuten en los aspectos administrativos y formales de la legislacioacuten ni usando este
instrumento como un complemento de la regulacioacuten de los distintos fenoacutemenos econoacutemicos a los que se le ha
asignado importancia en materia de lavado de activos
Se necesita que se realicen los mayores esfuerzos para volver a encauzar en el marco de la Constitucioacuten de
las leyes y del respeto a los derechos humanos el uso adecuado de todos los instrumentos legales y los
recursos humanos y materiales para reconquistar la seguridad que es base de la convivencia al amparo de la
ley Ya estamos al borde de caer en el estado de sobrevivencia frente a la inseguridad que se ensentildeorea en
nuestros diacuteas y como lo ha demostrado la historia mdashy la nuestra reciente con crudezamdash el colocar a las
sociedades en situaciones liacutemites es garantiacutea segura de reacciones exorbitantes
Especial para La Ley Derechos reservados (ley 11723)
(A) () El texto de la ley y los antecedentes parlamentarios que les dieron origen han sido objeto de
publicacioacuten en la revista Antecedentes Parlamentarios t 2000-B p 1635
(1) Grupo de Accioacuten Financiera (tambieacuten conocido por sus siglas FATF en ingleacutes) organismo informal mdashno
ha sido constituido por tratado convencioacuten o acuerdo de derecho internacional algunomdash dependiente del G7
(2) T P 72005 cabe sentildealar tambieacuten el anteproyecto de reforma a la ley 25246 firmado por los Diputados
Jorge M A Arguumlello Viacutector M F Fayad Alberto A Natale Federico Pinedo Rodolfo A Frigeri Rafael A
Gonzaacutelez y Jorge L Montoya el que no tiene estado legislativo auacuten y que contempla una reforma maacutes
integral al Coacutedigo penal y al reacutegimen de prevencioacuten del lavado incorporando la figura tiacutepica de terrorismo y
modificando el reacutegimen administrativo en varios aspectos pero a los efectos de nuestro anaacutelisis el
antecedente directo es el sentildealado proyecto de la Diputada Stolbizer
(3) Orden del Diacutea 23952005
(4) coacutenyuge y parientes en cuarto grado de consanguineidad y segundo de afinidad amigo iacutentimo o persona
a la que se le deba especial gratitud
(5) Si el valor de los bienes no superara la suma indicada el autor seraacute reprimido en su caso conforme a
las reglas del artiacuteculo 277
(6) Y ciertamente confusa ya que la redaccioacuten tambieacuten pareceriacutea indicar un caso de tentativa de lavado por
cuanto la expresioacuten aplicar en una operacioacuten que les deacute apariencia posible de un origen liacutecito que se
utiliza aquiacute es casi ideacutentica a la del inciso 1deg que contempla la accioacuten tiacutepica de lavado ( con la
consecuencia posible de que adquieran la apariencia de un origen liacutecito ) hubiera sido mucho maacutes claro
el legislador de la 25246 si hubiera colocado el inc 3deg del 278 como apartado f) del inc 1deg del 277
(7) asiacute lo entiende la mayoriacutea de la doctrina PALMA HERRERA Joseacute Manuel Los delitos de blanqueo de
capitales Edersa Madrid ps 407 realiza un completo anaacutelisis del elemento subjetivo el tipo en el derecho
espantildeol BLANCO CORDERO Isidoro El delito de blanqueo de capitales Aranzadi Pamplona Espantildea
1997 p 385 y siguientes
(8) Tambieacuten disentimos con quienes desean atribuirle al lavado una agresioacuten al orden socio econoacutemico o la
condicioacuten de delito pluriofensivo mdashcomo lo hace la mayoriacutea de la doctrina nacional debemos reconocerlomdash
a la primera porque lo que se desea lograr con la tipificacioacuten del lavado de activos en la mayoriacutea de los
casos es mejorar la represioacuten del delito que lo genera no es a las unidades econoacutemicas liacutecitas a las que se
ayuda sino a los criminales a los que se trata de reprimir mejor respecto de la pluri ofensividad ello en nada
ayuda a mejorar la comprensioacuten de la figura ya que si a ello nos tenemos la mayoriacutea de los delitos atentan
contra maacutes de un bien o intereacutes general o particular que merece especial proteccioacuten (en el homicidio se atenta
contra la vida contra el potencial humano del paiacutes contra la salud mental de los familiares de las viacutectimas
etc en cada delito individual el legislador ha elegido uno de los bienes para darle preeminencia y
proteccioacuten) la diferencia entre bien juriacutedico e intereacutes protegido es precisamente el grado de cercaniacutea que
tiene el intereacutes con la accioacuten dantildeosa
(9) Ello no quiere decir que no aceptemos la conveniencia de modificarla en su actual redaccioacuten pero no por
esas razones sino por diversas imperfecciones como los verbos tiacutepicos el elemento subjetivo etc que no
son del caso analizar en este trabajo
(10) Teacutecnica ya de por siacute criticable en un paiacutes de inveterada prodigalidad (art 152 inc 3deg CC) monetaria
(11) Creemos que dicho elemento es de la esencia del lavado y que la intencioacuten debe estar dirigida a
concretarla (maacutes allaacute del resultado que se excluye del tipo al decirse que dicha consecuencia debe ser soacutelo
posible (art 278 inc 1deg) y que no basta que ella sea la consecuencia del accionar del autor por eso
disentimos con el ejemplo tan utilizado de la esposa del delincuente que paga la cuota del colegio de los
chicos porque a nuestro criterio alliacute no habriacutea lavado precisamente por ausencia de dicho elemento
subjetivo
(12) Similares problemas se presentan en la legislacioacuten espantildeola (art 454) frente a las cuales Palma Herrera
dice aunque se tratara de figuras ideacutenticas la intencioacuten del legislador parece que no deja lugar a ninguna
duda si hubiera querido aplicar la excusa absolutoria al blanqueo de capitales la habriacutea previsto
expresamente op cit 626
(13) Ley 21526
(14) Ley 17811 arts 8deg 9deg y 46 sentildealando que la proteccioacuten de la informacioacuten en el caso de los agentes de
bolsa es superior a la contenida en la 21526 ya que se extiende incluso a proteger el nombre de sus clientes
y soacutelo cede ante requerimiento judicial formulado en causa criminal vinculada a las operaciones o a las
personas relacionadas con ellas
(15) Adla LXII-A 49
(16) Australia (AUSTRAC) Beacutelgica (CTIF-CFI) Chile (UIF) Espantildea (SEPBLANC) Estados Unidos
(FINCEN) Francia (Tracfin) Peruacute (UIF) Uruguay (UIAF) etc
(17) De acuerdo al art 21 incs a y b las personas fiacutesicas y juriacutedicas del art 20 estaacuten obligados a requerir
documentacioacuten de sus clientes y a reportarle a la UIF los hechos y operaciones sospechosas cabe puntualizar
a este respecto que en las resoluciones de la UIF soacutelo se hace referencia al reporte de operaciones o
transacciones por lo cual los hechos han quedado fuera de la reglamentacioacuten para su reporte y debido a que
el inciso b) del art 21 es una disposicioacuten de contenido penal mdashal integrar a la norma sancionatoria contenida
en el art 24mdash no cabe una interpretacioacuten extensiva y por lo tanto al no haber forma establecida de informar
los hechos sospechosos ellos estaacuten fuera de la obligacioacuten de reporte hasta que se reglamente como debe
haceacuterselo amanera de ejemplo sentildealamos que la resolucioacuten 62003 establece que Toda vez que la CNV
(uno de los tantos sujetos obligados) en el ejercicio de sus funciones detecte alguna operacioacuten inusual o
sospechosa deberaacute reportar la misma a traveacutes del aacuterea que dicho Organismo establezca esta falencia
posee especial significacioacuten por cuanto muchas veces la operacioacuten o transaccioacuten de por siacute no son sospechosas
ni inusuales sino que lo inusual es un hecho por ejemplo un banco que tiene un funcionario puacuteblico (PEP)
cuyo nombre aparece en los medios de comunicacioacuten como siendo investigado por actos de corrupcioacuten sin
que en el manejo de sus cuentas bancarias existan elementos inusuales o de sospecha en dicho caso
sostenemos por las razones expuestas que no debe reportarse el hecho de la sola vinculacioacuten con el cliente
o el caso de la significacioacuten que se le otorga mdashde elemento de sospecha tal como se describe bien que de
modo indicativo en las guiacuteas adoptadas por la UIF para los distintos sujetos obligadosmdash a la negativa del
cliente a proporcionar informacioacuten adicional con lo cual tampoco coincidimos
(18) Art 13 ley 25246
(19) suspender operaciones inusuales o sospechosas que le hubieren sido reportadas (inc 5deg) allanamientos
requisas secuestro de documentacioacuten o elementos uacutetiles para su investigacioacuten y para la obtencioacuten de
informacioacuten de cualquier fuente u origen (inc 6deg)
(20) Tambieacuten cabe aquiacute una observacioacuten sobre el texto legal el art 20 dice que los sujetos de derecho alliacute
mencionados deberaacuten informar a la UIF en los teacuterminos del artiacuteculo 21 dicho artiacuteculo soacutelo impone
una sola obligacioacuten de informar y es la referida al reporte de operacioacuten sospechosas (inciso b) por el
contrario el inc a) soacutelo establece que deberaacuten solicitar a sus clientes o requirentes cierta documentacioacuten y el
inc c) que deberaacuten de abstenerse de revelar las actuaciones que realicen los sujetos obligados por
consiguiente las obligaciones de estos dos incisos no son de informar a la UIF por ello las disposiciones de
la UIF relativas a las bases de datos que deberaacuten mantener los sujetos obligados por ejemplo las impuestas
por las reglamentaciones mdashResolucioacuten 202 Capiacutetulo III por ejemplomdash no se apoya en el art 21 de la ley
sino hasta cierto punto en el inciso 7deg del 13 y de ser asiacute pareceriacutea una extensioacuten excesiva el de sustentar la
obligacioacuten de enviar dicha informacioacuten mdashespecialmente la que no fuere complemento esencial del reporte
sospechosomdash dentro de la contenida en el inciso b) del art 21 lo uacutenico que la UIF puede exigir a los sujetos
obligados como deber de informar con sustento en los arts 20 y 21 son los hechos u operaciones
sospechosas
(21) BLANCO CORDERO Isidoro Responsabilidad penal de los Empleados de la Banca por el Blanqueo
de Capitales Ed Comares Granada 1999 93
(22) Secreto que reiteramos no es propio del exhortado sino de un tercero
(23) La amplitud que da la propia ley al incluir no soacutelo los deberes emergentes de regiacutemenes legales sino los
que dimanen de compromisos contractuales impide hablar exclusivamente de clientes con sentido
estrictamente contractual
(24) BLANCO CORDERO op cit p 94 con cita de la Sentencia del Tribunal Supremo de 3 de enero de
1975 sostiene el autor que la informacioacuten a ser aportada debe posibilitar la reconstruccioacuten de la transaccioacuten
(25) Coacutedigo de Comercio ART 100
(26) BARRAL Jorge Legitimacioacuten de Bienes Proveniente de la Comisioacuten de Delitos Ad-Hoc 2003 138
Barral establece una interesante tesis respecto de la violacioacuten del secreto sobre las actuaciones cumplidas en
los sujetos obligados sostiene el autor que si quieacuten viola el secreto es el oacutergano o ejecutor de la persona
juriacutedica eacutesta seraacute responsable a tenor del art 22 mientras que si la violacioacuten lo es por parte de un empleado
o funcionario que no posee tales calidades lo seraacute solamente a tiacutetulo personal
(27) Y de ellas soacutelo las pasivas ley 21526 art 39
(28) Si bien puede entenderse que el cliente mdashde un banco de un agente de bolsa de un contador o de un
escribanomdash le revela voluntariamente datos informaciones o documentos lo hace en la conviccioacuten de que
ello es necesario al viacutenculo juriacutedico que se establece entre ambos es claro el ejemplo en materia de secreto
fiscal en el cual la AFIP puede solicitar al banco el movimiento de las cuentas del cliente y la
documentacioacuten pertinente a dichos movimientos pero no toda la informacioacuten que el banco pudiera haber
adquirido del cliente maacutes auacuten ese liacutemite debe respetarse en el caso de las profesiones mdashcontador o
escribanomdash los que son depositarios de informaciones mucho maacutes personales que una entidad bancaria
bursaacutetil o cambiaria y que no deberiacutean revelarse incluso en el marco de un requerimiento formulado por la
UIF
(29) Supongamos el caso de una entidad financiera o un profesional obligado que conserva minutas de las
conversaciones telefoacutenicas mantenidas con el cliente el fiscal debe solicitar autorizacioacuten para intervenir
correspondencia o comunicaciones pero podriacutea obtenerlas viacutea la UIF y el sujeto obligado sin los mismos
recaudos
(30) Lo hace mediante la Comunicacioacuten A 3948 punto 3 en la que obliga a los auditores externos -por eso
decimos oblicua- que verifiquen que las entidades han solicitado a sus clientes documentacioacuten requerida para
la completa integracioacuten de los legajos de sus clientes entre las que se encuentra la declaracioacuten jurada de
impuesto a las ganancias para las personas fiacutesicas
(31) Comunicacioacuten A 3094 y actualmente A 4353
(32) El registro de los cheques mdashactualmente a disposicioacuten de los investigadoresmdash es sumamente uacutetil En
cierto sentido una persona es definida por los cheques que emite Mediante su examen los agentes llegan a
conocer sus meacutedicos sus abogados sus acreedores sus intereses simpatiacuteas y aliados poliacuteticos sus relaciones
sociales sus creencias religiosas sus intereses educativos los diarios y revistas que lee sus preferencias
sexuales y asiacute hasta el infinito Todo ello unido a un nuacutemero de seguridad social ahora que tenemos los
bancos de datos estos otros datos enriqueceraacuten esos archivos y posibilitaraacuten que un buroacutecrata mdashcon soacutelo
apretar un botoacutenmdash obtenga en un instante los nombres de 190 millones de Americanos que son subversivos o
candidatos potenciales y posibles del voto del Juez William Douglas en California Bankers ASSO vs
Schultz 416 US 2199
(33) Que dicho sea de paso no ha sido derogado por la ley 25246 como si lo fue el 25 que trataba del
blanqueo de dinero por lo cual podriacutea sostenerse que se encuentra auacuten vigente
(34) En el derecho comparado prohiacuteben usar la informacioacuten revelada en el marco de las leyes de lavado a
delitos tributarios la legislacioacuten de Alemania Austria Reino Unido Italia Francia EEUU etc
(35) El Secreto Bancario a la luz del Artiacuteculo 26 de la Ley 23737 LA LEY 1991-E 1200
(36) Destacamos en dicho anaacutelisis el emparentamiento del levantamiento del secreto con otros institutos
como el arrepentido y el testigo protegido propuestos en forma conjunta por la misma reforma
(37) 277 inc d del CP y 177 del CPMP
(38) No debe olvidarse que la ley 11683 la torna obligatoria y sanciona su incumplimiento arts 11 38 39
(39) La causa que le tocara resolver a la sala II de la Excma Caacutemara Nacional de Apelaciones en lo Criminal
y Correccional federal llevoacute a partir del reporte de operacioacuten sospechosa efectuado por un sujeto obligado
maacutes de cuatro antildeos de sustanciacioacuten
(40) FAPLA Seminario del 26 de Abril de 2006
(41) De haber sido asiacute se hubiera hecho realidad el temor de la Diputada Carrioacute antes de la sancioacuten de la
Ley 25246 cuando expresara no estar dispuesta a crear una SIDE financiera y es debido precisamente al
accionar de la Dra Carrioacute que la ley bien que perfectible establece un balance entre las facultades de la UIF
y los derechos de los ciudadanos a su privacidad en siacutemil sentido sostuvo la Diputada Mosso la Unidad
de Informacioacuten Financiera no debe convertirse en una KGB criolla
(42) Tal como lo define el decreto reglamentario la obligacioacuten de informar soacutelo se extiende a la reportar
sospechas de actividad de lavado
(43) cualquier organismo puacuteblico nacional provincial o municipal y a personas juriacutedicas puacuteblicas o
privadas
(44) acertadamente agregado por la reforma ya que dicho secreto contenido en el art 4deg de la ley 17811
(Adla XXVIII-B 1979) es incluso maacutes cerrado que el bancario
(45) Asiacute lo entiendo Barral con respecto al juego del uacuteltimo paacuterrafo del 20 y el 14 inc 1deg paacuterrafo segundo
antes de la reforma op cit 128 nota 100
(46) En tal sentido el Juzgado de Primera Instancia en lo Contencioso Administrativo Federal ndeg 10 de la
Capital federal entendioacute que No corresponde que sea el sujeto obligado quien se presente ante la
justicia De acuerdo con el texto legal Art 20 inc 18 uacuteltimo paacuterrafo concordante con el Art 11 del decreto
16901 surge que si media oposicioacuten fundada en el deber de secreto bancario seraacute la UIF quien deberaacute
requerir la autorizacioacuten judicial ING Bank c Ministerio de Justicia - UIF sproceso de conocimiento
Expediente 2016903
(47) En oportunidad del debate parlamentario el Senador Pardo sostuvo que nuestra intencioacuten era la de
evitar que este organismo se convirtiera praacutecticamente en un cuarto poder Las posibilidades de disposicioacuten
de la investigacioacuten realmente causaban temor y el Diputado Carbonell dijo respecto de la UIF que deberiacutea
ser una Unidad que tiene que ser por definicioacuten receptora de datos contributiva de la actividad de la
Justicia
(48) Los funcionarios y empleados de la UIF estaacuten obligados a guardar secreto de las obligaciones
recibidas en razoacuten de su cargo al igual que las tareas de inteligencia desarrolladas en su consecuencia
cuestionamos la referencia a tareas de inteligencia por cuanto la UIF debe realizar una tarea de anaacutelisis de
los elementos aportados con la denuncia por los sujetos obligados y los colectados en funcioacuten de ella pero de
ninguna manera lo que se conoce vulgarmente como investigar ya que ello supone la intervencioacuten de
agencias estatales de otra naturaleza y bajo control mdashinmediato o mediato de la jurisdiccioacutenmdash
(49) ZIEGLER Jean Suiza Lava maacutes blanco Atlaacutentida 1990
(50) BLANCO CORDERO Isidoro La responsabilidad p 70
(51) CP Tiacutetulo V Capiacutetulo III
(52) el cumplimiento de buena fe del deber de informar no generaraacute responsabilidad alguna
(53) Entre las razones de tipo juriacutedico ocupariacutea un lugar de privilegio mdashsiguiendo a Labancamdash la raiacutez
constitucional que tendriacutea el deber de guarda por la eventual relacioacuten con la correspondencia epistolar y
de los papeles privados citado por CASANOVAS Marcelo El Secreto Bancario frente a la Unidad de
Informacioacuten Financiera Curso de Post Grado en Prevencioacuten de Lavado de Dinero Pontificia Universidad
del Salvador mayo de 2005
(54) BLANCO CORDERO Isidoro Responsabilidad Penal de los empleados de banca por el blanqueo de
capitales en Estudios de Derecho Penal dirigidos por Carlos Mariacutea Romero Casabona ndeg 12 Editorial
Comares Granada 1999
(55) De cuya legalidad y acierto nos permitimos dudar en lo primero por cuanto avanza sobre temas ya
definidos por el legislador y en lo segundo porque en vez de agregar certeza genera confusiones
(56) En clara contradiccioacuten con el inciso b) del art 21 que soacutelo obliga a denunciar hechos u operaciones
(57) al hacer obligatorio el reporte de meros indicios de una situacioacuten atiacutepica va con dudosa legalidad
mucho maacutes allaacute de lo que la propia norma exige afectando el principio de legalidad
(58) Recaudo que se convierte en absolutamente pertinente frente a la inclusioacuten entre los sujetos por la
obligacioacuten de denuncia a profesiones unipersonales (escribanos y profesionales en ciencias econoacutemicas) que
no necesariamente presentan organizaciones empresarias mdashcomo otras personas alliacute referidasmdash que les
permiten estructurar un conocimiento institucional maacutes faacutecilmente discernible del individual o personal
por ello estos profesionales deberaacuten adquirir el conocimiento que importa disparar la obligacioacuten de denuncia
de las actividades especiacuteficamente relacionadas con su ejercicio profesional y no de noticias o datos
adquiridos fuera de ellas si bien esta distincioacuten es de difiacutecil aplicacioacuten en la praacutectica una forma de
aproximarse a la solucioacuten es contemplar el recaudo que de los indicios demostrativos de la situacioacuten atiacutepica
habraacuten de extraerse de la actividad profesional que lo vincula al cliente
(59) La referencia a los compromisos de confidencialidad legales o contractuales va maacutes allaacute de los
considerados tradicionalmente como secretos por referencia al bancario fiscal o profesional
(60) Si bien los uacutenicos obligados a dar informacioacuten sin interponer trabas son los sujetos del 20 la UIF puede
recibir reportes de cualquier persona el inc 2deg del art 14 las llama declaraciones voluntarias y la nueva
redaccioacuten soacutelo dice que debe tratarse de un reporte sin calificar a quieacuten lo presentara
(61) Art 14 inc 2deg
(62) La diferencia que se efectuacutea entre denuncia y reporte es solamente cosmeacutetica y se hace generalmente a
los efectos de que no se la confunda con las disposiciones del Art 177 del CPMP cuando no son lo mismo
por razones sustanciales ya que el reacutegimen de la ley 25246 no reemplaza a aqueacutel ni lo modifica
(63) Las que poseen iguales exigencias que los delitos comunes en materia de elemento subjetivo del tipo y
en que generalmente basta la comprobacioacuten de su materialidad y cierta vinculacioacuten de esa circunstancia con
la persona a la que se le aplicaraacute la sancioacuten
(64) ATMA Fallos 300374
(65) Fallos 3101380
(66) Inc 2deg del art 14
(67) Como cuando se le pide a un banco toda su base de datos de clientes y no informacioacuten relacionada a
alguno de ellos en particular por amplio que fuere el pedido a sur especto
(68) Recobra intereacutes debatir entonces si la UIF debe informarle al requerido que se encuentra investigando un
ROS a partir de la reforma esa manifestacioacuten es esencial ya que es una condicioacuten sine qua non para que el
obligado deba cumplir (y verse librado de responsabilidad) siempre nos parecioacute banal el argumento alguna
vez esgrimido de que la UIF no puede decir mdashcuando pide informacioacuten a un sujeto obligadomdash que estaacute
realizando una investigacioacuten originada en un reporte porque el hacerlo implicaba una violacioacuten al deber del
art 22 porque por maacutes que omitiera el decirlo nadie se lo creeriacutea seriacutea obvio que el pedido obedece a una
investigacioacuten sustentada en un ROS de otro obligado y ocultar esa circunstancia soacutelo sirve para generar
dudas en el sujeto obligado y demorar innecesariamente el cumplimiento del deber de colaboracioacuten mdashque de
eso se trata al fin y a lo cual hay que llegar definitivamente es decir a una amplia franca y productiva
colaboracioacuten entre la UIF y los sujetos obligados no debe olvidarse que su inclusioacuten en los teacuterminos del
reacutegimen se estructura en considerarlos esenciales en la tarea de deteccioacuten anaacutelisis reporte y colaboracioacuten
con las autoridades de aplicacioacuten de la ley la UIF el Ministerio Puacuteblico y los Juecesmdash a partir del nuevo
art 14 la UIF deberaacute mencionar el origen de su requisitoria
(69) Incumplir alguna de las obligaciones de informacioacuten ante la UIF
(70) DALBORA Francisco (h) sostiene que En realidad lo que queda claro es que no se levanta el
secreto para la UIF sino que la UIF ingresa al aacutembito del secreto porque una ley dice que ademaacutes de lo que
la otra ley habilitaba para ingresar al aacutembito del secreto ahora tambieacuten estaacute la UIF Revista del Colegio de
Abogados de la Capital Federal
(71) Sostiene el mismo autor que Por otra parte hay una informacioacuten adicional que es la que estaacute
comprendida por el art 14 inc 1 que es lo que se denomina obligacioacuten geneacuterica Es la que tenemos todos
pero que uacutenicamente juega sobre un requerimiento de informacioacuten en el caso puntual A mi modo de ver es
tan amplia la facultad del art 14 que uacutenicamente puede tener lugar puede ser ejercitada por la UIF en
funcioacuten de una operacioacuten inusual o sospechosa que le fue reportada antes Creo que claramente entendido el
sistema la facultad inmensa del art 14 juega en funcioacuten o en respaldo de la obligacioacuten fijada en el art 21
inc b) Lo que pasa es que los sujetos alcanzados por uno y otro son distintos en un caso los del art 20 y en
otra todos mdashpersonas fiacutesicas o juriacutedicas puacuteblicas o privadas de cualquier naturalezamdash Colegio Puacuteblico de
Abogados de la Capital federal
(72) La policiacutea tiene facultades de arrestar personas siempre y cuando las mismas sean sospechosas de
cometer delitos si no hay indicios verosiacutemiles de tales delitos cae la facultad de privar de la libertad
(73) dictamen 25903 expediente 302103 del 29 de abril de 2003 y en el que reitera la opinioacuten vertida con
anterioridad en oportunidad de similar conflicto entre la UIF y la AFIP (dictamen 168 Expediente
32088903 del 13 de marzo del mismo antildeo)
(74) Soacutelo trataremos este complejo instituto en el marco de la reforma a la ley 25246
(75) Requerir la colaboracioacuten de todos los servicios de informacioacuten del Estado invocacioacuten a nuestro
entender errada ya que la AFIP no es un servicio de informaciones sino un ente recaudador y administrador
de impuestos nacionales
(76) Art 15 inc 3deg ley 25246
(77) La invocacioacuten a este artiacuteculo permite inferir que en opinioacuten de la UIF el hecho de que ella y sus
funcionarios se encuentren obligados a mantener resguardada la informacioacuten es tiacutetulo suficiente como para
cubrir cualquier falencia en sus facultades para exigirla quizaacutes se efectuacutea una interpretacioacuten extensiva de la
tesis de Francisco DAlbora opcit ya que la forma en que se disponga de la informacioacuten posteriormente no
puede nunca legitimar una solicitud infundada ya que esta debe ser detentada ex ante para que el pedido
prospere caso contrario dichos elementos veriacutean nulificado sus efectos en una posterior causa judicial al
haber sido obtenidos ilegalmente (fruto del aacuterbol envenenado) en esta materia se pronuncioacute en el debate
parlamentario la Diputada Rodriacuteguez nosotros apoyamos una apertura total del secreto fiscal porque es
informacioacuten que estaacute en el Poder Ejecutivo la tiene la AFIP y(deberiacutea tenerla tambieacuten agregamos- la UIF
Con relacioacuten al secreto bursaacutetil o bancario en realidad este avance se hace eliminando la intervencioacuten judicial
y vulnera derechos y garantiacuteas Tomarse en serio los derechos humanos implica aceptar que hay ciertas
garantiacuteas que no pueden ser violadas aun cuando nos sirvieran para poder perseguir determinados delitos
de esta manera se ha generado la doctrina del fruto del aacuterbol venenoso
(78) salvo en causas judiciales por cuestiones de familia o en procesos criminales por delitos comunes con la
condicioacuten de poseer una relacioacuten directa con el tema decidendum lo solicite el interesado en juicios en que
los entes recaudadores sean parte contraria y que la informacioacuten no revele datos de terceros ajenos a la
contienda las uacutenicas excepciones al secreto fiscal son las que en cabeza de la AFIP y en forma expresa
contempla la parte final de dicho artiacuteculo
(79) Capiacutetulo III del dictamen a fs 743 vta
(80) Cita el precedente de Fallos 249613 y 212229
(81) Declaracioacuten Americana de los Derechos y Deberes del Hombre Declaracioacuten Universal de los Derechos
Humanos Convencioacuten Americana sobre los derechos Humanos etc
(82) Desde el reporte original hasta el decisorio transcurrieron maacutes de 4 antildeos desde el mes de mayo de 2005
momento de pronunciarse la Excma Caacutemara la causa volvioacute a primera instancia y a maacutes de un antildeo auacuten no se
conoce el veredicto es decir maacutes de cinco antildeos pasaron desde el reporte del sujeto obligado
(83) desde esta perspectiva el diferente tratamiento que la ley acuerda a este grupo de situaciones cuando
menos debe ser tildado de desacertado Sin perjuicio de lo expuesto y de nuestra conviccioacuten acerca de la
necesidad de una reforma legislativa no debe olvidarse que hace a la labor de los jueces especialmente en
esta clase de situaciones buscar una interpretacioacuten de las normas que mejor armonice su letra con la
finalidad que concilie sus disposiciones de modo tal que ninguna se vea anulada por la otra conservaacutendolas
a todas con pleno efecto y valor
(84) Dictamen de la Procuracioacuten del Tesoro Ndeg 1682003 del 1332003
(85) Op cit loc cit
(86) En caso de acceder a conocer que se requiere esa informacioacuten que le pertenece
(87) Por otra parte como puede observarse en el precedente sentildealado la identidad del reportante queda
develada a partir de la judicializacioacuten de la cuestioacuten lo que abre la puerta al eventual reclamo por parte del
titular de la informacioacuten develada frente al sujeto obligado y frente al Estado (respecto de la responsabilidad
del estado estaacute conteste la doctrina espantildeola Blanco Cordero Palma Herrera Fabiaacuten Caparroacutes Goacutemez
Iniesta Vidal Rodriacuteguez)
(88) Asiacute lo dijo expresamente la Senadora Escudero autora del Anteproyecto del Senado sobre cuya base se
aprobara el proyecto que le fuera enviado en revisioacuten por la Caacutemara de Diputados y que finalmente se
convirtiera en la ley 26087 Estamos frente a informacioacuten privada dado que son datos personales de
quienes voluntariamente aceptan hacer sus declaraciones En esos casos cuando la propia AFIP detecta una
operacioacuten sospechosa reporta esa operacioacuten a la Unidad de Informacioacuten Financiera Entonces alliacute existe una
actitud de compartir el secreto Pero en los otros casos cuando el reporte lo realizan otras personas si la
Unidad de Informacioacuten Financiera necesita que le allanen el secreto tendraacute que recurrir al juez
(89) Respecto e la competencia jurisdiccional se expresoacute el Senador Bussi quien sostuvo que nos parece
incorrecto solicitar el levantamiento del secreto fiscal al juez federal porque no en todos los casos de lavado
de dinero la competencia es federal Hay que tener en cuenta que el delito de lavado de dinero estaacute
encuadrado en el capiacutetulo del encubrimiento Por lo tanto su competencia depende del delito antecedente En
consecuencia en el caso de que el delito antecedente sea de competencia ordinaria mdashjusticia provincialmdash
tambieacuten lo seraacute el de lavado de dinero no obstante lo cual el proyecto fue aprobado en ambas instancias
sin la sugerencia del Senador por la provincia de Tucumaacuten
(90) Si bien no lo dice la ley parece acertado que sea eacutese el reacutegimen para establecer la competencia territorial
por tratarse de un juez en lo penal el mencionado en la ley
(91) Norma dirigida a los Auditores externos de las entidades financieras y cambiarias a los que manda
verificar que entre la documentacioacuten que mantengan dichas entidades se encuentren para el caso de las
personas fiacutesicas fotocopia del documento constancia de CUIT o CUIL y uacuteltima Declaracioacuten Jurada del
Impuesto a las Ganancias (punto 3)
(92) Comunicaciones A 4353 (to A 4459) y Capiacutetulo XXII del Texto Ordenado de las Normas de la
CNV
(93) Debe destacarse que el BCRA al dictar la Comunicacioacuten A 4353 (to A 4459) avanzoacute mucho en
adaptarse a las disposiciones de la Resolucioacuten UIF 202 en relacioacuten a sus predecesores (A 3094) lo que
demuestra un plausible esfuerzo del BCRA en reducir el marco de las diferencias pero en realidad
teacutecnicamente no basta el esfuerzo ya que no es legalmente admisible la coexistencia de ambos regiacutemenes
por maacutes parecidos que sean reiteramos nuestra opinioacuten de que el BCRA deberiacutea anular sus disposiciones y
dejar incoacutelume la reglamentacioacuten de la UIF organismo competente en materia de prevencioacuten de lavado de
dinero limitaacutendose a verificar su cumplimiento por intermedio de la Superintendencia de Entidades
Financieras y No Financieras
(94) del 09052003 bajo el tiacutetulo Normas Miacutenimas sobre Auditoriacuteas Externas y Controles Internos para
Casas y Agencias de Cambio establece que los auditores externos y los responsables del control interno
deberaacuten efectuar la 3 Evaluacioacuten de la adecuada integracioacuten de los legajos de los clientes que realicen
operaciones cuyo importe sea igual o mayor a $10000 Dichos legajos de acuerdo con las instrucciones de
procedimiento aplicadas en el transcurso de las inspecciones realizadas por la SEFyC deben contener como
miacutenimo la siguiente documentacioacuten En el caso de personas fiacutesicas Fotocopia de documento constancia de
CUIT o CUIL uacuteltima Declaracioacuten Jurada del Impuesto a las Ganancias
(95) Dijo el juez Marshall las praacutecticas inconstitucionales e ilegiacutetimas dan su primer paso de esa forma a
saber mediante acercamientos silenciosos y pequentildeas desviaciones de los modos legiacutetimos de proceder cedil
California Bankers Association v Schultz loc cit
(96) El texto original del proyecto de Diputados soacutelo mencionaba el secreto bancario y el agregado de estos
teacuterminos especiacuteficos fue una propuesta del senador Capitanich
(97) Esta referencia no estaba en el texto primitivo aprobado por Diputados y fue agregada en el Senado a
instancias del Ministerio de Economiacutea seguacuten lo manifestara la Senadora Escudero en el debate
(98) Sujeto obligado o no
(99) El del domicilio donde debiera entregarse la informacioacuten mdashes decir el domicilio del requeridomdash o del
domicilio de la UIF a eleccioacuten de eacutesta como rezaba el segundo paacuterrafo del reformado inc 1
(100) Cuando el legislador optoacute por un determinado tribunal lo hizo por el fuero federal y en atencioacuten a
tratarse de una ley nacional y un organismo tambieacuten federal nos parece maacutes ajustado a derecho seguir lo
insinuado por el legislador para el caso del secreto fiscal creemos tambieacuten que por estar prevista en la Ley la
existencia de delegaciones de la UIF en el interior de la Repuacuteblica y cuya organizacioacuten ya ha sido aprobada
por la UIF y espera la aprobacioacuten del Ministerio de Justicia mdashcuestioacuten que omite considerar el Congresomdash
es procedente que soporte la carga de recurrir a la jurisdiccioacuten del domicilio del requerido y no del propio ya
que es ella la que solicita el apartamiento de un reacutegimen especial mdashel que consagra el secretomdash el que
intrude en la privacidad de las personas y porque para aquellas personas domiciliadas en el interior del paiacutes
se le hace tan costoso el tener que estar a derecho en la Capital Federal lo que supone una carga excesiva y
en muchos casos una situacioacuten de verdadera indefencioacuten el tema fue especiacuteficamente planteado por el
Senador Bussi quieacuten sostuvo la conveniencia de extender la competencia a los tribunales ordinarios en
atencioacuten a que la competencia por encubrimiento seguiriacutea la del delito originante y al ser estos en su
generalidad de competencia ordinaria deberiacutean entender en el lavado jueces provinciales y en el
levantamiento del secreto tambieacuten la Senadora Escudero le responde que seraacute el Juez federal por tratarse de
la controversia entre dos organismos del Gobierno federal como son la UIF y la AFIP ya que se trata de
levantar el secreto fiscal
(101) Puesto que hay temas como la actitud a tomar por quienes son sujetos obligados o la competencia
jurisdiccional para solicitar el levantamiento del secreto que no han sido tratados expresamente en la ley y
sobre los cuales adelantamos opinioacuten
(102) Por ejemplo el de reportar y el de informar
(103) La que soacutelo se materializariacutea dado que fuere el proceso y su determinacioacuten aunque no existiera
condena a persona alguna por eacutel
(104) Maacutes allaacute de que en general no lo reconocen y avanzan sobre temas en los que no son siquiera
competentes (juriacutedicamente hablando)
(105) De cualquier nivel y de cualquier poder mdashMinistro Juez o Legisladormdash identificado en el nuevo
leacutexico del antilavado como PEP (persona expuesta poliacuteticamente) y respecto de quienes se tiene en principio
un estado de sospecha emanado de la obligacioacuten impuesta a los sujetos obligados de prestarles especial
atencioacuten (por ejemplo la Comunicacioacuten A 4353 en su apartado 1343 establece que las entidades
bancarias deberaacuten extremar los recaudos respecto de las operaciones que realicen considerando su
razonabilidad y justificacioacuten econoacutemica y juriacutedica lo que ha llevado a que muchas de ellas conformen un
listado especial con dichas personas mdashno hay al momento ninguno elaborado por organismo oficial y la
norma soacutelo lo hace por referencia a la ley de eacutetica puacuteblica 25188 (Adla LIX-E 5292) que soacutelo los enumera
por cargo y de la cual por ejemplo estaacuten excluidos los funcionarios de los tres poderes a niveles provinciales
y municipalesmdash
(106) A lo sumo lo que se legitimariacutean seriacutean los intereses futuros de dicha imposicioacuten por lo que si en vez
de constituir un mutuo oneroso supongamos que creiacutedo en la mantencioacuten de la estabilidad lo uacutenico que hace
el funcionario es mantener dichos fondos en su Caja de Ahorro mdashno remunerada por ser una cuenta sueldomdash
(107) Por sobre lo dispuesto en el 277 inc d del CP y 177 del CPMP
(108) Leyes 25246 25815 (Adla LXIV-A 34) y 26087
(109) Recordemos que no se ha reglamentado auacuten por parte de la UIF la forma en que habraacute de informarse
los hechos sospechosos
(110) Este pronunciamiento expreso condiciona seriamente la aplicacioacuten de los tratados y convenciones
internacionales que sancionan la financiacioacuten del terrorismo de los que nuestro paiacutes es parte
(111) El lavado de dinero comprende siempre dinero o activos de procedencia iliacutecita mientras que el
financiamiento del terrorismo puede provenir de fuentes legiacutetimas el lavado de dinero requiere el aacutenimo de
dar apariencia de licitud mientras que el financiamiento del terrorismo puede implicar el oscurecimiento del
destino de los fondos y no su intento de legitimacioacuten otros elementos caracteriacutesticos del lavado de activos no
se encuentran en la financiacioacuten del terrorismo como el uso de dinero en efectivo (los terroristas del 911
recibieron gran parte de los fondos viacutea tarjetas de creacutedito) montos significativos maniobras de
estratificacioacuten los elementos subjetivos como el conocimiento de la ilicitud del origen o el destino delictivo
de los fondos etc
facultades Seraacute entonces un juez sin necesidad de que se lo mencione expresamente el que decidiraacute
respecto de la procedencia de la solicitud frente a la oposicioacuten del requerido Si con motivo de un reporte de
operacioacuten sospechosa realizado por un sujeto obligado la UIF se dirige a otro sujeto obligado y le requiere
informacioacuten determinada especiacutefica procedente y ademaacutes hace constar en el requerimiento que la misma
estaacute referida a un ROS (68) no podraacute eacuteste negarse y si lo hiciera se deberaacute evaluar si incurre en la accioacuten
tiacutepica del art 24 de la ley (69)
La clave para la interpretacioacuten de esta situacioacuten reside en la existencia de una relacioacuten previa de sujecioacuten del
sujeto obligado respecto de la UIF tal como lo disponen los arts 14 inc 7deg y el 21 inc b) En segundo lugar
porque estas personas fiacutesicas o juriacutedicas han sido seleccionadas de entre el resto de los sujetos de derecho en
atencioacuten a sus capacidades especiales para la deteccioacuten de maniobras de lavado de dinero porque interactuacutean
en actividades sensibles a ese delito Como hemos visto ademaacutes esa entrega de informacioacuten se realiza hacia
otro sujeto tambieacuten especializado mdashorganismo oficialmdash que tiene competencia para actuar en el marco
especiacutefico de la prevencioacuten del lavado de dinero y que se encuentra tambieacuten eacutel y sus funcionarios obligados
a un reacutegimen auacuten maacutes severo del deber de reserva (70)
Distinta situacioacuten se presenta a nuestro juicio cuando se trata de la informacioacuten a requerir en virtud de las
disposiciones del art 14 inc 1deg ya que no se trata alliacute de pediacutersela soacutelo a un sujeto o serie de sujetos
determinados los que ya tienen una relacioacuten de sujecioacuten a la UIF por los dictados del art 21 sino a cualquier
persona fiacutesica o juriacutedica puacuteblica o privada En este caso fuera ya del sistema intra legem renace en plenitud
la posibilidad de que el sujeto requerido pueda ampararse en su obligacioacuten de preservar el secreto o la
confidencialidad de la informacioacuten que le fuera confiada (71)
Y esto es lo que hace con toda claridad la ley 26087 elimina lo que no era necesario mdashel uacuteltimo paacuterrafo del
20 y modifica el inc 1deg del art 14 reforzando los secretos alliacute mencionados legales contractuales o fiscales
y fijando su alcance
En el primer paacuterrafo cuya redaccioacuten se mantiene incoacutelume encontramos una ratificacioacuten de los alcances
limitados de la facultad de pedir informacioacuten En efecto alliacute se dice que la UIF podraacute hacerlo cuando lo
solicitado resulte uacutetil al cumplimiento de sus funciones Es decir no soacutelo impone la limitacioacuten propia del
ejercicio competente de las facultades conferidas en el art 13 sino que tambieacuten requiere que la solicitud
resista el anaacutelisis de su utilidad mdashoportunidad proporcionalidad y eficaciamdash para la deteccioacuten de maniobras
de lavado
Y en ese mismiacutesimo art 13 en el inciso primero cuando la ley faculta a la UIF a pedir informes exige que
ellos lo sean referidos a los contenidos del art 21 en donde soacutelo se obliga a informar las transacciones
sospechosas Es decir eacuteste actuacutea como una primera limitacioacuten en el ejercicio de las facultades del 14 mdashla
competencia del oacutergano es el liacutemite de sus facultadesmdash ya que soacutelo para la finalidad que le marcan las
primeras podraacute ejercer las segundas (72) Esta estructura original del art 14 inciso primero primer paacuterrafo se
mantiene sin cambios con lo cual se debe considerar ratificada por el legislador cuya torpeza u olvido no
debe presumirse
No debe perderse de vista que el reacutegimen de la ley 25246 es un sistema especial complejo con contenidos
estrictamente penales y otros que son extrapenales que dentro de estos uacuteltimos encuadra un reacutegimen
administrativo especial en el que se destacan como figuras estelares la Unidad de Informacioacuten Financiera y
los sujetos obligados Por consiguiente el anaacutelisis de cualquiera de sus disposiciones no puede apartarse de
esta iacutentima y estrecha relacioacuten El nexo vinculante entre ambos sujetos es el de la deteccioacuten de hechos u
operaciones sospechosas la colaboracioacuten entre ambos para llevar a buen puerto el necesario acopio de
informacioacuten complementaria mdashde caracteriacutesticas especiales para cada sujeto obligadomdash su anaacutelisis con
vistas a la confirmacioacuten o el deshecho de su naturaleza sospechosa de su denuncia a los oacuterganos que exciten
el accionar jurisdiccional el aporte de elementos que contribuyan al desarrollo de la causa y la eventual
condena de los responsables
En este marco la solicitud de informacioacuten por parte de la UIF a estos sujetos especiales en el aacutembito de una
investigacioacuten iniciada ante el reporte de alguno de ellos alcanza el grado de verosimilitud para el logro de la
finalidad propuesta en atencioacuten a las mismas condiciones que los hicieron elegibles para tal rol Es decir
cuando la UIF recurre a pedir mayor documentacioacuten o elementos en estos casos lo hace para ampliar su
conocimiento en una situacioacuten que parte de un reporte realizado por alguien especializado en la materia que
aplica reglas de conocimiento del cliente que permiten advertir anomaliacuteas y que se encuentra amenazado de
responsabilidad ante un reporte desprejuiciado Entonces no es un tiro al azar el que efectuacutea la UIF ni una
expedicioacuten de pesca avanza sobre lo privado pero lo hace sobre terreno seguro y ya abonado es decir
irrumpe en la privaciacutea de alguien pero lo hace respetando la oportunidad proporcionalidad y el principio de
menor lesividad que tornan legiacutetimo su accionar
Cabe concluir este anaacutelisis recurriendo a los antecedentes obrantes en la materia bien que auacuten no hay casos
concretos de pronunciamientos jurisdiccionales frente a la supuesta confrontacioacuten del deber de la UIF y del
titular del deber de guarda de un secreto en cabeza de una persona de derecho privado anticipamos que si los
hay ante disidencias que se presentaron entre la UIF y dos personas de derecho puacuteblico la AFIP y el Banco
Central de la Repuacuteblica Argentina
El conflicto de la UIF con el Banco central de la Repuacuteblica Argentina
En el marco de la investigacioacuten de un reporte de transaccioacuten sospechosa elevada por uno de los sujetos
obligados en el art 20 inc 1deg la UIF le solicitoacute al BCRA que le remitiera el listado de las transacciones que
las entidades financieras y cambiarias sometidas a su supervisioacuten elaboraban en cumplimiento de
obligaciones emergentes Comunicacioacuten A 3094 Ante el requerimiento efectuado el Banco Central
tambieacuten sujeto obligado por el inc 15 del art 20 pidioacute el pronunciamiento de su servicio juriacutedico interno el
que se expresara en un Dictamen de la gerencia Principal de Estudios y Dictaacutemenes Juriacutedicos la que
entendioacute que no resultada del todo claro que la previsioacuten del inciso a) del art 21 le diera a la UIF la
atribucioacuten de pedir indiscriminadamente la totalidad de los datos de operaciones pasivas del sistema ya
que ello entraba en colisioacuten seguacuten dicho servicio Juriacutedico con la obligacioacuten de esa institucioacuten de resguardar
el secreto bancario impuesto al Banco Central por el art 40 de la ley 21526
Ante el diferendo suscitado el Banco Central solicitoacute la opinioacuten del Procurador General del Tesoro el que
emitioacute dictamen al respecto (73) Tras resentildear la normativa aplicable al caso en consulta (ley 25246 y dec
1692001) manifestoacute que las normas que perfilan la competencia mdashde la UIFmdash acotan el deber de
informacioacuten al caso de operaciones sospechosas Seguramente de no haber solicitado la UIF toda la base
de datos sino informacioacuten particular sustentada en una investigacioacuten iniciada ante un reporte la respuesta del
Banco Central o la del Procurador hubiera sido otra A partir de la reforma queda meridianamente claro que
pedidos de tal naturaleza encuentran en la nueva redaccioacuten del art 14 inc 1deg paacuterrafo segundo una valla
insalvable
Creemos que con la interpretacioacuten que avanzamos de un accionar e la UIF condicionado a los fines que le
impone la Ley mdashy sobre los que necesariamente debe estructurarse su accionar ya que es la base de su
competenciamdash se armonizan el eficaz funcionamiento del reacutegimen de prevencioacuten (mediante la disuasioacuten)
deteccioacuten (temprana merced a la participacioacuten de personas especializadas en las distintas actividades
econoacutemicas que puedan ser proclives al lavado de dinero) y sancioacuten eficaz por el aporte de elementos de
prueba que sustenten la conviccioacuten de culpabilidad de sus autores y al mismo tiempo se protegen elementales
derecho constitucionales Lo contrario es decir extender superlativamente esas competencias la llevaraacuten a
ver esterilizada su accioacuten por liacutemites como los que le impuso el Procurador mdasho la Jurisprudenciamdash o los que
le impongan en el futuro los jueces Y ello llevaraacute necesariamente al fracaso a una excelente herramienta de
lucha contra el delito
IV El Secreto Fiscal y la ley de lavado de activos (74)
En el texto original de la ley 25246 el secreto fiscal estaba tratado en el art 20 junto al bancario al
profesional y a los compromisos de confidencialidad y sin ninguna particularidad Cuando le fuera opuesto la
UIF debiacutea solicitar su levantamiento al juez de su domicilio o del lugar en que estuviera a su sola eleccioacuten
En el antildeo 2003 a fin de establecer pautas de obtencioacuten de informacioacuten de la AFIP la UIF elevoacute a
consideracioacuten de esa Administracioacuten Federal un proyecto de convenio de intercambio en el cual entre otras
disposiciones se estableciacutea que
a al amparo de los incs 1deg y 3deg (75) del art 14 de la ley 25246 la UIF le solicitariacutea informacioacuten que la
AFIP deberiacutea entregar en un plazo de 48 horas de recibido
b La AFIP debiacutea comprometerse a permitir el acceso de la UIF a sus bases de datos de los contribuyentes a
efectos de que aquella conformara su registro uacutenico de informacioacuten (76)
c La UIF manifestaba que en virtud de las disposiciones del art 14 inc 1deg y 9deg art 15 inc 3deg 20 in fine (77)
no regiacutea el secreto frente a sus pretensiones
La AFIP se opuso a los teacuterminos del pretendido convenio y soacutelo admitioacute que el secreto fiscal no habriacutea de
regir en los casos en que la propia Administracioacuten Federal hubiere denunciado una operacioacuten sospechosa
(art 20 inc 15 y 21 inc b ley 25246) pero que recobra plena vigencia ante requerimientos que no se
fundaran en un reporte elevado por ella misma o provinieran de autoridad judicial competente
Trabada asiacute la contienda se solicitoacute la opinioacuten del Procurador General por tratarse de una disidencia entre
dos organismos del Estado Nacional y a requerimiento de la Administracioacuten Federal de Ingresos Puacuteblicos
Tras resentildear la normativa vigente (ley 25246 dec 1692001 ley 11683) (to 1998) (Adla LVIII-C 2969)
el Procurador en su dictamen refirioacute que el art 101 de la ley de procedimientos tributarios establece que las
informaciones recibidas por la AFIP deberaacuten ser mantenidas en su aacutembito en el maacutes absoluto secreto que las
mismas ni siquiera podraacuten ser admitidas en juicio (78) y que quieacuten las revelare sufriraacute las penas del art 157
del CP
Dijo el doctor Citara respecto del secreto fiscal en el marco de la ley antilavado que de no existir hechos u
operaciones sospechosas no se configura la ratio juriacutedica del deber de informacioacuten y cobran absoluta
virtualidad las reglas del secreto fiscal (79) ya que sin esa preservacioacuten de la informacioacuten que se le
confiacutea se afectariacutea sensiblemente la renta puacuteblica (80) y la seguridad juriacutedica
De este dictamen liminar a nuestro entender por emanar de quieacuten es el asesor legal del Estado Nacional
rescatamos las importantiacutesimas consideraciones que formula respecto del derecho a la privacidad elemento
esencial de la persona que se encuentra en el centro de esta discusioacuten que si bien hoy se plantea entre
organismos del estado mantildeana podraacute plantearse entre un particular y la UIF
Dijo al respecto el Procurador que en esta materia y desde un punto de vista garantiacutestico estaacuten en juego
garantiacuteas fundamentales propias de un estado de derecho Democraacutetico baacutesicamente la garantiacutea de la
privacidad que encuentra alojamiento juriacutedico constitucional en los arts 18 19 33 y 43 tercer paacuterrafo de la
CN asiacute como en varios tratados de derechos humanos de jerarquiacutea constitucional (81)
Haciendo suya reiterada jurisprudencia de nuestra Corte Suprema el Procurador sostiene que las
excepciones al deber del secreto fiscal deben ser de una interpretacioacuten restrictiva (fs 744 vta)
Esta misma cuestioacuten controversial entre los mismos organismos motivoacute un pronunciamiento judicial en el
que le tocoacute intervenir a la sala II de la Exma Caacutemara Nacional Criminal y Correccional Federal La causa se
origina en un reporte de operacioacuten sospechosa elevado por uno de los sujetos obligados (82) una entidad
bancaria respecto de las operaciones de uno de sus clientes Recibido este reporte y creyendo necesario
obtener informacioacuten tributaria que le permitiera completar su anaacutelisis la UIF solicitoacute maacutes informacioacuten a la
AFIP La Administracioacuten esgrimioacute el secreto fiscal razoacuten por la cual la UIF solicitoacute al Fiscal General para
causas de lavado de dinero que requiriera al juez competente el levantamiento del secreto invocando
precisamente la claacuteusula contenida en el art 14 inc 1deg lo que efectivamente hiciera y que motivara la
declaracioacuten de incompetencia del tribunal de grado Apela el fiscal de primera instancia ya que tal decisorio
inhibe que se le deacute la intervencioacuten que dispone el art 180 del Coacutedigo Procesal Penal La decisioacuten de la alzada
revoca el pronunciamiento y manda instruir el Sumario
Hasta aquiacute el decisorio pero es igualmente interesante citar el obiter dictum del Tribunal de Alzada porque
auacuten cuanto expresa su disconformidad con la solucioacuten prevista originalmente en la ley 25246 respecto de la
obligacioacuten de preservar el secreto fiscal auacuten frente al requerimiento de la UIF (83) interpreta el sistema
vigente con quiruacutergica precisioacuten
Sostiene la Caacutemara Federal que el secreto fiscal soacutelo debe levantarse en casos excepcionales que dicha
excepcionalidad debe ser decidida por el titular del deber de preservar el secreto que el levantamiento
espontaacuteneo soacutelo procede en aquellos casos en que el propio sujeto accede al pedido al entender que encuentra
fundamento en la situacioacuten concreta para sentirse liberado de la custodia del secreto e informar a la UIF y
que la intervencioacuten judicial se reserva para el caso de no existir coincidencia entre ambos el requerido y la
Unidad requirente
Luego de resentildear exhaustivamente la normativa expresa que
De alliacute no cabe sino colegir que al menos en el estado actual de nuestra legislacioacuten la operatividad del
secreto establecido en otras disposiciones legales conserva plena vigencia cuando la solicitud de
informacioacuten parte de la UIF (Art 14 inc 1) y cede por el contrario cuando esos mismos datos son
suministrados por el sujeto obligado en el marco de un reporte de operacioacuten sospechosa (art 21 inc b) tal
la conclusioacuten a la que tambieacuten arriboacute la Procuracioacuten del Tesoro de la Nacioacuten ante un conflicto semejante
(84)
La postura del tribunal coincide con DAlbora respecto de que el secreto que levantariacutea eventualmente la
AFIP se encontrariacutea a su vez protegido por el deber de confidencialidad impuesto por la ley a los
funcionarios de la UIF y porque entregar informacioacuten a la UIF no podriacutea a priori configurar por siacute una
accioacuten tiacutepica del delito del Art 157 CP en tanto que todos sus funcionarios y empleados se encuentran
igualmente obligados a guardar el secreto de la informacioacuten que reciban en razoacuten de su cargo y de las
tareas de inteligencia que se desarrollen como consecuencia siendo que la inobservancia de ese deber los
hace pasibles de una sancioacuten incluso mayor a la prevista en aquel tipo penal (prisioacuten de 6 meses a 3 antildeos
conforme el texto del art 22 ley 25246)(85)
Por nuestra parte disentimos con distinguidos colegas y tan Alto Tribunal porque pensamos que la naturaleza
particular del receptor de la informacioacuten amparada por el secreto mdashen el caso otro funcionario que tambieacuten
debe guardarlomdash no es suficiente sustento para desnaturalizar el hecho de que se estariacutea entregando lo que no
se estaacute autorizado a dar o no se lo hace en las condiciones previstas expresamente en la ley vigente El revelar
una informacioacuten protegida por el deber de reserva soacutelo podraacute efectuarse dentro del reacutegimen especiacutefico que le
fuera impuesto por la ley o la convencioacuten y soacutelo habraacute de ceder ante quieacuten se encuentra especial y
legalmente facultado a requerirlo Lo que pase despueacutes con una informacioacuten obtenida ilegalmente mdasho
aportada sin fundamento legal existiendo el deber de preservarlamdash no borraraacute a nuestro juicio la
improcedencia de su entrega Llamada a juzgarse tal actitud y salvo caso de error insalvable seguramente
esa accioacuten colisionaraacute con la proteccioacuten que soacutelo se otorga cuando se la entregue de buena fe
Ello asiacute por cuanto lo que subyace en todo el instituto del secreto y la confidencialidad no son soacutelo
cuestiones que hacen como en el caso a la controversia entre exhortado y requerido la base de la cuestioacuten es
que el titular del secreto es el derecho habiente a la proteccioacuten Y ese derecho dimana de expresas garantiacuteas
constitucionales (arts 14 18 19 28 31 y 33) e integra el plexo maacutes amplio de los derechos humanos
protegidos por la Carta Magna las Leyes y los tratados y convenciones internacionales firmadas por la
Repuacuteblica Argentina y sobre cuya validez y alcances se ha pronunciado reiteradamente nuestra Corte
Suprema
Como vemos el legislador ha encontrado un equilibrio mdashque generaraacute seguramente fuertes debatesmdash entre
el intereacutes protegido por el secreto fiscal y las necesidades de anaacutelisis de la UIF en el marco de la deteccioacuten
prevencioacuten y sancioacuten del lavado de dinero
Maacutes allaacute de los juicios de valor que tal balance merezca la eleccioacuten del legislador no deja lugar a dudas
Seguramente se produciraacuten disidencias entre la UIF y la AFIP respecto del alcance del teacutermino directamente
vinculados que actuacutea como condicionante de la apertura del secreto pero ello seraacute cuestioacuten a merituarse de
acuerdo a las condiciones de hecho de cada situacioacuten particular y en cada caso puntual Pero no debe pasarse
por alto que el propio texto de la ley seguacuten la reforma nos guiacutea en el sentido de que el requerimiento de la
UIF debe dirigirse a informacioacuten tributaria que pertenezca a las mismas personas fiacutesicas o juriacutedicas que
motivaran el reporte de la AFIP Si en el futuro existieran disidencias entre la UIF y la AFIP sobre estas
cuestiones seraacute la misma autoridad jurisdiccional prevista para la negativa a informar la llamada a decidir
La Senadora Escudero autora del anteproyecto que siguioacute fielmente el Senado y que fuera luego aceptado
por Diputados manifestoacute en el debate que
Estamos frente a informacioacuten privada dado que son datos personales de quienes voluntariamente
aceptan hacer sus declaraciones En esos casos cuando la propia AFIP detecta una operacioacuten sospechosa
reporta esa operacioacuten a la Unidad de Informacioacuten Financiera Entonces alliacute existe una actitud de compartir
el secreto
Si bien como en el caso analizado y tal como lo preveacute la ley y su reglamento debe ser la UIF la que requiera
el auxilio jurisdiccional en los casos en que le sea impuesto el secreto nada obsta a que el contribuyente mdasho
el cliente o el co-contratantemdash se oponga a la entrega de la informacioacuten (86) En dicho caso habraacute un tercero
en discordia que seguramente habraacute de defender su derecho a la reserva de la informacioacuten colocando al
sujeto obligado en una situacioacuten auacuten maacutes difiacutecil que si soacutelo actuacutea vis aacute vis la Unidad de Informacioacuten
Financiera (87)
Finalmente la ley 26087 ha puesto punto final a este conflicto al modificar el inc 1deg del art 14 en el nuevo
paacuterrafo tercero el legislador deja claramente sentado que entre los dos valores en juego el mantener incoacutelume
la recaudacioacuten tributaria sobre la base de la proteccioacuten de la informacioacuten aportada voluntariamente por el
contribuyente a la AFIP y los requerimientos de la UIF en el anaacutelisis de actividades de lavado de dinero ha
optado por el primero (88)
Siguiendo ajustadamente la acertada mdasha nuestro criteriomdash solucioacuten dada por la Excma Caacutemara Federal en
el precedente citado el nuevo art 14 inc 1deg establece que la AFIP soacutelo habraacute de brindar informacioacuten a la
UIF en aquellos casos en que la misma se relacione directamente con las personas fiacutesicas o juriacutedicas
involucradas en un reporte de operacioacuten sospechosa elevado a esa unidad por la propia AFIP Por tanto la
Administracioacuten Federal soacutelo cederaacute a los requerimientos de aquella mediando la intervencioacuten de un Juez
federal con competencia penal
Respecto del Juez que dilucidaraacute la cuestioacuten del levantamiento del secreto se mantiene la posibilidad de que
sea el federal penal competente en la jurisdiccioacuten donde se deba levantar el secreto mdashgeneralmente
coincidiraacute con el del domicilio del sujeto requeridomdash o el de la UIF (89) Pero el legislador eliminoacute la
facultad que la primitiva redaccioacuten de la ley le daba expresamente a la UIF de elegir entre ambas por lo que
habraacute de estarse a las reglas generales establecidas en el Tiacutetulo III Capiacutetulo II del Coacutedigo Procesal Penal
(90)
V Doble regulacioacuten UIF y los organismos de supervisioacuten y la informacioacuten tributaria
Cuestioacuten relacionada estrechamente a la revelacioacuten del secreto fiscal son los requerimientos efectuados por el
Banco Central a los sujetos comprendidos en las leyes 21426 y 18924 como parte de los recaudos que eacutestos
deben tomar para prevenir el lavado de dinero a que exijan a sus clientes la declaracioacuten jurada de impuesto a
las ganancias con sustento mdashbien que dudoso a nuestro entendermdash en las disposiciones de la Comunicacioacuten
A 3948 (91) Ello ha llevado a que en diversas verificaciones practicadas por la Superintendencia de
Entidades Financieras y Cambiarias se haya observado la falta de dicha documentacioacuten en base a lo cual se
han formulado cargos en actuaciones administrativos realizados en los teacuterminos de los arts 41 y 42 de la ley
21526
Ya hemos llamado la atencioacuten respecto de la cuestionable validez de normas dictadas por organismos de
supervisioacuten de los sujetos obligados como es el caso del Banco Central de la Repuacuteblica Argentina o la
Comisioacuten Nacional de Valores (92) Ello coloca a los supervisados frente a un sistema normativo bifronte
muchas veces contrapuesto en que ademaacutes quieacuten dicta uno de los sistemas no lo supervisa y el otro siacute y
que el supervisor dispone normas distintas a lo que manda la UIF Tomemos por caso las resoluciones 22002
de la UIF y las regulaciones en materia de Lavado de Dinero dictadas por el BCRA dirigidas ambas
baacutesicamente a regular el conocimiento del cliente documentar las operaciones y conformar un listado de
ciertas transacciones
Hasta el momento la opinioacuten prevaleciente entre los organismos oficiales ha sido la de coordinar las
disposiciones de ambos sobre los mismos temas en el sentido de no dictar normas contrapuestas (93)
Disentimos con estas posturas ya que entendemos que en materia de prevencioacuten de lavado de dinero la UIF
tiene competencia especiacutefica emanada de los incs a) y b) del art 21 y de los incs 1deg paacuterrafo primero 7deg y
10 del art 14 Especialmente en este uacuteltimo el legislador reconociendo que algunas de las personas
insaculadas por el art 20 se encuentran reguladas por otros organismos del estado en la parte final del inc
10 dispone que cuando la UIF los regule mdashreiteramos en materia de prevencioacuten de lavadomdash lo haga con
previa consulta de los organismos especiacuteficos de control La frase previa consulta debe entenderse
como paso necesario para la validez de la norma que luego dicte la UIF como vinculante en teacuterminos de la
respuesta que reciba de la cual no podraacute apartarse sin fundamento en razones atendibles mdashmeacuterito y
conveniencia entre otrasmdash y que la facultad que se le confiere desplaza a la propia de esos organismos en
materia de lavado de dinero
En el caso particular de la informacioacuten tributaria y maacutes especiacuteficamente en su exigencia o no dentro del
reacutegimen dictado por el Banco Central para la prevencioacuten del lavado de dinero en algunas inspecciones
realizadas por la Superintendencia de Entidades Financieras y no Financieras se requirioacute a las entidades bajo
su vigilancia el mantener la declaracioacuten jurada de impuesto a las ganancias o la constancia del pago del
impuesto a los bienes personales de sus clientes
Dicho requerimiento se formulaba con apoyo en la Comunicacioacuten A 3948 (94) y no encontraba paralelo en
ninguna otra disposicioacuten del BCRA (ni siquiera en los regiacutemenes especiacuteficos de lavado como lo fueron las
Comunicaciones A 3094 y ahora la A 4353) ni de la UIF (resolucioacuten 22002 como reglamento de
aplicacioacuten de los incisos a y b del art 21)
Respecto de la Comunicacioacuten A 3948 cabe apuntar que estaacute dirigida a los auditores externos de las
entidades financieras y cambiarias una posicioacuten por definicioacuten y por exigencia legal ajena a las empresas
quienes no soacutelo no tienen control o decisioacuten sobre los asuntos internos de la entidad sino que por imposicioacuten
de la propia norma deben ser absolutamente independientes del sujeto auditado
Si bien indirectamente mdashya que se dirige a los auditores en realidad lo que se les dice a estas entidades es
que deben exigirles a sus clientes la presentacioacuten de su informacioacuten tributaria como condicioacuten de entablar
relaciones de negocios con ellos Si no lo hacen mereceraacuten la observacioacuten de sus auditores lo que a su vez
motivaraacute una imputacioacuten por parte del BCRA por incumplir sus disposiciones Sostenemos que dicha
exigencia es contraria a las leyes y vulnera el secreto fiscal que se encuentra protegido en forma superlativa
tal como lo demuestran los antecedentes citados y el texto de la nueva ley 26087
De lo contrario de nada valdriacutea que la informacioacuten tributaria del contribuyente depositada en la AFIP gozara
de la casi absoluta garantiacutea de reserva mdashsoacutelo salvable en los casos que la propia AFIP denuncie al
contribuyente por eventual maniobra de lavadomdash si esa informacioacuten debiera estar disponible para el Banco
Central y peor auacuten por su intermedio mdashen su condicioacuten de sujeto obligado por el art 20 inc 15mdash de la
misma UIF Es decir lo que la UIF no consigue de la AFIP podriacutea conseguirlo de otro organismo del Estado
(95)
Por lo expuesto no puede exigirse a los sujetos obligados que exijan a sus clientes mdasho cual fuere la relacioacuten
que los unamdash la entrega de informacioacuten tributaria y si eacutestos lo hicieran voluntariamente dicha informacioacuten
estariacutea igualmente protegida en materia de lavado de dinero por los teacuterminos de la ley 26087 ya que de lo
contrario se permitiriacutea ese camino indirecto de obtencioacuten de informaciones que el legislador ha querido
preservar Si el cliente le da al banco a la casa de cambio al agente de bolsa a su AFJP u otro sujeto
obligado cualquiera su informacioacuten tributaria lo es para que este la preserve y no la entregue a autoridad
alguna sin su expreso consentimiento Debe entenderse que lo hizo con el exclusivo fin de la relacioacuten que los
une y no para que el que la recibe se sienta libre de daacutersela a su organismo de supervisioacuten o a la propia UIF
Cuando la Excma Caacutemara federal calificoacute como excepcionales los casos en que el secreto habriacutea de
levantarse lo hace en referencia a los teacuterminos generales del antiguo art 14 inc 1deg el que no distinguiacutea entre
los secretos bancarios profesionales los compromisos de confidencialidad y el secreto fiscal
VI El Nuevo apartado segundo del inciso 1deg del artiacuteculo 14 - Actuacioacuten de la UIF
La ley 26087 modifica la redaccioacuten del inciso primero del art 14 en su segundo paacuterrafo al que ademaacutes para
una mayor claridad desdobla El texto del segundo paacuterrafo finalmente aprobado es el que corresponde a las
modificaciones introducidas por el Senado al texto enviado por la Caacutemara de origen
La primera oracioacuten de este paacuterrafo signa definitivamente el alcance de las funciones de la UIF en materia de
solicitud de informes
Queda claro a partir de la reforma que los informes que solicite la UIF deberaacuten estar directamente
relacionados con un reporte de operacioacuten sospechosa y que soacutelo a ellos ceden el secreto bancario bursaacutetil
(96) o profesional o los compromisos de confidencialidad ya sea legal o convencional cuando el
requerimiento lo formule este organismo en el marco del anaacutelisis de un ROS ya elevado ella Por
consiguiente cuando la UIF se dirija a otras personas fiacutesicas o juriacutedicas de derecho puacuteblico o privado o a los
sujetos obligados fuera del marco de una operacioacuten ya reportada los requeridos podraacuten ampararse en dichos
deberes de confidencialidad los que soacutelo cederaacuten en caso de insistencia por la UIF mediando la intervencioacuten
de autoridad judicial
Al exigir el nuevo texto (97) que el requerimiento de la UIF se realice en el marco de anaacutelisis de un reporte
de operacioacuten sospechosa queda despejada tambieacuten la duda existente respecto de solicitudes de
informacioacuten de la UIF que no se relacionen especiacuteficamente con una operacioacuten sospechosa ya informada Si
la UIF pide datos fuera de la investigacioacuten disparada por un reporte de operacioacuten sospechosa (ROS) se le
podraacute interponer por el requerido mdashsea cual fuere su condicioacuten (98)mdash sus compromisos de reserva En el
debate parlamentario la Senadora escudero sostuvo que La Unidad de Informacioacuten Financiera nunca
actuacutea de oficio tampoco por denuncias anoacutenimas Siempre lo hace a partir de un reporte de operacioacuten
sospechosa
Cabe sentildealar aquiacute que en la actual redaccioacuten de este inciso y debido a la derogacioacuten del uacuteltimo paacuterrafo del
art 20 la ley no contempla la forma en que se debe solicitar la intervencioacuten judicial Soacutelo lo hace en el caso
de que la UIF solicite informacioacuten a la AFIP Por consiguiente si la UIF requiere informacioacuten considerada
confidencial a una persona que no es un sujeto obligado o se la pide a uno de estos pero sin fundamento en
una operacioacuten sospechosa ya reportada eacutestos podraacuten negarse y seraacute la UIF la que deberaacute recurrir a la justicia
para pedir la respectiva orden judicial Y deberaacute hacerlo ante un juez competente que ya ha dejado de estar
establecido en la ley como lo estaba anteriormente (99) Al respecto se habraacuten de seguir las normas
generales de la competencia inclinaacutendonos nosotros personalmente por la correspondiente a los tribunales
federales del domicilio del requerido (100)
En el Proyecto elevado por Diputados se estableciacutea un mecanismo intermedio por el cual cuando la UIF
recibiacutea un ROS de otro organismo mdashpor lo que deberiacutea entenderse algunos de los mencionados en el inc
15 del art 20 y nos sujetos de derecho privadomdash podiacutea remitir una copia a la AFIP para que eacutesta con la
informacioacuten que posee analizara si ella tambieacuten consideraba que existiacutean elementos de sospecha y elevaba a
su vez un ROS que validara el levantamiento del secreto fiscal Pero dicho mecanismo no fue aprobado por
el Senado y por ende eliminado del texto legal aprobado finalmente por Diputados
En siacutentesis y en nuestra opinioacuten (101) las hipoacutetesis de levantamiento o no de los secretos fiscal bancario
bursaacutetil profesional y el emergente de los compromisos de confidencialidad establecidos por ley o
convencioacuten frente a requerimientos efectuados por la UIF seriacutean las siguientes
a) requerimiento a sujeto obligado basado en un ROS debe responderse
b) requerimiento a un sujeto obligado no basado en un ROS puede interponer el secreto
c) requerimiento a la AFIP relacionado a personas fiacutesicas o juriacutedicas relacionadas directamente a un ROS
elevado por la AFIP debe responderse
d) requerimiento a la AFIP respecto de personas no relacionadas con un ROS elevado por la AFIP la AFIP
puede negar la informacioacuten y la UIF deberaacute requerir la intervencioacuten judicial
e) requerimiento a la AFIP en relacioacuten a un ROS elevado por otro sujeto obligado o en forma espontaacutenea por
cualquier otra persona la AFIP puede negarse y la UIF deberaacute requerir la intervencioacuten judicial
f) requerimiento a una persona fiacutesica o juriacutedica que no sea sujeto obligado puede interponer el secreto y la
UIF deberaacute requerir su levantamiento al Juez Federal del domicilio del requerido
g) Competencia judicial para los casos de conflicto entre la UIF y la AFIP la del Juez Federal en lo Criminal
y Correccional del lugar donde deba suministrarse o del domicilio de la UIF seguacuten corresponda de acuerdo
al CPMP
h) Competencia judicial en los casos de solicitud de levantamiento del secreto en el resto de los casos el del
Juez en lo Criminal y Correccional Federal de la jurisdiccioacuten donde se encuentre la informacioacuten requerida o
del domicilio del requerido a eleccioacuten de la UIF
VII Breves consideraciones sobre el nuevo artiacuteculo 19
Si bien la modificacioacuten al art 19 de la ley excede el marco de anaacutelisis que nos hemos propuesto ya que el
tema relacionado con la intervencioacuten del Ministerio Puacuteblico merece un anaacutelisis propio y particular nos
ocuparemos de esta norma soacutelo en el sentido de la competencia y alcances de las facultades de la UIF que
ella actualiza
Esto adquiere especial significacioacuten al momento de interpretar uno de los ejes centrales del sistema pero por
central no menos esquivo cuaacutel es el de la operacioacuten sospechosa Decimos central ya que sobre ella y en su
derredor giran los deberes y obligaciones contenidos en el sistema de lucha contra el lavado de activos y
soacutelo ante su presencia nacen alguno de ellos (102) No es el delito subyacente ni su averiguacioacuten el que
excita la obligacioacuten de reporte sino la presencia de una sospecha de lavado de activos
El delito precedente tiene en nuestro sistema poca participacioacuten baste sentildealar que ni siquiera se requiere su
propia existencia (103) sino que basta con que el mismo se insinuacutee con presencia de verosiacutemil para que
nazca la accioacuten tiacutepica de lavado pero en la praacutectica y en la casuiacutestica de los organismos de reglamentacioacuten
ya sea la propia UIF mdashque deberiacutea saber mejormdash como los organismos de supervisioacuten y contralor de algunos
de los sujetos obligados mdasha los que podriacutea admitiacuterseles cierta imperfeccioacuten dada su no especializacioacuten
(104)mdash tiende a asociarse la obligacioacuten de reporte con la sospecha de la comisioacuten del delito base pero sin
ninguacuten siacutentoma apreciable de lavado de dinero
Pongamos por ejemplo a un funcionario puacuteblico (105) cliente de un banco y que mantiene en eacutel una cuenta
corriente una caja de ahorro y una tarjeta de creacutedito El movimiento de las cuentas es absolutamente normal
y acorde con los posibles ingresos de su cargo y nuacutecleo familiar En determinado momento el funcionario
deposita en la cuenta corriente conjunta una suma 10 veces superior al saldo promedio de sus cuentas y
constituye un depoacutesito a plazo
Aceptemos que existe la presuncioacuten de que el cliente ha cometido el delito de los capiacutetulos VI VII VIII IX
O IX bis del tiacutetulo XI del CP Frente a ello iquestse debe denunciar tal operacioacuten como sospechosa
En principio no cabriacutea la figura tiacutepica de lavado debido a la exclusioacuten del lavado del propio delito del tipo
penal del art 278 Superada que fuere esta valla por asignarle el hecho primario a la esposa nos encontramos
frente a la pregunta iquesthay una operacioacuten de lavado de dinero La constitucioacuten de un depoacutesito a plazo a
nombre propio iquestes darle apariencia de origen liacutecito a los fondos depositados El producto del delito base
seguiraacute siendo dinero iliacutecito y estando en cabeza del funcionario que no hace nada para ocultar o disimular su
origen maacutes que constituir un mutuo oneroso (106)
Pues bien nosotros sostenemos que la razoacuten de ser de los sujetos obligados es que como bien lo sentildeala el
inc b) del art 21 sean los reporten las operaciones sospechosas de lavado de dinero de origen delictivo de
lo contrario la obligacioacuten de reporte se convertiriacutea en una obligacioacuten de denuncia (107) lo que no parece ser
el caso pues el legislador desde la sancioacuten de la ley 25246 ha tenido ya tres oportunidades (108) de exponer
su voluntad en tal sentido y no lo ha hecho
En el art 19 al referirse a la obligacioacuten de la UIF de informar al Ministerio Puacuteblico condiciona dicho acto a
dos circunstancias la primera es que la UIF considere que ha agotado el anaacutelisis de todas las circunstancias
que rodean la operacioacuten reportada (109) y en segundo que como consecuencia de ese proceso haya arribado
a la conviccioacuten de que se trata de una operacioacuten sospechosa y que esa sospecha se dirija a que se haya
cometido el delito de lavado de dinero no de la existencia de un delito que haya generado los fondos sino
que la sospecha debe estar dirigida a la existencia de maniobras de lavado Y la doctrina penal es clara en
cuanto a que debe distinguirse el encubrimiento del agotamiento del delito base y por ello es que se
desvincula al encubridor de todo grado de participacioacuten en el mismo
Por consiguiente y por las mismas razones que la UIF el sujeto obligado a fin de cumplir con la obligacioacuten
de la denuncia de buena fe debe tener indicios y desplegar una determinada actividad para confirmarlos de
que se trata de una accioacuten dirigida a lavar dinero es decir darle apariencia de licitud a algo que no la tiene
En conclusioacuten la reforma de la ley 25246 introducida por la 26987 viene a despejar algunos de los puntos
oscuros que conteniacutea el texto primitivo Como lo sostuvieron los legisladores auacuten quedan puntos por
modificar y cuestiones que incorporar a la ley de prevencioacuten de lavado de dinero Entre estos uacuteltimos se ha
mencionado a la necesaria tipificacioacuten de la financiacioacuten del terrorismo para lo cual los legisladores se han
manifestado imposibilitados de hacerlo todaviacutea ante la dificultad que confiesan de distinguir adecuadamente
este delito de las expresiones de protesta social que puedan manifestarse en el seno de la sociedad (110)
Tambieacuten se ha postergado la adecuacioacuten de la figura de lavado de dinero a los preceptos del derecho y la
poliacutetica internacional en el sentido de darle autonomiacutea y permitir asiacute el lavado del producto del propio delito
Respecto de la financiacioacuten del terrorismo pensamos que es imprescindible que se legisle prontamente pero
pensamos que no necesariamente en la misma ley de lavado de dinero ya que hay grandes diferencias entre
una actividad y la otra que podriacutean verse perjudicadas de ser incorporadas en el mismo cuerpo legal (111)
Respecto de la autonomiacutea del lavado de activos considero que ella no es ni necesaria y menos aun
imprescindible para tornar aplicable y darle mayor eficacia a la ley 25246 No olvidemos que a pesar de
estar vigente desde mayo del antildeo 2000 mdashhace ya 6 antildeosmdash y que la accioacuten penal puede tener cabida en las
jurisdicciones nacionales federales y ordinarias y sirven como delitos de base todos los del Coacutedigo Penal
maacutes los de los regiacutemenes represivos especiales son muy pocas las causas con base en el art 278 que se han
iniciado
Lo que se necesita es que se tome la decisioacuten de poliacutetica criminal en todos los niveles de utilizar de una vez
por todas esta formidable herramienta para combatir a los delitos graves que aquejan a nuestra sociedad No
seraacute colocando la visioacuten en los aspectos administrativos y formales de la legislacioacuten ni usando este
instrumento como un complemento de la regulacioacuten de los distintos fenoacutemenos econoacutemicos a los que se le ha
asignado importancia en materia de lavado de activos
Se necesita que se realicen los mayores esfuerzos para volver a encauzar en el marco de la Constitucioacuten de
las leyes y del respeto a los derechos humanos el uso adecuado de todos los instrumentos legales y los
recursos humanos y materiales para reconquistar la seguridad que es base de la convivencia al amparo de la
ley Ya estamos al borde de caer en el estado de sobrevivencia frente a la inseguridad que se ensentildeorea en
nuestros diacuteas y como lo ha demostrado la historia mdashy la nuestra reciente con crudezamdash el colocar a las
sociedades en situaciones liacutemites es garantiacutea segura de reacciones exorbitantes
Especial para La Ley Derechos reservados (ley 11723)
(A) () El texto de la ley y los antecedentes parlamentarios que les dieron origen han sido objeto de
publicacioacuten en la revista Antecedentes Parlamentarios t 2000-B p 1635
(1) Grupo de Accioacuten Financiera (tambieacuten conocido por sus siglas FATF en ingleacutes) organismo informal mdashno
ha sido constituido por tratado convencioacuten o acuerdo de derecho internacional algunomdash dependiente del G7
(2) T P 72005 cabe sentildealar tambieacuten el anteproyecto de reforma a la ley 25246 firmado por los Diputados
Jorge M A Arguumlello Viacutector M F Fayad Alberto A Natale Federico Pinedo Rodolfo A Frigeri Rafael A
Gonzaacutelez y Jorge L Montoya el que no tiene estado legislativo auacuten y que contempla una reforma maacutes
integral al Coacutedigo penal y al reacutegimen de prevencioacuten del lavado incorporando la figura tiacutepica de terrorismo y
modificando el reacutegimen administrativo en varios aspectos pero a los efectos de nuestro anaacutelisis el
antecedente directo es el sentildealado proyecto de la Diputada Stolbizer
(3) Orden del Diacutea 23952005
(4) coacutenyuge y parientes en cuarto grado de consanguineidad y segundo de afinidad amigo iacutentimo o persona
a la que se le deba especial gratitud
(5) Si el valor de los bienes no superara la suma indicada el autor seraacute reprimido en su caso conforme a
las reglas del artiacuteculo 277
(6) Y ciertamente confusa ya que la redaccioacuten tambieacuten pareceriacutea indicar un caso de tentativa de lavado por
cuanto la expresioacuten aplicar en una operacioacuten que les deacute apariencia posible de un origen liacutecito que se
utiliza aquiacute es casi ideacutentica a la del inciso 1deg que contempla la accioacuten tiacutepica de lavado ( con la
consecuencia posible de que adquieran la apariencia de un origen liacutecito ) hubiera sido mucho maacutes claro
el legislador de la 25246 si hubiera colocado el inc 3deg del 278 como apartado f) del inc 1deg del 277
(7) asiacute lo entiende la mayoriacutea de la doctrina PALMA HERRERA Joseacute Manuel Los delitos de blanqueo de
capitales Edersa Madrid ps 407 realiza un completo anaacutelisis del elemento subjetivo el tipo en el derecho
espantildeol BLANCO CORDERO Isidoro El delito de blanqueo de capitales Aranzadi Pamplona Espantildea
1997 p 385 y siguientes
(8) Tambieacuten disentimos con quienes desean atribuirle al lavado una agresioacuten al orden socio econoacutemico o la
condicioacuten de delito pluriofensivo mdashcomo lo hace la mayoriacutea de la doctrina nacional debemos reconocerlomdash
a la primera porque lo que se desea lograr con la tipificacioacuten del lavado de activos en la mayoriacutea de los
casos es mejorar la represioacuten del delito que lo genera no es a las unidades econoacutemicas liacutecitas a las que se
ayuda sino a los criminales a los que se trata de reprimir mejor respecto de la pluri ofensividad ello en nada
ayuda a mejorar la comprensioacuten de la figura ya que si a ello nos tenemos la mayoriacutea de los delitos atentan
contra maacutes de un bien o intereacutes general o particular que merece especial proteccioacuten (en el homicidio se atenta
contra la vida contra el potencial humano del paiacutes contra la salud mental de los familiares de las viacutectimas
etc en cada delito individual el legislador ha elegido uno de los bienes para darle preeminencia y
proteccioacuten) la diferencia entre bien juriacutedico e intereacutes protegido es precisamente el grado de cercaniacutea que
tiene el intereacutes con la accioacuten dantildeosa
(9) Ello no quiere decir que no aceptemos la conveniencia de modificarla en su actual redaccioacuten pero no por
esas razones sino por diversas imperfecciones como los verbos tiacutepicos el elemento subjetivo etc que no
son del caso analizar en este trabajo
(10) Teacutecnica ya de por siacute criticable en un paiacutes de inveterada prodigalidad (art 152 inc 3deg CC) monetaria
(11) Creemos que dicho elemento es de la esencia del lavado y que la intencioacuten debe estar dirigida a
concretarla (maacutes allaacute del resultado que se excluye del tipo al decirse que dicha consecuencia debe ser soacutelo
posible (art 278 inc 1deg) y que no basta que ella sea la consecuencia del accionar del autor por eso
disentimos con el ejemplo tan utilizado de la esposa del delincuente que paga la cuota del colegio de los
chicos porque a nuestro criterio alliacute no habriacutea lavado precisamente por ausencia de dicho elemento
subjetivo
(12) Similares problemas se presentan en la legislacioacuten espantildeola (art 454) frente a las cuales Palma Herrera
dice aunque se tratara de figuras ideacutenticas la intencioacuten del legislador parece que no deja lugar a ninguna
duda si hubiera querido aplicar la excusa absolutoria al blanqueo de capitales la habriacutea previsto
expresamente op cit 626
(13) Ley 21526
(14) Ley 17811 arts 8deg 9deg y 46 sentildealando que la proteccioacuten de la informacioacuten en el caso de los agentes de
bolsa es superior a la contenida en la 21526 ya que se extiende incluso a proteger el nombre de sus clientes
y soacutelo cede ante requerimiento judicial formulado en causa criminal vinculada a las operaciones o a las
personas relacionadas con ellas
(15) Adla LXII-A 49
(16) Australia (AUSTRAC) Beacutelgica (CTIF-CFI) Chile (UIF) Espantildea (SEPBLANC) Estados Unidos
(FINCEN) Francia (Tracfin) Peruacute (UIF) Uruguay (UIAF) etc
(17) De acuerdo al art 21 incs a y b las personas fiacutesicas y juriacutedicas del art 20 estaacuten obligados a requerir
documentacioacuten de sus clientes y a reportarle a la UIF los hechos y operaciones sospechosas cabe puntualizar
a este respecto que en las resoluciones de la UIF soacutelo se hace referencia al reporte de operaciones o
transacciones por lo cual los hechos han quedado fuera de la reglamentacioacuten para su reporte y debido a que
el inciso b) del art 21 es una disposicioacuten de contenido penal mdashal integrar a la norma sancionatoria contenida
en el art 24mdash no cabe una interpretacioacuten extensiva y por lo tanto al no haber forma establecida de informar
los hechos sospechosos ellos estaacuten fuera de la obligacioacuten de reporte hasta que se reglamente como debe
haceacuterselo amanera de ejemplo sentildealamos que la resolucioacuten 62003 establece que Toda vez que la CNV
(uno de los tantos sujetos obligados) en el ejercicio de sus funciones detecte alguna operacioacuten inusual o
sospechosa deberaacute reportar la misma a traveacutes del aacuterea que dicho Organismo establezca esta falencia
posee especial significacioacuten por cuanto muchas veces la operacioacuten o transaccioacuten de por siacute no son sospechosas
ni inusuales sino que lo inusual es un hecho por ejemplo un banco que tiene un funcionario puacuteblico (PEP)
cuyo nombre aparece en los medios de comunicacioacuten como siendo investigado por actos de corrupcioacuten sin
que en el manejo de sus cuentas bancarias existan elementos inusuales o de sospecha en dicho caso
sostenemos por las razones expuestas que no debe reportarse el hecho de la sola vinculacioacuten con el cliente
o el caso de la significacioacuten que se le otorga mdashde elemento de sospecha tal como se describe bien que de
modo indicativo en las guiacuteas adoptadas por la UIF para los distintos sujetos obligadosmdash a la negativa del
cliente a proporcionar informacioacuten adicional con lo cual tampoco coincidimos
(18) Art 13 ley 25246
(19) suspender operaciones inusuales o sospechosas que le hubieren sido reportadas (inc 5deg) allanamientos
requisas secuestro de documentacioacuten o elementos uacutetiles para su investigacioacuten y para la obtencioacuten de
informacioacuten de cualquier fuente u origen (inc 6deg)
(20) Tambieacuten cabe aquiacute una observacioacuten sobre el texto legal el art 20 dice que los sujetos de derecho alliacute
mencionados deberaacuten informar a la UIF en los teacuterminos del artiacuteculo 21 dicho artiacuteculo soacutelo impone
una sola obligacioacuten de informar y es la referida al reporte de operacioacuten sospechosas (inciso b) por el
contrario el inc a) soacutelo establece que deberaacuten solicitar a sus clientes o requirentes cierta documentacioacuten y el
inc c) que deberaacuten de abstenerse de revelar las actuaciones que realicen los sujetos obligados por
consiguiente las obligaciones de estos dos incisos no son de informar a la UIF por ello las disposiciones de
la UIF relativas a las bases de datos que deberaacuten mantener los sujetos obligados por ejemplo las impuestas
por las reglamentaciones mdashResolucioacuten 202 Capiacutetulo III por ejemplomdash no se apoya en el art 21 de la ley
sino hasta cierto punto en el inciso 7deg del 13 y de ser asiacute pareceriacutea una extensioacuten excesiva el de sustentar la
obligacioacuten de enviar dicha informacioacuten mdashespecialmente la que no fuere complemento esencial del reporte
sospechosomdash dentro de la contenida en el inciso b) del art 21 lo uacutenico que la UIF puede exigir a los sujetos
obligados como deber de informar con sustento en los arts 20 y 21 son los hechos u operaciones
sospechosas
(21) BLANCO CORDERO Isidoro Responsabilidad penal de los Empleados de la Banca por el Blanqueo
de Capitales Ed Comares Granada 1999 93
(22) Secreto que reiteramos no es propio del exhortado sino de un tercero
(23) La amplitud que da la propia ley al incluir no soacutelo los deberes emergentes de regiacutemenes legales sino los
que dimanen de compromisos contractuales impide hablar exclusivamente de clientes con sentido
estrictamente contractual
(24) BLANCO CORDERO op cit p 94 con cita de la Sentencia del Tribunal Supremo de 3 de enero de
1975 sostiene el autor que la informacioacuten a ser aportada debe posibilitar la reconstruccioacuten de la transaccioacuten
(25) Coacutedigo de Comercio ART 100
(26) BARRAL Jorge Legitimacioacuten de Bienes Proveniente de la Comisioacuten de Delitos Ad-Hoc 2003 138
Barral establece una interesante tesis respecto de la violacioacuten del secreto sobre las actuaciones cumplidas en
los sujetos obligados sostiene el autor que si quieacuten viola el secreto es el oacutergano o ejecutor de la persona
juriacutedica eacutesta seraacute responsable a tenor del art 22 mientras que si la violacioacuten lo es por parte de un empleado
o funcionario que no posee tales calidades lo seraacute solamente a tiacutetulo personal
(27) Y de ellas soacutelo las pasivas ley 21526 art 39
(28) Si bien puede entenderse que el cliente mdashde un banco de un agente de bolsa de un contador o de un
escribanomdash le revela voluntariamente datos informaciones o documentos lo hace en la conviccioacuten de que
ello es necesario al viacutenculo juriacutedico que se establece entre ambos es claro el ejemplo en materia de secreto
fiscal en el cual la AFIP puede solicitar al banco el movimiento de las cuentas del cliente y la
documentacioacuten pertinente a dichos movimientos pero no toda la informacioacuten que el banco pudiera haber
adquirido del cliente maacutes auacuten ese liacutemite debe respetarse en el caso de las profesiones mdashcontador o
escribanomdash los que son depositarios de informaciones mucho maacutes personales que una entidad bancaria
bursaacutetil o cambiaria y que no deberiacutean revelarse incluso en el marco de un requerimiento formulado por la
UIF
(29) Supongamos el caso de una entidad financiera o un profesional obligado que conserva minutas de las
conversaciones telefoacutenicas mantenidas con el cliente el fiscal debe solicitar autorizacioacuten para intervenir
correspondencia o comunicaciones pero podriacutea obtenerlas viacutea la UIF y el sujeto obligado sin los mismos
recaudos
(30) Lo hace mediante la Comunicacioacuten A 3948 punto 3 en la que obliga a los auditores externos -por eso
decimos oblicua- que verifiquen que las entidades han solicitado a sus clientes documentacioacuten requerida para
la completa integracioacuten de los legajos de sus clientes entre las que se encuentra la declaracioacuten jurada de
impuesto a las ganancias para las personas fiacutesicas
(31) Comunicacioacuten A 3094 y actualmente A 4353
(32) El registro de los cheques mdashactualmente a disposicioacuten de los investigadoresmdash es sumamente uacutetil En
cierto sentido una persona es definida por los cheques que emite Mediante su examen los agentes llegan a
conocer sus meacutedicos sus abogados sus acreedores sus intereses simpatiacuteas y aliados poliacuteticos sus relaciones
sociales sus creencias religiosas sus intereses educativos los diarios y revistas que lee sus preferencias
sexuales y asiacute hasta el infinito Todo ello unido a un nuacutemero de seguridad social ahora que tenemos los
bancos de datos estos otros datos enriqueceraacuten esos archivos y posibilitaraacuten que un buroacutecrata mdashcon soacutelo
apretar un botoacutenmdash obtenga en un instante los nombres de 190 millones de Americanos que son subversivos o
candidatos potenciales y posibles del voto del Juez William Douglas en California Bankers ASSO vs
Schultz 416 US 2199
(33) Que dicho sea de paso no ha sido derogado por la ley 25246 como si lo fue el 25 que trataba del
blanqueo de dinero por lo cual podriacutea sostenerse que se encuentra auacuten vigente
(34) En el derecho comparado prohiacuteben usar la informacioacuten revelada en el marco de las leyes de lavado a
delitos tributarios la legislacioacuten de Alemania Austria Reino Unido Italia Francia EEUU etc
(35) El Secreto Bancario a la luz del Artiacuteculo 26 de la Ley 23737 LA LEY 1991-E 1200
(36) Destacamos en dicho anaacutelisis el emparentamiento del levantamiento del secreto con otros institutos
como el arrepentido y el testigo protegido propuestos en forma conjunta por la misma reforma
(37) 277 inc d del CP y 177 del CPMP
(38) No debe olvidarse que la ley 11683 la torna obligatoria y sanciona su incumplimiento arts 11 38 39
(39) La causa que le tocara resolver a la sala II de la Excma Caacutemara Nacional de Apelaciones en lo Criminal
y Correccional federal llevoacute a partir del reporte de operacioacuten sospechosa efectuado por un sujeto obligado
maacutes de cuatro antildeos de sustanciacioacuten
(40) FAPLA Seminario del 26 de Abril de 2006
(41) De haber sido asiacute se hubiera hecho realidad el temor de la Diputada Carrioacute antes de la sancioacuten de la
Ley 25246 cuando expresara no estar dispuesta a crear una SIDE financiera y es debido precisamente al
accionar de la Dra Carrioacute que la ley bien que perfectible establece un balance entre las facultades de la UIF
y los derechos de los ciudadanos a su privacidad en siacutemil sentido sostuvo la Diputada Mosso la Unidad
de Informacioacuten Financiera no debe convertirse en una KGB criolla
(42) Tal como lo define el decreto reglamentario la obligacioacuten de informar soacutelo se extiende a la reportar
sospechas de actividad de lavado
(43) cualquier organismo puacuteblico nacional provincial o municipal y a personas juriacutedicas puacuteblicas o
privadas
(44) acertadamente agregado por la reforma ya que dicho secreto contenido en el art 4deg de la ley 17811
(Adla XXVIII-B 1979) es incluso maacutes cerrado que el bancario
(45) Asiacute lo entiendo Barral con respecto al juego del uacuteltimo paacuterrafo del 20 y el 14 inc 1deg paacuterrafo segundo
antes de la reforma op cit 128 nota 100
(46) En tal sentido el Juzgado de Primera Instancia en lo Contencioso Administrativo Federal ndeg 10 de la
Capital federal entendioacute que No corresponde que sea el sujeto obligado quien se presente ante la
justicia De acuerdo con el texto legal Art 20 inc 18 uacuteltimo paacuterrafo concordante con el Art 11 del decreto
16901 surge que si media oposicioacuten fundada en el deber de secreto bancario seraacute la UIF quien deberaacute
requerir la autorizacioacuten judicial ING Bank c Ministerio de Justicia - UIF sproceso de conocimiento
Expediente 2016903
(47) En oportunidad del debate parlamentario el Senador Pardo sostuvo que nuestra intencioacuten era la de
evitar que este organismo se convirtiera praacutecticamente en un cuarto poder Las posibilidades de disposicioacuten
de la investigacioacuten realmente causaban temor y el Diputado Carbonell dijo respecto de la UIF que deberiacutea
ser una Unidad que tiene que ser por definicioacuten receptora de datos contributiva de la actividad de la
Justicia
(48) Los funcionarios y empleados de la UIF estaacuten obligados a guardar secreto de las obligaciones
recibidas en razoacuten de su cargo al igual que las tareas de inteligencia desarrolladas en su consecuencia
cuestionamos la referencia a tareas de inteligencia por cuanto la UIF debe realizar una tarea de anaacutelisis de
los elementos aportados con la denuncia por los sujetos obligados y los colectados en funcioacuten de ella pero de
ninguna manera lo que se conoce vulgarmente como investigar ya que ello supone la intervencioacuten de
agencias estatales de otra naturaleza y bajo control mdashinmediato o mediato de la jurisdiccioacutenmdash
(49) ZIEGLER Jean Suiza Lava maacutes blanco Atlaacutentida 1990
(50) BLANCO CORDERO Isidoro La responsabilidad p 70
(51) CP Tiacutetulo V Capiacutetulo III
(52) el cumplimiento de buena fe del deber de informar no generaraacute responsabilidad alguna
(53) Entre las razones de tipo juriacutedico ocupariacutea un lugar de privilegio mdashsiguiendo a Labancamdash la raiacutez
constitucional que tendriacutea el deber de guarda por la eventual relacioacuten con la correspondencia epistolar y
de los papeles privados citado por CASANOVAS Marcelo El Secreto Bancario frente a la Unidad de
Informacioacuten Financiera Curso de Post Grado en Prevencioacuten de Lavado de Dinero Pontificia Universidad
del Salvador mayo de 2005
(54) BLANCO CORDERO Isidoro Responsabilidad Penal de los empleados de banca por el blanqueo de
capitales en Estudios de Derecho Penal dirigidos por Carlos Mariacutea Romero Casabona ndeg 12 Editorial
Comares Granada 1999
(55) De cuya legalidad y acierto nos permitimos dudar en lo primero por cuanto avanza sobre temas ya
definidos por el legislador y en lo segundo porque en vez de agregar certeza genera confusiones
(56) En clara contradiccioacuten con el inciso b) del art 21 que soacutelo obliga a denunciar hechos u operaciones
(57) al hacer obligatorio el reporte de meros indicios de una situacioacuten atiacutepica va con dudosa legalidad
mucho maacutes allaacute de lo que la propia norma exige afectando el principio de legalidad
(58) Recaudo que se convierte en absolutamente pertinente frente a la inclusioacuten entre los sujetos por la
obligacioacuten de denuncia a profesiones unipersonales (escribanos y profesionales en ciencias econoacutemicas) que
no necesariamente presentan organizaciones empresarias mdashcomo otras personas alliacute referidasmdash que les
permiten estructurar un conocimiento institucional maacutes faacutecilmente discernible del individual o personal
por ello estos profesionales deberaacuten adquirir el conocimiento que importa disparar la obligacioacuten de denuncia
de las actividades especiacuteficamente relacionadas con su ejercicio profesional y no de noticias o datos
adquiridos fuera de ellas si bien esta distincioacuten es de difiacutecil aplicacioacuten en la praacutectica una forma de
aproximarse a la solucioacuten es contemplar el recaudo que de los indicios demostrativos de la situacioacuten atiacutepica
habraacuten de extraerse de la actividad profesional que lo vincula al cliente
(59) La referencia a los compromisos de confidencialidad legales o contractuales va maacutes allaacute de los
considerados tradicionalmente como secretos por referencia al bancario fiscal o profesional
(60) Si bien los uacutenicos obligados a dar informacioacuten sin interponer trabas son los sujetos del 20 la UIF puede
recibir reportes de cualquier persona el inc 2deg del art 14 las llama declaraciones voluntarias y la nueva
redaccioacuten soacutelo dice que debe tratarse de un reporte sin calificar a quieacuten lo presentara
(61) Art 14 inc 2deg
(62) La diferencia que se efectuacutea entre denuncia y reporte es solamente cosmeacutetica y se hace generalmente a
los efectos de que no se la confunda con las disposiciones del Art 177 del CPMP cuando no son lo mismo
por razones sustanciales ya que el reacutegimen de la ley 25246 no reemplaza a aqueacutel ni lo modifica
(63) Las que poseen iguales exigencias que los delitos comunes en materia de elemento subjetivo del tipo y
en que generalmente basta la comprobacioacuten de su materialidad y cierta vinculacioacuten de esa circunstancia con
la persona a la que se le aplicaraacute la sancioacuten
(64) ATMA Fallos 300374
(65) Fallos 3101380
(66) Inc 2deg del art 14
(67) Como cuando se le pide a un banco toda su base de datos de clientes y no informacioacuten relacionada a
alguno de ellos en particular por amplio que fuere el pedido a sur especto
(68) Recobra intereacutes debatir entonces si la UIF debe informarle al requerido que se encuentra investigando un
ROS a partir de la reforma esa manifestacioacuten es esencial ya que es una condicioacuten sine qua non para que el
obligado deba cumplir (y verse librado de responsabilidad) siempre nos parecioacute banal el argumento alguna
vez esgrimido de que la UIF no puede decir mdashcuando pide informacioacuten a un sujeto obligadomdash que estaacute
realizando una investigacioacuten originada en un reporte porque el hacerlo implicaba una violacioacuten al deber del
art 22 porque por maacutes que omitiera el decirlo nadie se lo creeriacutea seriacutea obvio que el pedido obedece a una
investigacioacuten sustentada en un ROS de otro obligado y ocultar esa circunstancia soacutelo sirve para generar
dudas en el sujeto obligado y demorar innecesariamente el cumplimiento del deber de colaboracioacuten mdashque de
eso se trata al fin y a lo cual hay que llegar definitivamente es decir a una amplia franca y productiva
colaboracioacuten entre la UIF y los sujetos obligados no debe olvidarse que su inclusioacuten en los teacuterminos del
reacutegimen se estructura en considerarlos esenciales en la tarea de deteccioacuten anaacutelisis reporte y colaboracioacuten
con las autoridades de aplicacioacuten de la ley la UIF el Ministerio Puacuteblico y los Juecesmdash a partir del nuevo
art 14 la UIF deberaacute mencionar el origen de su requisitoria
(69) Incumplir alguna de las obligaciones de informacioacuten ante la UIF
(70) DALBORA Francisco (h) sostiene que En realidad lo que queda claro es que no se levanta el
secreto para la UIF sino que la UIF ingresa al aacutembito del secreto porque una ley dice que ademaacutes de lo que
la otra ley habilitaba para ingresar al aacutembito del secreto ahora tambieacuten estaacute la UIF Revista del Colegio de
Abogados de la Capital Federal
(71) Sostiene el mismo autor que Por otra parte hay una informacioacuten adicional que es la que estaacute
comprendida por el art 14 inc 1 que es lo que se denomina obligacioacuten geneacuterica Es la que tenemos todos
pero que uacutenicamente juega sobre un requerimiento de informacioacuten en el caso puntual A mi modo de ver es
tan amplia la facultad del art 14 que uacutenicamente puede tener lugar puede ser ejercitada por la UIF en
funcioacuten de una operacioacuten inusual o sospechosa que le fue reportada antes Creo que claramente entendido el
sistema la facultad inmensa del art 14 juega en funcioacuten o en respaldo de la obligacioacuten fijada en el art 21
inc b) Lo que pasa es que los sujetos alcanzados por uno y otro son distintos en un caso los del art 20 y en
otra todos mdashpersonas fiacutesicas o juriacutedicas puacuteblicas o privadas de cualquier naturalezamdash Colegio Puacuteblico de
Abogados de la Capital federal
(72) La policiacutea tiene facultades de arrestar personas siempre y cuando las mismas sean sospechosas de
cometer delitos si no hay indicios verosiacutemiles de tales delitos cae la facultad de privar de la libertad
(73) dictamen 25903 expediente 302103 del 29 de abril de 2003 y en el que reitera la opinioacuten vertida con
anterioridad en oportunidad de similar conflicto entre la UIF y la AFIP (dictamen 168 Expediente
32088903 del 13 de marzo del mismo antildeo)
(74) Soacutelo trataremos este complejo instituto en el marco de la reforma a la ley 25246
(75) Requerir la colaboracioacuten de todos los servicios de informacioacuten del Estado invocacioacuten a nuestro
entender errada ya que la AFIP no es un servicio de informaciones sino un ente recaudador y administrador
de impuestos nacionales
(76) Art 15 inc 3deg ley 25246
(77) La invocacioacuten a este artiacuteculo permite inferir que en opinioacuten de la UIF el hecho de que ella y sus
funcionarios se encuentren obligados a mantener resguardada la informacioacuten es tiacutetulo suficiente como para
cubrir cualquier falencia en sus facultades para exigirla quizaacutes se efectuacutea una interpretacioacuten extensiva de la
tesis de Francisco DAlbora opcit ya que la forma en que se disponga de la informacioacuten posteriormente no
puede nunca legitimar una solicitud infundada ya que esta debe ser detentada ex ante para que el pedido
prospere caso contrario dichos elementos veriacutean nulificado sus efectos en una posterior causa judicial al
haber sido obtenidos ilegalmente (fruto del aacuterbol envenenado) en esta materia se pronuncioacute en el debate
parlamentario la Diputada Rodriacuteguez nosotros apoyamos una apertura total del secreto fiscal porque es
informacioacuten que estaacute en el Poder Ejecutivo la tiene la AFIP y(deberiacutea tenerla tambieacuten agregamos- la UIF
Con relacioacuten al secreto bursaacutetil o bancario en realidad este avance se hace eliminando la intervencioacuten judicial
y vulnera derechos y garantiacuteas Tomarse en serio los derechos humanos implica aceptar que hay ciertas
garantiacuteas que no pueden ser violadas aun cuando nos sirvieran para poder perseguir determinados delitos
de esta manera se ha generado la doctrina del fruto del aacuterbol venenoso
(78) salvo en causas judiciales por cuestiones de familia o en procesos criminales por delitos comunes con la
condicioacuten de poseer una relacioacuten directa con el tema decidendum lo solicite el interesado en juicios en que
los entes recaudadores sean parte contraria y que la informacioacuten no revele datos de terceros ajenos a la
contienda las uacutenicas excepciones al secreto fiscal son las que en cabeza de la AFIP y en forma expresa
contempla la parte final de dicho artiacuteculo
(79) Capiacutetulo III del dictamen a fs 743 vta
(80) Cita el precedente de Fallos 249613 y 212229
(81) Declaracioacuten Americana de los Derechos y Deberes del Hombre Declaracioacuten Universal de los Derechos
Humanos Convencioacuten Americana sobre los derechos Humanos etc
(82) Desde el reporte original hasta el decisorio transcurrieron maacutes de 4 antildeos desde el mes de mayo de 2005
momento de pronunciarse la Excma Caacutemara la causa volvioacute a primera instancia y a maacutes de un antildeo auacuten no se
conoce el veredicto es decir maacutes de cinco antildeos pasaron desde el reporte del sujeto obligado
(83) desde esta perspectiva el diferente tratamiento que la ley acuerda a este grupo de situaciones cuando
menos debe ser tildado de desacertado Sin perjuicio de lo expuesto y de nuestra conviccioacuten acerca de la
necesidad de una reforma legislativa no debe olvidarse que hace a la labor de los jueces especialmente en
esta clase de situaciones buscar una interpretacioacuten de las normas que mejor armonice su letra con la
finalidad que concilie sus disposiciones de modo tal que ninguna se vea anulada por la otra conservaacutendolas
a todas con pleno efecto y valor
(84) Dictamen de la Procuracioacuten del Tesoro Ndeg 1682003 del 1332003
(85) Op cit loc cit
(86) En caso de acceder a conocer que se requiere esa informacioacuten que le pertenece
(87) Por otra parte como puede observarse en el precedente sentildealado la identidad del reportante queda
develada a partir de la judicializacioacuten de la cuestioacuten lo que abre la puerta al eventual reclamo por parte del
titular de la informacioacuten develada frente al sujeto obligado y frente al Estado (respecto de la responsabilidad
del estado estaacute conteste la doctrina espantildeola Blanco Cordero Palma Herrera Fabiaacuten Caparroacutes Goacutemez
Iniesta Vidal Rodriacuteguez)
(88) Asiacute lo dijo expresamente la Senadora Escudero autora del Anteproyecto del Senado sobre cuya base se
aprobara el proyecto que le fuera enviado en revisioacuten por la Caacutemara de Diputados y que finalmente se
convirtiera en la ley 26087 Estamos frente a informacioacuten privada dado que son datos personales de
quienes voluntariamente aceptan hacer sus declaraciones En esos casos cuando la propia AFIP detecta una
operacioacuten sospechosa reporta esa operacioacuten a la Unidad de Informacioacuten Financiera Entonces alliacute existe una
actitud de compartir el secreto Pero en los otros casos cuando el reporte lo realizan otras personas si la
Unidad de Informacioacuten Financiera necesita que le allanen el secreto tendraacute que recurrir al juez
(89) Respecto e la competencia jurisdiccional se expresoacute el Senador Bussi quien sostuvo que nos parece
incorrecto solicitar el levantamiento del secreto fiscal al juez federal porque no en todos los casos de lavado
de dinero la competencia es federal Hay que tener en cuenta que el delito de lavado de dinero estaacute
encuadrado en el capiacutetulo del encubrimiento Por lo tanto su competencia depende del delito antecedente En
consecuencia en el caso de que el delito antecedente sea de competencia ordinaria mdashjusticia provincialmdash
tambieacuten lo seraacute el de lavado de dinero no obstante lo cual el proyecto fue aprobado en ambas instancias
sin la sugerencia del Senador por la provincia de Tucumaacuten
(90) Si bien no lo dice la ley parece acertado que sea eacutese el reacutegimen para establecer la competencia territorial
por tratarse de un juez en lo penal el mencionado en la ley
(91) Norma dirigida a los Auditores externos de las entidades financieras y cambiarias a los que manda
verificar que entre la documentacioacuten que mantengan dichas entidades se encuentren para el caso de las
personas fiacutesicas fotocopia del documento constancia de CUIT o CUIL y uacuteltima Declaracioacuten Jurada del
Impuesto a las Ganancias (punto 3)
(92) Comunicaciones A 4353 (to A 4459) y Capiacutetulo XXII del Texto Ordenado de las Normas de la
CNV
(93) Debe destacarse que el BCRA al dictar la Comunicacioacuten A 4353 (to A 4459) avanzoacute mucho en
adaptarse a las disposiciones de la Resolucioacuten UIF 202 en relacioacuten a sus predecesores (A 3094) lo que
demuestra un plausible esfuerzo del BCRA en reducir el marco de las diferencias pero en realidad
teacutecnicamente no basta el esfuerzo ya que no es legalmente admisible la coexistencia de ambos regiacutemenes
por maacutes parecidos que sean reiteramos nuestra opinioacuten de que el BCRA deberiacutea anular sus disposiciones y
dejar incoacutelume la reglamentacioacuten de la UIF organismo competente en materia de prevencioacuten de lavado de
dinero limitaacutendose a verificar su cumplimiento por intermedio de la Superintendencia de Entidades
Financieras y No Financieras
(94) del 09052003 bajo el tiacutetulo Normas Miacutenimas sobre Auditoriacuteas Externas y Controles Internos para
Casas y Agencias de Cambio establece que los auditores externos y los responsables del control interno
deberaacuten efectuar la 3 Evaluacioacuten de la adecuada integracioacuten de los legajos de los clientes que realicen
operaciones cuyo importe sea igual o mayor a $10000 Dichos legajos de acuerdo con las instrucciones de
procedimiento aplicadas en el transcurso de las inspecciones realizadas por la SEFyC deben contener como
miacutenimo la siguiente documentacioacuten En el caso de personas fiacutesicas Fotocopia de documento constancia de
CUIT o CUIL uacuteltima Declaracioacuten Jurada del Impuesto a las Ganancias
(95) Dijo el juez Marshall las praacutecticas inconstitucionales e ilegiacutetimas dan su primer paso de esa forma a
saber mediante acercamientos silenciosos y pequentildeas desviaciones de los modos legiacutetimos de proceder cedil
California Bankers Association v Schultz loc cit
(96) El texto original del proyecto de Diputados soacutelo mencionaba el secreto bancario y el agregado de estos
teacuterminos especiacuteficos fue una propuesta del senador Capitanich
(97) Esta referencia no estaba en el texto primitivo aprobado por Diputados y fue agregada en el Senado a
instancias del Ministerio de Economiacutea seguacuten lo manifestara la Senadora Escudero en el debate
(98) Sujeto obligado o no
(99) El del domicilio donde debiera entregarse la informacioacuten mdashes decir el domicilio del requeridomdash o del
domicilio de la UIF a eleccioacuten de eacutesta como rezaba el segundo paacuterrafo del reformado inc 1
(100) Cuando el legislador optoacute por un determinado tribunal lo hizo por el fuero federal y en atencioacuten a
tratarse de una ley nacional y un organismo tambieacuten federal nos parece maacutes ajustado a derecho seguir lo
insinuado por el legislador para el caso del secreto fiscal creemos tambieacuten que por estar prevista en la Ley la
existencia de delegaciones de la UIF en el interior de la Repuacuteblica y cuya organizacioacuten ya ha sido aprobada
por la UIF y espera la aprobacioacuten del Ministerio de Justicia mdashcuestioacuten que omite considerar el Congresomdash
es procedente que soporte la carga de recurrir a la jurisdiccioacuten del domicilio del requerido y no del propio ya
que es ella la que solicita el apartamiento de un reacutegimen especial mdashel que consagra el secretomdash el que
intrude en la privacidad de las personas y porque para aquellas personas domiciliadas en el interior del paiacutes
se le hace tan costoso el tener que estar a derecho en la Capital Federal lo que supone una carga excesiva y
en muchos casos una situacioacuten de verdadera indefencioacuten el tema fue especiacuteficamente planteado por el
Senador Bussi quieacuten sostuvo la conveniencia de extender la competencia a los tribunales ordinarios en
atencioacuten a que la competencia por encubrimiento seguiriacutea la del delito originante y al ser estos en su
generalidad de competencia ordinaria deberiacutean entender en el lavado jueces provinciales y en el
levantamiento del secreto tambieacuten la Senadora Escudero le responde que seraacute el Juez federal por tratarse de
la controversia entre dos organismos del Gobierno federal como son la UIF y la AFIP ya que se trata de
levantar el secreto fiscal
(101) Puesto que hay temas como la actitud a tomar por quienes son sujetos obligados o la competencia
jurisdiccional para solicitar el levantamiento del secreto que no han sido tratados expresamente en la ley y
sobre los cuales adelantamos opinioacuten
(102) Por ejemplo el de reportar y el de informar
(103) La que soacutelo se materializariacutea dado que fuere el proceso y su determinacioacuten aunque no existiera
condena a persona alguna por eacutel
(104) Maacutes allaacute de que en general no lo reconocen y avanzan sobre temas en los que no son siquiera
competentes (juriacutedicamente hablando)
(105) De cualquier nivel y de cualquier poder mdashMinistro Juez o Legisladormdash identificado en el nuevo
leacutexico del antilavado como PEP (persona expuesta poliacuteticamente) y respecto de quienes se tiene en principio
un estado de sospecha emanado de la obligacioacuten impuesta a los sujetos obligados de prestarles especial
atencioacuten (por ejemplo la Comunicacioacuten A 4353 en su apartado 1343 establece que las entidades
bancarias deberaacuten extremar los recaudos respecto de las operaciones que realicen considerando su
razonabilidad y justificacioacuten econoacutemica y juriacutedica lo que ha llevado a que muchas de ellas conformen un
listado especial con dichas personas mdashno hay al momento ninguno elaborado por organismo oficial y la
norma soacutelo lo hace por referencia a la ley de eacutetica puacuteblica 25188 (Adla LIX-E 5292) que soacutelo los enumera
por cargo y de la cual por ejemplo estaacuten excluidos los funcionarios de los tres poderes a niveles provinciales
y municipalesmdash
(106) A lo sumo lo que se legitimariacutean seriacutean los intereses futuros de dicha imposicioacuten por lo que si en vez
de constituir un mutuo oneroso supongamos que creiacutedo en la mantencioacuten de la estabilidad lo uacutenico que hace
el funcionario es mantener dichos fondos en su Caja de Ahorro mdashno remunerada por ser una cuenta sueldomdash
(107) Por sobre lo dispuesto en el 277 inc d del CP y 177 del CPMP
(108) Leyes 25246 25815 (Adla LXIV-A 34) y 26087
(109) Recordemos que no se ha reglamentado auacuten por parte de la UIF la forma en que habraacute de informarse
los hechos sospechosos
(110) Este pronunciamiento expreso condiciona seriamente la aplicacioacuten de los tratados y convenciones
internacionales que sancionan la financiacioacuten del terrorismo de los que nuestro paiacutes es parte
(111) El lavado de dinero comprende siempre dinero o activos de procedencia iliacutecita mientras que el
financiamiento del terrorismo puede provenir de fuentes legiacutetimas el lavado de dinero requiere el aacutenimo de
dar apariencia de licitud mientras que el financiamiento del terrorismo puede implicar el oscurecimiento del
destino de los fondos y no su intento de legitimacioacuten otros elementos caracteriacutesticos del lavado de activos no
se encuentran en la financiacioacuten del terrorismo como el uso de dinero en efectivo (los terroristas del 911
recibieron gran parte de los fondos viacutea tarjetas de creacutedito) montos significativos maniobras de
estratificacioacuten los elementos subjetivos como el conocimiento de la ilicitud del origen o el destino delictivo
de los fondos etc
hay ante disidencias que se presentaron entre la UIF y dos personas de derecho puacuteblico la AFIP y el Banco
Central de la Repuacuteblica Argentina
El conflicto de la UIF con el Banco central de la Repuacuteblica Argentina
En el marco de la investigacioacuten de un reporte de transaccioacuten sospechosa elevada por uno de los sujetos
obligados en el art 20 inc 1deg la UIF le solicitoacute al BCRA que le remitiera el listado de las transacciones que
las entidades financieras y cambiarias sometidas a su supervisioacuten elaboraban en cumplimiento de
obligaciones emergentes Comunicacioacuten A 3094 Ante el requerimiento efectuado el Banco Central
tambieacuten sujeto obligado por el inc 15 del art 20 pidioacute el pronunciamiento de su servicio juriacutedico interno el
que se expresara en un Dictamen de la gerencia Principal de Estudios y Dictaacutemenes Juriacutedicos la que
entendioacute que no resultada del todo claro que la previsioacuten del inciso a) del art 21 le diera a la UIF la
atribucioacuten de pedir indiscriminadamente la totalidad de los datos de operaciones pasivas del sistema ya
que ello entraba en colisioacuten seguacuten dicho servicio Juriacutedico con la obligacioacuten de esa institucioacuten de resguardar
el secreto bancario impuesto al Banco Central por el art 40 de la ley 21526
Ante el diferendo suscitado el Banco Central solicitoacute la opinioacuten del Procurador General del Tesoro el que
emitioacute dictamen al respecto (73) Tras resentildear la normativa aplicable al caso en consulta (ley 25246 y dec
1692001) manifestoacute que las normas que perfilan la competencia mdashde la UIFmdash acotan el deber de
informacioacuten al caso de operaciones sospechosas Seguramente de no haber solicitado la UIF toda la base
de datos sino informacioacuten particular sustentada en una investigacioacuten iniciada ante un reporte la respuesta del
Banco Central o la del Procurador hubiera sido otra A partir de la reforma queda meridianamente claro que
pedidos de tal naturaleza encuentran en la nueva redaccioacuten del art 14 inc 1deg paacuterrafo segundo una valla
insalvable
Creemos que con la interpretacioacuten que avanzamos de un accionar e la UIF condicionado a los fines que le
impone la Ley mdashy sobre los que necesariamente debe estructurarse su accionar ya que es la base de su
competenciamdash se armonizan el eficaz funcionamiento del reacutegimen de prevencioacuten (mediante la disuasioacuten)
deteccioacuten (temprana merced a la participacioacuten de personas especializadas en las distintas actividades
econoacutemicas que puedan ser proclives al lavado de dinero) y sancioacuten eficaz por el aporte de elementos de
prueba que sustenten la conviccioacuten de culpabilidad de sus autores y al mismo tiempo se protegen elementales
derecho constitucionales Lo contrario es decir extender superlativamente esas competencias la llevaraacuten a
ver esterilizada su accioacuten por liacutemites como los que le impuso el Procurador mdasho la Jurisprudenciamdash o los que
le impongan en el futuro los jueces Y ello llevaraacute necesariamente al fracaso a una excelente herramienta de
lucha contra el delito
IV El Secreto Fiscal y la ley de lavado de activos (74)
En el texto original de la ley 25246 el secreto fiscal estaba tratado en el art 20 junto al bancario al
profesional y a los compromisos de confidencialidad y sin ninguna particularidad Cuando le fuera opuesto la
UIF debiacutea solicitar su levantamiento al juez de su domicilio o del lugar en que estuviera a su sola eleccioacuten
En el antildeo 2003 a fin de establecer pautas de obtencioacuten de informacioacuten de la AFIP la UIF elevoacute a
consideracioacuten de esa Administracioacuten Federal un proyecto de convenio de intercambio en el cual entre otras
disposiciones se estableciacutea que
a al amparo de los incs 1deg y 3deg (75) del art 14 de la ley 25246 la UIF le solicitariacutea informacioacuten que la
AFIP deberiacutea entregar en un plazo de 48 horas de recibido
b La AFIP debiacutea comprometerse a permitir el acceso de la UIF a sus bases de datos de los contribuyentes a
efectos de que aquella conformara su registro uacutenico de informacioacuten (76)
c La UIF manifestaba que en virtud de las disposiciones del art 14 inc 1deg y 9deg art 15 inc 3deg 20 in fine (77)
no regiacutea el secreto frente a sus pretensiones
La AFIP se opuso a los teacuterminos del pretendido convenio y soacutelo admitioacute que el secreto fiscal no habriacutea de
regir en los casos en que la propia Administracioacuten Federal hubiere denunciado una operacioacuten sospechosa
(art 20 inc 15 y 21 inc b ley 25246) pero que recobra plena vigencia ante requerimientos que no se
fundaran en un reporte elevado por ella misma o provinieran de autoridad judicial competente
Trabada asiacute la contienda se solicitoacute la opinioacuten del Procurador General por tratarse de una disidencia entre
dos organismos del Estado Nacional y a requerimiento de la Administracioacuten Federal de Ingresos Puacuteblicos
Tras resentildear la normativa vigente (ley 25246 dec 1692001 ley 11683) (to 1998) (Adla LVIII-C 2969)
el Procurador en su dictamen refirioacute que el art 101 de la ley de procedimientos tributarios establece que las
informaciones recibidas por la AFIP deberaacuten ser mantenidas en su aacutembito en el maacutes absoluto secreto que las
mismas ni siquiera podraacuten ser admitidas en juicio (78) y que quieacuten las revelare sufriraacute las penas del art 157
del CP
Dijo el doctor Citara respecto del secreto fiscal en el marco de la ley antilavado que de no existir hechos u
operaciones sospechosas no se configura la ratio juriacutedica del deber de informacioacuten y cobran absoluta
virtualidad las reglas del secreto fiscal (79) ya que sin esa preservacioacuten de la informacioacuten que se le
confiacutea se afectariacutea sensiblemente la renta puacuteblica (80) y la seguridad juriacutedica
De este dictamen liminar a nuestro entender por emanar de quieacuten es el asesor legal del Estado Nacional
rescatamos las importantiacutesimas consideraciones que formula respecto del derecho a la privacidad elemento
esencial de la persona que se encuentra en el centro de esta discusioacuten que si bien hoy se plantea entre
organismos del estado mantildeana podraacute plantearse entre un particular y la UIF
Dijo al respecto el Procurador que en esta materia y desde un punto de vista garantiacutestico estaacuten en juego
garantiacuteas fundamentales propias de un estado de derecho Democraacutetico baacutesicamente la garantiacutea de la
privacidad que encuentra alojamiento juriacutedico constitucional en los arts 18 19 33 y 43 tercer paacuterrafo de la
CN asiacute como en varios tratados de derechos humanos de jerarquiacutea constitucional (81)
Haciendo suya reiterada jurisprudencia de nuestra Corte Suprema el Procurador sostiene que las
excepciones al deber del secreto fiscal deben ser de una interpretacioacuten restrictiva (fs 744 vta)
Esta misma cuestioacuten controversial entre los mismos organismos motivoacute un pronunciamiento judicial en el
que le tocoacute intervenir a la sala II de la Exma Caacutemara Nacional Criminal y Correccional Federal La causa se
origina en un reporte de operacioacuten sospechosa elevado por uno de los sujetos obligados (82) una entidad
bancaria respecto de las operaciones de uno de sus clientes Recibido este reporte y creyendo necesario
obtener informacioacuten tributaria que le permitiera completar su anaacutelisis la UIF solicitoacute maacutes informacioacuten a la
AFIP La Administracioacuten esgrimioacute el secreto fiscal razoacuten por la cual la UIF solicitoacute al Fiscal General para
causas de lavado de dinero que requiriera al juez competente el levantamiento del secreto invocando
precisamente la claacuteusula contenida en el art 14 inc 1deg lo que efectivamente hiciera y que motivara la
declaracioacuten de incompetencia del tribunal de grado Apela el fiscal de primera instancia ya que tal decisorio
inhibe que se le deacute la intervencioacuten que dispone el art 180 del Coacutedigo Procesal Penal La decisioacuten de la alzada
revoca el pronunciamiento y manda instruir el Sumario
Hasta aquiacute el decisorio pero es igualmente interesante citar el obiter dictum del Tribunal de Alzada porque
auacuten cuanto expresa su disconformidad con la solucioacuten prevista originalmente en la ley 25246 respecto de la
obligacioacuten de preservar el secreto fiscal auacuten frente al requerimiento de la UIF (83) interpreta el sistema
vigente con quiruacutergica precisioacuten
Sostiene la Caacutemara Federal que el secreto fiscal soacutelo debe levantarse en casos excepcionales que dicha
excepcionalidad debe ser decidida por el titular del deber de preservar el secreto que el levantamiento
espontaacuteneo soacutelo procede en aquellos casos en que el propio sujeto accede al pedido al entender que encuentra
fundamento en la situacioacuten concreta para sentirse liberado de la custodia del secreto e informar a la UIF y
que la intervencioacuten judicial se reserva para el caso de no existir coincidencia entre ambos el requerido y la
Unidad requirente
Luego de resentildear exhaustivamente la normativa expresa que
De alliacute no cabe sino colegir que al menos en el estado actual de nuestra legislacioacuten la operatividad del
secreto establecido en otras disposiciones legales conserva plena vigencia cuando la solicitud de
informacioacuten parte de la UIF (Art 14 inc 1) y cede por el contrario cuando esos mismos datos son
suministrados por el sujeto obligado en el marco de un reporte de operacioacuten sospechosa (art 21 inc b) tal
la conclusioacuten a la que tambieacuten arriboacute la Procuracioacuten del Tesoro de la Nacioacuten ante un conflicto semejante
(84)
La postura del tribunal coincide con DAlbora respecto de que el secreto que levantariacutea eventualmente la
AFIP se encontrariacutea a su vez protegido por el deber de confidencialidad impuesto por la ley a los
funcionarios de la UIF y porque entregar informacioacuten a la UIF no podriacutea a priori configurar por siacute una
accioacuten tiacutepica del delito del Art 157 CP en tanto que todos sus funcionarios y empleados se encuentran
igualmente obligados a guardar el secreto de la informacioacuten que reciban en razoacuten de su cargo y de las
tareas de inteligencia que se desarrollen como consecuencia siendo que la inobservancia de ese deber los
hace pasibles de una sancioacuten incluso mayor a la prevista en aquel tipo penal (prisioacuten de 6 meses a 3 antildeos
conforme el texto del art 22 ley 25246)(85)
Por nuestra parte disentimos con distinguidos colegas y tan Alto Tribunal porque pensamos que la naturaleza
particular del receptor de la informacioacuten amparada por el secreto mdashen el caso otro funcionario que tambieacuten
debe guardarlomdash no es suficiente sustento para desnaturalizar el hecho de que se estariacutea entregando lo que no
se estaacute autorizado a dar o no se lo hace en las condiciones previstas expresamente en la ley vigente El revelar
una informacioacuten protegida por el deber de reserva soacutelo podraacute efectuarse dentro del reacutegimen especiacutefico que le
fuera impuesto por la ley o la convencioacuten y soacutelo habraacute de ceder ante quieacuten se encuentra especial y
legalmente facultado a requerirlo Lo que pase despueacutes con una informacioacuten obtenida ilegalmente mdasho
aportada sin fundamento legal existiendo el deber de preservarlamdash no borraraacute a nuestro juicio la
improcedencia de su entrega Llamada a juzgarse tal actitud y salvo caso de error insalvable seguramente
esa accioacuten colisionaraacute con la proteccioacuten que soacutelo se otorga cuando se la entregue de buena fe
Ello asiacute por cuanto lo que subyace en todo el instituto del secreto y la confidencialidad no son soacutelo
cuestiones que hacen como en el caso a la controversia entre exhortado y requerido la base de la cuestioacuten es
que el titular del secreto es el derecho habiente a la proteccioacuten Y ese derecho dimana de expresas garantiacuteas
constitucionales (arts 14 18 19 28 31 y 33) e integra el plexo maacutes amplio de los derechos humanos
protegidos por la Carta Magna las Leyes y los tratados y convenciones internacionales firmadas por la
Repuacuteblica Argentina y sobre cuya validez y alcances se ha pronunciado reiteradamente nuestra Corte
Suprema
Como vemos el legislador ha encontrado un equilibrio mdashque generaraacute seguramente fuertes debatesmdash entre
el intereacutes protegido por el secreto fiscal y las necesidades de anaacutelisis de la UIF en el marco de la deteccioacuten
prevencioacuten y sancioacuten del lavado de dinero
Maacutes allaacute de los juicios de valor que tal balance merezca la eleccioacuten del legislador no deja lugar a dudas
Seguramente se produciraacuten disidencias entre la UIF y la AFIP respecto del alcance del teacutermino directamente
vinculados que actuacutea como condicionante de la apertura del secreto pero ello seraacute cuestioacuten a merituarse de
acuerdo a las condiciones de hecho de cada situacioacuten particular y en cada caso puntual Pero no debe pasarse
por alto que el propio texto de la ley seguacuten la reforma nos guiacutea en el sentido de que el requerimiento de la
UIF debe dirigirse a informacioacuten tributaria que pertenezca a las mismas personas fiacutesicas o juriacutedicas que
motivaran el reporte de la AFIP Si en el futuro existieran disidencias entre la UIF y la AFIP sobre estas
cuestiones seraacute la misma autoridad jurisdiccional prevista para la negativa a informar la llamada a decidir
La Senadora Escudero autora del anteproyecto que siguioacute fielmente el Senado y que fuera luego aceptado
por Diputados manifestoacute en el debate que
Estamos frente a informacioacuten privada dado que son datos personales de quienes voluntariamente
aceptan hacer sus declaraciones En esos casos cuando la propia AFIP detecta una operacioacuten sospechosa
reporta esa operacioacuten a la Unidad de Informacioacuten Financiera Entonces alliacute existe una actitud de compartir
el secreto
Si bien como en el caso analizado y tal como lo preveacute la ley y su reglamento debe ser la UIF la que requiera
el auxilio jurisdiccional en los casos en que le sea impuesto el secreto nada obsta a que el contribuyente mdasho
el cliente o el co-contratantemdash se oponga a la entrega de la informacioacuten (86) En dicho caso habraacute un tercero
en discordia que seguramente habraacute de defender su derecho a la reserva de la informacioacuten colocando al
sujeto obligado en una situacioacuten auacuten maacutes difiacutecil que si soacutelo actuacutea vis aacute vis la Unidad de Informacioacuten
Financiera (87)
Finalmente la ley 26087 ha puesto punto final a este conflicto al modificar el inc 1deg del art 14 en el nuevo
paacuterrafo tercero el legislador deja claramente sentado que entre los dos valores en juego el mantener incoacutelume
la recaudacioacuten tributaria sobre la base de la proteccioacuten de la informacioacuten aportada voluntariamente por el
contribuyente a la AFIP y los requerimientos de la UIF en el anaacutelisis de actividades de lavado de dinero ha
optado por el primero (88)
Siguiendo ajustadamente la acertada mdasha nuestro criteriomdash solucioacuten dada por la Excma Caacutemara Federal en
el precedente citado el nuevo art 14 inc 1deg establece que la AFIP soacutelo habraacute de brindar informacioacuten a la
UIF en aquellos casos en que la misma se relacione directamente con las personas fiacutesicas o juriacutedicas
involucradas en un reporte de operacioacuten sospechosa elevado a esa unidad por la propia AFIP Por tanto la
Administracioacuten Federal soacutelo cederaacute a los requerimientos de aquella mediando la intervencioacuten de un Juez
federal con competencia penal
Respecto del Juez que dilucidaraacute la cuestioacuten del levantamiento del secreto se mantiene la posibilidad de que
sea el federal penal competente en la jurisdiccioacuten donde se deba levantar el secreto mdashgeneralmente
coincidiraacute con el del domicilio del sujeto requeridomdash o el de la UIF (89) Pero el legislador eliminoacute la
facultad que la primitiva redaccioacuten de la ley le daba expresamente a la UIF de elegir entre ambas por lo que
habraacute de estarse a las reglas generales establecidas en el Tiacutetulo III Capiacutetulo II del Coacutedigo Procesal Penal
(90)
V Doble regulacioacuten UIF y los organismos de supervisioacuten y la informacioacuten tributaria
Cuestioacuten relacionada estrechamente a la revelacioacuten del secreto fiscal son los requerimientos efectuados por el
Banco Central a los sujetos comprendidos en las leyes 21426 y 18924 como parte de los recaudos que eacutestos
deben tomar para prevenir el lavado de dinero a que exijan a sus clientes la declaracioacuten jurada de impuesto a
las ganancias con sustento mdashbien que dudoso a nuestro entendermdash en las disposiciones de la Comunicacioacuten
A 3948 (91) Ello ha llevado a que en diversas verificaciones practicadas por la Superintendencia de
Entidades Financieras y Cambiarias se haya observado la falta de dicha documentacioacuten en base a lo cual se
han formulado cargos en actuaciones administrativos realizados en los teacuterminos de los arts 41 y 42 de la ley
21526
Ya hemos llamado la atencioacuten respecto de la cuestionable validez de normas dictadas por organismos de
supervisioacuten de los sujetos obligados como es el caso del Banco Central de la Repuacuteblica Argentina o la
Comisioacuten Nacional de Valores (92) Ello coloca a los supervisados frente a un sistema normativo bifronte
muchas veces contrapuesto en que ademaacutes quieacuten dicta uno de los sistemas no lo supervisa y el otro siacute y
que el supervisor dispone normas distintas a lo que manda la UIF Tomemos por caso las resoluciones 22002
de la UIF y las regulaciones en materia de Lavado de Dinero dictadas por el BCRA dirigidas ambas
baacutesicamente a regular el conocimiento del cliente documentar las operaciones y conformar un listado de
ciertas transacciones
Hasta el momento la opinioacuten prevaleciente entre los organismos oficiales ha sido la de coordinar las
disposiciones de ambos sobre los mismos temas en el sentido de no dictar normas contrapuestas (93)
Disentimos con estas posturas ya que entendemos que en materia de prevencioacuten de lavado de dinero la UIF
tiene competencia especiacutefica emanada de los incs a) y b) del art 21 y de los incs 1deg paacuterrafo primero 7deg y
10 del art 14 Especialmente en este uacuteltimo el legislador reconociendo que algunas de las personas
insaculadas por el art 20 se encuentran reguladas por otros organismos del estado en la parte final del inc
10 dispone que cuando la UIF los regule mdashreiteramos en materia de prevencioacuten de lavadomdash lo haga con
previa consulta de los organismos especiacuteficos de control La frase previa consulta debe entenderse
como paso necesario para la validez de la norma que luego dicte la UIF como vinculante en teacuterminos de la
respuesta que reciba de la cual no podraacute apartarse sin fundamento en razones atendibles mdashmeacuterito y
conveniencia entre otrasmdash y que la facultad que se le confiere desplaza a la propia de esos organismos en
materia de lavado de dinero
En el caso particular de la informacioacuten tributaria y maacutes especiacuteficamente en su exigencia o no dentro del
reacutegimen dictado por el Banco Central para la prevencioacuten del lavado de dinero en algunas inspecciones
realizadas por la Superintendencia de Entidades Financieras y no Financieras se requirioacute a las entidades bajo
su vigilancia el mantener la declaracioacuten jurada de impuesto a las ganancias o la constancia del pago del
impuesto a los bienes personales de sus clientes
Dicho requerimiento se formulaba con apoyo en la Comunicacioacuten A 3948 (94) y no encontraba paralelo en
ninguna otra disposicioacuten del BCRA (ni siquiera en los regiacutemenes especiacuteficos de lavado como lo fueron las
Comunicaciones A 3094 y ahora la A 4353) ni de la UIF (resolucioacuten 22002 como reglamento de
aplicacioacuten de los incisos a y b del art 21)
Respecto de la Comunicacioacuten A 3948 cabe apuntar que estaacute dirigida a los auditores externos de las
entidades financieras y cambiarias una posicioacuten por definicioacuten y por exigencia legal ajena a las empresas
quienes no soacutelo no tienen control o decisioacuten sobre los asuntos internos de la entidad sino que por imposicioacuten
de la propia norma deben ser absolutamente independientes del sujeto auditado
Si bien indirectamente mdashya que se dirige a los auditores en realidad lo que se les dice a estas entidades es
que deben exigirles a sus clientes la presentacioacuten de su informacioacuten tributaria como condicioacuten de entablar
relaciones de negocios con ellos Si no lo hacen mereceraacuten la observacioacuten de sus auditores lo que a su vez
motivaraacute una imputacioacuten por parte del BCRA por incumplir sus disposiciones Sostenemos que dicha
exigencia es contraria a las leyes y vulnera el secreto fiscal que se encuentra protegido en forma superlativa
tal como lo demuestran los antecedentes citados y el texto de la nueva ley 26087
De lo contrario de nada valdriacutea que la informacioacuten tributaria del contribuyente depositada en la AFIP gozara
de la casi absoluta garantiacutea de reserva mdashsoacutelo salvable en los casos que la propia AFIP denuncie al
contribuyente por eventual maniobra de lavadomdash si esa informacioacuten debiera estar disponible para el Banco
Central y peor auacuten por su intermedio mdashen su condicioacuten de sujeto obligado por el art 20 inc 15mdash de la
misma UIF Es decir lo que la UIF no consigue de la AFIP podriacutea conseguirlo de otro organismo del Estado
(95)
Por lo expuesto no puede exigirse a los sujetos obligados que exijan a sus clientes mdasho cual fuere la relacioacuten
que los unamdash la entrega de informacioacuten tributaria y si eacutestos lo hicieran voluntariamente dicha informacioacuten
estariacutea igualmente protegida en materia de lavado de dinero por los teacuterminos de la ley 26087 ya que de lo
contrario se permitiriacutea ese camino indirecto de obtencioacuten de informaciones que el legislador ha querido
preservar Si el cliente le da al banco a la casa de cambio al agente de bolsa a su AFJP u otro sujeto
obligado cualquiera su informacioacuten tributaria lo es para que este la preserve y no la entregue a autoridad
alguna sin su expreso consentimiento Debe entenderse que lo hizo con el exclusivo fin de la relacioacuten que los
une y no para que el que la recibe se sienta libre de daacutersela a su organismo de supervisioacuten o a la propia UIF
Cuando la Excma Caacutemara federal calificoacute como excepcionales los casos en que el secreto habriacutea de
levantarse lo hace en referencia a los teacuterminos generales del antiguo art 14 inc 1deg el que no distinguiacutea entre
los secretos bancarios profesionales los compromisos de confidencialidad y el secreto fiscal
VI El Nuevo apartado segundo del inciso 1deg del artiacuteculo 14 - Actuacioacuten de la UIF
La ley 26087 modifica la redaccioacuten del inciso primero del art 14 en su segundo paacuterrafo al que ademaacutes para
una mayor claridad desdobla El texto del segundo paacuterrafo finalmente aprobado es el que corresponde a las
modificaciones introducidas por el Senado al texto enviado por la Caacutemara de origen
La primera oracioacuten de este paacuterrafo signa definitivamente el alcance de las funciones de la UIF en materia de
solicitud de informes
Queda claro a partir de la reforma que los informes que solicite la UIF deberaacuten estar directamente
relacionados con un reporte de operacioacuten sospechosa y que soacutelo a ellos ceden el secreto bancario bursaacutetil
(96) o profesional o los compromisos de confidencialidad ya sea legal o convencional cuando el
requerimiento lo formule este organismo en el marco del anaacutelisis de un ROS ya elevado ella Por
consiguiente cuando la UIF se dirija a otras personas fiacutesicas o juriacutedicas de derecho puacuteblico o privado o a los
sujetos obligados fuera del marco de una operacioacuten ya reportada los requeridos podraacuten ampararse en dichos
deberes de confidencialidad los que soacutelo cederaacuten en caso de insistencia por la UIF mediando la intervencioacuten
de autoridad judicial
Al exigir el nuevo texto (97) que el requerimiento de la UIF se realice en el marco de anaacutelisis de un reporte
de operacioacuten sospechosa queda despejada tambieacuten la duda existente respecto de solicitudes de
informacioacuten de la UIF que no se relacionen especiacuteficamente con una operacioacuten sospechosa ya informada Si
la UIF pide datos fuera de la investigacioacuten disparada por un reporte de operacioacuten sospechosa (ROS) se le
podraacute interponer por el requerido mdashsea cual fuere su condicioacuten (98)mdash sus compromisos de reserva En el
debate parlamentario la Senadora escudero sostuvo que La Unidad de Informacioacuten Financiera nunca
actuacutea de oficio tampoco por denuncias anoacutenimas Siempre lo hace a partir de un reporte de operacioacuten
sospechosa
Cabe sentildealar aquiacute que en la actual redaccioacuten de este inciso y debido a la derogacioacuten del uacuteltimo paacuterrafo del
art 20 la ley no contempla la forma en que se debe solicitar la intervencioacuten judicial Soacutelo lo hace en el caso
de que la UIF solicite informacioacuten a la AFIP Por consiguiente si la UIF requiere informacioacuten considerada
confidencial a una persona que no es un sujeto obligado o se la pide a uno de estos pero sin fundamento en
una operacioacuten sospechosa ya reportada eacutestos podraacuten negarse y seraacute la UIF la que deberaacute recurrir a la justicia
para pedir la respectiva orden judicial Y deberaacute hacerlo ante un juez competente que ya ha dejado de estar
establecido en la ley como lo estaba anteriormente (99) Al respecto se habraacuten de seguir las normas
generales de la competencia inclinaacutendonos nosotros personalmente por la correspondiente a los tribunales
federales del domicilio del requerido (100)
En el Proyecto elevado por Diputados se estableciacutea un mecanismo intermedio por el cual cuando la UIF
recibiacutea un ROS de otro organismo mdashpor lo que deberiacutea entenderse algunos de los mencionados en el inc
15 del art 20 y nos sujetos de derecho privadomdash podiacutea remitir una copia a la AFIP para que eacutesta con la
informacioacuten que posee analizara si ella tambieacuten consideraba que existiacutean elementos de sospecha y elevaba a
su vez un ROS que validara el levantamiento del secreto fiscal Pero dicho mecanismo no fue aprobado por
el Senado y por ende eliminado del texto legal aprobado finalmente por Diputados
En siacutentesis y en nuestra opinioacuten (101) las hipoacutetesis de levantamiento o no de los secretos fiscal bancario
bursaacutetil profesional y el emergente de los compromisos de confidencialidad establecidos por ley o
convencioacuten frente a requerimientos efectuados por la UIF seriacutean las siguientes
a) requerimiento a sujeto obligado basado en un ROS debe responderse
b) requerimiento a un sujeto obligado no basado en un ROS puede interponer el secreto
c) requerimiento a la AFIP relacionado a personas fiacutesicas o juriacutedicas relacionadas directamente a un ROS
elevado por la AFIP debe responderse
d) requerimiento a la AFIP respecto de personas no relacionadas con un ROS elevado por la AFIP la AFIP
puede negar la informacioacuten y la UIF deberaacute requerir la intervencioacuten judicial
e) requerimiento a la AFIP en relacioacuten a un ROS elevado por otro sujeto obligado o en forma espontaacutenea por
cualquier otra persona la AFIP puede negarse y la UIF deberaacute requerir la intervencioacuten judicial
f) requerimiento a una persona fiacutesica o juriacutedica que no sea sujeto obligado puede interponer el secreto y la
UIF deberaacute requerir su levantamiento al Juez Federal del domicilio del requerido
g) Competencia judicial para los casos de conflicto entre la UIF y la AFIP la del Juez Federal en lo Criminal
y Correccional del lugar donde deba suministrarse o del domicilio de la UIF seguacuten corresponda de acuerdo
al CPMP
h) Competencia judicial en los casos de solicitud de levantamiento del secreto en el resto de los casos el del
Juez en lo Criminal y Correccional Federal de la jurisdiccioacuten donde se encuentre la informacioacuten requerida o
del domicilio del requerido a eleccioacuten de la UIF
VII Breves consideraciones sobre el nuevo artiacuteculo 19
Si bien la modificacioacuten al art 19 de la ley excede el marco de anaacutelisis que nos hemos propuesto ya que el
tema relacionado con la intervencioacuten del Ministerio Puacuteblico merece un anaacutelisis propio y particular nos
ocuparemos de esta norma soacutelo en el sentido de la competencia y alcances de las facultades de la UIF que
ella actualiza
Esto adquiere especial significacioacuten al momento de interpretar uno de los ejes centrales del sistema pero por
central no menos esquivo cuaacutel es el de la operacioacuten sospechosa Decimos central ya que sobre ella y en su
derredor giran los deberes y obligaciones contenidos en el sistema de lucha contra el lavado de activos y
soacutelo ante su presencia nacen alguno de ellos (102) No es el delito subyacente ni su averiguacioacuten el que
excita la obligacioacuten de reporte sino la presencia de una sospecha de lavado de activos
El delito precedente tiene en nuestro sistema poca participacioacuten baste sentildealar que ni siquiera se requiere su
propia existencia (103) sino que basta con que el mismo se insinuacutee con presencia de verosiacutemil para que
nazca la accioacuten tiacutepica de lavado pero en la praacutectica y en la casuiacutestica de los organismos de reglamentacioacuten
ya sea la propia UIF mdashque deberiacutea saber mejormdash como los organismos de supervisioacuten y contralor de algunos
de los sujetos obligados mdasha los que podriacutea admitiacuterseles cierta imperfeccioacuten dada su no especializacioacuten
(104)mdash tiende a asociarse la obligacioacuten de reporte con la sospecha de la comisioacuten del delito base pero sin
ninguacuten siacutentoma apreciable de lavado de dinero
Pongamos por ejemplo a un funcionario puacuteblico (105) cliente de un banco y que mantiene en eacutel una cuenta
corriente una caja de ahorro y una tarjeta de creacutedito El movimiento de las cuentas es absolutamente normal
y acorde con los posibles ingresos de su cargo y nuacutecleo familiar En determinado momento el funcionario
deposita en la cuenta corriente conjunta una suma 10 veces superior al saldo promedio de sus cuentas y
constituye un depoacutesito a plazo
Aceptemos que existe la presuncioacuten de que el cliente ha cometido el delito de los capiacutetulos VI VII VIII IX
O IX bis del tiacutetulo XI del CP Frente a ello iquestse debe denunciar tal operacioacuten como sospechosa
En principio no cabriacutea la figura tiacutepica de lavado debido a la exclusioacuten del lavado del propio delito del tipo
penal del art 278 Superada que fuere esta valla por asignarle el hecho primario a la esposa nos encontramos
frente a la pregunta iquesthay una operacioacuten de lavado de dinero La constitucioacuten de un depoacutesito a plazo a
nombre propio iquestes darle apariencia de origen liacutecito a los fondos depositados El producto del delito base
seguiraacute siendo dinero iliacutecito y estando en cabeza del funcionario que no hace nada para ocultar o disimular su
origen maacutes que constituir un mutuo oneroso (106)
Pues bien nosotros sostenemos que la razoacuten de ser de los sujetos obligados es que como bien lo sentildeala el
inc b) del art 21 sean los reporten las operaciones sospechosas de lavado de dinero de origen delictivo de
lo contrario la obligacioacuten de reporte se convertiriacutea en una obligacioacuten de denuncia (107) lo que no parece ser
el caso pues el legislador desde la sancioacuten de la ley 25246 ha tenido ya tres oportunidades (108) de exponer
su voluntad en tal sentido y no lo ha hecho
En el art 19 al referirse a la obligacioacuten de la UIF de informar al Ministerio Puacuteblico condiciona dicho acto a
dos circunstancias la primera es que la UIF considere que ha agotado el anaacutelisis de todas las circunstancias
que rodean la operacioacuten reportada (109) y en segundo que como consecuencia de ese proceso haya arribado
a la conviccioacuten de que se trata de una operacioacuten sospechosa y que esa sospecha se dirija a que se haya
cometido el delito de lavado de dinero no de la existencia de un delito que haya generado los fondos sino
que la sospecha debe estar dirigida a la existencia de maniobras de lavado Y la doctrina penal es clara en
cuanto a que debe distinguirse el encubrimiento del agotamiento del delito base y por ello es que se
desvincula al encubridor de todo grado de participacioacuten en el mismo
Por consiguiente y por las mismas razones que la UIF el sujeto obligado a fin de cumplir con la obligacioacuten
de la denuncia de buena fe debe tener indicios y desplegar una determinada actividad para confirmarlos de
que se trata de una accioacuten dirigida a lavar dinero es decir darle apariencia de licitud a algo que no la tiene
En conclusioacuten la reforma de la ley 25246 introducida por la 26987 viene a despejar algunos de los puntos
oscuros que conteniacutea el texto primitivo Como lo sostuvieron los legisladores auacuten quedan puntos por
modificar y cuestiones que incorporar a la ley de prevencioacuten de lavado de dinero Entre estos uacuteltimos se ha
mencionado a la necesaria tipificacioacuten de la financiacioacuten del terrorismo para lo cual los legisladores se han
manifestado imposibilitados de hacerlo todaviacutea ante la dificultad que confiesan de distinguir adecuadamente
este delito de las expresiones de protesta social que puedan manifestarse en el seno de la sociedad (110)
Tambieacuten se ha postergado la adecuacioacuten de la figura de lavado de dinero a los preceptos del derecho y la
poliacutetica internacional en el sentido de darle autonomiacutea y permitir asiacute el lavado del producto del propio delito
Respecto de la financiacioacuten del terrorismo pensamos que es imprescindible que se legisle prontamente pero
pensamos que no necesariamente en la misma ley de lavado de dinero ya que hay grandes diferencias entre
una actividad y la otra que podriacutean verse perjudicadas de ser incorporadas en el mismo cuerpo legal (111)
Respecto de la autonomiacutea del lavado de activos considero que ella no es ni necesaria y menos aun
imprescindible para tornar aplicable y darle mayor eficacia a la ley 25246 No olvidemos que a pesar de
estar vigente desde mayo del antildeo 2000 mdashhace ya 6 antildeosmdash y que la accioacuten penal puede tener cabida en las
jurisdicciones nacionales federales y ordinarias y sirven como delitos de base todos los del Coacutedigo Penal
maacutes los de los regiacutemenes represivos especiales son muy pocas las causas con base en el art 278 que se han
iniciado
Lo que se necesita es que se tome la decisioacuten de poliacutetica criminal en todos los niveles de utilizar de una vez
por todas esta formidable herramienta para combatir a los delitos graves que aquejan a nuestra sociedad No
seraacute colocando la visioacuten en los aspectos administrativos y formales de la legislacioacuten ni usando este
instrumento como un complemento de la regulacioacuten de los distintos fenoacutemenos econoacutemicos a los que se le ha
asignado importancia en materia de lavado de activos
Se necesita que se realicen los mayores esfuerzos para volver a encauzar en el marco de la Constitucioacuten de
las leyes y del respeto a los derechos humanos el uso adecuado de todos los instrumentos legales y los
recursos humanos y materiales para reconquistar la seguridad que es base de la convivencia al amparo de la
ley Ya estamos al borde de caer en el estado de sobrevivencia frente a la inseguridad que se ensentildeorea en
nuestros diacuteas y como lo ha demostrado la historia mdashy la nuestra reciente con crudezamdash el colocar a las
sociedades en situaciones liacutemites es garantiacutea segura de reacciones exorbitantes
Especial para La Ley Derechos reservados (ley 11723)
(A) () El texto de la ley y los antecedentes parlamentarios que les dieron origen han sido objeto de
publicacioacuten en la revista Antecedentes Parlamentarios t 2000-B p 1635
(1) Grupo de Accioacuten Financiera (tambieacuten conocido por sus siglas FATF en ingleacutes) organismo informal mdashno
ha sido constituido por tratado convencioacuten o acuerdo de derecho internacional algunomdash dependiente del G7
(2) T P 72005 cabe sentildealar tambieacuten el anteproyecto de reforma a la ley 25246 firmado por los Diputados
Jorge M A Arguumlello Viacutector M F Fayad Alberto A Natale Federico Pinedo Rodolfo A Frigeri Rafael A
Gonzaacutelez y Jorge L Montoya el que no tiene estado legislativo auacuten y que contempla una reforma maacutes
integral al Coacutedigo penal y al reacutegimen de prevencioacuten del lavado incorporando la figura tiacutepica de terrorismo y
modificando el reacutegimen administrativo en varios aspectos pero a los efectos de nuestro anaacutelisis el
antecedente directo es el sentildealado proyecto de la Diputada Stolbizer
(3) Orden del Diacutea 23952005
(4) coacutenyuge y parientes en cuarto grado de consanguineidad y segundo de afinidad amigo iacutentimo o persona
a la que se le deba especial gratitud
(5) Si el valor de los bienes no superara la suma indicada el autor seraacute reprimido en su caso conforme a
las reglas del artiacuteculo 277
(6) Y ciertamente confusa ya que la redaccioacuten tambieacuten pareceriacutea indicar un caso de tentativa de lavado por
cuanto la expresioacuten aplicar en una operacioacuten que les deacute apariencia posible de un origen liacutecito que se
utiliza aquiacute es casi ideacutentica a la del inciso 1deg que contempla la accioacuten tiacutepica de lavado ( con la
consecuencia posible de que adquieran la apariencia de un origen liacutecito ) hubiera sido mucho maacutes claro
el legislador de la 25246 si hubiera colocado el inc 3deg del 278 como apartado f) del inc 1deg del 277
(7) asiacute lo entiende la mayoriacutea de la doctrina PALMA HERRERA Joseacute Manuel Los delitos de blanqueo de
capitales Edersa Madrid ps 407 realiza un completo anaacutelisis del elemento subjetivo el tipo en el derecho
espantildeol BLANCO CORDERO Isidoro El delito de blanqueo de capitales Aranzadi Pamplona Espantildea
1997 p 385 y siguientes
(8) Tambieacuten disentimos con quienes desean atribuirle al lavado una agresioacuten al orden socio econoacutemico o la
condicioacuten de delito pluriofensivo mdashcomo lo hace la mayoriacutea de la doctrina nacional debemos reconocerlomdash
a la primera porque lo que se desea lograr con la tipificacioacuten del lavado de activos en la mayoriacutea de los
casos es mejorar la represioacuten del delito que lo genera no es a las unidades econoacutemicas liacutecitas a las que se
ayuda sino a los criminales a los que se trata de reprimir mejor respecto de la pluri ofensividad ello en nada
ayuda a mejorar la comprensioacuten de la figura ya que si a ello nos tenemos la mayoriacutea de los delitos atentan
contra maacutes de un bien o intereacutes general o particular que merece especial proteccioacuten (en el homicidio se atenta
contra la vida contra el potencial humano del paiacutes contra la salud mental de los familiares de las viacutectimas
etc en cada delito individual el legislador ha elegido uno de los bienes para darle preeminencia y
proteccioacuten) la diferencia entre bien juriacutedico e intereacutes protegido es precisamente el grado de cercaniacutea que
tiene el intereacutes con la accioacuten dantildeosa
(9) Ello no quiere decir que no aceptemos la conveniencia de modificarla en su actual redaccioacuten pero no por
esas razones sino por diversas imperfecciones como los verbos tiacutepicos el elemento subjetivo etc que no
son del caso analizar en este trabajo
(10) Teacutecnica ya de por siacute criticable en un paiacutes de inveterada prodigalidad (art 152 inc 3deg CC) monetaria
(11) Creemos que dicho elemento es de la esencia del lavado y que la intencioacuten debe estar dirigida a
concretarla (maacutes allaacute del resultado que se excluye del tipo al decirse que dicha consecuencia debe ser soacutelo
posible (art 278 inc 1deg) y que no basta que ella sea la consecuencia del accionar del autor por eso
disentimos con el ejemplo tan utilizado de la esposa del delincuente que paga la cuota del colegio de los
chicos porque a nuestro criterio alliacute no habriacutea lavado precisamente por ausencia de dicho elemento
subjetivo
(12) Similares problemas se presentan en la legislacioacuten espantildeola (art 454) frente a las cuales Palma Herrera
dice aunque se tratara de figuras ideacutenticas la intencioacuten del legislador parece que no deja lugar a ninguna
duda si hubiera querido aplicar la excusa absolutoria al blanqueo de capitales la habriacutea previsto
expresamente op cit 626
(13) Ley 21526
(14) Ley 17811 arts 8deg 9deg y 46 sentildealando que la proteccioacuten de la informacioacuten en el caso de los agentes de
bolsa es superior a la contenida en la 21526 ya que se extiende incluso a proteger el nombre de sus clientes
y soacutelo cede ante requerimiento judicial formulado en causa criminal vinculada a las operaciones o a las
personas relacionadas con ellas
(15) Adla LXII-A 49
(16) Australia (AUSTRAC) Beacutelgica (CTIF-CFI) Chile (UIF) Espantildea (SEPBLANC) Estados Unidos
(FINCEN) Francia (Tracfin) Peruacute (UIF) Uruguay (UIAF) etc
(17) De acuerdo al art 21 incs a y b las personas fiacutesicas y juriacutedicas del art 20 estaacuten obligados a requerir
documentacioacuten de sus clientes y a reportarle a la UIF los hechos y operaciones sospechosas cabe puntualizar
a este respecto que en las resoluciones de la UIF soacutelo se hace referencia al reporte de operaciones o
transacciones por lo cual los hechos han quedado fuera de la reglamentacioacuten para su reporte y debido a que
el inciso b) del art 21 es una disposicioacuten de contenido penal mdashal integrar a la norma sancionatoria contenida
en el art 24mdash no cabe una interpretacioacuten extensiva y por lo tanto al no haber forma establecida de informar
los hechos sospechosos ellos estaacuten fuera de la obligacioacuten de reporte hasta que se reglamente como debe
haceacuterselo amanera de ejemplo sentildealamos que la resolucioacuten 62003 establece que Toda vez que la CNV
(uno de los tantos sujetos obligados) en el ejercicio de sus funciones detecte alguna operacioacuten inusual o
sospechosa deberaacute reportar la misma a traveacutes del aacuterea que dicho Organismo establezca esta falencia
posee especial significacioacuten por cuanto muchas veces la operacioacuten o transaccioacuten de por siacute no son sospechosas
ni inusuales sino que lo inusual es un hecho por ejemplo un banco que tiene un funcionario puacuteblico (PEP)
cuyo nombre aparece en los medios de comunicacioacuten como siendo investigado por actos de corrupcioacuten sin
que en el manejo de sus cuentas bancarias existan elementos inusuales o de sospecha en dicho caso
sostenemos por las razones expuestas que no debe reportarse el hecho de la sola vinculacioacuten con el cliente
o el caso de la significacioacuten que se le otorga mdashde elemento de sospecha tal como se describe bien que de
modo indicativo en las guiacuteas adoptadas por la UIF para los distintos sujetos obligadosmdash a la negativa del
cliente a proporcionar informacioacuten adicional con lo cual tampoco coincidimos
(18) Art 13 ley 25246
(19) suspender operaciones inusuales o sospechosas que le hubieren sido reportadas (inc 5deg) allanamientos
requisas secuestro de documentacioacuten o elementos uacutetiles para su investigacioacuten y para la obtencioacuten de
informacioacuten de cualquier fuente u origen (inc 6deg)
(20) Tambieacuten cabe aquiacute una observacioacuten sobre el texto legal el art 20 dice que los sujetos de derecho alliacute
mencionados deberaacuten informar a la UIF en los teacuterminos del artiacuteculo 21 dicho artiacuteculo soacutelo impone
una sola obligacioacuten de informar y es la referida al reporte de operacioacuten sospechosas (inciso b) por el
contrario el inc a) soacutelo establece que deberaacuten solicitar a sus clientes o requirentes cierta documentacioacuten y el
inc c) que deberaacuten de abstenerse de revelar las actuaciones que realicen los sujetos obligados por
consiguiente las obligaciones de estos dos incisos no son de informar a la UIF por ello las disposiciones de
la UIF relativas a las bases de datos que deberaacuten mantener los sujetos obligados por ejemplo las impuestas
por las reglamentaciones mdashResolucioacuten 202 Capiacutetulo III por ejemplomdash no se apoya en el art 21 de la ley
sino hasta cierto punto en el inciso 7deg del 13 y de ser asiacute pareceriacutea una extensioacuten excesiva el de sustentar la
obligacioacuten de enviar dicha informacioacuten mdashespecialmente la que no fuere complemento esencial del reporte
sospechosomdash dentro de la contenida en el inciso b) del art 21 lo uacutenico que la UIF puede exigir a los sujetos
obligados como deber de informar con sustento en los arts 20 y 21 son los hechos u operaciones
sospechosas
(21) BLANCO CORDERO Isidoro Responsabilidad penal de los Empleados de la Banca por el Blanqueo
de Capitales Ed Comares Granada 1999 93
(22) Secreto que reiteramos no es propio del exhortado sino de un tercero
(23) La amplitud que da la propia ley al incluir no soacutelo los deberes emergentes de regiacutemenes legales sino los
que dimanen de compromisos contractuales impide hablar exclusivamente de clientes con sentido
estrictamente contractual
(24) BLANCO CORDERO op cit p 94 con cita de la Sentencia del Tribunal Supremo de 3 de enero de
1975 sostiene el autor que la informacioacuten a ser aportada debe posibilitar la reconstruccioacuten de la transaccioacuten
(25) Coacutedigo de Comercio ART 100
(26) BARRAL Jorge Legitimacioacuten de Bienes Proveniente de la Comisioacuten de Delitos Ad-Hoc 2003 138
Barral establece una interesante tesis respecto de la violacioacuten del secreto sobre las actuaciones cumplidas en
los sujetos obligados sostiene el autor que si quieacuten viola el secreto es el oacutergano o ejecutor de la persona
juriacutedica eacutesta seraacute responsable a tenor del art 22 mientras que si la violacioacuten lo es por parte de un empleado
o funcionario que no posee tales calidades lo seraacute solamente a tiacutetulo personal
(27) Y de ellas soacutelo las pasivas ley 21526 art 39
(28) Si bien puede entenderse que el cliente mdashde un banco de un agente de bolsa de un contador o de un
escribanomdash le revela voluntariamente datos informaciones o documentos lo hace en la conviccioacuten de que
ello es necesario al viacutenculo juriacutedico que se establece entre ambos es claro el ejemplo en materia de secreto
fiscal en el cual la AFIP puede solicitar al banco el movimiento de las cuentas del cliente y la
documentacioacuten pertinente a dichos movimientos pero no toda la informacioacuten que el banco pudiera haber
adquirido del cliente maacutes auacuten ese liacutemite debe respetarse en el caso de las profesiones mdashcontador o
escribanomdash los que son depositarios de informaciones mucho maacutes personales que una entidad bancaria
bursaacutetil o cambiaria y que no deberiacutean revelarse incluso en el marco de un requerimiento formulado por la
UIF
(29) Supongamos el caso de una entidad financiera o un profesional obligado que conserva minutas de las
conversaciones telefoacutenicas mantenidas con el cliente el fiscal debe solicitar autorizacioacuten para intervenir
correspondencia o comunicaciones pero podriacutea obtenerlas viacutea la UIF y el sujeto obligado sin los mismos
recaudos
(30) Lo hace mediante la Comunicacioacuten A 3948 punto 3 en la que obliga a los auditores externos -por eso
decimos oblicua- que verifiquen que las entidades han solicitado a sus clientes documentacioacuten requerida para
la completa integracioacuten de los legajos de sus clientes entre las que se encuentra la declaracioacuten jurada de
impuesto a las ganancias para las personas fiacutesicas
(31) Comunicacioacuten A 3094 y actualmente A 4353
(32) El registro de los cheques mdashactualmente a disposicioacuten de los investigadoresmdash es sumamente uacutetil En
cierto sentido una persona es definida por los cheques que emite Mediante su examen los agentes llegan a
conocer sus meacutedicos sus abogados sus acreedores sus intereses simpatiacuteas y aliados poliacuteticos sus relaciones
sociales sus creencias religiosas sus intereses educativos los diarios y revistas que lee sus preferencias
sexuales y asiacute hasta el infinito Todo ello unido a un nuacutemero de seguridad social ahora que tenemos los
bancos de datos estos otros datos enriqueceraacuten esos archivos y posibilitaraacuten que un buroacutecrata mdashcon soacutelo
apretar un botoacutenmdash obtenga en un instante los nombres de 190 millones de Americanos que son subversivos o
candidatos potenciales y posibles del voto del Juez William Douglas en California Bankers ASSO vs
Schultz 416 US 2199
(33) Que dicho sea de paso no ha sido derogado por la ley 25246 como si lo fue el 25 que trataba del
blanqueo de dinero por lo cual podriacutea sostenerse que se encuentra auacuten vigente
(34) En el derecho comparado prohiacuteben usar la informacioacuten revelada en el marco de las leyes de lavado a
delitos tributarios la legislacioacuten de Alemania Austria Reino Unido Italia Francia EEUU etc
(35) El Secreto Bancario a la luz del Artiacuteculo 26 de la Ley 23737 LA LEY 1991-E 1200
(36) Destacamos en dicho anaacutelisis el emparentamiento del levantamiento del secreto con otros institutos
como el arrepentido y el testigo protegido propuestos en forma conjunta por la misma reforma
(37) 277 inc d del CP y 177 del CPMP
(38) No debe olvidarse que la ley 11683 la torna obligatoria y sanciona su incumplimiento arts 11 38 39
(39) La causa que le tocara resolver a la sala II de la Excma Caacutemara Nacional de Apelaciones en lo Criminal
y Correccional federal llevoacute a partir del reporte de operacioacuten sospechosa efectuado por un sujeto obligado
maacutes de cuatro antildeos de sustanciacioacuten
(40) FAPLA Seminario del 26 de Abril de 2006
(41) De haber sido asiacute se hubiera hecho realidad el temor de la Diputada Carrioacute antes de la sancioacuten de la
Ley 25246 cuando expresara no estar dispuesta a crear una SIDE financiera y es debido precisamente al
accionar de la Dra Carrioacute que la ley bien que perfectible establece un balance entre las facultades de la UIF
y los derechos de los ciudadanos a su privacidad en siacutemil sentido sostuvo la Diputada Mosso la Unidad
de Informacioacuten Financiera no debe convertirse en una KGB criolla
(42) Tal como lo define el decreto reglamentario la obligacioacuten de informar soacutelo se extiende a la reportar
sospechas de actividad de lavado
(43) cualquier organismo puacuteblico nacional provincial o municipal y a personas juriacutedicas puacuteblicas o
privadas
(44) acertadamente agregado por la reforma ya que dicho secreto contenido en el art 4deg de la ley 17811
(Adla XXVIII-B 1979) es incluso maacutes cerrado que el bancario
(45) Asiacute lo entiendo Barral con respecto al juego del uacuteltimo paacuterrafo del 20 y el 14 inc 1deg paacuterrafo segundo
antes de la reforma op cit 128 nota 100
(46) En tal sentido el Juzgado de Primera Instancia en lo Contencioso Administrativo Federal ndeg 10 de la
Capital federal entendioacute que No corresponde que sea el sujeto obligado quien se presente ante la
justicia De acuerdo con el texto legal Art 20 inc 18 uacuteltimo paacuterrafo concordante con el Art 11 del decreto
16901 surge que si media oposicioacuten fundada en el deber de secreto bancario seraacute la UIF quien deberaacute
requerir la autorizacioacuten judicial ING Bank c Ministerio de Justicia - UIF sproceso de conocimiento
Expediente 2016903
(47) En oportunidad del debate parlamentario el Senador Pardo sostuvo que nuestra intencioacuten era la de
evitar que este organismo se convirtiera praacutecticamente en un cuarto poder Las posibilidades de disposicioacuten
de la investigacioacuten realmente causaban temor y el Diputado Carbonell dijo respecto de la UIF que deberiacutea
ser una Unidad que tiene que ser por definicioacuten receptora de datos contributiva de la actividad de la
Justicia
(48) Los funcionarios y empleados de la UIF estaacuten obligados a guardar secreto de las obligaciones
recibidas en razoacuten de su cargo al igual que las tareas de inteligencia desarrolladas en su consecuencia
cuestionamos la referencia a tareas de inteligencia por cuanto la UIF debe realizar una tarea de anaacutelisis de
los elementos aportados con la denuncia por los sujetos obligados y los colectados en funcioacuten de ella pero de
ninguna manera lo que se conoce vulgarmente como investigar ya que ello supone la intervencioacuten de
agencias estatales de otra naturaleza y bajo control mdashinmediato o mediato de la jurisdiccioacutenmdash
(49) ZIEGLER Jean Suiza Lava maacutes blanco Atlaacutentida 1990
(50) BLANCO CORDERO Isidoro La responsabilidad p 70
(51) CP Tiacutetulo V Capiacutetulo III
(52) el cumplimiento de buena fe del deber de informar no generaraacute responsabilidad alguna
(53) Entre las razones de tipo juriacutedico ocupariacutea un lugar de privilegio mdashsiguiendo a Labancamdash la raiacutez
constitucional que tendriacutea el deber de guarda por la eventual relacioacuten con la correspondencia epistolar y
de los papeles privados citado por CASANOVAS Marcelo El Secreto Bancario frente a la Unidad de
Informacioacuten Financiera Curso de Post Grado en Prevencioacuten de Lavado de Dinero Pontificia Universidad
del Salvador mayo de 2005
(54) BLANCO CORDERO Isidoro Responsabilidad Penal de los empleados de banca por el blanqueo de
capitales en Estudios de Derecho Penal dirigidos por Carlos Mariacutea Romero Casabona ndeg 12 Editorial
Comares Granada 1999
(55) De cuya legalidad y acierto nos permitimos dudar en lo primero por cuanto avanza sobre temas ya
definidos por el legislador y en lo segundo porque en vez de agregar certeza genera confusiones
(56) En clara contradiccioacuten con el inciso b) del art 21 que soacutelo obliga a denunciar hechos u operaciones
(57) al hacer obligatorio el reporte de meros indicios de una situacioacuten atiacutepica va con dudosa legalidad
mucho maacutes allaacute de lo que la propia norma exige afectando el principio de legalidad
(58) Recaudo que se convierte en absolutamente pertinente frente a la inclusioacuten entre los sujetos por la
obligacioacuten de denuncia a profesiones unipersonales (escribanos y profesionales en ciencias econoacutemicas) que
no necesariamente presentan organizaciones empresarias mdashcomo otras personas alliacute referidasmdash que les
permiten estructurar un conocimiento institucional maacutes faacutecilmente discernible del individual o personal
por ello estos profesionales deberaacuten adquirir el conocimiento que importa disparar la obligacioacuten de denuncia
de las actividades especiacuteficamente relacionadas con su ejercicio profesional y no de noticias o datos
adquiridos fuera de ellas si bien esta distincioacuten es de difiacutecil aplicacioacuten en la praacutectica una forma de
aproximarse a la solucioacuten es contemplar el recaudo que de los indicios demostrativos de la situacioacuten atiacutepica
habraacuten de extraerse de la actividad profesional que lo vincula al cliente
(59) La referencia a los compromisos de confidencialidad legales o contractuales va maacutes allaacute de los
considerados tradicionalmente como secretos por referencia al bancario fiscal o profesional
(60) Si bien los uacutenicos obligados a dar informacioacuten sin interponer trabas son los sujetos del 20 la UIF puede
recibir reportes de cualquier persona el inc 2deg del art 14 las llama declaraciones voluntarias y la nueva
redaccioacuten soacutelo dice que debe tratarse de un reporte sin calificar a quieacuten lo presentara
(61) Art 14 inc 2deg
(62) La diferencia que se efectuacutea entre denuncia y reporte es solamente cosmeacutetica y se hace generalmente a
los efectos de que no se la confunda con las disposiciones del Art 177 del CPMP cuando no son lo mismo
por razones sustanciales ya que el reacutegimen de la ley 25246 no reemplaza a aqueacutel ni lo modifica
(63) Las que poseen iguales exigencias que los delitos comunes en materia de elemento subjetivo del tipo y
en que generalmente basta la comprobacioacuten de su materialidad y cierta vinculacioacuten de esa circunstancia con
la persona a la que se le aplicaraacute la sancioacuten
(64) ATMA Fallos 300374
(65) Fallos 3101380
(66) Inc 2deg del art 14
(67) Como cuando se le pide a un banco toda su base de datos de clientes y no informacioacuten relacionada a
alguno de ellos en particular por amplio que fuere el pedido a sur especto
(68) Recobra intereacutes debatir entonces si la UIF debe informarle al requerido que se encuentra investigando un
ROS a partir de la reforma esa manifestacioacuten es esencial ya que es una condicioacuten sine qua non para que el
obligado deba cumplir (y verse librado de responsabilidad) siempre nos parecioacute banal el argumento alguna
vez esgrimido de que la UIF no puede decir mdashcuando pide informacioacuten a un sujeto obligadomdash que estaacute
realizando una investigacioacuten originada en un reporte porque el hacerlo implicaba una violacioacuten al deber del
art 22 porque por maacutes que omitiera el decirlo nadie se lo creeriacutea seriacutea obvio que el pedido obedece a una
investigacioacuten sustentada en un ROS de otro obligado y ocultar esa circunstancia soacutelo sirve para generar
dudas en el sujeto obligado y demorar innecesariamente el cumplimiento del deber de colaboracioacuten mdashque de
eso se trata al fin y a lo cual hay que llegar definitivamente es decir a una amplia franca y productiva
colaboracioacuten entre la UIF y los sujetos obligados no debe olvidarse que su inclusioacuten en los teacuterminos del
reacutegimen se estructura en considerarlos esenciales en la tarea de deteccioacuten anaacutelisis reporte y colaboracioacuten
con las autoridades de aplicacioacuten de la ley la UIF el Ministerio Puacuteblico y los Juecesmdash a partir del nuevo
art 14 la UIF deberaacute mencionar el origen de su requisitoria
(69) Incumplir alguna de las obligaciones de informacioacuten ante la UIF
(70) DALBORA Francisco (h) sostiene que En realidad lo que queda claro es que no se levanta el
secreto para la UIF sino que la UIF ingresa al aacutembito del secreto porque una ley dice que ademaacutes de lo que
la otra ley habilitaba para ingresar al aacutembito del secreto ahora tambieacuten estaacute la UIF Revista del Colegio de
Abogados de la Capital Federal
(71) Sostiene el mismo autor que Por otra parte hay una informacioacuten adicional que es la que estaacute
comprendida por el art 14 inc 1 que es lo que se denomina obligacioacuten geneacuterica Es la que tenemos todos
pero que uacutenicamente juega sobre un requerimiento de informacioacuten en el caso puntual A mi modo de ver es
tan amplia la facultad del art 14 que uacutenicamente puede tener lugar puede ser ejercitada por la UIF en
funcioacuten de una operacioacuten inusual o sospechosa que le fue reportada antes Creo que claramente entendido el
sistema la facultad inmensa del art 14 juega en funcioacuten o en respaldo de la obligacioacuten fijada en el art 21
inc b) Lo que pasa es que los sujetos alcanzados por uno y otro son distintos en un caso los del art 20 y en
otra todos mdashpersonas fiacutesicas o juriacutedicas puacuteblicas o privadas de cualquier naturalezamdash Colegio Puacuteblico de
Abogados de la Capital federal
(72) La policiacutea tiene facultades de arrestar personas siempre y cuando las mismas sean sospechosas de
cometer delitos si no hay indicios verosiacutemiles de tales delitos cae la facultad de privar de la libertad
(73) dictamen 25903 expediente 302103 del 29 de abril de 2003 y en el que reitera la opinioacuten vertida con
anterioridad en oportunidad de similar conflicto entre la UIF y la AFIP (dictamen 168 Expediente
32088903 del 13 de marzo del mismo antildeo)
(74) Soacutelo trataremos este complejo instituto en el marco de la reforma a la ley 25246
(75) Requerir la colaboracioacuten de todos los servicios de informacioacuten del Estado invocacioacuten a nuestro
entender errada ya que la AFIP no es un servicio de informaciones sino un ente recaudador y administrador
de impuestos nacionales
(76) Art 15 inc 3deg ley 25246
(77) La invocacioacuten a este artiacuteculo permite inferir que en opinioacuten de la UIF el hecho de que ella y sus
funcionarios se encuentren obligados a mantener resguardada la informacioacuten es tiacutetulo suficiente como para
cubrir cualquier falencia en sus facultades para exigirla quizaacutes se efectuacutea una interpretacioacuten extensiva de la
tesis de Francisco DAlbora opcit ya que la forma en que se disponga de la informacioacuten posteriormente no
puede nunca legitimar una solicitud infundada ya que esta debe ser detentada ex ante para que el pedido
prospere caso contrario dichos elementos veriacutean nulificado sus efectos en una posterior causa judicial al
haber sido obtenidos ilegalmente (fruto del aacuterbol envenenado) en esta materia se pronuncioacute en el debate
parlamentario la Diputada Rodriacuteguez nosotros apoyamos una apertura total del secreto fiscal porque es
informacioacuten que estaacute en el Poder Ejecutivo la tiene la AFIP y(deberiacutea tenerla tambieacuten agregamos- la UIF
Con relacioacuten al secreto bursaacutetil o bancario en realidad este avance se hace eliminando la intervencioacuten judicial
y vulnera derechos y garantiacuteas Tomarse en serio los derechos humanos implica aceptar que hay ciertas
garantiacuteas que no pueden ser violadas aun cuando nos sirvieran para poder perseguir determinados delitos
de esta manera se ha generado la doctrina del fruto del aacuterbol venenoso
(78) salvo en causas judiciales por cuestiones de familia o en procesos criminales por delitos comunes con la
condicioacuten de poseer una relacioacuten directa con el tema decidendum lo solicite el interesado en juicios en que
los entes recaudadores sean parte contraria y que la informacioacuten no revele datos de terceros ajenos a la
contienda las uacutenicas excepciones al secreto fiscal son las que en cabeza de la AFIP y en forma expresa
contempla la parte final de dicho artiacuteculo
(79) Capiacutetulo III del dictamen a fs 743 vta
(80) Cita el precedente de Fallos 249613 y 212229
(81) Declaracioacuten Americana de los Derechos y Deberes del Hombre Declaracioacuten Universal de los Derechos
Humanos Convencioacuten Americana sobre los derechos Humanos etc
(82) Desde el reporte original hasta el decisorio transcurrieron maacutes de 4 antildeos desde el mes de mayo de 2005
momento de pronunciarse la Excma Caacutemara la causa volvioacute a primera instancia y a maacutes de un antildeo auacuten no se
conoce el veredicto es decir maacutes de cinco antildeos pasaron desde el reporte del sujeto obligado
(83) desde esta perspectiva el diferente tratamiento que la ley acuerda a este grupo de situaciones cuando
menos debe ser tildado de desacertado Sin perjuicio de lo expuesto y de nuestra conviccioacuten acerca de la
necesidad de una reforma legislativa no debe olvidarse que hace a la labor de los jueces especialmente en
esta clase de situaciones buscar una interpretacioacuten de las normas que mejor armonice su letra con la
finalidad que concilie sus disposiciones de modo tal que ninguna se vea anulada por la otra conservaacutendolas
a todas con pleno efecto y valor
(84) Dictamen de la Procuracioacuten del Tesoro Ndeg 1682003 del 1332003
(85) Op cit loc cit
(86) En caso de acceder a conocer que se requiere esa informacioacuten que le pertenece
(87) Por otra parte como puede observarse en el precedente sentildealado la identidad del reportante queda
develada a partir de la judicializacioacuten de la cuestioacuten lo que abre la puerta al eventual reclamo por parte del
titular de la informacioacuten develada frente al sujeto obligado y frente al Estado (respecto de la responsabilidad
del estado estaacute conteste la doctrina espantildeola Blanco Cordero Palma Herrera Fabiaacuten Caparroacutes Goacutemez
Iniesta Vidal Rodriacuteguez)
(88) Asiacute lo dijo expresamente la Senadora Escudero autora del Anteproyecto del Senado sobre cuya base se
aprobara el proyecto que le fuera enviado en revisioacuten por la Caacutemara de Diputados y que finalmente se
convirtiera en la ley 26087 Estamos frente a informacioacuten privada dado que son datos personales de
quienes voluntariamente aceptan hacer sus declaraciones En esos casos cuando la propia AFIP detecta una
operacioacuten sospechosa reporta esa operacioacuten a la Unidad de Informacioacuten Financiera Entonces alliacute existe una
actitud de compartir el secreto Pero en los otros casos cuando el reporte lo realizan otras personas si la
Unidad de Informacioacuten Financiera necesita que le allanen el secreto tendraacute que recurrir al juez
(89) Respecto e la competencia jurisdiccional se expresoacute el Senador Bussi quien sostuvo que nos parece
incorrecto solicitar el levantamiento del secreto fiscal al juez federal porque no en todos los casos de lavado
de dinero la competencia es federal Hay que tener en cuenta que el delito de lavado de dinero estaacute
encuadrado en el capiacutetulo del encubrimiento Por lo tanto su competencia depende del delito antecedente En
consecuencia en el caso de que el delito antecedente sea de competencia ordinaria mdashjusticia provincialmdash
tambieacuten lo seraacute el de lavado de dinero no obstante lo cual el proyecto fue aprobado en ambas instancias
sin la sugerencia del Senador por la provincia de Tucumaacuten
(90) Si bien no lo dice la ley parece acertado que sea eacutese el reacutegimen para establecer la competencia territorial
por tratarse de un juez en lo penal el mencionado en la ley
(91) Norma dirigida a los Auditores externos de las entidades financieras y cambiarias a los que manda
verificar que entre la documentacioacuten que mantengan dichas entidades se encuentren para el caso de las
personas fiacutesicas fotocopia del documento constancia de CUIT o CUIL y uacuteltima Declaracioacuten Jurada del
Impuesto a las Ganancias (punto 3)
(92) Comunicaciones A 4353 (to A 4459) y Capiacutetulo XXII del Texto Ordenado de las Normas de la
CNV
(93) Debe destacarse que el BCRA al dictar la Comunicacioacuten A 4353 (to A 4459) avanzoacute mucho en
adaptarse a las disposiciones de la Resolucioacuten UIF 202 en relacioacuten a sus predecesores (A 3094) lo que
demuestra un plausible esfuerzo del BCRA en reducir el marco de las diferencias pero en realidad
teacutecnicamente no basta el esfuerzo ya que no es legalmente admisible la coexistencia de ambos regiacutemenes
por maacutes parecidos que sean reiteramos nuestra opinioacuten de que el BCRA deberiacutea anular sus disposiciones y
dejar incoacutelume la reglamentacioacuten de la UIF organismo competente en materia de prevencioacuten de lavado de
dinero limitaacutendose a verificar su cumplimiento por intermedio de la Superintendencia de Entidades
Financieras y No Financieras
(94) del 09052003 bajo el tiacutetulo Normas Miacutenimas sobre Auditoriacuteas Externas y Controles Internos para
Casas y Agencias de Cambio establece que los auditores externos y los responsables del control interno
deberaacuten efectuar la 3 Evaluacioacuten de la adecuada integracioacuten de los legajos de los clientes que realicen
operaciones cuyo importe sea igual o mayor a $10000 Dichos legajos de acuerdo con las instrucciones de
procedimiento aplicadas en el transcurso de las inspecciones realizadas por la SEFyC deben contener como
miacutenimo la siguiente documentacioacuten En el caso de personas fiacutesicas Fotocopia de documento constancia de
CUIT o CUIL uacuteltima Declaracioacuten Jurada del Impuesto a las Ganancias
(95) Dijo el juez Marshall las praacutecticas inconstitucionales e ilegiacutetimas dan su primer paso de esa forma a
saber mediante acercamientos silenciosos y pequentildeas desviaciones de los modos legiacutetimos de proceder cedil
California Bankers Association v Schultz loc cit
(96) El texto original del proyecto de Diputados soacutelo mencionaba el secreto bancario y el agregado de estos
teacuterminos especiacuteficos fue una propuesta del senador Capitanich
(97) Esta referencia no estaba en el texto primitivo aprobado por Diputados y fue agregada en el Senado a
instancias del Ministerio de Economiacutea seguacuten lo manifestara la Senadora Escudero en el debate
(98) Sujeto obligado o no
(99) El del domicilio donde debiera entregarse la informacioacuten mdashes decir el domicilio del requeridomdash o del
domicilio de la UIF a eleccioacuten de eacutesta como rezaba el segundo paacuterrafo del reformado inc 1
(100) Cuando el legislador optoacute por un determinado tribunal lo hizo por el fuero federal y en atencioacuten a
tratarse de una ley nacional y un organismo tambieacuten federal nos parece maacutes ajustado a derecho seguir lo
insinuado por el legislador para el caso del secreto fiscal creemos tambieacuten que por estar prevista en la Ley la
existencia de delegaciones de la UIF en el interior de la Repuacuteblica y cuya organizacioacuten ya ha sido aprobada
por la UIF y espera la aprobacioacuten del Ministerio de Justicia mdashcuestioacuten que omite considerar el Congresomdash
es procedente que soporte la carga de recurrir a la jurisdiccioacuten del domicilio del requerido y no del propio ya
que es ella la que solicita el apartamiento de un reacutegimen especial mdashel que consagra el secretomdash el que
intrude en la privacidad de las personas y porque para aquellas personas domiciliadas en el interior del paiacutes
se le hace tan costoso el tener que estar a derecho en la Capital Federal lo que supone una carga excesiva y
en muchos casos una situacioacuten de verdadera indefencioacuten el tema fue especiacuteficamente planteado por el
Senador Bussi quieacuten sostuvo la conveniencia de extender la competencia a los tribunales ordinarios en
atencioacuten a que la competencia por encubrimiento seguiriacutea la del delito originante y al ser estos en su
generalidad de competencia ordinaria deberiacutean entender en el lavado jueces provinciales y en el
levantamiento del secreto tambieacuten la Senadora Escudero le responde que seraacute el Juez federal por tratarse de
la controversia entre dos organismos del Gobierno federal como son la UIF y la AFIP ya que se trata de
levantar el secreto fiscal
(101) Puesto que hay temas como la actitud a tomar por quienes son sujetos obligados o la competencia
jurisdiccional para solicitar el levantamiento del secreto que no han sido tratados expresamente en la ley y
sobre los cuales adelantamos opinioacuten
(102) Por ejemplo el de reportar y el de informar
(103) La que soacutelo se materializariacutea dado que fuere el proceso y su determinacioacuten aunque no existiera
condena a persona alguna por eacutel
(104) Maacutes allaacute de que en general no lo reconocen y avanzan sobre temas en los que no son siquiera
competentes (juriacutedicamente hablando)
(105) De cualquier nivel y de cualquier poder mdashMinistro Juez o Legisladormdash identificado en el nuevo
leacutexico del antilavado como PEP (persona expuesta poliacuteticamente) y respecto de quienes se tiene en principio
un estado de sospecha emanado de la obligacioacuten impuesta a los sujetos obligados de prestarles especial
atencioacuten (por ejemplo la Comunicacioacuten A 4353 en su apartado 1343 establece que las entidades
bancarias deberaacuten extremar los recaudos respecto de las operaciones que realicen considerando su
razonabilidad y justificacioacuten econoacutemica y juriacutedica lo que ha llevado a que muchas de ellas conformen un
listado especial con dichas personas mdashno hay al momento ninguno elaborado por organismo oficial y la
norma soacutelo lo hace por referencia a la ley de eacutetica puacuteblica 25188 (Adla LIX-E 5292) que soacutelo los enumera
por cargo y de la cual por ejemplo estaacuten excluidos los funcionarios de los tres poderes a niveles provinciales
y municipalesmdash
(106) A lo sumo lo que se legitimariacutean seriacutean los intereses futuros de dicha imposicioacuten por lo que si en vez
de constituir un mutuo oneroso supongamos que creiacutedo en la mantencioacuten de la estabilidad lo uacutenico que hace
el funcionario es mantener dichos fondos en su Caja de Ahorro mdashno remunerada por ser una cuenta sueldomdash
(107) Por sobre lo dispuesto en el 277 inc d del CP y 177 del CPMP
(108) Leyes 25246 25815 (Adla LXIV-A 34) y 26087
(109) Recordemos que no se ha reglamentado auacuten por parte de la UIF la forma en que habraacute de informarse
los hechos sospechosos
(110) Este pronunciamiento expreso condiciona seriamente la aplicacioacuten de los tratados y convenciones
internacionales que sancionan la financiacioacuten del terrorismo de los que nuestro paiacutes es parte
(111) El lavado de dinero comprende siempre dinero o activos de procedencia iliacutecita mientras que el
financiamiento del terrorismo puede provenir de fuentes legiacutetimas el lavado de dinero requiere el aacutenimo de
dar apariencia de licitud mientras que el financiamiento del terrorismo puede implicar el oscurecimiento del
destino de los fondos y no su intento de legitimacioacuten otros elementos caracteriacutesticos del lavado de activos no
se encuentran en la financiacioacuten del terrorismo como el uso de dinero en efectivo (los terroristas del 911
recibieron gran parte de los fondos viacutea tarjetas de creacutedito) montos significativos maniobras de
estratificacioacuten los elementos subjetivos como el conocimiento de la ilicitud del origen o el destino delictivo
de los fondos etc
Dijo el doctor Citara respecto del secreto fiscal en el marco de la ley antilavado que de no existir hechos u
operaciones sospechosas no se configura la ratio juriacutedica del deber de informacioacuten y cobran absoluta
virtualidad las reglas del secreto fiscal (79) ya que sin esa preservacioacuten de la informacioacuten que se le
confiacutea se afectariacutea sensiblemente la renta puacuteblica (80) y la seguridad juriacutedica
De este dictamen liminar a nuestro entender por emanar de quieacuten es el asesor legal del Estado Nacional
rescatamos las importantiacutesimas consideraciones que formula respecto del derecho a la privacidad elemento
esencial de la persona que se encuentra en el centro de esta discusioacuten que si bien hoy se plantea entre
organismos del estado mantildeana podraacute plantearse entre un particular y la UIF
Dijo al respecto el Procurador que en esta materia y desde un punto de vista garantiacutestico estaacuten en juego
garantiacuteas fundamentales propias de un estado de derecho Democraacutetico baacutesicamente la garantiacutea de la
privacidad que encuentra alojamiento juriacutedico constitucional en los arts 18 19 33 y 43 tercer paacuterrafo de la
CN asiacute como en varios tratados de derechos humanos de jerarquiacutea constitucional (81)
Haciendo suya reiterada jurisprudencia de nuestra Corte Suprema el Procurador sostiene que las
excepciones al deber del secreto fiscal deben ser de una interpretacioacuten restrictiva (fs 744 vta)
Esta misma cuestioacuten controversial entre los mismos organismos motivoacute un pronunciamiento judicial en el
que le tocoacute intervenir a la sala II de la Exma Caacutemara Nacional Criminal y Correccional Federal La causa se
origina en un reporte de operacioacuten sospechosa elevado por uno de los sujetos obligados (82) una entidad
bancaria respecto de las operaciones de uno de sus clientes Recibido este reporte y creyendo necesario
obtener informacioacuten tributaria que le permitiera completar su anaacutelisis la UIF solicitoacute maacutes informacioacuten a la
AFIP La Administracioacuten esgrimioacute el secreto fiscal razoacuten por la cual la UIF solicitoacute al Fiscal General para
causas de lavado de dinero que requiriera al juez competente el levantamiento del secreto invocando
precisamente la claacuteusula contenida en el art 14 inc 1deg lo que efectivamente hiciera y que motivara la
declaracioacuten de incompetencia del tribunal de grado Apela el fiscal de primera instancia ya que tal decisorio
inhibe que se le deacute la intervencioacuten que dispone el art 180 del Coacutedigo Procesal Penal La decisioacuten de la alzada
revoca el pronunciamiento y manda instruir el Sumario
Hasta aquiacute el decisorio pero es igualmente interesante citar el obiter dictum del Tribunal de Alzada porque
auacuten cuanto expresa su disconformidad con la solucioacuten prevista originalmente en la ley 25246 respecto de la
obligacioacuten de preservar el secreto fiscal auacuten frente al requerimiento de la UIF (83) interpreta el sistema
vigente con quiruacutergica precisioacuten
Sostiene la Caacutemara Federal que el secreto fiscal soacutelo debe levantarse en casos excepcionales que dicha
excepcionalidad debe ser decidida por el titular del deber de preservar el secreto que el levantamiento
espontaacuteneo soacutelo procede en aquellos casos en que el propio sujeto accede al pedido al entender que encuentra
fundamento en la situacioacuten concreta para sentirse liberado de la custodia del secreto e informar a la UIF y
que la intervencioacuten judicial se reserva para el caso de no existir coincidencia entre ambos el requerido y la
Unidad requirente
Luego de resentildear exhaustivamente la normativa expresa que
De alliacute no cabe sino colegir que al menos en el estado actual de nuestra legislacioacuten la operatividad del
secreto establecido en otras disposiciones legales conserva plena vigencia cuando la solicitud de
informacioacuten parte de la UIF (Art 14 inc 1) y cede por el contrario cuando esos mismos datos son
suministrados por el sujeto obligado en el marco de un reporte de operacioacuten sospechosa (art 21 inc b) tal
la conclusioacuten a la que tambieacuten arriboacute la Procuracioacuten del Tesoro de la Nacioacuten ante un conflicto semejante
(84)
La postura del tribunal coincide con DAlbora respecto de que el secreto que levantariacutea eventualmente la
AFIP se encontrariacutea a su vez protegido por el deber de confidencialidad impuesto por la ley a los
funcionarios de la UIF y porque entregar informacioacuten a la UIF no podriacutea a priori configurar por siacute una
accioacuten tiacutepica del delito del Art 157 CP en tanto que todos sus funcionarios y empleados se encuentran
igualmente obligados a guardar el secreto de la informacioacuten que reciban en razoacuten de su cargo y de las
tareas de inteligencia que se desarrollen como consecuencia siendo que la inobservancia de ese deber los
hace pasibles de una sancioacuten incluso mayor a la prevista en aquel tipo penal (prisioacuten de 6 meses a 3 antildeos
conforme el texto del art 22 ley 25246)(85)
Por nuestra parte disentimos con distinguidos colegas y tan Alto Tribunal porque pensamos que la naturaleza
particular del receptor de la informacioacuten amparada por el secreto mdashen el caso otro funcionario que tambieacuten
debe guardarlomdash no es suficiente sustento para desnaturalizar el hecho de que se estariacutea entregando lo que no
se estaacute autorizado a dar o no se lo hace en las condiciones previstas expresamente en la ley vigente El revelar
una informacioacuten protegida por el deber de reserva soacutelo podraacute efectuarse dentro del reacutegimen especiacutefico que le
fuera impuesto por la ley o la convencioacuten y soacutelo habraacute de ceder ante quieacuten se encuentra especial y
legalmente facultado a requerirlo Lo que pase despueacutes con una informacioacuten obtenida ilegalmente mdasho
aportada sin fundamento legal existiendo el deber de preservarlamdash no borraraacute a nuestro juicio la
improcedencia de su entrega Llamada a juzgarse tal actitud y salvo caso de error insalvable seguramente
esa accioacuten colisionaraacute con la proteccioacuten que soacutelo se otorga cuando se la entregue de buena fe
Ello asiacute por cuanto lo que subyace en todo el instituto del secreto y la confidencialidad no son soacutelo
cuestiones que hacen como en el caso a la controversia entre exhortado y requerido la base de la cuestioacuten es
que el titular del secreto es el derecho habiente a la proteccioacuten Y ese derecho dimana de expresas garantiacuteas
constitucionales (arts 14 18 19 28 31 y 33) e integra el plexo maacutes amplio de los derechos humanos
protegidos por la Carta Magna las Leyes y los tratados y convenciones internacionales firmadas por la
Repuacuteblica Argentina y sobre cuya validez y alcances se ha pronunciado reiteradamente nuestra Corte
Suprema
Como vemos el legislador ha encontrado un equilibrio mdashque generaraacute seguramente fuertes debatesmdash entre
el intereacutes protegido por el secreto fiscal y las necesidades de anaacutelisis de la UIF en el marco de la deteccioacuten
prevencioacuten y sancioacuten del lavado de dinero
Maacutes allaacute de los juicios de valor que tal balance merezca la eleccioacuten del legislador no deja lugar a dudas
Seguramente se produciraacuten disidencias entre la UIF y la AFIP respecto del alcance del teacutermino directamente
vinculados que actuacutea como condicionante de la apertura del secreto pero ello seraacute cuestioacuten a merituarse de
acuerdo a las condiciones de hecho de cada situacioacuten particular y en cada caso puntual Pero no debe pasarse
por alto que el propio texto de la ley seguacuten la reforma nos guiacutea en el sentido de que el requerimiento de la
UIF debe dirigirse a informacioacuten tributaria que pertenezca a las mismas personas fiacutesicas o juriacutedicas que
motivaran el reporte de la AFIP Si en el futuro existieran disidencias entre la UIF y la AFIP sobre estas
cuestiones seraacute la misma autoridad jurisdiccional prevista para la negativa a informar la llamada a decidir
La Senadora Escudero autora del anteproyecto que siguioacute fielmente el Senado y que fuera luego aceptado
por Diputados manifestoacute en el debate que
Estamos frente a informacioacuten privada dado que son datos personales de quienes voluntariamente
aceptan hacer sus declaraciones En esos casos cuando la propia AFIP detecta una operacioacuten sospechosa
reporta esa operacioacuten a la Unidad de Informacioacuten Financiera Entonces alliacute existe una actitud de compartir
el secreto
Si bien como en el caso analizado y tal como lo preveacute la ley y su reglamento debe ser la UIF la que requiera
el auxilio jurisdiccional en los casos en que le sea impuesto el secreto nada obsta a que el contribuyente mdasho
el cliente o el co-contratantemdash se oponga a la entrega de la informacioacuten (86) En dicho caso habraacute un tercero
en discordia que seguramente habraacute de defender su derecho a la reserva de la informacioacuten colocando al
sujeto obligado en una situacioacuten auacuten maacutes difiacutecil que si soacutelo actuacutea vis aacute vis la Unidad de Informacioacuten
Financiera (87)
Finalmente la ley 26087 ha puesto punto final a este conflicto al modificar el inc 1deg del art 14 en el nuevo
paacuterrafo tercero el legislador deja claramente sentado que entre los dos valores en juego el mantener incoacutelume
la recaudacioacuten tributaria sobre la base de la proteccioacuten de la informacioacuten aportada voluntariamente por el
contribuyente a la AFIP y los requerimientos de la UIF en el anaacutelisis de actividades de lavado de dinero ha
optado por el primero (88)
Siguiendo ajustadamente la acertada mdasha nuestro criteriomdash solucioacuten dada por la Excma Caacutemara Federal en
el precedente citado el nuevo art 14 inc 1deg establece que la AFIP soacutelo habraacute de brindar informacioacuten a la
UIF en aquellos casos en que la misma se relacione directamente con las personas fiacutesicas o juriacutedicas
involucradas en un reporte de operacioacuten sospechosa elevado a esa unidad por la propia AFIP Por tanto la
Administracioacuten Federal soacutelo cederaacute a los requerimientos de aquella mediando la intervencioacuten de un Juez
federal con competencia penal
Respecto del Juez que dilucidaraacute la cuestioacuten del levantamiento del secreto se mantiene la posibilidad de que
sea el federal penal competente en la jurisdiccioacuten donde se deba levantar el secreto mdashgeneralmente
coincidiraacute con el del domicilio del sujeto requeridomdash o el de la UIF (89) Pero el legislador eliminoacute la
facultad que la primitiva redaccioacuten de la ley le daba expresamente a la UIF de elegir entre ambas por lo que
habraacute de estarse a las reglas generales establecidas en el Tiacutetulo III Capiacutetulo II del Coacutedigo Procesal Penal
(90)
V Doble regulacioacuten UIF y los organismos de supervisioacuten y la informacioacuten tributaria
Cuestioacuten relacionada estrechamente a la revelacioacuten del secreto fiscal son los requerimientos efectuados por el
Banco Central a los sujetos comprendidos en las leyes 21426 y 18924 como parte de los recaudos que eacutestos
deben tomar para prevenir el lavado de dinero a que exijan a sus clientes la declaracioacuten jurada de impuesto a
las ganancias con sustento mdashbien que dudoso a nuestro entendermdash en las disposiciones de la Comunicacioacuten
A 3948 (91) Ello ha llevado a que en diversas verificaciones practicadas por la Superintendencia de
Entidades Financieras y Cambiarias se haya observado la falta de dicha documentacioacuten en base a lo cual se
han formulado cargos en actuaciones administrativos realizados en los teacuterminos de los arts 41 y 42 de la ley
21526
Ya hemos llamado la atencioacuten respecto de la cuestionable validez de normas dictadas por organismos de
supervisioacuten de los sujetos obligados como es el caso del Banco Central de la Repuacuteblica Argentina o la
Comisioacuten Nacional de Valores (92) Ello coloca a los supervisados frente a un sistema normativo bifronte
muchas veces contrapuesto en que ademaacutes quieacuten dicta uno de los sistemas no lo supervisa y el otro siacute y
que el supervisor dispone normas distintas a lo que manda la UIF Tomemos por caso las resoluciones 22002
de la UIF y las regulaciones en materia de Lavado de Dinero dictadas por el BCRA dirigidas ambas
baacutesicamente a regular el conocimiento del cliente documentar las operaciones y conformar un listado de
ciertas transacciones
Hasta el momento la opinioacuten prevaleciente entre los organismos oficiales ha sido la de coordinar las
disposiciones de ambos sobre los mismos temas en el sentido de no dictar normas contrapuestas (93)
Disentimos con estas posturas ya que entendemos que en materia de prevencioacuten de lavado de dinero la UIF
tiene competencia especiacutefica emanada de los incs a) y b) del art 21 y de los incs 1deg paacuterrafo primero 7deg y
10 del art 14 Especialmente en este uacuteltimo el legislador reconociendo que algunas de las personas
insaculadas por el art 20 se encuentran reguladas por otros organismos del estado en la parte final del inc
10 dispone que cuando la UIF los regule mdashreiteramos en materia de prevencioacuten de lavadomdash lo haga con
previa consulta de los organismos especiacuteficos de control La frase previa consulta debe entenderse
como paso necesario para la validez de la norma que luego dicte la UIF como vinculante en teacuterminos de la
respuesta que reciba de la cual no podraacute apartarse sin fundamento en razones atendibles mdashmeacuterito y
conveniencia entre otrasmdash y que la facultad que se le confiere desplaza a la propia de esos organismos en
materia de lavado de dinero
En el caso particular de la informacioacuten tributaria y maacutes especiacuteficamente en su exigencia o no dentro del
reacutegimen dictado por el Banco Central para la prevencioacuten del lavado de dinero en algunas inspecciones
realizadas por la Superintendencia de Entidades Financieras y no Financieras se requirioacute a las entidades bajo
su vigilancia el mantener la declaracioacuten jurada de impuesto a las ganancias o la constancia del pago del
impuesto a los bienes personales de sus clientes
Dicho requerimiento se formulaba con apoyo en la Comunicacioacuten A 3948 (94) y no encontraba paralelo en
ninguna otra disposicioacuten del BCRA (ni siquiera en los regiacutemenes especiacuteficos de lavado como lo fueron las
Comunicaciones A 3094 y ahora la A 4353) ni de la UIF (resolucioacuten 22002 como reglamento de
aplicacioacuten de los incisos a y b del art 21)
Respecto de la Comunicacioacuten A 3948 cabe apuntar que estaacute dirigida a los auditores externos de las
entidades financieras y cambiarias una posicioacuten por definicioacuten y por exigencia legal ajena a las empresas
quienes no soacutelo no tienen control o decisioacuten sobre los asuntos internos de la entidad sino que por imposicioacuten
de la propia norma deben ser absolutamente independientes del sujeto auditado
Si bien indirectamente mdashya que se dirige a los auditores en realidad lo que se les dice a estas entidades es
que deben exigirles a sus clientes la presentacioacuten de su informacioacuten tributaria como condicioacuten de entablar
relaciones de negocios con ellos Si no lo hacen mereceraacuten la observacioacuten de sus auditores lo que a su vez
motivaraacute una imputacioacuten por parte del BCRA por incumplir sus disposiciones Sostenemos que dicha
exigencia es contraria a las leyes y vulnera el secreto fiscal que se encuentra protegido en forma superlativa
tal como lo demuestran los antecedentes citados y el texto de la nueva ley 26087
De lo contrario de nada valdriacutea que la informacioacuten tributaria del contribuyente depositada en la AFIP gozara
de la casi absoluta garantiacutea de reserva mdashsoacutelo salvable en los casos que la propia AFIP denuncie al
contribuyente por eventual maniobra de lavadomdash si esa informacioacuten debiera estar disponible para el Banco
Central y peor auacuten por su intermedio mdashen su condicioacuten de sujeto obligado por el art 20 inc 15mdash de la
misma UIF Es decir lo que la UIF no consigue de la AFIP podriacutea conseguirlo de otro organismo del Estado
(95)
Por lo expuesto no puede exigirse a los sujetos obligados que exijan a sus clientes mdasho cual fuere la relacioacuten
que los unamdash la entrega de informacioacuten tributaria y si eacutestos lo hicieran voluntariamente dicha informacioacuten
estariacutea igualmente protegida en materia de lavado de dinero por los teacuterminos de la ley 26087 ya que de lo
contrario se permitiriacutea ese camino indirecto de obtencioacuten de informaciones que el legislador ha querido
preservar Si el cliente le da al banco a la casa de cambio al agente de bolsa a su AFJP u otro sujeto
obligado cualquiera su informacioacuten tributaria lo es para que este la preserve y no la entregue a autoridad
alguna sin su expreso consentimiento Debe entenderse que lo hizo con el exclusivo fin de la relacioacuten que los
une y no para que el que la recibe se sienta libre de daacutersela a su organismo de supervisioacuten o a la propia UIF
Cuando la Excma Caacutemara federal calificoacute como excepcionales los casos en que el secreto habriacutea de
levantarse lo hace en referencia a los teacuterminos generales del antiguo art 14 inc 1deg el que no distinguiacutea entre
los secretos bancarios profesionales los compromisos de confidencialidad y el secreto fiscal
VI El Nuevo apartado segundo del inciso 1deg del artiacuteculo 14 - Actuacioacuten de la UIF
La ley 26087 modifica la redaccioacuten del inciso primero del art 14 en su segundo paacuterrafo al que ademaacutes para
una mayor claridad desdobla El texto del segundo paacuterrafo finalmente aprobado es el que corresponde a las
modificaciones introducidas por el Senado al texto enviado por la Caacutemara de origen
La primera oracioacuten de este paacuterrafo signa definitivamente el alcance de las funciones de la UIF en materia de
solicitud de informes
Queda claro a partir de la reforma que los informes que solicite la UIF deberaacuten estar directamente
relacionados con un reporte de operacioacuten sospechosa y que soacutelo a ellos ceden el secreto bancario bursaacutetil
(96) o profesional o los compromisos de confidencialidad ya sea legal o convencional cuando el
requerimiento lo formule este organismo en el marco del anaacutelisis de un ROS ya elevado ella Por
consiguiente cuando la UIF se dirija a otras personas fiacutesicas o juriacutedicas de derecho puacuteblico o privado o a los
sujetos obligados fuera del marco de una operacioacuten ya reportada los requeridos podraacuten ampararse en dichos
deberes de confidencialidad los que soacutelo cederaacuten en caso de insistencia por la UIF mediando la intervencioacuten
de autoridad judicial
Al exigir el nuevo texto (97) que el requerimiento de la UIF se realice en el marco de anaacutelisis de un reporte
de operacioacuten sospechosa queda despejada tambieacuten la duda existente respecto de solicitudes de
informacioacuten de la UIF que no se relacionen especiacuteficamente con una operacioacuten sospechosa ya informada Si
la UIF pide datos fuera de la investigacioacuten disparada por un reporte de operacioacuten sospechosa (ROS) se le
podraacute interponer por el requerido mdashsea cual fuere su condicioacuten (98)mdash sus compromisos de reserva En el
debate parlamentario la Senadora escudero sostuvo que La Unidad de Informacioacuten Financiera nunca
actuacutea de oficio tampoco por denuncias anoacutenimas Siempre lo hace a partir de un reporte de operacioacuten
sospechosa
Cabe sentildealar aquiacute que en la actual redaccioacuten de este inciso y debido a la derogacioacuten del uacuteltimo paacuterrafo del
art 20 la ley no contempla la forma en que se debe solicitar la intervencioacuten judicial Soacutelo lo hace en el caso
de que la UIF solicite informacioacuten a la AFIP Por consiguiente si la UIF requiere informacioacuten considerada
confidencial a una persona que no es un sujeto obligado o se la pide a uno de estos pero sin fundamento en
una operacioacuten sospechosa ya reportada eacutestos podraacuten negarse y seraacute la UIF la que deberaacute recurrir a la justicia
para pedir la respectiva orden judicial Y deberaacute hacerlo ante un juez competente que ya ha dejado de estar
establecido en la ley como lo estaba anteriormente (99) Al respecto se habraacuten de seguir las normas
generales de la competencia inclinaacutendonos nosotros personalmente por la correspondiente a los tribunales
federales del domicilio del requerido (100)
En el Proyecto elevado por Diputados se estableciacutea un mecanismo intermedio por el cual cuando la UIF
recibiacutea un ROS de otro organismo mdashpor lo que deberiacutea entenderse algunos de los mencionados en el inc
15 del art 20 y nos sujetos de derecho privadomdash podiacutea remitir una copia a la AFIP para que eacutesta con la
informacioacuten que posee analizara si ella tambieacuten consideraba que existiacutean elementos de sospecha y elevaba a
su vez un ROS que validara el levantamiento del secreto fiscal Pero dicho mecanismo no fue aprobado por
el Senado y por ende eliminado del texto legal aprobado finalmente por Diputados
En siacutentesis y en nuestra opinioacuten (101) las hipoacutetesis de levantamiento o no de los secretos fiscal bancario
bursaacutetil profesional y el emergente de los compromisos de confidencialidad establecidos por ley o
convencioacuten frente a requerimientos efectuados por la UIF seriacutean las siguientes
a) requerimiento a sujeto obligado basado en un ROS debe responderse
b) requerimiento a un sujeto obligado no basado en un ROS puede interponer el secreto
c) requerimiento a la AFIP relacionado a personas fiacutesicas o juriacutedicas relacionadas directamente a un ROS
elevado por la AFIP debe responderse
d) requerimiento a la AFIP respecto de personas no relacionadas con un ROS elevado por la AFIP la AFIP
puede negar la informacioacuten y la UIF deberaacute requerir la intervencioacuten judicial
e) requerimiento a la AFIP en relacioacuten a un ROS elevado por otro sujeto obligado o en forma espontaacutenea por
cualquier otra persona la AFIP puede negarse y la UIF deberaacute requerir la intervencioacuten judicial
f) requerimiento a una persona fiacutesica o juriacutedica que no sea sujeto obligado puede interponer el secreto y la
UIF deberaacute requerir su levantamiento al Juez Federal del domicilio del requerido
g) Competencia judicial para los casos de conflicto entre la UIF y la AFIP la del Juez Federal en lo Criminal
y Correccional del lugar donde deba suministrarse o del domicilio de la UIF seguacuten corresponda de acuerdo
al CPMP
h) Competencia judicial en los casos de solicitud de levantamiento del secreto en el resto de los casos el del
Juez en lo Criminal y Correccional Federal de la jurisdiccioacuten donde se encuentre la informacioacuten requerida o
del domicilio del requerido a eleccioacuten de la UIF
VII Breves consideraciones sobre el nuevo artiacuteculo 19
Si bien la modificacioacuten al art 19 de la ley excede el marco de anaacutelisis que nos hemos propuesto ya que el
tema relacionado con la intervencioacuten del Ministerio Puacuteblico merece un anaacutelisis propio y particular nos
ocuparemos de esta norma soacutelo en el sentido de la competencia y alcances de las facultades de la UIF que
ella actualiza
Esto adquiere especial significacioacuten al momento de interpretar uno de los ejes centrales del sistema pero por
central no menos esquivo cuaacutel es el de la operacioacuten sospechosa Decimos central ya que sobre ella y en su
derredor giran los deberes y obligaciones contenidos en el sistema de lucha contra el lavado de activos y
soacutelo ante su presencia nacen alguno de ellos (102) No es el delito subyacente ni su averiguacioacuten el que
excita la obligacioacuten de reporte sino la presencia de una sospecha de lavado de activos
El delito precedente tiene en nuestro sistema poca participacioacuten baste sentildealar que ni siquiera se requiere su
propia existencia (103) sino que basta con que el mismo se insinuacutee con presencia de verosiacutemil para que
nazca la accioacuten tiacutepica de lavado pero en la praacutectica y en la casuiacutestica de los organismos de reglamentacioacuten
ya sea la propia UIF mdashque deberiacutea saber mejormdash como los organismos de supervisioacuten y contralor de algunos
de los sujetos obligados mdasha los que podriacutea admitiacuterseles cierta imperfeccioacuten dada su no especializacioacuten
(104)mdash tiende a asociarse la obligacioacuten de reporte con la sospecha de la comisioacuten del delito base pero sin
ninguacuten siacutentoma apreciable de lavado de dinero
Pongamos por ejemplo a un funcionario puacuteblico (105) cliente de un banco y que mantiene en eacutel una cuenta
corriente una caja de ahorro y una tarjeta de creacutedito El movimiento de las cuentas es absolutamente normal
y acorde con los posibles ingresos de su cargo y nuacutecleo familiar En determinado momento el funcionario
deposita en la cuenta corriente conjunta una suma 10 veces superior al saldo promedio de sus cuentas y
constituye un depoacutesito a plazo
Aceptemos que existe la presuncioacuten de que el cliente ha cometido el delito de los capiacutetulos VI VII VIII IX
O IX bis del tiacutetulo XI del CP Frente a ello iquestse debe denunciar tal operacioacuten como sospechosa
En principio no cabriacutea la figura tiacutepica de lavado debido a la exclusioacuten del lavado del propio delito del tipo
penal del art 278 Superada que fuere esta valla por asignarle el hecho primario a la esposa nos encontramos
frente a la pregunta iquesthay una operacioacuten de lavado de dinero La constitucioacuten de un depoacutesito a plazo a
nombre propio iquestes darle apariencia de origen liacutecito a los fondos depositados El producto del delito base
seguiraacute siendo dinero iliacutecito y estando en cabeza del funcionario que no hace nada para ocultar o disimular su
origen maacutes que constituir un mutuo oneroso (106)
Pues bien nosotros sostenemos que la razoacuten de ser de los sujetos obligados es que como bien lo sentildeala el
inc b) del art 21 sean los reporten las operaciones sospechosas de lavado de dinero de origen delictivo de
lo contrario la obligacioacuten de reporte se convertiriacutea en una obligacioacuten de denuncia (107) lo que no parece ser
el caso pues el legislador desde la sancioacuten de la ley 25246 ha tenido ya tres oportunidades (108) de exponer
su voluntad en tal sentido y no lo ha hecho
En el art 19 al referirse a la obligacioacuten de la UIF de informar al Ministerio Puacuteblico condiciona dicho acto a
dos circunstancias la primera es que la UIF considere que ha agotado el anaacutelisis de todas las circunstancias
que rodean la operacioacuten reportada (109) y en segundo que como consecuencia de ese proceso haya arribado
a la conviccioacuten de que se trata de una operacioacuten sospechosa y que esa sospecha se dirija a que se haya
cometido el delito de lavado de dinero no de la existencia de un delito que haya generado los fondos sino
que la sospecha debe estar dirigida a la existencia de maniobras de lavado Y la doctrina penal es clara en
cuanto a que debe distinguirse el encubrimiento del agotamiento del delito base y por ello es que se
desvincula al encubridor de todo grado de participacioacuten en el mismo
Por consiguiente y por las mismas razones que la UIF el sujeto obligado a fin de cumplir con la obligacioacuten
de la denuncia de buena fe debe tener indicios y desplegar una determinada actividad para confirmarlos de
que se trata de una accioacuten dirigida a lavar dinero es decir darle apariencia de licitud a algo que no la tiene
En conclusioacuten la reforma de la ley 25246 introducida por la 26987 viene a despejar algunos de los puntos
oscuros que conteniacutea el texto primitivo Como lo sostuvieron los legisladores auacuten quedan puntos por
modificar y cuestiones que incorporar a la ley de prevencioacuten de lavado de dinero Entre estos uacuteltimos se ha
mencionado a la necesaria tipificacioacuten de la financiacioacuten del terrorismo para lo cual los legisladores se han
manifestado imposibilitados de hacerlo todaviacutea ante la dificultad que confiesan de distinguir adecuadamente
este delito de las expresiones de protesta social que puedan manifestarse en el seno de la sociedad (110)
Tambieacuten se ha postergado la adecuacioacuten de la figura de lavado de dinero a los preceptos del derecho y la
poliacutetica internacional en el sentido de darle autonomiacutea y permitir asiacute el lavado del producto del propio delito
Respecto de la financiacioacuten del terrorismo pensamos que es imprescindible que se legisle prontamente pero
pensamos que no necesariamente en la misma ley de lavado de dinero ya que hay grandes diferencias entre
una actividad y la otra que podriacutean verse perjudicadas de ser incorporadas en el mismo cuerpo legal (111)
Respecto de la autonomiacutea del lavado de activos considero que ella no es ni necesaria y menos aun
imprescindible para tornar aplicable y darle mayor eficacia a la ley 25246 No olvidemos que a pesar de
estar vigente desde mayo del antildeo 2000 mdashhace ya 6 antildeosmdash y que la accioacuten penal puede tener cabida en las
jurisdicciones nacionales federales y ordinarias y sirven como delitos de base todos los del Coacutedigo Penal
maacutes los de los regiacutemenes represivos especiales son muy pocas las causas con base en el art 278 que se han
iniciado
Lo que se necesita es que se tome la decisioacuten de poliacutetica criminal en todos los niveles de utilizar de una vez
por todas esta formidable herramienta para combatir a los delitos graves que aquejan a nuestra sociedad No
seraacute colocando la visioacuten en los aspectos administrativos y formales de la legislacioacuten ni usando este
instrumento como un complemento de la regulacioacuten de los distintos fenoacutemenos econoacutemicos a los que se le ha
asignado importancia en materia de lavado de activos
Se necesita que se realicen los mayores esfuerzos para volver a encauzar en el marco de la Constitucioacuten de
las leyes y del respeto a los derechos humanos el uso adecuado de todos los instrumentos legales y los
recursos humanos y materiales para reconquistar la seguridad que es base de la convivencia al amparo de la
ley Ya estamos al borde de caer en el estado de sobrevivencia frente a la inseguridad que se ensentildeorea en
nuestros diacuteas y como lo ha demostrado la historia mdashy la nuestra reciente con crudezamdash el colocar a las
sociedades en situaciones liacutemites es garantiacutea segura de reacciones exorbitantes
Especial para La Ley Derechos reservados (ley 11723)
(A) () El texto de la ley y los antecedentes parlamentarios que les dieron origen han sido objeto de
publicacioacuten en la revista Antecedentes Parlamentarios t 2000-B p 1635
(1) Grupo de Accioacuten Financiera (tambieacuten conocido por sus siglas FATF en ingleacutes) organismo informal mdashno
ha sido constituido por tratado convencioacuten o acuerdo de derecho internacional algunomdash dependiente del G7
(2) T P 72005 cabe sentildealar tambieacuten el anteproyecto de reforma a la ley 25246 firmado por los Diputados
Jorge M A Arguumlello Viacutector M F Fayad Alberto A Natale Federico Pinedo Rodolfo A Frigeri Rafael A
Gonzaacutelez y Jorge L Montoya el que no tiene estado legislativo auacuten y que contempla una reforma maacutes
integral al Coacutedigo penal y al reacutegimen de prevencioacuten del lavado incorporando la figura tiacutepica de terrorismo y
modificando el reacutegimen administrativo en varios aspectos pero a los efectos de nuestro anaacutelisis el
antecedente directo es el sentildealado proyecto de la Diputada Stolbizer
(3) Orden del Diacutea 23952005
(4) coacutenyuge y parientes en cuarto grado de consanguineidad y segundo de afinidad amigo iacutentimo o persona
a la que se le deba especial gratitud
(5) Si el valor de los bienes no superara la suma indicada el autor seraacute reprimido en su caso conforme a
las reglas del artiacuteculo 277
(6) Y ciertamente confusa ya que la redaccioacuten tambieacuten pareceriacutea indicar un caso de tentativa de lavado por
cuanto la expresioacuten aplicar en una operacioacuten que les deacute apariencia posible de un origen liacutecito que se
utiliza aquiacute es casi ideacutentica a la del inciso 1deg que contempla la accioacuten tiacutepica de lavado ( con la
consecuencia posible de que adquieran la apariencia de un origen liacutecito ) hubiera sido mucho maacutes claro
el legislador de la 25246 si hubiera colocado el inc 3deg del 278 como apartado f) del inc 1deg del 277
(7) asiacute lo entiende la mayoriacutea de la doctrina PALMA HERRERA Joseacute Manuel Los delitos de blanqueo de
capitales Edersa Madrid ps 407 realiza un completo anaacutelisis del elemento subjetivo el tipo en el derecho
espantildeol BLANCO CORDERO Isidoro El delito de blanqueo de capitales Aranzadi Pamplona Espantildea
1997 p 385 y siguientes
(8) Tambieacuten disentimos con quienes desean atribuirle al lavado una agresioacuten al orden socio econoacutemico o la
condicioacuten de delito pluriofensivo mdashcomo lo hace la mayoriacutea de la doctrina nacional debemos reconocerlomdash
a la primera porque lo que se desea lograr con la tipificacioacuten del lavado de activos en la mayoriacutea de los
casos es mejorar la represioacuten del delito que lo genera no es a las unidades econoacutemicas liacutecitas a las que se
ayuda sino a los criminales a los que se trata de reprimir mejor respecto de la pluri ofensividad ello en nada
ayuda a mejorar la comprensioacuten de la figura ya que si a ello nos tenemos la mayoriacutea de los delitos atentan
contra maacutes de un bien o intereacutes general o particular que merece especial proteccioacuten (en el homicidio se atenta
contra la vida contra el potencial humano del paiacutes contra la salud mental de los familiares de las viacutectimas
etc en cada delito individual el legislador ha elegido uno de los bienes para darle preeminencia y
proteccioacuten) la diferencia entre bien juriacutedico e intereacutes protegido es precisamente el grado de cercaniacutea que
tiene el intereacutes con la accioacuten dantildeosa
(9) Ello no quiere decir que no aceptemos la conveniencia de modificarla en su actual redaccioacuten pero no por
esas razones sino por diversas imperfecciones como los verbos tiacutepicos el elemento subjetivo etc que no
son del caso analizar en este trabajo
(10) Teacutecnica ya de por siacute criticable en un paiacutes de inveterada prodigalidad (art 152 inc 3deg CC) monetaria
(11) Creemos que dicho elemento es de la esencia del lavado y que la intencioacuten debe estar dirigida a
concretarla (maacutes allaacute del resultado que se excluye del tipo al decirse que dicha consecuencia debe ser soacutelo
posible (art 278 inc 1deg) y que no basta que ella sea la consecuencia del accionar del autor por eso
disentimos con el ejemplo tan utilizado de la esposa del delincuente que paga la cuota del colegio de los
chicos porque a nuestro criterio alliacute no habriacutea lavado precisamente por ausencia de dicho elemento
subjetivo
(12) Similares problemas se presentan en la legislacioacuten espantildeola (art 454) frente a las cuales Palma Herrera
dice aunque se tratara de figuras ideacutenticas la intencioacuten del legislador parece que no deja lugar a ninguna
duda si hubiera querido aplicar la excusa absolutoria al blanqueo de capitales la habriacutea previsto
expresamente op cit 626
(13) Ley 21526
(14) Ley 17811 arts 8deg 9deg y 46 sentildealando que la proteccioacuten de la informacioacuten en el caso de los agentes de
bolsa es superior a la contenida en la 21526 ya que se extiende incluso a proteger el nombre de sus clientes
y soacutelo cede ante requerimiento judicial formulado en causa criminal vinculada a las operaciones o a las
personas relacionadas con ellas
(15) Adla LXII-A 49
(16) Australia (AUSTRAC) Beacutelgica (CTIF-CFI) Chile (UIF) Espantildea (SEPBLANC) Estados Unidos
(FINCEN) Francia (Tracfin) Peruacute (UIF) Uruguay (UIAF) etc
(17) De acuerdo al art 21 incs a y b las personas fiacutesicas y juriacutedicas del art 20 estaacuten obligados a requerir
documentacioacuten de sus clientes y a reportarle a la UIF los hechos y operaciones sospechosas cabe puntualizar
a este respecto que en las resoluciones de la UIF soacutelo se hace referencia al reporte de operaciones o
transacciones por lo cual los hechos han quedado fuera de la reglamentacioacuten para su reporte y debido a que
el inciso b) del art 21 es una disposicioacuten de contenido penal mdashal integrar a la norma sancionatoria contenida
en el art 24mdash no cabe una interpretacioacuten extensiva y por lo tanto al no haber forma establecida de informar
los hechos sospechosos ellos estaacuten fuera de la obligacioacuten de reporte hasta que se reglamente como debe
haceacuterselo amanera de ejemplo sentildealamos que la resolucioacuten 62003 establece que Toda vez que la CNV
(uno de los tantos sujetos obligados) en el ejercicio de sus funciones detecte alguna operacioacuten inusual o
sospechosa deberaacute reportar la misma a traveacutes del aacuterea que dicho Organismo establezca esta falencia
posee especial significacioacuten por cuanto muchas veces la operacioacuten o transaccioacuten de por siacute no son sospechosas
ni inusuales sino que lo inusual es un hecho por ejemplo un banco que tiene un funcionario puacuteblico (PEP)
cuyo nombre aparece en los medios de comunicacioacuten como siendo investigado por actos de corrupcioacuten sin
que en el manejo de sus cuentas bancarias existan elementos inusuales o de sospecha en dicho caso
sostenemos por las razones expuestas que no debe reportarse el hecho de la sola vinculacioacuten con el cliente
o el caso de la significacioacuten que se le otorga mdashde elemento de sospecha tal como se describe bien que de
modo indicativo en las guiacuteas adoptadas por la UIF para los distintos sujetos obligadosmdash a la negativa del
cliente a proporcionar informacioacuten adicional con lo cual tampoco coincidimos
(18) Art 13 ley 25246
(19) suspender operaciones inusuales o sospechosas que le hubieren sido reportadas (inc 5deg) allanamientos
requisas secuestro de documentacioacuten o elementos uacutetiles para su investigacioacuten y para la obtencioacuten de
informacioacuten de cualquier fuente u origen (inc 6deg)
(20) Tambieacuten cabe aquiacute una observacioacuten sobre el texto legal el art 20 dice que los sujetos de derecho alliacute
mencionados deberaacuten informar a la UIF en los teacuterminos del artiacuteculo 21 dicho artiacuteculo soacutelo impone
una sola obligacioacuten de informar y es la referida al reporte de operacioacuten sospechosas (inciso b) por el
contrario el inc a) soacutelo establece que deberaacuten solicitar a sus clientes o requirentes cierta documentacioacuten y el
inc c) que deberaacuten de abstenerse de revelar las actuaciones que realicen los sujetos obligados por
consiguiente las obligaciones de estos dos incisos no son de informar a la UIF por ello las disposiciones de
la UIF relativas a las bases de datos que deberaacuten mantener los sujetos obligados por ejemplo las impuestas
por las reglamentaciones mdashResolucioacuten 202 Capiacutetulo III por ejemplomdash no se apoya en el art 21 de la ley
sino hasta cierto punto en el inciso 7deg del 13 y de ser asiacute pareceriacutea una extensioacuten excesiva el de sustentar la
obligacioacuten de enviar dicha informacioacuten mdashespecialmente la que no fuere complemento esencial del reporte
sospechosomdash dentro de la contenida en el inciso b) del art 21 lo uacutenico que la UIF puede exigir a los sujetos
obligados como deber de informar con sustento en los arts 20 y 21 son los hechos u operaciones
sospechosas
(21) BLANCO CORDERO Isidoro Responsabilidad penal de los Empleados de la Banca por el Blanqueo
de Capitales Ed Comares Granada 1999 93
(22) Secreto que reiteramos no es propio del exhortado sino de un tercero
(23) La amplitud que da la propia ley al incluir no soacutelo los deberes emergentes de regiacutemenes legales sino los
que dimanen de compromisos contractuales impide hablar exclusivamente de clientes con sentido
estrictamente contractual
(24) BLANCO CORDERO op cit p 94 con cita de la Sentencia del Tribunal Supremo de 3 de enero de
1975 sostiene el autor que la informacioacuten a ser aportada debe posibilitar la reconstruccioacuten de la transaccioacuten
(25) Coacutedigo de Comercio ART 100
(26) BARRAL Jorge Legitimacioacuten de Bienes Proveniente de la Comisioacuten de Delitos Ad-Hoc 2003 138
Barral establece una interesante tesis respecto de la violacioacuten del secreto sobre las actuaciones cumplidas en
los sujetos obligados sostiene el autor que si quieacuten viola el secreto es el oacutergano o ejecutor de la persona
juriacutedica eacutesta seraacute responsable a tenor del art 22 mientras que si la violacioacuten lo es por parte de un empleado
o funcionario que no posee tales calidades lo seraacute solamente a tiacutetulo personal
(27) Y de ellas soacutelo las pasivas ley 21526 art 39
(28) Si bien puede entenderse que el cliente mdashde un banco de un agente de bolsa de un contador o de un
escribanomdash le revela voluntariamente datos informaciones o documentos lo hace en la conviccioacuten de que
ello es necesario al viacutenculo juriacutedico que se establece entre ambos es claro el ejemplo en materia de secreto
fiscal en el cual la AFIP puede solicitar al banco el movimiento de las cuentas del cliente y la
documentacioacuten pertinente a dichos movimientos pero no toda la informacioacuten que el banco pudiera haber
adquirido del cliente maacutes auacuten ese liacutemite debe respetarse en el caso de las profesiones mdashcontador o
escribanomdash los que son depositarios de informaciones mucho maacutes personales que una entidad bancaria
bursaacutetil o cambiaria y que no deberiacutean revelarse incluso en el marco de un requerimiento formulado por la
UIF
(29) Supongamos el caso de una entidad financiera o un profesional obligado que conserva minutas de las
conversaciones telefoacutenicas mantenidas con el cliente el fiscal debe solicitar autorizacioacuten para intervenir
correspondencia o comunicaciones pero podriacutea obtenerlas viacutea la UIF y el sujeto obligado sin los mismos
recaudos
(30) Lo hace mediante la Comunicacioacuten A 3948 punto 3 en la que obliga a los auditores externos -por eso
decimos oblicua- que verifiquen que las entidades han solicitado a sus clientes documentacioacuten requerida para
la completa integracioacuten de los legajos de sus clientes entre las que se encuentra la declaracioacuten jurada de
impuesto a las ganancias para las personas fiacutesicas
(31) Comunicacioacuten A 3094 y actualmente A 4353
(32) El registro de los cheques mdashactualmente a disposicioacuten de los investigadoresmdash es sumamente uacutetil En
cierto sentido una persona es definida por los cheques que emite Mediante su examen los agentes llegan a
conocer sus meacutedicos sus abogados sus acreedores sus intereses simpatiacuteas y aliados poliacuteticos sus relaciones
sociales sus creencias religiosas sus intereses educativos los diarios y revistas que lee sus preferencias
sexuales y asiacute hasta el infinito Todo ello unido a un nuacutemero de seguridad social ahora que tenemos los
bancos de datos estos otros datos enriqueceraacuten esos archivos y posibilitaraacuten que un buroacutecrata mdashcon soacutelo
apretar un botoacutenmdash obtenga en un instante los nombres de 190 millones de Americanos que son subversivos o
candidatos potenciales y posibles del voto del Juez William Douglas en California Bankers ASSO vs
Schultz 416 US 2199
(33) Que dicho sea de paso no ha sido derogado por la ley 25246 como si lo fue el 25 que trataba del
blanqueo de dinero por lo cual podriacutea sostenerse que se encuentra auacuten vigente
(34) En el derecho comparado prohiacuteben usar la informacioacuten revelada en el marco de las leyes de lavado a
delitos tributarios la legislacioacuten de Alemania Austria Reino Unido Italia Francia EEUU etc
(35) El Secreto Bancario a la luz del Artiacuteculo 26 de la Ley 23737 LA LEY 1991-E 1200
(36) Destacamos en dicho anaacutelisis el emparentamiento del levantamiento del secreto con otros institutos
como el arrepentido y el testigo protegido propuestos en forma conjunta por la misma reforma
(37) 277 inc d del CP y 177 del CPMP
(38) No debe olvidarse que la ley 11683 la torna obligatoria y sanciona su incumplimiento arts 11 38 39
(39) La causa que le tocara resolver a la sala II de la Excma Caacutemara Nacional de Apelaciones en lo Criminal
y Correccional federal llevoacute a partir del reporte de operacioacuten sospechosa efectuado por un sujeto obligado
maacutes de cuatro antildeos de sustanciacioacuten
(40) FAPLA Seminario del 26 de Abril de 2006
(41) De haber sido asiacute se hubiera hecho realidad el temor de la Diputada Carrioacute antes de la sancioacuten de la
Ley 25246 cuando expresara no estar dispuesta a crear una SIDE financiera y es debido precisamente al
accionar de la Dra Carrioacute que la ley bien que perfectible establece un balance entre las facultades de la UIF
y los derechos de los ciudadanos a su privacidad en siacutemil sentido sostuvo la Diputada Mosso la Unidad
de Informacioacuten Financiera no debe convertirse en una KGB criolla
(42) Tal como lo define el decreto reglamentario la obligacioacuten de informar soacutelo se extiende a la reportar
sospechas de actividad de lavado
(43) cualquier organismo puacuteblico nacional provincial o municipal y a personas juriacutedicas puacuteblicas o
privadas
(44) acertadamente agregado por la reforma ya que dicho secreto contenido en el art 4deg de la ley 17811
(Adla XXVIII-B 1979) es incluso maacutes cerrado que el bancario
(45) Asiacute lo entiendo Barral con respecto al juego del uacuteltimo paacuterrafo del 20 y el 14 inc 1deg paacuterrafo segundo
antes de la reforma op cit 128 nota 100
(46) En tal sentido el Juzgado de Primera Instancia en lo Contencioso Administrativo Federal ndeg 10 de la
Capital federal entendioacute que No corresponde que sea el sujeto obligado quien se presente ante la
justicia De acuerdo con el texto legal Art 20 inc 18 uacuteltimo paacuterrafo concordante con el Art 11 del decreto
16901 surge que si media oposicioacuten fundada en el deber de secreto bancario seraacute la UIF quien deberaacute
requerir la autorizacioacuten judicial ING Bank c Ministerio de Justicia - UIF sproceso de conocimiento
Expediente 2016903
(47) En oportunidad del debate parlamentario el Senador Pardo sostuvo que nuestra intencioacuten era la de
evitar que este organismo se convirtiera praacutecticamente en un cuarto poder Las posibilidades de disposicioacuten
de la investigacioacuten realmente causaban temor y el Diputado Carbonell dijo respecto de la UIF que deberiacutea
ser una Unidad que tiene que ser por definicioacuten receptora de datos contributiva de la actividad de la
Justicia
(48) Los funcionarios y empleados de la UIF estaacuten obligados a guardar secreto de las obligaciones
recibidas en razoacuten de su cargo al igual que las tareas de inteligencia desarrolladas en su consecuencia
cuestionamos la referencia a tareas de inteligencia por cuanto la UIF debe realizar una tarea de anaacutelisis de
los elementos aportados con la denuncia por los sujetos obligados y los colectados en funcioacuten de ella pero de
ninguna manera lo que se conoce vulgarmente como investigar ya que ello supone la intervencioacuten de
agencias estatales de otra naturaleza y bajo control mdashinmediato o mediato de la jurisdiccioacutenmdash
(49) ZIEGLER Jean Suiza Lava maacutes blanco Atlaacutentida 1990
(50) BLANCO CORDERO Isidoro La responsabilidad p 70
(51) CP Tiacutetulo V Capiacutetulo III
(52) el cumplimiento de buena fe del deber de informar no generaraacute responsabilidad alguna
(53) Entre las razones de tipo juriacutedico ocupariacutea un lugar de privilegio mdashsiguiendo a Labancamdash la raiacutez
constitucional que tendriacutea el deber de guarda por la eventual relacioacuten con la correspondencia epistolar y
de los papeles privados citado por CASANOVAS Marcelo El Secreto Bancario frente a la Unidad de
Informacioacuten Financiera Curso de Post Grado en Prevencioacuten de Lavado de Dinero Pontificia Universidad
del Salvador mayo de 2005
(54) BLANCO CORDERO Isidoro Responsabilidad Penal de los empleados de banca por el blanqueo de
capitales en Estudios de Derecho Penal dirigidos por Carlos Mariacutea Romero Casabona ndeg 12 Editorial
Comares Granada 1999
(55) De cuya legalidad y acierto nos permitimos dudar en lo primero por cuanto avanza sobre temas ya
definidos por el legislador y en lo segundo porque en vez de agregar certeza genera confusiones
(56) En clara contradiccioacuten con el inciso b) del art 21 que soacutelo obliga a denunciar hechos u operaciones
(57) al hacer obligatorio el reporte de meros indicios de una situacioacuten atiacutepica va con dudosa legalidad
mucho maacutes allaacute de lo que la propia norma exige afectando el principio de legalidad
(58) Recaudo que se convierte en absolutamente pertinente frente a la inclusioacuten entre los sujetos por la
obligacioacuten de denuncia a profesiones unipersonales (escribanos y profesionales en ciencias econoacutemicas) que
no necesariamente presentan organizaciones empresarias mdashcomo otras personas alliacute referidasmdash que les
permiten estructurar un conocimiento institucional maacutes faacutecilmente discernible del individual o personal
por ello estos profesionales deberaacuten adquirir el conocimiento que importa disparar la obligacioacuten de denuncia
de las actividades especiacuteficamente relacionadas con su ejercicio profesional y no de noticias o datos
adquiridos fuera de ellas si bien esta distincioacuten es de difiacutecil aplicacioacuten en la praacutectica una forma de
aproximarse a la solucioacuten es contemplar el recaudo que de los indicios demostrativos de la situacioacuten atiacutepica
habraacuten de extraerse de la actividad profesional que lo vincula al cliente
(59) La referencia a los compromisos de confidencialidad legales o contractuales va maacutes allaacute de los
considerados tradicionalmente como secretos por referencia al bancario fiscal o profesional
(60) Si bien los uacutenicos obligados a dar informacioacuten sin interponer trabas son los sujetos del 20 la UIF puede
recibir reportes de cualquier persona el inc 2deg del art 14 las llama declaraciones voluntarias y la nueva
redaccioacuten soacutelo dice que debe tratarse de un reporte sin calificar a quieacuten lo presentara
(61) Art 14 inc 2deg
(62) La diferencia que se efectuacutea entre denuncia y reporte es solamente cosmeacutetica y se hace generalmente a
los efectos de que no se la confunda con las disposiciones del Art 177 del CPMP cuando no son lo mismo
por razones sustanciales ya que el reacutegimen de la ley 25246 no reemplaza a aqueacutel ni lo modifica
(63) Las que poseen iguales exigencias que los delitos comunes en materia de elemento subjetivo del tipo y
en que generalmente basta la comprobacioacuten de su materialidad y cierta vinculacioacuten de esa circunstancia con
la persona a la que se le aplicaraacute la sancioacuten
(64) ATMA Fallos 300374
(65) Fallos 3101380
(66) Inc 2deg del art 14
(67) Como cuando se le pide a un banco toda su base de datos de clientes y no informacioacuten relacionada a
alguno de ellos en particular por amplio que fuere el pedido a sur especto
(68) Recobra intereacutes debatir entonces si la UIF debe informarle al requerido que se encuentra investigando un
ROS a partir de la reforma esa manifestacioacuten es esencial ya que es una condicioacuten sine qua non para que el
obligado deba cumplir (y verse librado de responsabilidad) siempre nos parecioacute banal el argumento alguna
vez esgrimido de que la UIF no puede decir mdashcuando pide informacioacuten a un sujeto obligadomdash que estaacute
realizando una investigacioacuten originada en un reporte porque el hacerlo implicaba una violacioacuten al deber del
art 22 porque por maacutes que omitiera el decirlo nadie se lo creeriacutea seriacutea obvio que el pedido obedece a una
investigacioacuten sustentada en un ROS de otro obligado y ocultar esa circunstancia soacutelo sirve para generar
dudas en el sujeto obligado y demorar innecesariamente el cumplimiento del deber de colaboracioacuten mdashque de
eso se trata al fin y a lo cual hay que llegar definitivamente es decir a una amplia franca y productiva
colaboracioacuten entre la UIF y los sujetos obligados no debe olvidarse que su inclusioacuten en los teacuterminos del
reacutegimen se estructura en considerarlos esenciales en la tarea de deteccioacuten anaacutelisis reporte y colaboracioacuten
con las autoridades de aplicacioacuten de la ley la UIF el Ministerio Puacuteblico y los Juecesmdash a partir del nuevo
art 14 la UIF deberaacute mencionar el origen de su requisitoria
(69) Incumplir alguna de las obligaciones de informacioacuten ante la UIF
(70) DALBORA Francisco (h) sostiene que En realidad lo que queda claro es que no se levanta el
secreto para la UIF sino que la UIF ingresa al aacutembito del secreto porque una ley dice que ademaacutes de lo que
la otra ley habilitaba para ingresar al aacutembito del secreto ahora tambieacuten estaacute la UIF Revista del Colegio de
Abogados de la Capital Federal
(71) Sostiene el mismo autor que Por otra parte hay una informacioacuten adicional que es la que estaacute
comprendida por el art 14 inc 1 que es lo que se denomina obligacioacuten geneacuterica Es la que tenemos todos
pero que uacutenicamente juega sobre un requerimiento de informacioacuten en el caso puntual A mi modo de ver es
tan amplia la facultad del art 14 que uacutenicamente puede tener lugar puede ser ejercitada por la UIF en
funcioacuten de una operacioacuten inusual o sospechosa que le fue reportada antes Creo que claramente entendido el
sistema la facultad inmensa del art 14 juega en funcioacuten o en respaldo de la obligacioacuten fijada en el art 21
inc b) Lo que pasa es que los sujetos alcanzados por uno y otro son distintos en un caso los del art 20 y en
otra todos mdashpersonas fiacutesicas o juriacutedicas puacuteblicas o privadas de cualquier naturalezamdash Colegio Puacuteblico de
Abogados de la Capital federal
(72) La policiacutea tiene facultades de arrestar personas siempre y cuando las mismas sean sospechosas de
cometer delitos si no hay indicios verosiacutemiles de tales delitos cae la facultad de privar de la libertad
(73) dictamen 25903 expediente 302103 del 29 de abril de 2003 y en el que reitera la opinioacuten vertida con
anterioridad en oportunidad de similar conflicto entre la UIF y la AFIP (dictamen 168 Expediente
32088903 del 13 de marzo del mismo antildeo)
(74) Soacutelo trataremos este complejo instituto en el marco de la reforma a la ley 25246
(75) Requerir la colaboracioacuten de todos los servicios de informacioacuten del Estado invocacioacuten a nuestro
entender errada ya que la AFIP no es un servicio de informaciones sino un ente recaudador y administrador
de impuestos nacionales
(76) Art 15 inc 3deg ley 25246
(77) La invocacioacuten a este artiacuteculo permite inferir que en opinioacuten de la UIF el hecho de que ella y sus
funcionarios se encuentren obligados a mantener resguardada la informacioacuten es tiacutetulo suficiente como para
cubrir cualquier falencia en sus facultades para exigirla quizaacutes se efectuacutea una interpretacioacuten extensiva de la
tesis de Francisco DAlbora opcit ya que la forma en que se disponga de la informacioacuten posteriormente no
puede nunca legitimar una solicitud infundada ya que esta debe ser detentada ex ante para que el pedido
prospere caso contrario dichos elementos veriacutean nulificado sus efectos en una posterior causa judicial al
haber sido obtenidos ilegalmente (fruto del aacuterbol envenenado) en esta materia se pronuncioacute en el debate
parlamentario la Diputada Rodriacuteguez nosotros apoyamos una apertura total del secreto fiscal porque es
informacioacuten que estaacute en el Poder Ejecutivo la tiene la AFIP y(deberiacutea tenerla tambieacuten agregamos- la UIF
Con relacioacuten al secreto bursaacutetil o bancario en realidad este avance se hace eliminando la intervencioacuten judicial
y vulnera derechos y garantiacuteas Tomarse en serio los derechos humanos implica aceptar que hay ciertas
garantiacuteas que no pueden ser violadas aun cuando nos sirvieran para poder perseguir determinados delitos
de esta manera se ha generado la doctrina del fruto del aacuterbol venenoso
(78) salvo en causas judiciales por cuestiones de familia o en procesos criminales por delitos comunes con la
condicioacuten de poseer una relacioacuten directa con el tema decidendum lo solicite el interesado en juicios en que
los entes recaudadores sean parte contraria y que la informacioacuten no revele datos de terceros ajenos a la
contienda las uacutenicas excepciones al secreto fiscal son las que en cabeza de la AFIP y en forma expresa
contempla la parte final de dicho artiacuteculo
(79) Capiacutetulo III del dictamen a fs 743 vta
(80) Cita el precedente de Fallos 249613 y 212229
(81) Declaracioacuten Americana de los Derechos y Deberes del Hombre Declaracioacuten Universal de los Derechos
Humanos Convencioacuten Americana sobre los derechos Humanos etc
(82) Desde el reporte original hasta el decisorio transcurrieron maacutes de 4 antildeos desde el mes de mayo de 2005
momento de pronunciarse la Excma Caacutemara la causa volvioacute a primera instancia y a maacutes de un antildeo auacuten no se
conoce el veredicto es decir maacutes de cinco antildeos pasaron desde el reporte del sujeto obligado
(83) desde esta perspectiva el diferente tratamiento que la ley acuerda a este grupo de situaciones cuando
menos debe ser tildado de desacertado Sin perjuicio de lo expuesto y de nuestra conviccioacuten acerca de la
necesidad de una reforma legislativa no debe olvidarse que hace a la labor de los jueces especialmente en
esta clase de situaciones buscar una interpretacioacuten de las normas que mejor armonice su letra con la
finalidad que concilie sus disposiciones de modo tal que ninguna se vea anulada por la otra conservaacutendolas
a todas con pleno efecto y valor
(84) Dictamen de la Procuracioacuten del Tesoro Ndeg 1682003 del 1332003
(85) Op cit loc cit
(86) En caso de acceder a conocer que se requiere esa informacioacuten que le pertenece
(87) Por otra parte como puede observarse en el precedente sentildealado la identidad del reportante queda
develada a partir de la judicializacioacuten de la cuestioacuten lo que abre la puerta al eventual reclamo por parte del
titular de la informacioacuten develada frente al sujeto obligado y frente al Estado (respecto de la responsabilidad
del estado estaacute conteste la doctrina espantildeola Blanco Cordero Palma Herrera Fabiaacuten Caparroacutes Goacutemez
Iniesta Vidal Rodriacuteguez)
(88) Asiacute lo dijo expresamente la Senadora Escudero autora del Anteproyecto del Senado sobre cuya base se
aprobara el proyecto que le fuera enviado en revisioacuten por la Caacutemara de Diputados y que finalmente se
convirtiera en la ley 26087 Estamos frente a informacioacuten privada dado que son datos personales de
quienes voluntariamente aceptan hacer sus declaraciones En esos casos cuando la propia AFIP detecta una
operacioacuten sospechosa reporta esa operacioacuten a la Unidad de Informacioacuten Financiera Entonces alliacute existe una
actitud de compartir el secreto Pero en los otros casos cuando el reporte lo realizan otras personas si la
Unidad de Informacioacuten Financiera necesita que le allanen el secreto tendraacute que recurrir al juez
(89) Respecto e la competencia jurisdiccional se expresoacute el Senador Bussi quien sostuvo que nos parece
incorrecto solicitar el levantamiento del secreto fiscal al juez federal porque no en todos los casos de lavado
de dinero la competencia es federal Hay que tener en cuenta que el delito de lavado de dinero estaacute
encuadrado en el capiacutetulo del encubrimiento Por lo tanto su competencia depende del delito antecedente En
consecuencia en el caso de que el delito antecedente sea de competencia ordinaria mdashjusticia provincialmdash
tambieacuten lo seraacute el de lavado de dinero no obstante lo cual el proyecto fue aprobado en ambas instancias
sin la sugerencia del Senador por la provincia de Tucumaacuten
(90) Si bien no lo dice la ley parece acertado que sea eacutese el reacutegimen para establecer la competencia territorial
por tratarse de un juez en lo penal el mencionado en la ley
(91) Norma dirigida a los Auditores externos de las entidades financieras y cambiarias a los que manda
verificar que entre la documentacioacuten que mantengan dichas entidades se encuentren para el caso de las
personas fiacutesicas fotocopia del documento constancia de CUIT o CUIL y uacuteltima Declaracioacuten Jurada del
Impuesto a las Ganancias (punto 3)
(92) Comunicaciones A 4353 (to A 4459) y Capiacutetulo XXII del Texto Ordenado de las Normas de la
CNV
(93) Debe destacarse que el BCRA al dictar la Comunicacioacuten A 4353 (to A 4459) avanzoacute mucho en
adaptarse a las disposiciones de la Resolucioacuten UIF 202 en relacioacuten a sus predecesores (A 3094) lo que
demuestra un plausible esfuerzo del BCRA en reducir el marco de las diferencias pero en realidad
teacutecnicamente no basta el esfuerzo ya que no es legalmente admisible la coexistencia de ambos regiacutemenes
por maacutes parecidos que sean reiteramos nuestra opinioacuten de que el BCRA deberiacutea anular sus disposiciones y
dejar incoacutelume la reglamentacioacuten de la UIF organismo competente en materia de prevencioacuten de lavado de
dinero limitaacutendose a verificar su cumplimiento por intermedio de la Superintendencia de Entidades
Financieras y No Financieras
(94) del 09052003 bajo el tiacutetulo Normas Miacutenimas sobre Auditoriacuteas Externas y Controles Internos para
Casas y Agencias de Cambio establece que los auditores externos y los responsables del control interno
deberaacuten efectuar la 3 Evaluacioacuten de la adecuada integracioacuten de los legajos de los clientes que realicen
operaciones cuyo importe sea igual o mayor a $10000 Dichos legajos de acuerdo con las instrucciones de
procedimiento aplicadas en el transcurso de las inspecciones realizadas por la SEFyC deben contener como
miacutenimo la siguiente documentacioacuten En el caso de personas fiacutesicas Fotocopia de documento constancia de
CUIT o CUIL uacuteltima Declaracioacuten Jurada del Impuesto a las Ganancias
(95) Dijo el juez Marshall las praacutecticas inconstitucionales e ilegiacutetimas dan su primer paso de esa forma a
saber mediante acercamientos silenciosos y pequentildeas desviaciones de los modos legiacutetimos de proceder cedil
California Bankers Association v Schultz loc cit
(96) El texto original del proyecto de Diputados soacutelo mencionaba el secreto bancario y el agregado de estos
teacuterminos especiacuteficos fue una propuesta del senador Capitanich
(97) Esta referencia no estaba en el texto primitivo aprobado por Diputados y fue agregada en el Senado a
instancias del Ministerio de Economiacutea seguacuten lo manifestara la Senadora Escudero en el debate
(98) Sujeto obligado o no
(99) El del domicilio donde debiera entregarse la informacioacuten mdashes decir el domicilio del requeridomdash o del
domicilio de la UIF a eleccioacuten de eacutesta como rezaba el segundo paacuterrafo del reformado inc 1
(100) Cuando el legislador optoacute por un determinado tribunal lo hizo por el fuero federal y en atencioacuten a
tratarse de una ley nacional y un organismo tambieacuten federal nos parece maacutes ajustado a derecho seguir lo
insinuado por el legislador para el caso del secreto fiscal creemos tambieacuten que por estar prevista en la Ley la
existencia de delegaciones de la UIF en el interior de la Repuacuteblica y cuya organizacioacuten ya ha sido aprobada
por la UIF y espera la aprobacioacuten del Ministerio de Justicia mdashcuestioacuten que omite considerar el Congresomdash
es procedente que soporte la carga de recurrir a la jurisdiccioacuten del domicilio del requerido y no del propio ya
que es ella la que solicita el apartamiento de un reacutegimen especial mdashel que consagra el secretomdash el que
intrude en la privacidad de las personas y porque para aquellas personas domiciliadas en el interior del paiacutes
se le hace tan costoso el tener que estar a derecho en la Capital Federal lo que supone una carga excesiva y
en muchos casos una situacioacuten de verdadera indefencioacuten el tema fue especiacuteficamente planteado por el
Senador Bussi quieacuten sostuvo la conveniencia de extender la competencia a los tribunales ordinarios en
atencioacuten a que la competencia por encubrimiento seguiriacutea la del delito originante y al ser estos en su
generalidad de competencia ordinaria deberiacutean entender en el lavado jueces provinciales y en el
levantamiento del secreto tambieacuten la Senadora Escudero le responde que seraacute el Juez federal por tratarse de
la controversia entre dos organismos del Gobierno federal como son la UIF y la AFIP ya que se trata de
levantar el secreto fiscal
(101) Puesto que hay temas como la actitud a tomar por quienes son sujetos obligados o la competencia
jurisdiccional para solicitar el levantamiento del secreto que no han sido tratados expresamente en la ley y
sobre los cuales adelantamos opinioacuten
(102) Por ejemplo el de reportar y el de informar
(103) La que soacutelo se materializariacutea dado que fuere el proceso y su determinacioacuten aunque no existiera
condena a persona alguna por eacutel
(104) Maacutes allaacute de que en general no lo reconocen y avanzan sobre temas en los que no son siquiera
competentes (juriacutedicamente hablando)
(105) De cualquier nivel y de cualquier poder mdashMinistro Juez o Legisladormdash identificado en el nuevo
leacutexico del antilavado como PEP (persona expuesta poliacuteticamente) y respecto de quienes se tiene en principio
un estado de sospecha emanado de la obligacioacuten impuesta a los sujetos obligados de prestarles especial
atencioacuten (por ejemplo la Comunicacioacuten A 4353 en su apartado 1343 establece que las entidades
bancarias deberaacuten extremar los recaudos respecto de las operaciones que realicen considerando su
razonabilidad y justificacioacuten econoacutemica y juriacutedica lo que ha llevado a que muchas de ellas conformen un
listado especial con dichas personas mdashno hay al momento ninguno elaborado por organismo oficial y la
norma soacutelo lo hace por referencia a la ley de eacutetica puacuteblica 25188 (Adla LIX-E 5292) que soacutelo los enumera
por cargo y de la cual por ejemplo estaacuten excluidos los funcionarios de los tres poderes a niveles provinciales
y municipalesmdash
(106) A lo sumo lo que se legitimariacutean seriacutean los intereses futuros de dicha imposicioacuten por lo que si en vez
de constituir un mutuo oneroso supongamos que creiacutedo en la mantencioacuten de la estabilidad lo uacutenico que hace
el funcionario es mantener dichos fondos en su Caja de Ahorro mdashno remunerada por ser una cuenta sueldomdash
(107) Por sobre lo dispuesto en el 277 inc d del CP y 177 del CPMP
(108) Leyes 25246 25815 (Adla LXIV-A 34) y 26087
(109) Recordemos que no se ha reglamentado auacuten por parte de la UIF la forma en que habraacute de informarse
los hechos sospechosos
(110) Este pronunciamiento expreso condiciona seriamente la aplicacioacuten de los tratados y convenciones
internacionales que sancionan la financiacioacuten del terrorismo de los que nuestro paiacutes es parte
(111) El lavado de dinero comprende siempre dinero o activos de procedencia iliacutecita mientras que el
financiamiento del terrorismo puede provenir de fuentes legiacutetimas el lavado de dinero requiere el aacutenimo de
dar apariencia de licitud mientras que el financiamiento del terrorismo puede implicar el oscurecimiento del
destino de los fondos y no su intento de legitimacioacuten otros elementos caracteriacutesticos del lavado de activos no
se encuentran en la financiacioacuten del terrorismo como el uso de dinero en efectivo (los terroristas del 911
recibieron gran parte de los fondos viacutea tarjetas de creacutedito) montos significativos maniobras de
estratificacioacuten los elementos subjetivos como el conocimiento de la ilicitud del origen o el destino delictivo
de los fondos etc
improcedencia de su entrega Llamada a juzgarse tal actitud y salvo caso de error insalvable seguramente
esa accioacuten colisionaraacute con la proteccioacuten que soacutelo se otorga cuando se la entregue de buena fe
Ello asiacute por cuanto lo que subyace en todo el instituto del secreto y la confidencialidad no son soacutelo
cuestiones que hacen como en el caso a la controversia entre exhortado y requerido la base de la cuestioacuten es
que el titular del secreto es el derecho habiente a la proteccioacuten Y ese derecho dimana de expresas garantiacuteas
constitucionales (arts 14 18 19 28 31 y 33) e integra el plexo maacutes amplio de los derechos humanos
protegidos por la Carta Magna las Leyes y los tratados y convenciones internacionales firmadas por la
Repuacuteblica Argentina y sobre cuya validez y alcances se ha pronunciado reiteradamente nuestra Corte
Suprema
Como vemos el legislador ha encontrado un equilibrio mdashque generaraacute seguramente fuertes debatesmdash entre
el intereacutes protegido por el secreto fiscal y las necesidades de anaacutelisis de la UIF en el marco de la deteccioacuten
prevencioacuten y sancioacuten del lavado de dinero
Maacutes allaacute de los juicios de valor que tal balance merezca la eleccioacuten del legislador no deja lugar a dudas
Seguramente se produciraacuten disidencias entre la UIF y la AFIP respecto del alcance del teacutermino directamente
vinculados que actuacutea como condicionante de la apertura del secreto pero ello seraacute cuestioacuten a merituarse de
acuerdo a las condiciones de hecho de cada situacioacuten particular y en cada caso puntual Pero no debe pasarse
por alto que el propio texto de la ley seguacuten la reforma nos guiacutea en el sentido de que el requerimiento de la
UIF debe dirigirse a informacioacuten tributaria que pertenezca a las mismas personas fiacutesicas o juriacutedicas que
motivaran el reporte de la AFIP Si en el futuro existieran disidencias entre la UIF y la AFIP sobre estas
cuestiones seraacute la misma autoridad jurisdiccional prevista para la negativa a informar la llamada a decidir
La Senadora Escudero autora del anteproyecto que siguioacute fielmente el Senado y que fuera luego aceptado
por Diputados manifestoacute en el debate que
Estamos frente a informacioacuten privada dado que son datos personales de quienes voluntariamente
aceptan hacer sus declaraciones En esos casos cuando la propia AFIP detecta una operacioacuten sospechosa
reporta esa operacioacuten a la Unidad de Informacioacuten Financiera Entonces alliacute existe una actitud de compartir
el secreto
Si bien como en el caso analizado y tal como lo preveacute la ley y su reglamento debe ser la UIF la que requiera
el auxilio jurisdiccional en los casos en que le sea impuesto el secreto nada obsta a que el contribuyente mdasho
el cliente o el co-contratantemdash se oponga a la entrega de la informacioacuten (86) En dicho caso habraacute un tercero
en discordia que seguramente habraacute de defender su derecho a la reserva de la informacioacuten colocando al
sujeto obligado en una situacioacuten auacuten maacutes difiacutecil que si soacutelo actuacutea vis aacute vis la Unidad de Informacioacuten
Financiera (87)
Finalmente la ley 26087 ha puesto punto final a este conflicto al modificar el inc 1deg del art 14 en el nuevo
paacuterrafo tercero el legislador deja claramente sentado que entre los dos valores en juego el mantener incoacutelume
la recaudacioacuten tributaria sobre la base de la proteccioacuten de la informacioacuten aportada voluntariamente por el
contribuyente a la AFIP y los requerimientos de la UIF en el anaacutelisis de actividades de lavado de dinero ha
optado por el primero (88)
Siguiendo ajustadamente la acertada mdasha nuestro criteriomdash solucioacuten dada por la Excma Caacutemara Federal en
el precedente citado el nuevo art 14 inc 1deg establece que la AFIP soacutelo habraacute de brindar informacioacuten a la
UIF en aquellos casos en que la misma se relacione directamente con las personas fiacutesicas o juriacutedicas
involucradas en un reporte de operacioacuten sospechosa elevado a esa unidad por la propia AFIP Por tanto la
Administracioacuten Federal soacutelo cederaacute a los requerimientos de aquella mediando la intervencioacuten de un Juez
federal con competencia penal
Respecto del Juez que dilucidaraacute la cuestioacuten del levantamiento del secreto se mantiene la posibilidad de que
sea el federal penal competente en la jurisdiccioacuten donde se deba levantar el secreto mdashgeneralmente
coincidiraacute con el del domicilio del sujeto requeridomdash o el de la UIF (89) Pero el legislador eliminoacute la
facultad que la primitiva redaccioacuten de la ley le daba expresamente a la UIF de elegir entre ambas por lo que
habraacute de estarse a las reglas generales establecidas en el Tiacutetulo III Capiacutetulo II del Coacutedigo Procesal Penal
(90)
V Doble regulacioacuten UIF y los organismos de supervisioacuten y la informacioacuten tributaria
Cuestioacuten relacionada estrechamente a la revelacioacuten del secreto fiscal son los requerimientos efectuados por el
Banco Central a los sujetos comprendidos en las leyes 21426 y 18924 como parte de los recaudos que eacutestos
deben tomar para prevenir el lavado de dinero a que exijan a sus clientes la declaracioacuten jurada de impuesto a
las ganancias con sustento mdashbien que dudoso a nuestro entendermdash en las disposiciones de la Comunicacioacuten
A 3948 (91) Ello ha llevado a que en diversas verificaciones practicadas por la Superintendencia de
Entidades Financieras y Cambiarias se haya observado la falta de dicha documentacioacuten en base a lo cual se
han formulado cargos en actuaciones administrativos realizados en los teacuterminos de los arts 41 y 42 de la ley
21526
Ya hemos llamado la atencioacuten respecto de la cuestionable validez de normas dictadas por organismos de
supervisioacuten de los sujetos obligados como es el caso del Banco Central de la Repuacuteblica Argentina o la
Comisioacuten Nacional de Valores (92) Ello coloca a los supervisados frente a un sistema normativo bifronte
muchas veces contrapuesto en que ademaacutes quieacuten dicta uno de los sistemas no lo supervisa y el otro siacute y
que el supervisor dispone normas distintas a lo que manda la UIF Tomemos por caso las resoluciones 22002
de la UIF y las regulaciones en materia de Lavado de Dinero dictadas por el BCRA dirigidas ambas
baacutesicamente a regular el conocimiento del cliente documentar las operaciones y conformar un listado de
ciertas transacciones
Hasta el momento la opinioacuten prevaleciente entre los organismos oficiales ha sido la de coordinar las
disposiciones de ambos sobre los mismos temas en el sentido de no dictar normas contrapuestas (93)
Disentimos con estas posturas ya que entendemos que en materia de prevencioacuten de lavado de dinero la UIF
tiene competencia especiacutefica emanada de los incs a) y b) del art 21 y de los incs 1deg paacuterrafo primero 7deg y
10 del art 14 Especialmente en este uacuteltimo el legislador reconociendo que algunas de las personas
insaculadas por el art 20 se encuentran reguladas por otros organismos del estado en la parte final del inc
10 dispone que cuando la UIF los regule mdashreiteramos en materia de prevencioacuten de lavadomdash lo haga con
previa consulta de los organismos especiacuteficos de control La frase previa consulta debe entenderse
como paso necesario para la validez de la norma que luego dicte la UIF como vinculante en teacuterminos de la
respuesta que reciba de la cual no podraacute apartarse sin fundamento en razones atendibles mdashmeacuterito y
conveniencia entre otrasmdash y que la facultad que se le confiere desplaza a la propia de esos organismos en
materia de lavado de dinero
En el caso particular de la informacioacuten tributaria y maacutes especiacuteficamente en su exigencia o no dentro del
reacutegimen dictado por el Banco Central para la prevencioacuten del lavado de dinero en algunas inspecciones
realizadas por la Superintendencia de Entidades Financieras y no Financieras se requirioacute a las entidades bajo
su vigilancia el mantener la declaracioacuten jurada de impuesto a las ganancias o la constancia del pago del
impuesto a los bienes personales de sus clientes
Dicho requerimiento se formulaba con apoyo en la Comunicacioacuten A 3948 (94) y no encontraba paralelo en
ninguna otra disposicioacuten del BCRA (ni siquiera en los regiacutemenes especiacuteficos de lavado como lo fueron las
Comunicaciones A 3094 y ahora la A 4353) ni de la UIF (resolucioacuten 22002 como reglamento de
aplicacioacuten de los incisos a y b del art 21)
Respecto de la Comunicacioacuten A 3948 cabe apuntar que estaacute dirigida a los auditores externos de las
entidades financieras y cambiarias una posicioacuten por definicioacuten y por exigencia legal ajena a las empresas
quienes no soacutelo no tienen control o decisioacuten sobre los asuntos internos de la entidad sino que por imposicioacuten
de la propia norma deben ser absolutamente independientes del sujeto auditado
Si bien indirectamente mdashya que se dirige a los auditores en realidad lo que se les dice a estas entidades es
que deben exigirles a sus clientes la presentacioacuten de su informacioacuten tributaria como condicioacuten de entablar
relaciones de negocios con ellos Si no lo hacen mereceraacuten la observacioacuten de sus auditores lo que a su vez
motivaraacute una imputacioacuten por parte del BCRA por incumplir sus disposiciones Sostenemos que dicha
exigencia es contraria a las leyes y vulnera el secreto fiscal que se encuentra protegido en forma superlativa
tal como lo demuestran los antecedentes citados y el texto de la nueva ley 26087
De lo contrario de nada valdriacutea que la informacioacuten tributaria del contribuyente depositada en la AFIP gozara
de la casi absoluta garantiacutea de reserva mdashsoacutelo salvable en los casos que la propia AFIP denuncie al
contribuyente por eventual maniobra de lavadomdash si esa informacioacuten debiera estar disponible para el Banco
Central y peor auacuten por su intermedio mdashen su condicioacuten de sujeto obligado por el art 20 inc 15mdash de la
misma UIF Es decir lo que la UIF no consigue de la AFIP podriacutea conseguirlo de otro organismo del Estado
(95)
Por lo expuesto no puede exigirse a los sujetos obligados que exijan a sus clientes mdasho cual fuere la relacioacuten
que los unamdash la entrega de informacioacuten tributaria y si eacutestos lo hicieran voluntariamente dicha informacioacuten
estariacutea igualmente protegida en materia de lavado de dinero por los teacuterminos de la ley 26087 ya que de lo
contrario se permitiriacutea ese camino indirecto de obtencioacuten de informaciones que el legislador ha querido
preservar Si el cliente le da al banco a la casa de cambio al agente de bolsa a su AFJP u otro sujeto
obligado cualquiera su informacioacuten tributaria lo es para que este la preserve y no la entregue a autoridad
alguna sin su expreso consentimiento Debe entenderse que lo hizo con el exclusivo fin de la relacioacuten que los
une y no para que el que la recibe se sienta libre de daacutersela a su organismo de supervisioacuten o a la propia UIF
Cuando la Excma Caacutemara federal calificoacute como excepcionales los casos en que el secreto habriacutea de
levantarse lo hace en referencia a los teacuterminos generales del antiguo art 14 inc 1deg el que no distinguiacutea entre
los secretos bancarios profesionales los compromisos de confidencialidad y el secreto fiscal
VI El Nuevo apartado segundo del inciso 1deg del artiacuteculo 14 - Actuacioacuten de la UIF
La ley 26087 modifica la redaccioacuten del inciso primero del art 14 en su segundo paacuterrafo al que ademaacutes para
una mayor claridad desdobla El texto del segundo paacuterrafo finalmente aprobado es el que corresponde a las
modificaciones introducidas por el Senado al texto enviado por la Caacutemara de origen
La primera oracioacuten de este paacuterrafo signa definitivamente el alcance de las funciones de la UIF en materia de
solicitud de informes
Queda claro a partir de la reforma que los informes que solicite la UIF deberaacuten estar directamente
relacionados con un reporte de operacioacuten sospechosa y que soacutelo a ellos ceden el secreto bancario bursaacutetil
(96) o profesional o los compromisos de confidencialidad ya sea legal o convencional cuando el
requerimiento lo formule este organismo en el marco del anaacutelisis de un ROS ya elevado ella Por
consiguiente cuando la UIF se dirija a otras personas fiacutesicas o juriacutedicas de derecho puacuteblico o privado o a los
sujetos obligados fuera del marco de una operacioacuten ya reportada los requeridos podraacuten ampararse en dichos
deberes de confidencialidad los que soacutelo cederaacuten en caso de insistencia por la UIF mediando la intervencioacuten
de autoridad judicial
Al exigir el nuevo texto (97) que el requerimiento de la UIF se realice en el marco de anaacutelisis de un reporte
de operacioacuten sospechosa queda despejada tambieacuten la duda existente respecto de solicitudes de
informacioacuten de la UIF que no se relacionen especiacuteficamente con una operacioacuten sospechosa ya informada Si
la UIF pide datos fuera de la investigacioacuten disparada por un reporte de operacioacuten sospechosa (ROS) se le
podraacute interponer por el requerido mdashsea cual fuere su condicioacuten (98)mdash sus compromisos de reserva En el
debate parlamentario la Senadora escudero sostuvo que La Unidad de Informacioacuten Financiera nunca
actuacutea de oficio tampoco por denuncias anoacutenimas Siempre lo hace a partir de un reporte de operacioacuten
sospechosa
Cabe sentildealar aquiacute que en la actual redaccioacuten de este inciso y debido a la derogacioacuten del uacuteltimo paacuterrafo del
art 20 la ley no contempla la forma en que se debe solicitar la intervencioacuten judicial Soacutelo lo hace en el caso
de que la UIF solicite informacioacuten a la AFIP Por consiguiente si la UIF requiere informacioacuten considerada
confidencial a una persona que no es un sujeto obligado o se la pide a uno de estos pero sin fundamento en
una operacioacuten sospechosa ya reportada eacutestos podraacuten negarse y seraacute la UIF la que deberaacute recurrir a la justicia
para pedir la respectiva orden judicial Y deberaacute hacerlo ante un juez competente que ya ha dejado de estar
establecido en la ley como lo estaba anteriormente (99) Al respecto se habraacuten de seguir las normas
generales de la competencia inclinaacutendonos nosotros personalmente por la correspondiente a los tribunales
federales del domicilio del requerido (100)
En el Proyecto elevado por Diputados se estableciacutea un mecanismo intermedio por el cual cuando la UIF
recibiacutea un ROS de otro organismo mdashpor lo que deberiacutea entenderse algunos de los mencionados en el inc
15 del art 20 y nos sujetos de derecho privadomdash podiacutea remitir una copia a la AFIP para que eacutesta con la
informacioacuten que posee analizara si ella tambieacuten consideraba que existiacutean elementos de sospecha y elevaba a
su vez un ROS que validara el levantamiento del secreto fiscal Pero dicho mecanismo no fue aprobado por
el Senado y por ende eliminado del texto legal aprobado finalmente por Diputados
En siacutentesis y en nuestra opinioacuten (101) las hipoacutetesis de levantamiento o no de los secretos fiscal bancario
bursaacutetil profesional y el emergente de los compromisos de confidencialidad establecidos por ley o
convencioacuten frente a requerimientos efectuados por la UIF seriacutean las siguientes
a) requerimiento a sujeto obligado basado en un ROS debe responderse
b) requerimiento a un sujeto obligado no basado en un ROS puede interponer el secreto
c) requerimiento a la AFIP relacionado a personas fiacutesicas o juriacutedicas relacionadas directamente a un ROS
elevado por la AFIP debe responderse
d) requerimiento a la AFIP respecto de personas no relacionadas con un ROS elevado por la AFIP la AFIP
puede negar la informacioacuten y la UIF deberaacute requerir la intervencioacuten judicial
e) requerimiento a la AFIP en relacioacuten a un ROS elevado por otro sujeto obligado o en forma espontaacutenea por
cualquier otra persona la AFIP puede negarse y la UIF deberaacute requerir la intervencioacuten judicial
f) requerimiento a una persona fiacutesica o juriacutedica que no sea sujeto obligado puede interponer el secreto y la
UIF deberaacute requerir su levantamiento al Juez Federal del domicilio del requerido
g) Competencia judicial para los casos de conflicto entre la UIF y la AFIP la del Juez Federal en lo Criminal
y Correccional del lugar donde deba suministrarse o del domicilio de la UIF seguacuten corresponda de acuerdo
al CPMP
h) Competencia judicial en los casos de solicitud de levantamiento del secreto en el resto de los casos el del
Juez en lo Criminal y Correccional Federal de la jurisdiccioacuten donde se encuentre la informacioacuten requerida o
del domicilio del requerido a eleccioacuten de la UIF
VII Breves consideraciones sobre el nuevo artiacuteculo 19
Si bien la modificacioacuten al art 19 de la ley excede el marco de anaacutelisis que nos hemos propuesto ya que el
tema relacionado con la intervencioacuten del Ministerio Puacuteblico merece un anaacutelisis propio y particular nos
ocuparemos de esta norma soacutelo en el sentido de la competencia y alcances de las facultades de la UIF que
ella actualiza
Esto adquiere especial significacioacuten al momento de interpretar uno de los ejes centrales del sistema pero por
central no menos esquivo cuaacutel es el de la operacioacuten sospechosa Decimos central ya que sobre ella y en su
derredor giran los deberes y obligaciones contenidos en el sistema de lucha contra el lavado de activos y
soacutelo ante su presencia nacen alguno de ellos (102) No es el delito subyacente ni su averiguacioacuten el que
excita la obligacioacuten de reporte sino la presencia de una sospecha de lavado de activos
El delito precedente tiene en nuestro sistema poca participacioacuten baste sentildealar que ni siquiera se requiere su
propia existencia (103) sino que basta con que el mismo se insinuacutee con presencia de verosiacutemil para que
nazca la accioacuten tiacutepica de lavado pero en la praacutectica y en la casuiacutestica de los organismos de reglamentacioacuten
ya sea la propia UIF mdashque deberiacutea saber mejormdash como los organismos de supervisioacuten y contralor de algunos
de los sujetos obligados mdasha los que podriacutea admitiacuterseles cierta imperfeccioacuten dada su no especializacioacuten
(104)mdash tiende a asociarse la obligacioacuten de reporte con la sospecha de la comisioacuten del delito base pero sin
ninguacuten siacutentoma apreciable de lavado de dinero
Pongamos por ejemplo a un funcionario puacuteblico (105) cliente de un banco y que mantiene en eacutel una cuenta
corriente una caja de ahorro y una tarjeta de creacutedito El movimiento de las cuentas es absolutamente normal
y acorde con los posibles ingresos de su cargo y nuacutecleo familiar En determinado momento el funcionario
deposita en la cuenta corriente conjunta una suma 10 veces superior al saldo promedio de sus cuentas y
constituye un depoacutesito a plazo
Aceptemos que existe la presuncioacuten de que el cliente ha cometido el delito de los capiacutetulos VI VII VIII IX
O IX bis del tiacutetulo XI del CP Frente a ello iquestse debe denunciar tal operacioacuten como sospechosa
En principio no cabriacutea la figura tiacutepica de lavado debido a la exclusioacuten del lavado del propio delito del tipo
penal del art 278 Superada que fuere esta valla por asignarle el hecho primario a la esposa nos encontramos
frente a la pregunta iquesthay una operacioacuten de lavado de dinero La constitucioacuten de un depoacutesito a plazo a
nombre propio iquestes darle apariencia de origen liacutecito a los fondos depositados El producto del delito base
seguiraacute siendo dinero iliacutecito y estando en cabeza del funcionario que no hace nada para ocultar o disimular su
origen maacutes que constituir un mutuo oneroso (106)
Pues bien nosotros sostenemos que la razoacuten de ser de los sujetos obligados es que como bien lo sentildeala el
inc b) del art 21 sean los reporten las operaciones sospechosas de lavado de dinero de origen delictivo de
lo contrario la obligacioacuten de reporte se convertiriacutea en una obligacioacuten de denuncia (107) lo que no parece ser
el caso pues el legislador desde la sancioacuten de la ley 25246 ha tenido ya tres oportunidades (108) de exponer
su voluntad en tal sentido y no lo ha hecho
En el art 19 al referirse a la obligacioacuten de la UIF de informar al Ministerio Puacuteblico condiciona dicho acto a
dos circunstancias la primera es que la UIF considere que ha agotado el anaacutelisis de todas las circunstancias
que rodean la operacioacuten reportada (109) y en segundo que como consecuencia de ese proceso haya arribado
a la conviccioacuten de que se trata de una operacioacuten sospechosa y que esa sospecha se dirija a que se haya
cometido el delito de lavado de dinero no de la existencia de un delito que haya generado los fondos sino
que la sospecha debe estar dirigida a la existencia de maniobras de lavado Y la doctrina penal es clara en
cuanto a que debe distinguirse el encubrimiento del agotamiento del delito base y por ello es que se
desvincula al encubridor de todo grado de participacioacuten en el mismo
Por consiguiente y por las mismas razones que la UIF el sujeto obligado a fin de cumplir con la obligacioacuten
de la denuncia de buena fe debe tener indicios y desplegar una determinada actividad para confirmarlos de
que se trata de una accioacuten dirigida a lavar dinero es decir darle apariencia de licitud a algo que no la tiene
En conclusioacuten la reforma de la ley 25246 introducida por la 26987 viene a despejar algunos de los puntos
oscuros que conteniacutea el texto primitivo Como lo sostuvieron los legisladores auacuten quedan puntos por
modificar y cuestiones que incorporar a la ley de prevencioacuten de lavado de dinero Entre estos uacuteltimos se ha
mencionado a la necesaria tipificacioacuten de la financiacioacuten del terrorismo para lo cual los legisladores se han
manifestado imposibilitados de hacerlo todaviacutea ante la dificultad que confiesan de distinguir adecuadamente
este delito de las expresiones de protesta social que puedan manifestarse en el seno de la sociedad (110)
Tambieacuten se ha postergado la adecuacioacuten de la figura de lavado de dinero a los preceptos del derecho y la
poliacutetica internacional en el sentido de darle autonomiacutea y permitir asiacute el lavado del producto del propio delito
Respecto de la financiacioacuten del terrorismo pensamos que es imprescindible que se legisle prontamente pero
pensamos que no necesariamente en la misma ley de lavado de dinero ya que hay grandes diferencias entre
una actividad y la otra que podriacutean verse perjudicadas de ser incorporadas en el mismo cuerpo legal (111)
Respecto de la autonomiacutea del lavado de activos considero que ella no es ni necesaria y menos aun
imprescindible para tornar aplicable y darle mayor eficacia a la ley 25246 No olvidemos que a pesar de
estar vigente desde mayo del antildeo 2000 mdashhace ya 6 antildeosmdash y que la accioacuten penal puede tener cabida en las
jurisdicciones nacionales federales y ordinarias y sirven como delitos de base todos los del Coacutedigo Penal
maacutes los de los regiacutemenes represivos especiales son muy pocas las causas con base en el art 278 que se han
iniciado
Lo que se necesita es que se tome la decisioacuten de poliacutetica criminal en todos los niveles de utilizar de una vez
por todas esta formidable herramienta para combatir a los delitos graves que aquejan a nuestra sociedad No
seraacute colocando la visioacuten en los aspectos administrativos y formales de la legislacioacuten ni usando este
instrumento como un complemento de la regulacioacuten de los distintos fenoacutemenos econoacutemicos a los que se le ha
asignado importancia en materia de lavado de activos
Se necesita que se realicen los mayores esfuerzos para volver a encauzar en el marco de la Constitucioacuten de
las leyes y del respeto a los derechos humanos el uso adecuado de todos los instrumentos legales y los
recursos humanos y materiales para reconquistar la seguridad que es base de la convivencia al amparo de la
ley Ya estamos al borde de caer en el estado de sobrevivencia frente a la inseguridad que se ensentildeorea en
nuestros diacuteas y como lo ha demostrado la historia mdashy la nuestra reciente con crudezamdash el colocar a las
sociedades en situaciones liacutemites es garantiacutea segura de reacciones exorbitantes
Especial para La Ley Derechos reservados (ley 11723)
(A) () El texto de la ley y los antecedentes parlamentarios que les dieron origen han sido objeto de
publicacioacuten en la revista Antecedentes Parlamentarios t 2000-B p 1635
(1) Grupo de Accioacuten Financiera (tambieacuten conocido por sus siglas FATF en ingleacutes) organismo informal mdashno
ha sido constituido por tratado convencioacuten o acuerdo de derecho internacional algunomdash dependiente del G7
(2) T P 72005 cabe sentildealar tambieacuten el anteproyecto de reforma a la ley 25246 firmado por los Diputados
Jorge M A Arguumlello Viacutector M F Fayad Alberto A Natale Federico Pinedo Rodolfo A Frigeri Rafael A
Gonzaacutelez y Jorge L Montoya el que no tiene estado legislativo auacuten y que contempla una reforma maacutes
integral al Coacutedigo penal y al reacutegimen de prevencioacuten del lavado incorporando la figura tiacutepica de terrorismo y
modificando el reacutegimen administrativo en varios aspectos pero a los efectos de nuestro anaacutelisis el
antecedente directo es el sentildealado proyecto de la Diputada Stolbizer
(3) Orden del Diacutea 23952005
(4) coacutenyuge y parientes en cuarto grado de consanguineidad y segundo de afinidad amigo iacutentimo o persona
a la que se le deba especial gratitud
(5) Si el valor de los bienes no superara la suma indicada el autor seraacute reprimido en su caso conforme a
las reglas del artiacuteculo 277
(6) Y ciertamente confusa ya que la redaccioacuten tambieacuten pareceriacutea indicar un caso de tentativa de lavado por
cuanto la expresioacuten aplicar en una operacioacuten que les deacute apariencia posible de un origen liacutecito que se
utiliza aquiacute es casi ideacutentica a la del inciso 1deg que contempla la accioacuten tiacutepica de lavado ( con la
consecuencia posible de que adquieran la apariencia de un origen liacutecito ) hubiera sido mucho maacutes claro
el legislador de la 25246 si hubiera colocado el inc 3deg del 278 como apartado f) del inc 1deg del 277
(7) asiacute lo entiende la mayoriacutea de la doctrina PALMA HERRERA Joseacute Manuel Los delitos de blanqueo de
capitales Edersa Madrid ps 407 realiza un completo anaacutelisis del elemento subjetivo el tipo en el derecho
espantildeol BLANCO CORDERO Isidoro El delito de blanqueo de capitales Aranzadi Pamplona Espantildea
1997 p 385 y siguientes
(8) Tambieacuten disentimos con quienes desean atribuirle al lavado una agresioacuten al orden socio econoacutemico o la
condicioacuten de delito pluriofensivo mdashcomo lo hace la mayoriacutea de la doctrina nacional debemos reconocerlomdash
a la primera porque lo que se desea lograr con la tipificacioacuten del lavado de activos en la mayoriacutea de los
casos es mejorar la represioacuten del delito que lo genera no es a las unidades econoacutemicas liacutecitas a las que se
ayuda sino a los criminales a los que se trata de reprimir mejor respecto de la pluri ofensividad ello en nada
ayuda a mejorar la comprensioacuten de la figura ya que si a ello nos tenemos la mayoriacutea de los delitos atentan
contra maacutes de un bien o intereacutes general o particular que merece especial proteccioacuten (en el homicidio se atenta
contra la vida contra el potencial humano del paiacutes contra la salud mental de los familiares de las viacutectimas
etc en cada delito individual el legislador ha elegido uno de los bienes para darle preeminencia y
proteccioacuten) la diferencia entre bien juriacutedico e intereacutes protegido es precisamente el grado de cercaniacutea que
tiene el intereacutes con la accioacuten dantildeosa
(9) Ello no quiere decir que no aceptemos la conveniencia de modificarla en su actual redaccioacuten pero no por
esas razones sino por diversas imperfecciones como los verbos tiacutepicos el elemento subjetivo etc que no
son del caso analizar en este trabajo
(10) Teacutecnica ya de por siacute criticable en un paiacutes de inveterada prodigalidad (art 152 inc 3deg CC) monetaria
(11) Creemos que dicho elemento es de la esencia del lavado y que la intencioacuten debe estar dirigida a
concretarla (maacutes allaacute del resultado que se excluye del tipo al decirse que dicha consecuencia debe ser soacutelo
posible (art 278 inc 1deg) y que no basta que ella sea la consecuencia del accionar del autor por eso
disentimos con el ejemplo tan utilizado de la esposa del delincuente que paga la cuota del colegio de los
chicos porque a nuestro criterio alliacute no habriacutea lavado precisamente por ausencia de dicho elemento
subjetivo
(12) Similares problemas se presentan en la legislacioacuten espantildeola (art 454) frente a las cuales Palma Herrera
dice aunque se tratara de figuras ideacutenticas la intencioacuten del legislador parece que no deja lugar a ninguna
duda si hubiera querido aplicar la excusa absolutoria al blanqueo de capitales la habriacutea previsto
expresamente op cit 626
(13) Ley 21526
(14) Ley 17811 arts 8deg 9deg y 46 sentildealando que la proteccioacuten de la informacioacuten en el caso de los agentes de
bolsa es superior a la contenida en la 21526 ya que se extiende incluso a proteger el nombre de sus clientes
y soacutelo cede ante requerimiento judicial formulado en causa criminal vinculada a las operaciones o a las
personas relacionadas con ellas
(15) Adla LXII-A 49
(16) Australia (AUSTRAC) Beacutelgica (CTIF-CFI) Chile (UIF) Espantildea (SEPBLANC) Estados Unidos
(FINCEN) Francia (Tracfin) Peruacute (UIF) Uruguay (UIAF) etc
(17) De acuerdo al art 21 incs a y b las personas fiacutesicas y juriacutedicas del art 20 estaacuten obligados a requerir
documentacioacuten de sus clientes y a reportarle a la UIF los hechos y operaciones sospechosas cabe puntualizar
a este respecto que en las resoluciones de la UIF soacutelo se hace referencia al reporte de operaciones o
transacciones por lo cual los hechos han quedado fuera de la reglamentacioacuten para su reporte y debido a que
el inciso b) del art 21 es una disposicioacuten de contenido penal mdashal integrar a la norma sancionatoria contenida
en el art 24mdash no cabe una interpretacioacuten extensiva y por lo tanto al no haber forma establecida de informar
los hechos sospechosos ellos estaacuten fuera de la obligacioacuten de reporte hasta que se reglamente como debe
haceacuterselo amanera de ejemplo sentildealamos que la resolucioacuten 62003 establece que Toda vez que la CNV
(uno de los tantos sujetos obligados) en el ejercicio de sus funciones detecte alguna operacioacuten inusual o
sospechosa deberaacute reportar la misma a traveacutes del aacuterea que dicho Organismo establezca esta falencia
posee especial significacioacuten por cuanto muchas veces la operacioacuten o transaccioacuten de por siacute no son sospechosas
ni inusuales sino que lo inusual es un hecho por ejemplo un banco que tiene un funcionario puacuteblico (PEP)
cuyo nombre aparece en los medios de comunicacioacuten como siendo investigado por actos de corrupcioacuten sin
que en el manejo de sus cuentas bancarias existan elementos inusuales o de sospecha en dicho caso
sostenemos por las razones expuestas que no debe reportarse el hecho de la sola vinculacioacuten con el cliente
o el caso de la significacioacuten que se le otorga mdashde elemento de sospecha tal como se describe bien que de
modo indicativo en las guiacuteas adoptadas por la UIF para los distintos sujetos obligadosmdash a la negativa del
cliente a proporcionar informacioacuten adicional con lo cual tampoco coincidimos
(18) Art 13 ley 25246
(19) suspender operaciones inusuales o sospechosas que le hubieren sido reportadas (inc 5deg) allanamientos
requisas secuestro de documentacioacuten o elementos uacutetiles para su investigacioacuten y para la obtencioacuten de
informacioacuten de cualquier fuente u origen (inc 6deg)
(20) Tambieacuten cabe aquiacute una observacioacuten sobre el texto legal el art 20 dice que los sujetos de derecho alliacute
mencionados deberaacuten informar a la UIF en los teacuterminos del artiacuteculo 21 dicho artiacuteculo soacutelo impone
una sola obligacioacuten de informar y es la referida al reporte de operacioacuten sospechosas (inciso b) por el
contrario el inc a) soacutelo establece que deberaacuten solicitar a sus clientes o requirentes cierta documentacioacuten y el
inc c) que deberaacuten de abstenerse de revelar las actuaciones que realicen los sujetos obligados por
consiguiente las obligaciones de estos dos incisos no son de informar a la UIF por ello las disposiciones de
la UIF relativas a las bases de datos que deberaacuten mantener los sujetos obligados por ejemplo las impuestas
por las reglamentaciones mdashResolucioacuten 202 Capiacutetulo III por ejemplomdash no se apoya en el art 21 de la ley
sino hasta cierto punto en el inciso 7deg del 13 y de ser asiacute pareceriacutea una extensioacuten excesiva el de sustentar la
obligacioacuten de enviar dicha informacioacuten mdashespecialmente la que no fuere complemento esencial del reporte
sospechosomdash dentro de la contenida en el inciso b) del art 21 lo uacutenico que la UIF puede exigir a los sujetos
obligados como deber de informar con sustento en los arts 20 y 21 son los hechos u operaciones
sospechosas
(21) BLANCO CORDERO Isidoro Responsabilidad penal de los Empleados de la Banca por el Blanqueo
de Capitales Ed Comares Granada 1999 93
(22) Secreto que reiteramos no es propio del exhortado sino de un tercero
(23) La amplitud que da la propia ley al incluir no soacutelo los deberes emergentes de regiacutemenes legales sino los
que dimanen de compromisos contractuales impide hablar exclusivamente de clientes con sentido
estrictamente contractual
(24) BLANCO CORDERO op cit p 94 con cita de la Sentencia del Tribunal Supremo de 3 de enero de
1975 sostiene el autor que la informacioacuten a ser aportada debe posibilitar la reconstruccioacuten de la transaccioacuten
(25) Coacutedigo de Comercio ART 100
(26) BARRAL Jorge Legitimacioacuten de Bienes Proveniente de la Comisioacuten de Delitos Ad-Hoc 2003 138
Barral establece una interesante tesis respecto de la violacioacuten del secreto sobre las actuaciones cumplidas en
los sujetos obligados sostiene el autor que si quieacuten viola el secreto es el oacutergano o ejecutor de la persona
juriacutedica eacutesta seraacute responsable a tenor del art 22 mientras que si la violacioacuten lo es por parte de un empleado
o funcionario que no posee tales calidades lo seraacute solamente a tiacutetulo personal
(27) Y de ellas soacutelo las pasivas ley 21526 art 39
(28) Si bien puede entenderse que el cliente mdashde un banco de un agente de bolsa de un contador o de un
escribanomdash le revela voluntariamente datos informaciones o documentos lo hace en la conviccioacuten de que
ello es necesario al viacutenculo juriacutedico que se establece entre ambos es claro el ejemplo en materia de secreto
fiscal en el cual la AFIP puede solicitar al banco el movimiento de las cuentas del cliente y la
documentacioacuten pertinente a dichos movimientos pero no toda la informacioacuten que el banco pudiera haber
adquirido del cliente maacutes auacuten ese liacutemite debe respetarse en el caso de las profesiones mdashcontador o
escribanomdash los que son depositarios de informaciones mucho maacutes personales que una entidad bancaria
bursaacutetil o cambiaria y que no deberiacutean revelarse incluso en el marco de un requerimiento formulado por la
UIF
(29) Supongamos el caso de una entidad financiera o un profesional obligado que conserva minutas de las
conversaciones telefoacutenicas mantenidas con el cliente el fiscal debe solicitar autorizacioacuten para intervenir
correspondencia o comunicaciones pero podriacutea obtenerlas viacutea la UIF y el sujeto obligado sin los mismos
recaudos
(30) Lo hace mediante la Comunicacioacuten A 3948 punto 3 en la que obliga a los auditores externos -por eso
decimos oblicua- que verifiquen que las entidades han solicitado a sus clientes documentacioacuten requerida para
la completa integracioacuten de los legajos de sus clientes entre las que se encuentra la declaracioacuten jurada de
impuesto a las ganancias para las personas fiacutesicas
(31) Comunicacioacuten A 3094 y actualmente A 4353
(32) El registro de los cheques mdashactualmente a disposicioacuten de los investigadoresmdash es sumamente uacutetil En
cierto sentido una persona es definida por los cheques que emite Mediante su examen los agentes llegan a
conocer sus meacutedicos sus abogados sus acreedores sus intereses simpatiacuteas y aliados poliacuteticos sus relaciones
sociales sus creencias religiosas sus intereses educativos los diarios y revistas que lee sus preferencias
sexuales y asiacute hasta el infinito Todo ello unido a un nuacutemero de seguridad social ahora que tenemos los
bancos de datos estos otros datos enriqueceraacuten esos archivos y posibilitaraacuten que un buroacutecrata mdashcon soacutelo
apretar un botoacutenmdash obtenga en un instante los nombres de 190 millones de Americanos que son subversivos o
candidatos potenciales y posibles del voto del Juez William Douglas en California Bankers ASSO vs
Schultz 416 US 2199
(33) Que dicho sea de paso no ha sido derogado por la ley 25246 como si lo fue el 25 que trataba del
blanqueo de dinero por lo cual podriacutea sostenerse que se encuentra auacuten vigente
(34) En el derecho comparado prohiacuteben usar la informacioacuten revelada en el marco de las leyes de lavado a
delitos tributarios la legislacioacuten de Alemania Austria Reino Unido Italia Francia EEUU etc
(35) El Secreto Bancario a la luz del Artiacuteculo 26 de la Ley 23737 LA LEY 1991-E 1200
(36) Destacamos en dicho anaacutelisis el emparentamiento del levantamiento del secreto con otros institutos
como el arrepentido y el testigo protegido propuestos en forma conjunta por la misma reforma
(37) 277 inc d del CP y 177 del CPMP
(38) No debe olvidarse que la ley 11683 la torna obligatoria y sanciona su incumplimiento arts 11 38 39
(39) La causa que le tocara resolver a la sala II de la Excma Caacutemara Nacional de Apelaciones en lo Criminal
y Correccional federal llevoacute a partir del reporte de operacioacuten sospechosa efectuado por un sujeto obligado
maacutes de cuatro antildeos de sustanciacioacuten
(40) FAPLA Seminario del 26 de Abril de 2006
(41) De haber sido asiacute se hubiera hecho realidad el temor de la Diputada Carrioacute antes de la sancioacuten de la
Ley 25246 cuando expresara no estar dispuesta a crear una SIDE financiera y es debido precisamente al
accionar de la Dra Carrioacute que la ley bien que perfectible establece un balance entre las facultades de la UIF
y los derechos de los ciudadanos a su privacidad en siacutemil sentido sostuvo la Diputada Mosso la Unidad
de Informacioacuten Financiera no debe convertirse en una KGB criolla
(42) Tal como lo define el decreto reglamentario la obligacioacuten de informar soacutelo se extiende a la reportar
sospechas de actividad de lavado
(43) cualquier organismo puacuteblico nacional provincial o municipal y a personas juriacutedicas puacuteblicas o
privadas
(44) acertadamente agregado por la reforma ya que dicho secreto contenido en el art 4deg de la ley 17811
(Adla XXVIII-B 1979) es incluso maacutes cerrado que el bancario
(45) Asiacute lo entiendo Barral con respecto al juego del uacuteltimo paacuterrafo del 20 y el 14 inc 1deg paacuterrafo segundo
antes de la reforma op cit 128 nota 100
(46) En tal sentido el Juzgado de Primera Instancia en lo Contencioso Administrativo Federal ndeg 10 de la
Capital federal entendioacute que No corresponde que sea el sujeto obligado quien se presente ante la
justicia De acuerdo con el texto legal Art 20 inc 18 uacuteltimo paacuterrafo concordante con el Art 11 del decreto
16901 surge que si media oposicioacuten fundada en el deber de secreto bancario seraacute la UIF quien deberaacute
requerir la autorizacioacuten judicial ING Bank c Ministerio de Justicia - UIF sproceso de conocimiento
Expediente 2016903
(47) En oportunidad del debate parlamentario el Senador Pardo sostuvo que nuestra intencioacuten era la de
evitar que este organismo se convirtiera praacutecticamente en un cuarto poder Las posibilidades de disposicioacuten
de la investigacioacuten realmente causaban temor y el Diputado Carbonell dijo respecto de la UIF que deberiacutea
ser una Unidad que tiene que ser por definicioacuten receptora de datos contributiva de la actividad de la
Justicia
(48) Los funcionarios y empleados de la UIF estaacuten obligados a guardar secreto de las obligaciones
recibidas en razoacuten de su cargo al igual que las tareas de inteligencia desarrolladas en su consecuencia
cuestionamos la referencia a tareas de inteligencia por cuanto la UIF debe realizar una tarea de anaacutelisis de
los elementos aportados con la denuncia por los sujetos obligados y los colectados en funcioacuten de ella pero de
ninguna manera lo que se conoce vulgarmente como investigar ya que ello supone la intervencioacuten de
agencias estatales de otra naturaleza y bajo control mdashinmediato o mediato de la jurisdiccioacutenmdash
(49) ZIEGLER Jean Suiza Lava maacutes blanco Atlaacutentida 1990
(50) BLANCO CORDERO Isidoro La responsabilidad p 70
(51) CP Tiacutetulo V Capiacutetulo III
(52) el cumplimiento de buena fe del deber de informar no generaraacute responsabilidad alguna
(53) Entre las razones de tipo juriacutedico ocupariacutea un lugar de privilegio mdashsiguiendo a Labancamdash la raiacutez
constitucional que tendriacutea el deber de guarda por la eventual relacioacuten con la correspondencia epistolar y
de los papeles privados citado por CASANOVAS Marcelo El Secreto Bancario frente a la Unidad de
Informacioacuten Financiera Curso de Post Grado en Prevencioacuten de Lavado de Dinero Pontificia Universidad
del Salvador mayo de 2005
(54) BLANCO CORDERO Isidoro Responsabilidad Penal de los empleados de banca por el blanqueo de
capitales en Estudios de Derecho Penal dirigidos por Carlos Mariacutea Romero Casabona ndeg 12 Editorial
Comares Granada 1999
(55) De cuya legalidad y acierto nos permitimos dudar en lo primero por cuanto avanza sobre temas ya
definidos por el legislador y en lo segundo porque en vez de agregar certeza genera confusiones
(56) En clara contradiccioacuten con el inciso b) del art 21 que soacutelo obliga a denunciar hechos u operaciones
(57) al hacer obligatorio el reporte de meros indicios de una situacioacuten atiacutepica va con dudosa legalidad
mucho maacutes allaacute de lo que la propia norma exige afectando el principio de legalidad
(58) Recaudo que se convierte en absolutamente pertinente frente a la inclusioacuten entre los sujetos por la
obligacioacuten de denuncia a profesiones unipersonales (escribanos y profesionales en ciencias econoacutemicas) que
no necesariamente presentan organizaciones empresarias mdashcomo otras personas alliacute referidasmdash que les
permiten estructurar un conocimiento institucional maacutes faacutecilmente discernible del individual o personal
por ello estos profesionales deberaacuten adquirir el conocimiento que importa disparar la obligacioacuten de denuncia
de las actividades especiacuteficamente relacionadas con su ejercicio profesional y no de noticias o datos
adquiridos fuera de ellas si bien esta distincioacuten es de difiacutecil aplicacioacuten en la praacutectica una forma de
aproximarse a la solucioacuten es contemplar el recaudo que de los indicios demostrativos de la situacioacuten atiacutepica
habraacuten de extraerse de la actividad profesional que lo vincula al cliente
(59) La referencia a los compromisos de confidencialidad legales o contractuales va maacutes allaacute de los
considerados tradicionalmente como secretos por referencia al bancario fiscal o profesional
(60) Si bien los uacutenicos obligados a dar informacioacuten sin interponer trabas son los sujetos del 20 la UIF puede
recibir reportes de cualquier persona el inc 2deg del art 14 las llama declaraciones voluntarias y la nueva
redaccioacuten soacutelo dice que debe tratarse de un reporte sin calificar a quieacuten lo presentara
(61) Art 14 inc 2deg
(62) La diferencia que se efectuacutea entre denuncia y reporte es solamente cosmeacutetica y se hace generalmente a
los efectos de que no se la confunda con las disposiciones del Art 177 del CPMP cuando no son lo mismo
por razones sustanciales ya que el reacutegimen de la ley 25246 no reemplaza a aqueacutel ni lo modifica
(63) Las que poseen iguales exigencias que los delitos comunes en materia de elemento subjetivo del tipo y
en que generalmente basta la comprobacioacuten de su materialidad y cierta vinculacioacuten de esa circunstancia con
la persona a la que se le aplicaraacute la sancioacuten
(64) ATMA Fallos 300374
(65) Fallos 3101380
(66) Inc 2deg del art 14
(67) Como cuando se le pide a un banco toda su base de datos de clientes y no informacioacuten relacionada a
alguno de ellos en particular por amplio que fuere el pedido a sur especto
(68) Recobra intereacutes debatir entonces si la UIF debe informarle al requerido que se encuentra investigando un
ROS a partir de la reforma esa manifestacioacuten es esencial ya que es una condicioacuten sine qua non para que el
obligado deba cumplir (y verse librado de responsabilidad) siempre nos parecioacute banal el argumento alguna
vez esgrimido de que la UIF no puede decir mdashcuando pide informacioacuten a un sujeto obligadomdash que estaacute
realizando una investigacioacuten originada en un reporte porque el hacerlo implicaba una violacioacuten al deber del
art 22 porque por maacutes que omitiera el decirlo nadie se lo creeriacutea seriacutea obvio que el pedido obedece a una
investigacioacuten sustentada en un ROS de otro obligado y ocultar esa circunstancia soacutelo sirve para generar
dudas en el sujeto obligado y demorar innecesariamente el cumplimiento del deber de colaboracioacuten mdashque de
eso se trata al fin y a lo cual hay que llegar definitivamente es decir a una amplia franca y productiva
colaboracioacuten entre la UIF y los sujetos obligados no debe olvidarse que su inclusioacuten en los teacuterminos del
reacutegimen se estructura en considerarlos esenciales en la tarea de deteccioacuten anaacutelisis reporte y colaboracioacuten
con las autoridades de aplicacioacuten de la ley la UIF el Ministerio Puacuteblico y los Juecesmdash a partir del nuevo
art 14 la UIF deberaacute mencionar el origen de su requisitoria
(69) Incumplir alguna de las obligaciones de informacioacuten ante la UIF
(70) DALBORA Francisco (h) sostiene que En realidad lo que queda claro es que no se levanta el
secreto para la UIF sino que la UIF ingresa al aacutembito del secreto porque una ley dice que ademaacutes de lo que
la otra ley habilitaba para ingresar al aacutembito del secreto ahora tambieacuten estaacute la UIF Revista del Colegio de
Abogados de la Capital Federal
(71) Sostiene el mismo autor que Por otra parte hay una informacioacuten adicional que es la que estaacute
comprendida por el art 14 inc 1 que es lo que se denomina obligacioacuten geneacuterica Es la que tenemos todos
pero que uacutenicamente juega sobre un requerimiento de informacioacuten en el caso puntual A mi modo de ver es
tan amplia la facultad del art 14 que uacutenicamente puede tener lugar puede ser ejercitada por la UIF en
funcioacuten de una operacioacuten inusual o sospechosa que le fue reportada antes Creo que claramente entendido el
sistema la facultad inmensa del art 14 juega en funcioacuten o en respaldo de la obligacioacuten fijada en el art 21
inc b) Lo que pasa es que los sujetos alcanzados por uno y otro son distintos en un caso los del art 20 y en
otra todos mdashpersonas fiacutesicas o juriacutedicas puacuteblicas o privadas de cualquier naturalezamdash Colegio Puacuteblico de
Abogados de la Capital federal
(72) La policiacutea tiene facultades de arrestar personas siempre y cuando las mismas sean sospechosas de
cometer delitos si no hay indicios verosiacutemiles de tales delitos cae la facultad de privar de la libertad
(73) dictamen 25903 expediente 302103 del 29 de abril de 2003 y en el que reitera la opinioacuten vertida con
anterioridad en oportunidad de similar conflicto entre la UIF y la AFIP (dictamen 168 Expediente
32088903 del 13 de marzo del mismo antildeo)
(74) Soacutelo trataremos este complejo instituto en el marco de la reforma a la ley 25246
(75) Requerir la colaboracioacuten de todos los servicios de informacioacuten del Estado invocacioacuten a nuestro
entender errada ya que la AFIP no es un servicio de informaciones sino un ente recaudador y administrador
de impuestos nacionales
(76) Art 15 inc 3deg ley 25246
(77) La invocacioacuten a este artiacuteculo permite inferir que en opinioacuten de la UIF el hecho de que ella y sus
funcionarios se encuentren obligados a mantener resguardada la informacioacuten es tiacutetulo suficiente como para
cubrir cualquier falencia en sus facultades para exigirla quizaacutes se efectuacutea una interpretacioacuten extensiva de la
tesis de Francisco DAlbora opcit ya que la forma en que se disponga de la informacioacuten posteriormente no
puede nunca legitimar una solicitud infundada ya que esta debe ser detentada ex ante para que el pedido
prospere caso contrario dichos elementos veriacutean nulificado sus efectos en una posterior causa judicial al
haber sido obtenidos ilegalmente (fruto del aacuterbol envenenado) en esta materia se pronuncioacute en el debate
parlamentario la Diputada Rodriacuteguez nosotros apoyamos una apertura total del secreto fiscal porque es
informacioacuten que estaacute en el Poder Ejecutivo la tiene la AFIP y(deberiacutea tenerla tambieacuten agregamos- la UIF
Con relacioacuten al secreto bursaacutetil o bancario en realidad este avance se hace eliminando la intervencioacuten judicial
y vulnera derechos y garantiacuteas Tomarse en serio los derechos humanos implica aceptar que hay ciertas
garantiacuteas que no pueden ser violadas aun cuando nos sirvieran para poder perseguir determinados delitos
de esta manera se ha generado la doctrina del fruto del aacuterbol venenoso
(78) salvo en causas judiciales por cuestiones de familia o en procesos criminales por delitos comunes con la
condicioacuten de poseer una relacioacuten directa con el tema decidendum lo solicite el interesado en juicios en que
los entes recaudadores sean parte contraria y que la informacioacuten no revele datos de terceros ajenos a la
contienda las uacutenicas excepciones al secreto fiscal son las que en cabeza de la AFIP y en forma expresa
contempla la parte final de dicho artiacuteculo
(79) Capiacutetulo III del dictamen a fs 743 vta
(80) Cita el precedente de Fallos 249613 y 212229
(81) Declaracioacuten Americana de los Derechos y Deberes del Hombre Declaracioacuten Universal de los Derechos
Humanos Convencioacuten Americana sobre los derechos Humanos etc
(82) Desde el reporte original hasta el decisorio transcurrieron maacutes de 4 antildeos desde el mes de mayo de 2005
momento de pronunciarse la Excma Caacutemara la causa volvioacute a primera instancia y a maacutes de un antildeo auacuten no se
conoce el veredicto es decir maacutes de cinco antildeos pasaron desde el reporte del sujeto obligado
(83) desde esta perspectiva el diferente tratamiento que la ley acuerda a este grupo de situaciones cuando
menos debe ser tildado de desacertado Sin perjuicio de lo expuesto y de nuestra conviccioacuten acerca de la
necesidad de una reforma legislativa no debe olvidarse que hace a la labor de los jueces especialmente en
esta clase de situaciones buscar una interpretacioacuten de las normas que mejor armonice su letra con la
finalidad que concilie sus disposiciones de modo tal que ninguna se vea anulada por la otra conservaacutendolas
a todas con pleno efecto y valor
(84) Dictamen de la Procuracioacuten del Tesoro Ndeg 1682003 del 1332003
(85) Op cit loc cit
(86) En caso de acceder a conocer que se requiere esa informacioacuten que le pertenece
(87) Por otra parte como puede observarse en el precedente sentildealado la identidad del reportante queda
develada a partir de la judicializacioacuten de la cuestioacuten lo que abre la puerta al eventual reclamo por parte del
titular de la informacioacuten develada frente al sujeto obligado y frente al Estado (respecto de la responsabilidad
del estado estaacute conteste la doctrina espantildeola Blanco Cordero Palma Herrera Fabiaacuten Caparroacutes Goacutemez
Iniesta Vidal Rodriacuteguez)
(88) Asiacute lo dijo expresamente la Senadora Escudero autora del Anteproyecto del Senado sobre cuya base se
aprobara el proyecto que le fuera enviado en revisioacuten por la Caacutemara de Diputados y que finalmente se
convirtiera en la ley 26087 Estamos frente a informacioacuten privada dado que son datos personales de
quienes voluntariamente aceptan hacer sus declaraciones En esos casos cuando la propia AFIP detecta una
operacioacuten sospechosa reporta esa operacioacuten a la Unidad de Informacioacuten Financiera Entonces alliacute existe una
actitud de compartir el secreto Pero en los otros casos cuando el reporte lo realizan otras personas si la
Unidad de Informacioacuten Financiera necesita que le allanen el secreto tendraacute que recurrir al juez
(89) Respecto e la competencia jurisdiccional se expresoacute el Senador Bussi quien sostuvo que nos parece
incorrecto solicitar el levantamiento del secreto fiscal al juez federal porque no en todos los casos de lavado
de dinero la competencia es federal Hay que tener en cuenta que el delito de lavado de dinero estaacute
encuadrado en el capiacutetulo del encubrimiento Por lo tanto su competencia depende del delito antecedente En
consecuencia en el caso de que el delito antecedente sea de competencia ordinaria mdashjusticia provincialmdash
tambieacuten lo seraacute el de lavado de dinero no obstante lo cual el proyecto fue aprobado en ambas instancias
sin la sugerencia del Senador por la provincia de Tucumaacuten
(90) Si bien no lo dice la ley parece acertado que sea eacutese el reacutegimen para establecer la competencia territorial
por tratarse de un juez en lo penal el mencionado en la ley
(91) Norma dirigida a los Auditores externos de las entidades financieras y cambiarias a los que manda
verificar que entre la documentacioacuten que mantengan dichas entidades se encuentren para el caso de las
personas fiacutesicas fotocopia del documento constancia de CUIT o CUIL y uacuteltima Declaracioacuten Jurada del
Impuesto a las Ganancias (punto 3)
(92) Comunicaciones A 4353 (to A 4459) y Capiacutetulo XXII del Texto Ordenado de las Normas de la
CNV
(93) Debe destacarse que el BCRA al dictar la Comunicacioacuten A 4353 (to A 4459) avanzoacute mucho en
adaptarse a las disposiciones de la Resolucioacuten UIF 202 en relacioacuten a sus predecesores (A 3094) lo que
demuestra un plausible esfuerzo del BCRA en reducir el marco de las diferencias pero en realidad
teacutecnicamente no basta el esfuerzo ya que no es legalmente admisible la coexistencia de ambos regiacutemenes
por maacutes parecidos que sean reiteramos nuestra opinioacuten de que el BCRA deberiacutea anular sus disposiciones y
dejar incoacutelume la reglamentacioacuten de la UIF organismo competente en materia de prevencioacuten de lavado de
dinero limitaacutendose a verificar su cumplimiento por intermedio de la Superintendencia de Entidades
Financieras y No Financieras
(94) del 09052003 bajo el tiacutetulo Normas Miacutenimas sobre Auditoriacuteas Externas y Controles Internos para
Casas y Agencias de Cambio establece que los auditores externos y los responsables del control interno
deberaacuten efectuar la 3 Evaluacioacuten de la adecuada integracioacuten de los legajos de los clientes que realicen
operaciones cuyo importe sea igual o mayor a $10000 Dichos legajos de acuerdo con las instrucciones de
procedimiento aplicadas en el transcurso de las inspecciones realizadas por la SEFyC deben contener como
miacutenimo la siguiente documentacioacuten En el caso de personas fiacutesicas Fotocopia de documento constancia de
CUIT o CUIL uacuteltima Declaracioacuten Jurada del Impuesto a las Ganancias
(95) Dijo el juez Marshall las praacutecticas inconstitucionales e ilegiacutetimas dan su primer paso de esa forma a
saber mediante acercamientos silenciosos y pequentildeas desviaciones de los modos legiacutetimos de proceder cedil
California Bankers Association v Schultz loc cit
(96) El texto original del proyecto de Diputados soacutelo mencionaba el secreto bancario y el agregado de estos
teacuterminos especiacuteficos fue una propuesta del senador Capitanich
(97) Esta referencia no estaba en el texto primitivo aprobado por Diputados y fue agregada en el Senado a
instancias del Ministerio de Economiacutea seguacuten lo manifestara la Senadora Escudero en el debate
(98) Sujeto obligado o no
(99) El del domicilio donde debiera entregarse la informacioacuten mdashes decir el domicilio del requeridomdash o del
domicilio de la UIF a eleccioacuten de eacutesta como rezaba el segundo paacuterrafo del reformado inc 1
(100) Cuando el legislador optoacute por un determinado tribunal lo hizo por el fuero federal y en atencioacuten a
tratarse de una ley nacional y un organismo tambieacuten federal nos parece maacutes ajustado a derecho seguir lo
insinuado por el legislador para el caso del secreto fiscal creemos tambieacuten que por estar prevista en la Ley la
existencia de delegaciones de la UIF en el interior de la Repuacuteblica y cuya organizacioacuten ya ha sido aprobada
por la UIF y espera la aprobacioacuten del Ministerio de Justicia mdashcuestioacuten que omite considerar el Congresomdash
es procedente que soporte la carga de recurrir a la jurisdiccioacuten del domicilio del requerido y no del propio ya
que es ella la que solicita el apartamiento de un reacutegimen especial mdashel que consagra el secretomdash el que
intrude en la privacidad de las personas y porque para aquellas personas domiciliadas en el interior del paiacutes
se le hace tan costoso el tener que estar a derecho en la Capital Federal lo que supone una carga excesiva y
en muchos casos una situacioacuten de verdadera indefencioacuten el tema fue especiacuteficamente planteado por el
Senador Bussi quieacuten sostuvo la conveniencia de extender la competencia a los tribunales ordinarios en
atencioacuten a que la competencia por encubrimiento seguiriacutea la del delito originante y al ser estos en su
generalidad de competencia ordinaria deberiacutean entender en el lavado jueces provinciales y en el
levantamiento del secreto tambieacuten la Senadora Escudero le responde que seraacute el Juez federal por tratarse de
la controversia entre dos organismos del Gobierno federal como son la UIF y la AFIP ya que se trata de
levantar el secreto fiscal
(101) Puesto que hay temas como la actitud a tomar por quienes son sujetos obligados o la competencia
jurisdiccional para solicitar el levantamiento del secreto que no han sido tratados expresamente en la ley y
sobre los cuales adelantamos opinioacuten
(102) Por ejemplo el de reportar y el de informar
(103) La que soacutelo se materializariacutea dado que fuere el proceso y su determinacioacuten aunque no existiera
condena a persona alguna por eacutel
(104) Maacutes allaacute de que en general no lo reconocen y avanzan sobre temas en los que no son siquiera
competentes (juriacutedicamente hablando)
(105) De cualquier nivel y de cualquier poder mdashMinistro Juez o Legisladormdash identificado en el nuevo
leacutexico del antilavado como PEP (persona expuesta poliacuteticamente) y respecto de quienes se tiene en principio
un estado de sospecha emanado de la obligacioacuten impuesta a los sujetos obligados de prestarles especial
atencioacuten (por ejemplo la Comunicacioacuten A 4353 en su apartado 1343 establece que las entidades
bancarias deberaacuten extremar los recaudos respecto de las operaciones que realicen considerando su
razonabilidad y justificacioacuten econoacutemica y juriacutedica lo que ha llevado a que muchas de ellas conformen un
listado especial con dichas personas mdashno hay al momento ninguno elaborado por organismo oficial y la
norma soacutelo lo hace por referencia a la ley de eacutetica puacuteblica 25188 (Adla LIX-E 5292) que soacutelo los enumera
por cargo y de la cual por ejemplo estaacuten excluidos los funcionarios de los tres poderes a niveles provinciales
y municipalesmdash
(106) A lo sumo lo que se legitimariacutean seriacutean los intereses futuros de dicha imposicioacuten por lo que si en vez
de constituir un mutuo oneroso supongamos que creiacutedo en la mantencioacuten de la estabilidad lo uacutenico que hace
el funcionario es mantener dichos fondos en su Caja de Ahorro mdashno remunerada por ser una cuenta sueldomdash
(107) Por sobre lo dispuesto en el 277 inc d del CP y 177 del CPMP
(108) Leyes 25246 25815 (Adla LXIV-A 34) y 26087
(109) Recordemos que no se ha reglamentado auacuten por parte de la UIF la forma en que habraacute de informarse
los hechos sospechosos
(110) Este pronunciamiento expreso condiciona seriamente la aplicacioacuten de los tratados y convenciones
internacionales que sancionan la financiacioacuten del terrorismo de los que nuestro paiacutes es parte
(111) El lavado de dinero comprende siempre dinero o activos de procedencia iliacutecita mientras que el
financiamiento del terrorismo puede provenir de fuentes legiacutetimas el lavado de dinero requiere el aacutenimo de
dar apariencia de licitud mientras que el financiamiento del terrorismo puede implicar el oscurecimiento del
destino de los fondos y no su intento de legitimacioacuten otros elementos caracteriacutesticos del lavado de activos no
se encuentran en la financiacioacuten del terrorismo como el uso de dinero en efectivo (los terroristas del 911
recibieron gran parte de los fondos viacutea tarjetas de creacutedito) montos significativos maniobras de
estratificacioacuten los elementos subjetivos como el conocimiento de la ilicitud del origen o el destino delictivo
de los fondos etc
han formulado cargos en actuaciones administrativos realizados en los teacuterminos de los arts 41 y 42 de la ley
21526
Ya hemos llamado la atencioacuten respecto de la cuestionable validez de normas dictadas por organismos de
supervisioacuten de los sujetos obligados como es el caso del Banco Central de la Repuacuteblica Argentina o la
Comisioacuten Nacional de Valores (92) Ello coloca a los supervisados frente a un sistema normativo bifronte
muchas veces contrapuesto en que ademaacutes quieacuten dicta uno de los sistemas no lo supervisa y el otro siacute y
que el supervisor dispone normas distintas a lo que manda la UIF Tomemos por caso las resoluciones 22002
de la UIF y las regulaciones en materia de Lavado de Dinero dictadas por el BCRA dirigidas ambas
baacutesicamente a regular el conocimiento del cliente documentar las operaciones y conformar un listado de
ciertas transacciones
Hasta el momento la opinioacuten prevaleciente entre los organismos oficiales ha sido la de coordinar las
disposiciones de ambos sobre los mismos temas en el sentido de no dictar normas contrapuestas (93)
Disentimos con estas posturas ya que entendemos que en materia de prevencioacuten de lavado de dinero la UIF
tiene competencia especiacutefica emanada de los incs a) y b) del art 21 y de los incs 1deg paacuterrafo primero 7deg y
10 del art 14 Especialmente en este uacuteltimo el legislador reconociendo que algunas de las personas
insaculadas por el art 20 se encuentran reguladas por otros organismos del estado en la parte final del inc
10 dispone que cuando la UIF los regule mdashreiteramos en materia de prevencioacuten de lavadomdash lo haga con
previa consulta de los organismos especiacuteficos de control La frase previa consulta debe entenderse
como paso necesario para la validez de la norma que luego dicte la UIF como vinculante en teacuterminos de la
respuesta que reciba de la cual no podraacute apartarse sin fundamento en razones atendibles mdashmeacuterito y
conveniencia entre otrasmdash y que la facultad que se le confiere desplaza a la propia de esos organismos en
materia de lavado de dinero
En el caso particular de la informacioacuten tributaria y maacutes especiacuteficamente en su exigencia o no dentro del
reacutegimen dictado por el Banco Central para la prevencioacuten del lavado de dinero en algunas inspecciones
realizadas por la Superintendencia de Entidades Financieras y no Financieras se requirioacute a las entidades bajo
su vigilancia el mantener la declaracioacuten jurada de impuesto a las ganancias o la constancia del pago del
impuesto a los bienes personales de sus clientes
Dicho requerimiento se formulaba con apoyo en la Comunicacioacuten A 3948 (94) y no encontraba paralelo en
ninguna otra disposicioacuten del BCRA (ni siquiera en los regiacutemenes especiacuteficos de lavado como lo fueron las
Comunicaciones A 3094 y ahora la A 4353) ni de la UIF (resolucioacuten 22002 como reglamento de
aplicacioacuten de los incisos a y b del art 21)
Respecto de la Comunicacioacuten A 3948 cabe apuntar que estaacute dirigida a los auditores externos de las
entidades financieras y cambiarias una posicioacuten por definicioacuten y por exigencia legal ajena a las empresas
quienes no soacutelo no tienen control o decisioacuten sobre los asuntos internos de la entidad sino que por imposicioacuten
de la propia norma deben ser absolutamente independientes del sujeto auditado
Si bien indirectamente mdashya que se dirige a los auditores en realidad lo que se les dice a estas entidades es
que deben exigirles a sus clientes la presentacioacuten de su informacioacuten tributaria como condicioacuten de entablar
relaciones de negocios con ellos Si no lo hacen mereceraacuten la observacioacuten de sus auditores lo que a su vez
motivaraacute una imputacioacuten por parte del BCRA por incumplir sus disposiciones Sostenemos que dicha
exigencia es contraria a las leyes y vulnera el secreto fiscal que se encuentra protegido en forma superlativa
tal como lo demuestran los antecedentes citados y el texto de la nueva ley 26087
De lo contrario de nada valdriacutea que la informacioacuten tributaria del contribuyente depositada en la AFIP gozara
de la casi absoluta garantiacutea de reserva mdashsoacutelo salvable en los casos que la propia AFIP denuncie al
contribuyente por eventual maniobra de lavadomdash si esa informacioacuten debiera estar disponible para el Banco
Central y peor auacuten por su intermedio mdashen su condicioacuten de sujeto obligado por el art 20 inc 15mdash de la
misma UIF Es decir lo que la UIF no consigue de la AFIP podriacutea conseguirlo de otro organismo del Estado
(95)
Por lo expuesto no puede exigirse a los sujetos obligados que exijan a sus clientes mdasho cual fuere la relacioacuten
que los unamdash la entrega de informacioacuten tributaria y si eacutestos lo hicieran voluntariamente dicha informacioacuten
estariacutea igualmente protegida en materia de lavado de dinero por los teacuterminos de la ley 26087 ya que de lo
contrario se permitiriacutea ese camino indirecto de obtencioacuten de informaciones que el legislador ha querido
preservar Si el cliente le da al banco a la casa de cambio al agente de bolsa a su AFJP u otro sujeto
obligado cualquiera su informacioacuten tributaria lo es para que este la preserve y no la entregue a autoridad
alguna sin su expreso consentimiento Debe entenderse que lo hizo con el exclusivo fin de la relacioacuten que los
une y no para que el que la recibe se sienta libre de daacutersela a su organismo de supervisioacuten o a la propia UIF
Cuando la Excma Caacutemara federal calificoacute como excepcionales los casos en que el secreto habriacutea de
levantarse lo hace en referencia a los teacuterminos generales del antiguo art 14 inc 1deg el que no distinguiacutea entre
los secretos bancarios profesionales los compromisos de confidencialidad y el secreto fiscal
VI El Nuevo apartado segundo del inciso 1deg del artiacuteculo 14 - Actuacioacuten de la UIF
La ley 26087 modifica la redaccioacuten del inciso primero del art 14 en su segundo paacuterrafo al que ademaacutes para
una mayor claridad desdobla El texto del segundo paacuterrafo finalmente aprobado es el que corresponde a las
modificaciones introducidas por el Senado al texto enviado por la Caacutemara de origen
La primera oracioacuten de este paacuterrafo signa definitivamente el alcance de las funciones de la UIF en materia de
solicitud de informes
Queda claro a partir de la reforma que los informes que solicite la UIF deberaacuten estar directamente
relacionados con un reporte de operacioacuten sospechosa y que soacutelo a ellos ceden el secreto bancario bursaacutetil
(96) o profesional o los compromisos de confidencialidad ya sea legal o convencional cuando el
requerimiento lo formule este organismo en el marco del anaacutelisis de un ROS ya elevado ella Por
consiguiente cuando la UIF se dirija a otras personas fiacutesicas o juriacutedicas de derecho puacuteblico o privado o a los
sujetos obligados fuera del marco de una operacioacuten ya reportada los requeridos podraacuten ampararse en dichos
deberes de confidencialidad los que soacutelo cederaacuten en caso de insistencia por la UIF mediando la intervencioacuten
de autoridad judicial
Al exigir el nuevo texto (97) que el requerimiento de la UIF se realice en el marco de anaacutelisis de un reporte
de operacioacuten sospechosa queda despejada tambieacuten la duda existente respecto de solicitudes de
informacioacuten de la UIF que no se relacionen especiacuteficamente con una operacioacuten sospechosa ya informada Si
la UIF pide datos fuera de la investigacioacuten disparada por un reporte de operacioacuten sospechosa (ROS) se le
podraacute interponer por el requerido mdashsea cual fuere su condicioacuten (98)mdash sus compromisos de reserva En el
debate parlamentario la Senadora escudero sostuvo que La Unidad de Informacioacuten Financiera nunca
actuacutea de oficio tampoco por denuncias anoacutenimas Siempre lo hace a partir de un reporte de operacioacuten
sospechosa
Cabe sentildealar aquiacute que en la actual redaccioacuten de este inciso y debido a la derogacioacuten del uacuteltimo paacuterrafo del
art 20 la ley no contempla la forma en que se debe solicitar la intervencioacuten judicial Soacutelo lo hace en el caso
de que la UIF solicite informacioacuten a la AFIP Por consiguiente si la UIF requiere informacioacuten considerada
confidencial a una persona que no es un sujeto obligado o se la pide a uno de estos pero sin fundamento en
una operacioacuten sospechosa ya reportada eacutestos podraacuten negarse y seraacute la UIF la que deberaacute recurrir a la justicia
para pedir la respectiva orden judicial Y deberaacute hacerlo ante un juez competente que ya ha dejado de estar
establecido en la ley como lo estaba anteriormente (99) Al respecto se habraacuten de seguir las normas
generales de la competencia inclinaacutendonos nosotros personalmente por la correspondiente a los tribunales
federales del domicilio del requerido (100)
En el Proyecto elevado por Diputados se estableciacutea un mecanismo intermedio por el cual cuando la UIF
recibiacutea un ROS de otro organismo mdashpor lo que deberiacutea entenderse algunos de los mencionados en el inc
15 del art 20 y nos sujetos de derecho privadomdash podiacutea remitir una copia a la AFIP para que eacutesta con la
informacioacuten que posee analizara si ella tambieacuten consideraba que existiacutean elementos de sospecha y elevaba a
su vez un ROS que validara el levantamiento del secreto fiscal Pero dicho mecanismo no fue aprobado por
el Senado y por ende eliminado del texto legal aprobado finalmente por Diputados
En siacutentesis y en nuestra opinioacuten (101) las hipoacutetesis de levantamiento o no de los secretos fiscal bancario
bursaacutetil profesional y el emergente de los compromisos de confidencialidad establecidos por ley o
convencioacuten frente a requerimientos efectuados por la UIF seriacutean las siguientes
a) requerimiento a sujeto obligado basado en un ROS debe responderse
b) requerimiento a un sujeto obligado no basado en un ROS puede interponer el secreto
c) requerimiento a la AFIP relacionado a personas fiacutesicas o juriacutedicas relacionadas directamente a un ROS
elevado por la AFIP debe responderse
d) requerimiento a la AFIP respecto de personas no relacionadas con un ROS elevado por la AFIP la AFIP
puede negar la informacioacuten y la UIF deberaacute requerir la intervencioacuten judicial
e) requerimiento a la AFIP en relacioacuten a un ROS elevado por otro sujeto obligado o en forma espontaacutenea por
cualquier otra persona la AFIP puede negarse y la UIF deberaacute requerir la intervencioacuten judicial
f) requerimiento a una persona fiacutesica o juriacutedica que no sea sujeto obligado puede interponer el secreto y la
UIF deberaacute requerir su levantamiento al Juez Federal del domicilio del requerido
g) Competencia judicial para los casos de conflicto entre la UIF y la AFIP la del Juez Federal en lo Criminal
y Correccional del lugar donde deba suministrarse o del domicilio de la UIF seguacuten corresponda de acuerdo
al CPMP
h) Competencia judicial en los casos de solicitud de levantamiento del secreto en el resto de los casos el del
Juez en lo Criminal y Correccional Federal de la jurisdiccioacuten donde se encuentre la informacioacuten requerida o
del domicilio del requerido a eleccioacuten de la UIF
VII Breves consideraciones sobre el nuevo artiacuteculo 19
Si bien la modificacioacuten al art 19 de la ley excede el marco de anaacutelisis que nos hemos propuesto ya que el
tema relacionado con la intervencioacuten del Ministerio Puacuteblico merece un anaacutelisis propio y particular nos
ocuparemos de esta norma soacutelo en el sentido de la competencia y alcances de las facultades de la UIF que
ella actualiza
Esto adquiere especial significacioacuten al momento de interpretar uno de los ejes centrales del sistema pero por
central no menos esquivo cuaacutel es el de la operacioacuten sospechosa Decimos central ya que sobre ella y en su
derredor giran los deberes y obligaciones contenidos en el sistema de lucha contra el lavado de activos y
soacutelo ante su presencia nacen alguno de ellos (102) No es el delito subyacente ni su averiguacioacuten el que
excita la obligacioacuten de reporte sino la presencia de una sospecha de lavado de activos
El delito precedente tiene en nuestro sistema poca participacioacuten baste sentildealar que ni siquiera se requiere su
propia existencia (103) sino que basta con que el mismo se insinuacutee con presencia de verosiacutemil para que
nazca la accioacuten tiacutepica de lavado pero en la praacutectica y en la casuiacutestica de los organismos de reglamentacioacuten
ya sea la propia UIF mdashque deberiacutea saber mejormdash como los organismos de supervisioacuten y contralor de algunos
de los sujetos obligados mdasha los que podriacutea admitiacuterseles cierta imperfeccioacuten dada su no especializacioacuten
(104)mdash tiende a asociarse la obligacioacuten de reporte con la sospecha de la comisioacuten del delito base pero sin
ninguacuten siacutentoma apreciable de lavado de dinero
Pongamos por ejemplo a un funcionario puacuteblico (105) cliente de un banco y que mantiene en eacutel una cuenta
corriente una caja de ahorro y una tarjeta de creacutedito El movimiento de las cuentas es absolutamente normal
y acorde con los posibles ingresos de su cargo y nuacutecleo familiar En determinado momento el funcionario
deposita en la cuenta corriente conjunta una suma 10 veces superior al saldo promedio de sus cuentas y
constituye un depoacutesito a plazo
Aceptemos que existe la presuncioacuten de que el cliente ha cometido el delito de los capiacutetulos VI VII VIII IX
O IX bis del tiacutetulo XI del CP Frente a ello iquestse debe denunciar tal operacioacuten como sospechosa
En principio no cabriacutea la figura tiacutepica de lavado debido a la exclusioacuten del lavado del propio delito del tipo
penal del art 278 Superada que fuere esta valla por asignarle el hecho primario a la esposa nos encontramos
frente a la pregunta iquesthay una operacioacuten de lavado de dinero La constitucioacuten de un depoacutesito a plazo a
nombre propio iquestes darle apariencia de origen liacutecito a los fondos depositados El producto del delito base
seguiraacute siendo dinero iliacutecito y estando en cabeza del funcionario que no hace nada para ocultar o disimular su
origen maacutes que constituir un mutuo oneroso (106)
Pues bien nosotros sostenemos que la razoacuten de ser de los sujetos obligados es que como bien lo sentildeala el
inc b) del art 21 sean los reporten las operaciones sospechosas de lavado de dinero de origen delictivo de
lo contrario la obligacioacuten de reporte se convertiriacutea en una obligacioacuten de denuncia (107) lo que no parece ser
el caso pues el legislador desde la sancioacuten de la ley 25246 ha tenido ya tres oportunidades (108) de exponer
su voluntad en tal sentido y no lo ha hecho
En el art 19 al referirse a la obligacioacuten de la UIF de informar al Ministerio Puacuteblico condiciona dicho acto a
dos circunstancias la primera es que la UIF considere que ha agotado el anaacutelisis de todas las circunstancias
que rodean la operacioacuten reportada (109) y en segundo que como consecuencia de ese proceso haya arribado
a la conviccioacuten de que se trata de una operacioacuten sospechosa y que esa sospecha se dirija a que se haya
cometido el delito de lavado de dinero no de la existencia de un delito que haya generado los fondos sino
que la sospecha debe estar dirigida a la existencia de maniobras de lavado Y la doctrina penal es clara en
cuanto a que debe distinguirse el encubrimiento del agotamiento del delito base y por ello es que se
desvincula al encubridor de todo grado de participacioacuten en el mismo
Por consiguiente y por las mismas razones que la UIF el sujeto obligado a fin de cumplir con la obligacioacuten
de la denuncia de buena fe debe tener indicios y desplegar una determinada actividad para confirmarlos de
que se trata de una accioacuten dirigida a lavar dinero es decir darle apariencia de licitud a algo que no la tiene
En conclusioacuten la reforma de la ley 25246 introducida por la 26987 viene a despejar algunos de los puntos
oscuros que conteniacutea el texto primitivo Como lo sostuvieron los legisladores auacuten quedan puntos por
modificar y cuestiones que incorporar a la ley de prevencioacuten de lavado de dinero Entre estos uacuteltimos se ha
mencionado a la necesaria tipificacioacuten de la financiacioacuten del terrorismo para lo cual los legisladores se han
manifestado imposibilitados de hacerlo todaviacutea ante la dificultad que confiesan de distinguir adecuadamente
este delito de las expresiones de protesta social que puedan manifestarse en el seno de la sociedad (110)
Tambieacuten se ha postergado la adecuacioacuten de la figura de lavado de dinero a los preceptos del derecho y la
poliacutetica internacional en el sentido de darle autonomiacutea y permitir asiacute el lavado del producto del propio delito
Respecto de la financiacioacuten del terrorismo pensamos que es imprescindible que se legisle prontamente pero
pensamos que no necesariamente en la misma ley de lavado de dinero ya que hay grandes diferencias entre
una actividad y la otra que podriacutean verse perjudicadas de ser incorporadas en el mismo cuerpo legal (111)
Respecto de la autonomiacutea del lavado de activos considero que ella no es ni necesaria y menos aun
imprescindible para tornar aplicable y darle mayor eficacia a la ley 25246 No olvidemos que a pesar de
estar vigente desde mayo del antildeo 2000 mdashhace ya 6 antildeosmdash y que la accioacuten penal puede tener cabida en las
jurisdicciones nacionales federales y ordinarias y sirven como delitos de base todos los del Coacutedigo Penal
maacutes los de los regiacutemenes represivos especiales son muy pocas las causas con base en el art 278 que se han
iniciado
Lo que se necesita es que se tome la decisioacuten de poliacutetica criminal en todos los niveles de utilizar de una vez
por todas esta formidable herramienta para combatir a los delitos graves que aquejan a nuestra sociedad No
seraacute colocando la visioacuten en los aspectos administrativos y formales de la legislacioacuten ni usando este
instrumento como un complemento de la regulacioacuten de los distintos fenoacutemenos econoacutemicos a los que se le ha
asignado importancia en materia de lavado de activos
Se necesita que se realicen los mayores esfuerzos para volver a encauzar en el marco de la Constitucioacuten de
las leyes y del respeto a los derechos humanos el uso adecuado de todos los instrumentos legales y los
recursos humanos y materiales para reconquistar la seguridad que es base de la convivencia al amparo de la
ley Ya estamos al borde de caer en el estado de sobrevivencia frente a la inseguridad que se ensentildeorea en
nuestros diacuteas y como lo ha demostrado la historia mdashy la nuestra reciente con crudezamdash el colocar a las
sociedades en situaciones liacutemites es garantiacutea segura de reacciones exorbitantes
Especial para La Ley Derechos reservados (ley 11723)
(A) () El texto de la ley y los antecedentes parlamentarios que les dieron origen han sido objeto de
publicacioacuten en la revista Antecedentes Parlamentarios t 2000-B p 1635
(1) Grupo de Accioacuten Financiera (tambieacuten conocido por sus siglas FATF en ingleacutes) organismo informal mdashno
ha sido constituido por tratado convencioacuten o acuerdo de derecho internacional algunomdash dependiente del G7
(2) T P 72005 cabe sentildealar tambieacuten el anteproyecto de reforma a la ley 25246 firmado por los Diputados
Jorge M A Arguumlello Viacutector M F Fayad Alberto A Natale Federico Pinedo Rodolfo A Frigeri Rafael A
Gonzaacutelez y Jorge L Montoya el que no tiene estado legislativo auacuten y que contempla una reforma maacutes
integral al Coacutedigo penal y al reacutegimen de prevencioacuten del lavado incorporando la figura tiacutepica de terrorismo y
modificando el reacutegimen administrativo en varios aspectos pero a los efectos de nuestro anaacutelisis el
antecedente directo es el sentildealado proyecto de la Diputada Stolbizer
(3) Orden del Diacutea 23952005
(4) coacutenyuge y parientes en cuarto grado de consanguineidad y segundo de afinidad amigo iacutentimo o persona
a la que se le deba especial gratitud
(5) Si el valor de los bienes no superara la suma indicada el autor seraacute reprimido en su caso conforme a
las reglas del artiacuteculo 277
(6) Y ciertamente confusa ya que la redaccioacuten tambieacuten pareceriacutea indicar un caso de tentativa de lavado por
cuanto la expresioacuten aplicar en una operacioacuten que les deacute apariencia posible de un origen liacutecito que se
utiliza aquiacute es casi ideacutentica a la del inciso 1deg que contempla la accioacuten tiacutepica de lavado ( con la
consecuencia posible de que adquieran la apariencia de un origen liacutecito ) hubiera sido mucho maacutes claro
el legislador de la 25246 si hubiera colocado el inc 3deg del 278 como apartado f) del inc 1deg del 277
(7) asiacute lo entiende la mayoriacutea de la doctrina PALMA HERRERA Joseacute Manuel Los delitos de blanqueo de
capitales Edersa Madrid ps 407 realiza un completo anaacutelisis del elemento subjetivo el tipo en el derecho
espantildeol BLANCO CORDERO Isidoro El delito de blanqueo de capitales Aranzadi Pamplona Espantildea
1997 p 385 y siguientes
(8) Tambieacuten disentimos con quienes desean atribuirle al lavado una agresioacuten al orden socio econoacutemico o la
condicioacuten de delito pluriofensivo mdashcomo lo hace la mayoriacutea de la doctrina nacional debemos reconocerlomdash
a la primera porque lo que se desea lograr con la tipificacioacuten del lavado de activos en la mayoriacutea de los
casos es mejorar la represioacuten del delito que lo genera no es a las unidades econoacutemicas liacutecitas a las que se
ayuda sino a los criminales a los que se trata de reprimir mejor respecto de la pluri ofensividad ello en nada
ayuda a mejorar la comprensioacuten de la figura ya que si a ello nos tenemos la mayoriacutea de los delitos atentan
contra maacutes de un bien o intereacutes general o particular que merece especial proteccioacuten (en el homicidio se atenta
contra la vida contra el potencial humano del paiacutes contra la salud mental de los familiares de las viacutectimas
etc en cada delito individual el legislador ha elegido uno de los bienes para darle preeminencia y
proteccioacuten) la diferencia entre bien juriacutedico e intereacutes protegido es precisamente el grado de cercaniacutea que
tiene el intereacutes con la accioacuten dantildeosa
(9) Ello no quiere decir que no aceptemos la conveniencia de modificarla en su actual redaccioacuten pero no por
esas razones sino por diversas imperfecciones como los verbos tiacutepicos el elemento subjetivo etc que no
son del caso analizar en este trabajo
(10) Teacutecnica ya de por siacute criticable en un paiacutes de inveterada prodigalidad (art 152 inc 3deg CC) monetaria
(11) Creemos que dicho elemento es de la esencia del lavado y que la intencioacuten debe estar dirigida a
concretarla (maacutes allaacute del resultado que se excluye del tipo al decirse que dicha consecuencia debe ser soacutelo
posible (art 278 inc 1deg) y que no basta que ella sea la consecuencia del accionar del autor por eso
disentimos con el ejemplo tan utilizado de la esposa del delincuente que paga la cuota del colegio de los
chicos porque a nuestro criterio alliacute no habriacutea lavado precisamente por ausencia de dicho elemento
subjetivo
(12) Similares problemas se presentan en la legislacioacuten espantildeola (art 454) frente a las cuales Palma Herrera
dice aunque se tratara de figuras ideacutenticas la intencioacuten del legislador parece que no deja lugar a ninguna
duda si hubiera querido aplicar la excusa absolutoria al blanqueo de capitales la habriacutea previsto
expresamente op cit 626
(13) Ley 21526
(14) Ley 17811 arts 8deg 9deg y 46 sentildealando que la proteccioacuten de la informacioacuten en el caso de los agentes de
bolsa es superior a la contenida en la 21526 ya que se extiende incluso a proteger el nombre de sus clientes
y soacutelo cede ante requerimiento judicial formulado en causa criminal vinculada a las operaciones o a las
personas relacionadas con ellas
(15) Adla LXII-A 49
(16) Australia (AUSTRAC) Beacutelgica (CTIF-CFI) Chile (UIF) Espantildea (SEPBLANC) Estados Unidos
(FINCEN) Francia (Tracfin) Peruacute (UIF) Uruguay (UIAF) etc
(17) De acuerdo al art 21 incs a y b las personas fiacutesicas y juriacutedicas del art 20 estaacuten obligados a requerir
documentacioacuten de sus clientes y a reportarle a la UIF los hechos y operaciones sospechosas cabe puntualizar
a este respecto que en las resoluciones de la UIF soacutelo se hace referencia al reporte de operaciones o
transacciones por lo cual los hechos han quedado fuera de la reglamentacioacuten para su reporte y debido a que
el inciso b) del art 21 es una disposicioacuten de contenido penal mdashal integrar a la norma sancionatoria contenida
en el art 24mdash no cabe una interpretacioacuten extensiva y por lo tanto al no haber forma establecida de informar
los hechos sospechosos ellos estaacuten fuera de la obligacioacuten de reporte hasta que se reglamente como debe
haceacuterselo amanera de ejemplo sentildealamos que la resolucioacuten 62003 establece que Toda vez que la CNV
(uno de los tantos sujetos obligados) en el ejercicio de sus funciones detecte alguna operacioacuten inusual o
sospechosa deberaacute reportar la misma a traveacutes del aacuterea que dicho Organismo establezca esta falencia
posee especial significacioacuten por cuanto muchas veces la operacioacuten o transaccioacuten de por siacute no son sospechosas
ni inusuales sino que lo inusual es un hecho por ejemplo un banco que tiene un funcionario puacuteblico (PEP)
cuyo nombre aparece en los medios de comunicacioacuten como siendo investigado por actos de corrupcioacuten sin
que en el manejo de sus cuentas bancarias existan elementos inusuales o de sospecha en dicho caso
sostenemos por las razones expuestas que no debe reportarse el hecho de la sola vinculacioacuten con el cliente
o el caso de la significacioacuten que se le otorga mdashde elemento de sospecha tal como se describe bien que de
modo indicativo en las guiacuteas adoptadas por la UIF para los distintos sujetos obligadosmdash a la negativa del
cliente a proporcionar informacioacuten adicional con lo cual tampoco coincidimos
(18) Art 13 ley 25246
(19) suspender operaciones inusuales o sospechosas que le hubieren sido reportadas (inc 5deg) allanamientos
requisas secuestro de documentacioacuten o elementos uacutetiles para su investigacioacuten y para la obtencioacuten de
informacioacuten de cualquier fuente u origen (inc 6deg)
(20) Tambieacuten cabe aquiacute una observacioacuten sobre el texto legal el art 20 dice que los sujetos de derecho alliacute
mencionados deberaacuten informar a la UIF en los teacuterminos del artiacuteculo 21 dicho artiacuteculo soacutelo impone
una sola obligacioacuten de informar y es la referida al reporte de operacioacuten sospechosas (inciso b) por el
contrario el inc a) soacutelo establece que deberaacuten solicitar a sus clientes o requirentes cierta documentacioacuten y el
inc c) que deberaacuten de abstenerse de revelar las actuaciones que realicen los sujetos obligados por
consiguiente las obligaciones de estos dos incisos no son de informar a la UIF por ello las disposiciones de
la UIF relativas a las bases de datos que deberaacuten mantener los sujetos obligados por ejemplo las impuestas
por las reglamentaciones mdashResolucioacuten 202 Capiacutetulo III por ejemplomdash no se apoya en el art 21 de la ley
sino hasta cierto punto en el inciso 7deg del 13 y de ser asiacute pareceriacutea una extensioacuten excesiva el de sustentar la
obligacioacuten de enviar dicha informacioacuten mdashespecialmente la que no fuere complemento esencial del reporte
sospechosomdash dentro de la contenida en el inciso b) del art 21 lo uacutenico que la UIF puede exigir a los sujetos
obligados como deber de informar con sustento en los arts 20 y 21 son los hechos u operaciones
sospechosas
(21) BLANCO CORDERO Isidoro Responsabilidad penal de los Empleados de la Banca por el Blanqueo
de Capitales Ed Comares Granada 1999 93
(22) Secreto que reiteramos no es propio del exhortado sino de un tercero
(23) La amplitud que da la propia ley al incluir no soacutelo los deberes emergentes de regiacutemenes legales sino los
que dimanen de compromisos contractuales impide hablar exclusivamente de clientes con sentido
estrictamente contractual
(24) BLANCO CORDERO op cit p 94 con cita de la Sentencia del Tribunal Supremo de 3 de enero de
1975 sostiene el autor que la informacioacuten a ser aportada debe posibilitar la reconstruccioacuten de la transaccioacuten
(25) Coacutedigo de Comercio ART 100
(26) BARRAL Jorge Legitimacioacuten de Bienes Proveniente de la Comisioacuten de Delitos Ad-Hoc 2003 138
Barral establece una interesante tesis respecto de la violacioacuten del secreto sobre las actuaciones cumplidas en
los sujetos obligados sostiene el autor que si quieacuten viola el secreto es el oacutergano o ejecutor de la persona
juriacutedica eacutesta seraacute responsable a tenor del art 22 mientras que si la violacioacuten lo es por parte de un empleado
o funcionario que no posee tales calidades lo seraacute solamente a tiacutetulo personal
(27) Y de ellas soacutelo las pasivas ley 21526 art 39
(28) Si bien puede entenderse que el cliente mdashde un banco de un agente de bolsa de un contador o de un
escribanomdash le revela voluntariamente datos informaciones o documentos lo hace en la conviccioacuten de que
ello es necesario al viacutenculo juriacutedico que se establece entre ambos es claro el ejemplo en materia de secreto
fiscal en el cual la AFIP puede solicitar al banco el movimiento de las cuentas del cliente y la
documentacioacuten pertinente a dichos movimientos pero no toda la informacioacuten que el banco pudiera haber
adquirido del cliente maacutes auacuten ese liacutemite debe respetarse en el caso de las profesiones mdashcontador o
escribanomdash los que son depositarios de informaciones mucho maacutes personales que una entidad bancaria
bursaacutetil o cambiaria y que no deberiacutean revelarse incluso en el marco de un requerimiento formulado por la
UIF
(29) Supongamos el caso de una entidad financiera o un profesional obligado que conserva minutas de las
conversaciones telefoacutenicas mantenidas con el cliente el fiscal debe solicitar autorizacioacuten para intervenir
correspondencia o comunicaciones pero podriacutea obtenerlas viacutea la UIF y el sujeto obligado sin los mismos
recaudos
(30) Lo hace mediante la Comunicacioacuten A 3948 punto 3 en la que obliga a los auditores externos -por eso
decimos oblicua- que verifiquen que las entidades han solicitado a sus clientes documentacioacuten requerida para
la completa integracioacuten de los legajos de sus clientes entre las que se encuentra la declaracioacuten jurada de
impuesto a las ganancias para las personas fiacutesicas
(31) Comunicacioacuten A 3094 y actualmente A 4353
(32) El registro de los cheques mdashactualmente a disposicioacuten de los investigadoresmdash es sumamente uacutetil En
cierto sentido una persona es definida por los cheques que emite Mediante su examen los agentes llegan a
conocer sus meacutedicos sus abogados sus acreedores sus intereses simpatiacuteas y aliados poliacuteticos sus relaciones
sociales sus creencias religiosas sus intereses educativos los diarios y revistas que lee sus preferencias
sexuales y asiacute hasta el infinito Todo ello unido a un nuacutemero de seguridad social ahora que tenemos los
bancos de datos estos otros datos enriqueceraacuten esos archivos y posibilitaraacuten que un buroacutecrata mdashcon soacutelo
apretar un botoacutenmdash obtenga en un instante los nombres de 190 millones de Americanos que son subversivos o
candidatos potenciales y posibles del voto del Juez William Douglas en California Bankers ASSO vs
Schultz 416 US 2199
(33) Que dicho sea de paso no ha sido derogado por la ley 25246 como si lo fue el 25 que trataba del
blanqueo de dinero por lo cual podriacutea sostenerse que se encuentra auacuten vigente
(34) En el derecho comparado prohiacuteben usar la informacioacuten revelada en el marco de las leyes de lavado a
delitos tributarios la legislacioacuten de Alemania Austria Reino Unido Italia Francia EEUU etc
(35) El Secreto Bancario a la luz del Artiacuteculo 26 de la Ley 23737 LA LEY 1991-E 1200
(36) Destacamos en dicho anaacutelisis el emparentamiento del levantamiento del secreto con otros institutos
como el arrepentido y el testigo protegido propuestos en forma conjunta por la misma reforma
(37) 277 inc d del CP y 177 del CPMP
(38) No debe olvidarse que la ley 11683 la torna obligatoria y sanciona su incumplimiento arts 11 38 39
(39) La causa que le tocara resolver a la sala II de la Excma Caacutemara Nacional de Apelaciones en lo Criminal
y Correccional federal llevoacute a partir del reporte de operacioacuten sospechosa efectuado por un sujeto obligado
maacutes de cuatro antildeos de sustanciacioacuten
(40) FAPLA Seminario del 26 de Abril de 2006
(41) De haber sido asiacute se hubiera hecho realidad el temor de la Diputada Carrioacute antes de la sancioacuten de la
Ley 25246 cuando expresara no estar dispuesta a crear una SIDE financiera y es debido precisamente al
accionar de la Dra Carrioacute que la ley bien que perfectible establece un balance entre las facultades de la UIF
y los derechos de los ciudadanos a su privacidad en siacutemil sentido sostuvo la Diputada Mosso la Unidad
de Informacioacuten Financiera no debe convertirse en una KGB criolla
(42) Tal como lo define el decreto reglamentario la obligacioacuten de informar soacutelo se extiende a la reportar
sospechas de actividad de lavado
(43) cualquier organismo puacuteblico nacional provincial o municipal y a personas juriacutedicas puacuteblicas o
privadas
(44) acertadamente agregado por la reforma ya que dicho secreto contenido en el art 4deg de la ley 17811
(Adla XXVIII-B 1979) es incluso maacutes cerrado que el bancario
(45) Asiacute lo entiendo Barral con respecto al juego del uacuteltimo paacuterrafo del 20 y el 14 inc 1deg paacuterrafo segundo
antes de la reforma op cit 128 nota 100
(46) En tal sentido el Juzgado de Primera Instancia en lo Contencioso Administrativo Federal ndeg 10 de la
Capital federal entendioacute que No corresponde que sea el sujeto obligado quien se presente ante la
justicia De acuerdo con el texto legal Art 20 inc 18 uacuteltimo paacuterrafo concordante con el Art 11 del decreto
16901 surge que si media oposicioacuten fundada en el deber de secreto bancario seraacute la UIF quien deberaacute
requerir la autorizacioacuten judicial ING Bank c Ministerio de Justicia - UIF sproceso de conocimiento
Expediente 2016903
(47) En oportunidad del debate parlamentario el Senador Pardo sostuvo que nuestra intencioacuten era la de
evitar que este organismo se convirtiera praacutecticamente en un cuarto poder Las posibilidades de disposicioacuten
de la investigacioacuten realmente causaban temor y el Diputado Carbonell dijo respecto de la UIF que deberiacutea
ser una Unidad que tiene que ser por definicioacuten receptora de datos contributiva de la actividad de la
Justicia
(48) Los funcionarios y empleados de la UIF estaacuten obligados a guardar secreto de las obligaciones
recibidas en razoacuten de su cargo al igual que las tareas de inteligencia desarrolladas en su consecuencia
cuestionamos la referencia a tareas de inteligencia por cuanto la UIF debe realizar una tarea de anaacutelisis de
los elementos aportados con la denuncia por los sujetos obligados y los colectados en funcioacuten de ella pero de
ninguna manera lo que se conoce vulgarmente como investigar ya que ello supone la intervencioacuten de
agencias estatales de otra naturaleza y bajo control mdashinmediato o mediato de la jurisdiccioacutenmdash
(49) ZIEGLER Jean Suiza Lava maacutes blanco Atlaacutentida 1990
(50) BLANCO CORDERO Isidoro La responsabilidad p 70
(51) CP Tiacutetulo V Capiacutetulo III
(52) el cumplimiento de buena fe del deber de informar no generaraacute responsabilidad alguna
(53) Entre las razones de tipo juriacutedico ocupariacutea un lugar de privilegio mdashsiguiendo a Labancamdash la raiacutez
constitucional que tendriacutea el deber de guarda por la eventual relacioacuten con la correspondencia epistolar y
de los papeles privados citado por CASANOVAS Marcelo El Secreto Bancario frente a la Unidad de
Informacioacuten Financiera Curso de Post Grado en Prevencioacuten de Lavado de Dinero Pontificia Universidad
del Salvador mayo de 2005
(54) BLANCO CORDERO Isidoro Responsabilidad Penal de los empleados de banca por el blanqueo de
capitales en Estudios de Derecho Penal dirigidos por Carlos Mariacutea Romero Casabona ndeg 12 Editorial
Comares Granada 1999
(55) De cuya legalidad y acierto nos permitimos dudar en lo primero por cuanto avanza sobre temas ya
definidos por el legislador y en lo segundo porque en vez de agregar certeza genera confusiones
(56) En clara contradiccioacuten con el inciso b) del art 21 que soacutelo obliga a denunciar hechos u operaciones
(57) al hacer obligatorio el reporte de meros indicios de una situacioacuten atiacutepica va con dudosa legalidad
mucho maacutes allaacute de lo que la propia norma exige afectando el principio de legalidad
(58) Recaudo que se convierte en absolutamente pertinente frente a la inclusioacuten entre los sujetos por la
obligacioacuten de denuncia a profesiones unipersonales (escribanos y profesionales en ciencias econoacutemicas) que
no necesariamente presentan organizaciones empresarias mdashcomo otras personas alliacute referidasmdash que les
permiten estructurar un conocimiento institucional maacutes faacutecilmente discernible del individual o personal
por ello estos profesionales deberaacuten adquirir el conocimiento que importa disparar la obligacioacuten de denuncia
de las actividades especiacuteficamente relacionadas con su ejercicio profesional y no de noticias o datos
adquiridos fuera de ellas si bien esta distincioacuten es de difiacutecil aplicacioacuten en la praacutectica una forma de
aproximarse a la solucioacuten es contemplar el recaudo que de los indicios demostrativos de la situacioacuten atiacutepica
habraacuten de extraerse de la actividad profesional que lo vincula al cliente
(59) La referencia a los compromisos de confidencialidad legales o contractuales va maacutes allaacute de los
considerados tradicionalmente como secretos por referencia al bancario fiscal o profesional
(60) Si bien los uacutenicos obligados a dar informacioacuten sin interponer trabas son los sujetos del 20 la UIF puede
recibir reportes de cualquier persona el inc 2deg del art 14 las llama declaraciones voluntarias y la nueva
redaccioacuten soacutelo dice que debe tratarse de un reporte sin calificar a quieacuten lo presentara
(61) Art 14 inc 2deg
(62) La diferencia que se efectuacutea entre denuncia y reporte es solamente cosmeacutetica y se hace generalmente a
los efectos de que no se la confunda con las disposiciones del Art 177 del CPMP cuando no son lo mismo
por razones sustanciales ya que el reacutegimen de la ley 25246 no reemplaza a aqueacutel ni lo modifica
(63) Las que poseen iguales exigencias que los delitos comunes en materia de elemento subjetivo del tipo y
en que generalmente basta la comprobacioacuten de su materialidad y cierta vinculacioacuten de esa circunstancia con
la persona a la que se le aplicaraacute la sancioacuten
(64) ATMA Fallos 300374
(65) Fallos 3101380
(66) Inc 2deg del art 14
(67) Como cuando se le pide a un banco toda su base de datos de clientes y no informacioacuten relacionada a
alguno de ellos en particular por amplio que fuere el pedido a sur especto
(68) Recobra intereacutes debatir entonces si la UIF debe informarle al requerido que se encuentra investigando un
ROS a partir de la reforma esa manifestacioacuten es esencial ya que es una condicioacuten sine qua non para que el
obligado deba cumplir (y verse librado de responsabilidad) siempre nos parecioacute banal el argumento alguna
vez esgrimido de que la UIF no puede decir mdashcuando pide informacioacuten a un sujeto obligadomdash que estaacute
realizando una investigacioacuten originada en un reporte porque el hacerlo implicaba una violacioacuten al deber del
art 22 porque por maacutes que omitiera el decirlo nadie se lo creeriacutea seriacutea obvio que el pedido obedece a una
investigacioacuten sustentada en un ROS de otro obligado y ocultar esa circunstancia soacutelo sirve para generar
dudas en el sujeto obligado y demorar innecesariamente el cumplimiento del deber de colaboracioacuten mdashque de
eso se trata al fin y a lo cual hay que llegar definitivamente es decir a una amplia franca y productiva
colaboracioacuten entre la UIF y los sujetos obligados no debe olvidarse que su inclusioacuten en los teacuterminos del
reacutegimen se estructura en considerarlos esenciales en la tarea de deteccioacuten anaacutelisis reporte y colaboracioacuten
con las autoridades de aplicacioacuten de la ley la UIF el Ministerio Puacuteblico y los Juecesmdash a partir del nuevo
art 14 la UIF deberaacute mencionar el origen de su requisitoria
(69) Incumplir alguna de las obligaciones de informacioacuten ante la UIF
(70) DALBORA Francisco (h) sostiene que En realidad lo que queda claro es que no se levanta el
secreto para la UIF sino que la UIF ingresa al aacutembito del secreto porque una ley dice que ademaacutes de lo que
la otra ley habilitaba para ingresar al aacutembito del secreto ahora tambieacuten estaacute la UIF Revista del Colegio de
Abogados de la Capital Federal
(71) Sostiene el mismo autor que Por otra parte hay una informacioacuten adicional que es la que estaacute
comprendida por el art 14 inc 1 que es lo que se denomina obligacioacuten geneacuterica Es la que tenemos todos
pero que uacutenicamente juega sobre un requerimiento de informacioacuten en el caso puntual A mi modo de ver es
tan amplia la facultad del art 14 que uacutenicamente puede tener lugar puede ser ejercitada por la UIF en
funcioacuten de una operacioacuten inusual o sospechosa que le fue reportada antes Creo que claramente entendido el
sistema la facultad inmensa del art 14 juega en funcioacuten o en respaldo de la obligacioacuten fijada en el art 21
inc b) Lo que pasa es que los sujetos alcanzados por uno y otro son distintos en un caso los del art 20 y en
otra todos mdashpersonas fiacutesicas o juriacutedicas puacuteblicas o privadas de cualquier naturalezamdash Colegio Puacuteblico de
Abogados de la Capital federal
(72) La policiacutea tiene facultades de arrestar personas siempre y cuando las mismas sean sospechosas de
cometer delitos si no hay indicios verosiacutemiles de tales delitos cae la facultad de privar de la libertad
(73) dictamen 25903 expediente 302103 del 29 de abril de 2003 y en el que reitera la opinioacuten vertida con
anterioridad en oportunidad de similar conflicto entre la UIF y la AFIP (dictamen 168 Expediente
32088903 del 13 de marzo del mismo antildeo)
(74) Soacutelo trataremos este complejo instituto en el marco de la reforma a la ley 25246
(75) Requerir la colaboracioacuten de todos los servicios de informacioacuten del Estado invocacioacuten a nuestro
entender errada ya que la AFIP no es un servicio de informaciones sino un ente recaudador y administrador
de impuestos nacionales
(76) Art 15 inc 3deg ley 25246
(77) La invocacioacuten a este artiacuteculo permite inferir que en opinioacuten de la UIF el hecho de que ella y sus
funcionarios se encuentren obligados a mantener resguardada la informacioacuten es tiacutetulo suficiente como para
cubrir cualquier falencia en sus facultades para exigirla quizaacutes se efectuacutea una interpretacioacuten extensiva de la
tesis de Francisco DAlbora opcit ya que la forma en que se disponga de la informacioacuten posteriormente no
puede nunca legitimar una solicitud infundada ya que esta debe ser detentada ex ante para que el pedido
prospere caso contrario dichos elementos veriacutean nulificado sus efectos en una posterior causa judicial al
haber sido obtenidos ilegalmente (fruto del aacuterbol envenenado) en esta materia se pronuncioacute en el debate
parlamentario la Diputada Rodriacuteguez nosotros apoyamos una apertura total del secreto fiscal porque es
informacioacuten que estaacute en el Poder Ejecutivo la tiene la AFIP y(deberiacutea tenerla tambieacuten agregamos- la UIF
Con relacioacuten al secreto bursaacutetil o bancario en realidad este avance se hace eliminando la intervencioacuten judicial
y vulnera derechos y garantiacuteas Tomarse en serio los derechos humanos implica aceptar que hay ciertas
garantiacuteas que no pueden ser violadas aun cuando nos sirvieran para poder perseguir determinados delitos
de esta manera se ha generado la doctrina del fruto del aacuterbol venenoso
(78) salvo en causas judiciales por cuestiones de familia o en procesos criminales por delitos comunes con la
condicioacuten de poseer una relacioacuten directa con el tema decidendum lo solicite el interesado en juicios en que
los entes recaudadores sean parte contraria y que la informacioacuten no revele datos de terceros ajenos a la
contienda las uacutenicas excepciones al secreto fiscal son las que en cabeza de la AFIP y en forma expresa
contempla la parte final de dicho artiacuteculo
(79) Capiacutetulo III del dictamen a fs 743 vta
(80) Cita el precedente de Fallos 249613 y 212229
(81) Declaracioacuten Americana de los Derechos y Deberes del Hombre Declaracioacuten Universal de los Derechos
Humanos Convencioacuten Americana sobre los derechos Humanos etc
(82) Desde el reporte original hasta el decisorio transcurrieron maacutes de 4 antildeos desde el mes de mayo de 2005
momento de pronunciarse la Excma Caacutemara la causa volvioacute a primera instancia y a maacutes de un antildeo auacuten no se
conoce el veredicto es decir maacutes de cinco antildeos pasaron desde el reporte del sujeto obligado
(83) desde esta perspectiva el diferente tratamiento que la ley acuerda a este grupo de situaciones cuando
menos debe ser tildado de desacertado Sin perjuicio de lo expuesto y de nuestra conviccioacuten acerca de la
necesidad de una reforma legislativa no debe olvidarse que hace a la labor de los jueces especialmente en
esta clase de situaciones buscar una interpretacioacuten de las normas que mejor armonice su letra con la
finalidad que concilie sus disposiciones de modo tal que ninguna se vea anulada por la otra conservaacutendolas
a todas con pleno efecto y valor
(84) Dictamen de la Procuracioacuten del Tesoro Ndeg 1682003 del 1332003
(85) Op cit loc cit
(86) En caso de acceder a conocer que se requiere esa informacioacuten que le pertenece
(87) Por otra parte como puede observarse en el precedente sentildealado la identidad del reportante queda
develada a partir de la judicializacioacuten de la cuestioacuten lo que abre la puerta al eventual reclamo por parte del
titular de la informacioacuten develada frente al sujeto obligado y frente al Estado (respecto de la responsabilidad
del estado estaacute conteste la doctrina espantildeola Blanco Cordero Palma Herrera Fabiaacuten Caparroacutes Goacutemez
Iniesta Vidal Rodriacuteguez)
(88) Asiacute lo dijo expresamente la Senadora Escudero autora del Anteproyecto del Senado sobre cuya base se
aprobara el proyecto que le fuera enviado en revisioacuten por la Caacutemara de Diputados y que finalmente se
convirtiera en la ley 26087 Estamos frente a informacioacuten privada dado que son datos personales de
quienes voluntariamente aceptan hacer sus declaraciones En esos casos cuando la propia AFIP detecta una
operacioacuten sospechosa reporta esa operacioacuten a la Unidad de Informacioacuten Financiera Entonces alliacute existe una
actitud de compartir el secreto Pero en los otros casos cuando el reporte lo realizan otras personas si la
Unidad de Informacioacuten Financiera necesita que le allanen el secreto tendraacute que recurrir al juez
(89) Respecto e la competencia jurisdiccional se expresoacute el Senador Bussi quien sostuvo que nos parece
incorrecto solicitar el levantamiento del secreto fiscal al juez federal porque no en todos los casos de lavado
de dinero la competencia es federal Hay que tener en cuenta que el delito de lavado de dinero estaacute
encuadrado en el capiacutetulo del encubrimiento Por lo tanto su competencia depende del delito antecedente En
consecuencia en el caso de que el delito antecedente sea de competencia ordinaria mdashjusticia provincialmdash
tambieacuten lo seraacute el de lavado de dinero no obstante lo cual el proyecto fue aprobado en ambas instancias
sin la sugerencia del Senador por la provincia de Tucumaacuten
(90) Si bien no lo dice la ley parece acertado que sea eacutese el reacutegimen para establecer la competencia territorial
por tratarse de un juez en lo penal el mencionado en la ley
(91) Norma dirigida a los Auditores externos de las entidades financieras y cambiarias a los que manda
verificar que entre la documentacioacuten que mantengan dichas entidades se encuentren para el caso de las
personas fiacutesicas fotocopia del documento constancia de CUIT o CUIL y uacuteltima Declaracioacuten Jurada del
Impuesto a las Ganancias (punto 3)
(92) Comunicaciones A 4353 (to A 4459) y Capiacutetulo XXII del Texto Ordenado de las Normas de la
CNV
(93) Debe destacarse que el BCRA al dictar la Comunicacioacuten A 4353 (to A 4459) avanzoacute mucho en
adaptarse a las disposiciones de la Resolucioacuten UIF 202 en relacioacuten a sus predecesores (A 3094) lo que
demuestra un plausible esfuerzo del BCRA en reducir el marco de las diferencias pero en realidad
teacutecnicamente no basta el esfuerzo ya que no es legalmente admisible la coexistencia de ambos regiacutemenes
por maacutes parecidos que sean reiteramos nuestra opinioacuten de que el BCRA deberiacutea anular sus disposiciones y
dejar incoacutelume la reglamentacioacuten de la UIF organismo competente en materia de prevencioacuten de lavado de
dinero limitaacutendose a verificar su cumplimiento por intermedio de la Superintendencia de Entidades
Financieras y No Financieras
(94) del 09052003 bajo el tiacutetulo Normas Miacutenimas sobre Auditoriacuteas Externas y Controles Internos para
Casas y Agencias de Cambio establece que los auditores externos y los responsables del control interno
deberaacuten efectuar la 3 Evaluacioacuten de la adecuada integracioacuten de los legajos de los clientes que realicen
operaciones cuyo importe sea igual o mayor a $10000 Dichos legajos de acuerdo con las instrucciones de
procedimiento aplicadas en el transcurso de las inspecciones realizadas por la SEFyC deben contener como
miacutenimo la siguiente documentacioacuten En el caso de personas fiacutesicas Fotocopia de documento constancia de
CUIT o CUIL uacuteltima Declaracioacuten Jurada del Impuesto a las Ganancias
(95) Dijo el juez Marshall las praacutecticas inconstitucionales e ilegiacutetimas dan su primer paso de esa forma a
saber mediante acercamientos silenciosos y pequentildeas desviaciones de los modos legiacutetimos de proceder cedil
California Bankers Association v Schultz loc cit
(96) El texto original del proyecto de Diputados soacutelo mencionaba el secreto bancario y el agregado de estos
teacuterminos especiacuteficos fue una propuesta del senador Capitanich
(97) Esta referencia no estaba en el texto primitivo aprobado por Diputados y fue agregada en el Senado a
instancias del Ministerio de Economiacutea seguacuten lo manifestara la Senadora Escudero en el debate
(98) Sujeto obligado o no
(99) El del domicilio donde debiera entregarse la informacioacuten mdashes decir el domicilio del requeridomdash o del
domicilio de la UIF a eleccioacuten de eacutesta como rezaba el segundo paacuterrafo del reformado inc 1
(100) Cuando el legislador optoacute por un determinado tribunal lo hizo por el fuero federal y en atencioacuten a
tratarse de una ley nacional y un organismo tambieacuten federal nos parece maacutes ajustado a derecho seguir lo
insinuado por el legislador para el caso del secreto fiscal creemos tambieacuten que por estar prevista en la Ley la
existencia de delegaciones de la UIF en el interior de la Repuacuteblica y cuya organizacioacuten ya ha sido aprobada
por la UIF y espera la aprobacioacuten del Ministerio de Justicia mdashcuestioacuten que omite considerar el Congresomdash
es procedente que soporte la carga de recurrir a la jurisdiccioacuten del domicilio del requerido y no del propio ya
que es ella la que solicita el apartamiento de un reacutegimen especial mdashel que consagra el secretomdash el que
intrude en la privacidad de las personas y porque para aquellas personas domiciliadas en el interior del paiacutes
se le hace tan costoso el tener que estar a derecho en la Capital Federal lo que supone una carga excesiva y
en muchos casos una situacioacuten de verdadera indefencioacuten el tema fue especiacuteficamente planteado por el
Senador Bussi quieacuten sostuvo la conveniencia de extender la competencia a los tribunales ordinarios en
atencioacuten a que la competencia por encubrimiento seguiriacutea la del delito originante y al ser estos en su
generalidad de competencia ordinaria deberiacutean entender en el lavado jueces provinciales y en el
levantamiento del secreto tambieacuten la Senadora Escudero le responde que seraacute el Juez federal por tratarse de
la controversia entre dos organismos del Gobierno federal como son la UIF y la AFIP ya que se trata de
levantar el secreto fiscal
(101) Puesto que hay temas como la actitud a tomar por quienes son sujetos obligados o la competencia
jurisdiccional para solicitar el levantamiento del secreto que no han sido tratados expresamente en la ley y
sobre los cuales adelantamos opinioacuten
(102) Por ejemplo el de reportar y el de informar
(103) La que soacutelo se materializariacutea dado que fuere el proceso y su determinacioacuten aunque no existiera
condena a persona alguna por eacutel
(104) Maacutes allaacute de que en general no lo reconocen y avanzan sobre temas en los que no son siquiera
competentes (juriacutedicamente hablando)
(105) De cualquier nivel y de cualquier poder mdashMinistro Juez o Legisladormdash identificado en el nuevo
leacutexico del antilavado como PEP (persona expuesta poliacuteticamente) y respecto de quienes se tiene en principio
un estado de sospecha emanado de la obligacioacuten impuesta a los sujetos obligados de prestarles especial
atencioacuten (por ejemplo la Comunicacioacuten A 4353 en su apartado 1343 establece que las entidades
bancarias deberaacuten extremar los recaudos respecto de las operaciones que realicen considerando su
razonabilidad y justificacioacuten econoacutemica y juriacutedica lo que ha llevado a que muchas de ellas conformen un
listado especial con dichas personas mdashno hay al momento ninguno elaborado por organismo oficial y la
norma soacutelo lo hace por referencia a la ley de eacutetica puacuteblica 25188 (Adla LIX-E 5292) que soacutelo los enumera
por cargo y de la cual por ejemplo estaacuten excluidos los funcionarios de los tres poderes a niveles provinciales
y municipalesmdash
(106) A lo sumo lo que se legitimariacutean seriacutean los intereses futuros de dicha imposicioacuten por lo que si en vez
de constituir un mutuo oneroso supongamos que creiacutedo en la mantencioacuten de la estabilidad lo uacutenico que hace
el funcionario es mantener dichos fondos en su Caja de Ahorro mdashno remunerada por ser una cuenta sueldomdash
(107) Por sobre lo dispuesto en el 277 inc d del CP y 177 del CPMP
(108) Leyes 25246 25815 (Adla LXIV-A 34) y 26087
(109) Recordemos que no se ha reglamentado auacuten por parte de la UIF la forma en que habraacute de informarse
los hechos sospechosos
(110) Este pronunciamiento expreso condiciona seriamente la aplicacioacuten de los tratados y convenciones
internacionales que sancionan la financiacioacuten del terrorismo de los que nuestro paiacutes es parte
(111) El lavado de dinero comprende siempre dinero o activos de procedencia iliacutecita mientras que el
financiamiento del terrorismo puede provenir de fuentes legiacutetimas el lavado de dinero requiere el aacutenimo de
dar apariencia de licitud mientras que el financiamiento del terrorismo puede implicar el oscurecimiento del
destino de los fondos y no su intento de legitimacioacuten otros elementos caracteriacutesticos del lavado de activos no
se encuentran en la financiacioacuten del terrorismo como el uso de dinero en efectivo (los terroristas del 911
recibieron gran parte de los fondos viacutea tarjetas de creacutedito) montos significativos maniobras de
estratificacioacuten los elementos subjetivos como el conocimiento de la ilicitud del origen o el destino delictivo
de los fondos etc
La ley 26087 modifica la redaccioacuten del inciso primero del art 14 en su segundo paacuterrafo al que ademaacutes para
una mayor claridad desdobla El texto del segundo paacuterrafo finalmente aprobado es el que corresponde a las
modificaciones introducidas por el Senado al texto enviado por la Caacutemara de origen
La primera oracioacuten de este paacuterrafo signa definitivamente el alcance de las funciones de la UIF en materia de
solicitud de informes
Queda claro a partir de la reforma que los informes que solicite la UIF deberaacuten estar directamente
relacionados con un reporte de operacioacuten sospechosa y que soacutelo a ellos ceden el secreto bancario bursaacutetil
(96) o profesional o los compromisos de confidencialidad ya sea legal o convencional cuando el
requerimiento lo formule este organismo en el marco del anaacutelisis de un ROS ya elevado ella Por
consiguiente cuando la UIF se dirija a otras personas fiacutesicas o juriacutedicas de derecho puacuteblico o privado o a los
sujetos obligados fuera del marco de una operacioacuten ya reportada los requeridos podraacuten ampararse en dichos
deberes de confidencialidad los que soacutelo cederaacuten en caso de insistencia por la UIF mediando la intervencioacuten
de autoridad judicial
Al exigir el nuevo texto (97) que el requerimiento de la UIF se realice en el marco de anaacutelisis de un reporte
de operacioacuten sospechosa queda despejada tambieacuten la duda existente respecto de solicitudes de
informacioacuten de la UIF que no se relacionen especiacuteficamente con una operacioacuten sospechosa ya informada Si
la UIF pide datos fuera de la investigacioacuten disparada por un reporte de operacioacuten sospechosa (ROS) se le
podraacute interponer por el requerido mdashsea cual fuere su condicioacuten (98)mdash sus compromisos de reserva En el
debate parlamentario la Senadora escudero sostuvo que La Unidad de Informacioacuten Financiera nunca
actuacutea de oficio tampoco por denuncias anoacutenimas Siempre lo hace a partir de un reporte de operacioacuten
sospechosa
Cabe sentildealar aquiacute que en la actual redaccioacuten de este inciso y debido a la derogacioacuten del uacuteltimo paacuterrafo del
art 20 la ley no contempla la forma en que se debe solicitar la intervencioacuten judicial Soacutelo lo hace en el caso
de que la UIF solicite informacioacuten a la AFIP Por consiguiente si la UIF requiere informacioacuten considerada
confidencial a una persona que no es un sujeto obligado o se la pide a uno de estos pero sin fundamento en
una operacioacuten sospechosa ya reportada eacutestos podraacuten negarse y seraacute la UIF la que deberaacute recurrir a la justicia
para pedir la respectiva orden judicial Y deberaacute hacerlo ante un juez competente que ya ha dejado de estar
establecido en la ley como lo estaba anteriormente (99) Al respecto se habraacuten de seguir las normas
generales de la competencia inclinaacutendonos nosotros personalmente por la correspondiente a los tribunales
federales del domicilio del requerido (100)
En el Proyecto elevado por Diputados se estableciacutea un mecanismo intermedio por el cual cuando la UIF
recibiacutea un ROS de otro organismo mdashpor lo que deberiacutea entenderse algunos de los mencionados en el inc
15 del art 20 y nos sujetos de derecho privadomdash podiacutea remitir una copia a la AFIP para que eacutesta con la
informacioacuten que posee analizara si ella tambieacuten consideraba que existiacutean elementos de sospecha y elevaba a
su vez un ROS que validara el levantamiento del secreto fiscal Pero dicho mecanismo no fue aprobado por
el Senado y por ende eliminado del texto legal aprobado finalmente por Diputados
En siacutentesis y en nuestra opinioacuten (101) las hipoacutetesis de levantamiento o no de los secretos fiscal bancario
bursaacutetil profesional y el emergente de los compromisos de confidencialidad establecidos por ley o
convencioacuten frente a requerimientos efectuados por la UIF seriacutean las siguientes
a) requerimiento a sujeto obligado basado en un ROS debe responderse
b) requerimiento a un sujeto obligado no basado en un ROS puede interponer el secreto
c) requerimiento a la AFIP relacionado a personas fiacutesicas o juriacutedicas relacionadas directamente a un ROS
elevado por la AFIP debe responderse
d) requerimiento a la AFIP respecto de personas no relacionadas con un ROS elevado por la AFIP la AFIP
puede negar la informacioacuten y la UIF deberaacute requerir la intervencioacuten judicial
e) requerimiento a la AFIP en relacioacuten a un ROS elevado por otro sujeto obligado o en forma espontaacutenea por
cualquier otra persona la AFIP puede negarse y la UIF deberaacute requerir la intervencioacuten judicial
f) requerimiento a una persona fiacutesica o juriacutedica que no sea sujeto obligado puede interponer el secreto y la
UIF deberaacute requerir su levantamiento al Juez Federal del domicilio del requerido
g) Competencia judicial para los casos de conflicto entre la UIF y la AFIP la del Juez Federal en lo Criminal
y Correccional del lugar donde deba suministrarse o del domicilio de la UIF seguacuten corresponda de acuerdo
al CPMP
h) Competencia judicial en los casos de solicitud de levantamiento del secreto en el resto de los casos el del
Juez en lo Criminal y Correccional Federal de la jurisdiccioacuten donde se encuentre la informacioacuten requerida o
del domicilio del requerido a eleccioacuten de la UIF
VII Breves consideraciones sobre el nuevo artiacuteculo 19
Si bien la modificacioacuten al art 19 de la ley excede el marco de anaacutelisis que nos hemos propuesto ya que el
tema relacionado con la intervencioacuten del Ministerio Puacuteblico merece un anaacutelisis propio y particular nos
ocuparemos de esta norma soacutelo en el sentido de la competencia y alcances de las facultades de la UIF que
ella actualiza
Esto adquiere especial significacioacuten al momento de interpretar uno de los ejes centrales del sistema pero por
central no menos esquivo cuaacutel es el de la operacioacuten sospechosa Decimos central ya que sobre ella y en su
derredor giran los deberes y obligaciones contenidos en el sistema de lucha contra el lavado de activos y
soacutelo ante su presencia nacen alguno de ellos (102) No es el delito subyacente ni su averiguacioacuten el que
excita la obligacioacuten de reporte sino la presencia de una sospecha de lavado de activos
El delito precedente tiene en nuestro sistema poca participacioacuten baste sentildealar que ni siquiera se requiere su
propia existencia (103) sino que basta con que el mismo se insinuacutee con presencia de verosiacutemil para que
nazca la accioacuten tiacutepica de lavado pero en la praacutectica y en la casuiacutestica de los organismos de reglamentacioacuten
ya sea la propia UIF mdashque deberiacutea saber mejormdash como los organismos de supervisioacuten y contralor de algunos
de los sujetos obligados mdasha los que podriacutea admitiacuterseles cierta imperfeccioacuten dada su no especializacioacuten
(104)mdash tiende a asociarse la obligacioacuten de reporte con la sospecha de la comisioacuten del delito base pero sin
ninguacuten siacutentoma apreciable de lavado de dinero
Pongamos por ejemplo a un funcionario puacuteblico (105) cliente de un banco y que mantiene en eacutel una cuenta
corriente una caja de ahorro y una tarjeta de creacutedito El movimiento de las cuentas es absolutamente normal
y acorde con los posibles ingresos de su cargo y nuacutecleo familiar En determinado momento el funcionario
deposita en la cuenta corriente conjunta una suma 10 veces superior al saldo promedio de sus cuentas y
constituye un depoacutesito a plazo
Aceptemos que existe la presuncioacuten de que el cliente ha cometido el delito de los capiacutetulos VI VII VIII IX
O IX bis del tiacutetulo XI del CP Frente a ello iquestse debe denunciar tal operacioacuten como sospechosa
En principio no cabriacutea la figura tiacutepica de lavado debido a la exclusioacuten del lavado del propio delito del tipo
penal del art 278 Superada que fuere esta valla por asignarle el hecho primario a la esposa nos encontramos
frente a la pregunta iquesthay una operacioacuten de lavado de dinero La constitucioacuten de un depoacutesito a plazo a
nombre propio iquestes darle apariencia de origen liacutecito a los fondos depositados El producto del delito base
seguiraacute siendo dinero iliacutecito y estando en cabeza del funcionario que no hace nada para ocultar o disimular su
origen maacutes que constituir un mutuo oneroso (106)
Pues bien nosotros sostenemos que la razoacuten de ser de los sujetos obligados es que como bien lo sentildeala el
inc b) del art 21 sean los reporten las operaciones sospechosas de lavado de dinero de origen delictivo de
lo contrario la obligacioacuten de reporte se convertiriacutea en una obligacioacuten de denuncia (107) lo que no parece ser
el caso pues el legislador desde la sancioacuten de la ley 25246 ha tenido ya tres oportunidades (108) de exponer
su voluntad en tal sentido y no lo ha hecho
En el art 19 al referirse a la obligacioacuten de la UIF de informar al Ministerio Puacuteblico condiciona dicho acto a
dos circunstancias la primera es que la UIF considere que ha agotado el anaacutelisis de todas las circunstancias
que rodean la operacioacuten reportada (109) y en segundo que como consecuencia de ese proceso haya arribado
a la conviccioacuten de que se trata de una operacioacuten sospechosa y que esa sospecha se dirija a que se haya
cometido el delito de lavado de dinero no de la existencia de un delito que haya generado los fondos sino
que la sospecha debe estar dirigida a la existencia de maniobras de lavado Y la doctrina penal es clara en
cuanto a que debe distinguirse el encubrimiento del agotamiento del delito base y por ello es que se
desvincula al encubridor de todo grado de participacioacuten en el mismo
Por consiguiente y por las mismas razones que la UIF el sujeto obligado a fin de cumplir con la obligacioacuten
de la denuncia de buena fe debe tener indicios y desplegar una determinada actividad para confirmarlos de
que se trata de una accioacuten dirigida a lavar dinero es decir darle apariencia de licitud a algo que no la tiene
En conclusioacuten la reforma de la ley 25246 introducida por la 26987 viene a despejar algunos de los puntos
oscuros que conteniacutea el texto primitivo Como lo sostuvieron los legisladores auacuten quedan puntos por
modificar y cuestiones que incorporar a la ley de prevencioacuten de lavado de dinero Entre estos uacuteltimos se ha
mencionado a la necesaria tipificacioacuten de la financiacioacuten del terrorismo para lo cual los legisladores se han
manifestado imposibilitados de hacerlo todaviacutea ante la dificultad que confiesan de distinguir adecuadamente
este delito de las expresiones de protesta social que puedan manifestarse en el seno de la sociedad (110)
Tambieacuten se ha postergado la adecuacioacuten de la figura de lavado de dinero a los preceptos del derecho y la
poliacutetica internacional en el sentido de darle autonomiacutea y permitir asiacute el lavado del producto del propio delito
Respecto de la financiacioacuten del terrorismo pensamos que es imprescindible que se legisle prontamente pero
pensamos que no necesariamente en la misma ley de lavado de dinero ya que hay grandes diferencias entre
una actividad y la otra que podriacutean verse perjudicadas de ser incorporadas en el mismo cuerpo legal (111)
Respecto de la autonomiacutea del lavado de activos considero que ella no es ni necesaria y menos aun
imprescindible para tornar aplicable y darle mayor eficacia a la ley 25246 No olvidemos que a pesar de
estar vigente desde mayo del antildeo 2000 mdashhace ya 6 antildeosmdash y que la accioacuten penal puede tener cabida en las
jurisdicciones nacionales federales y ordinarias y sirven como delitos de base todos los del Coacutedigo Penal
maacutes los de los regiacutemenes represivos especiales son muy pocas las causas con base en el art 278 que se han
iniciado
Lo que se necesita es que se tome la decisioacuten de poliacutetica criminal en todos los niveles de utilizar de una vez
por todas esta formidable herramienta para combatir a los delitos graves que aquejan a nuestra sociedad No
seraacute colocando la visioacuten en los aspectos administrativos y formales de la legislacioacuten ni usando este
instrumento como un complemento de la regulacioacuten de los distintos fenoacutemenos econoacutemicos a los que se le ha
asignado importancia en materia de lavado de activos
Se necesita que se realicen los mayores esfuerzos para volver a encauzar en el marco de la Constitucioacuten de
las leyes y del respeto a los derechos humanos el uso adecuado de todos los instrumentos legales y los
recursos humanos y materiales para reconquistar la seguridad que es base de la convivencia al amparo de la
ley Ya estamos al borde de caer en el estado de sobrevivencia frente a la inseguridad que se ensentildeorea en
nuestros diacuteas y como lo ha demostrado la historia mdashy la nuestra reciente con crudezamdash el colocar a las
sociedades en situaciones liacutemites es garantiacutea segura de reacciones exorbitantes
Especial para La Ley Derechos reservados (ley 11723)
(A) () El texto de la ley y los antecedentes parlamentarios que les dieron origen han sido objeto de
publicacioacuten en la revista Antecedentes Parlamentarios t 2000-B p 1635
(1) Grupo de Accioacuten Financiera (tambieacuten conocido por sus siglas FATF en ingleacutes) organismo informal mdashno
ha sido constituido por tratado convencioacuten o acuerdo de derecho internacional algunomdash dependiente del G7
(2) T P 72005 cabe sentildealar tambieacuten el anteproyecto de reforma a la ley 25246 firmado por los Diputados
Jorge M A Arguumlello Viacutector M F Fayad Alberto A Natale Federico Pinedo Rodolfo A Frigeri Rafael A
Gonzaacutelez y Jorge L Montoya el que no tiene estado legislativo auacuten y que contempla una reforma maacutes
integral al Coacutedigo penal y al reacutegimen de prevencioacuten del lavado incorporando la figura tiacutepica de terrorismo y
modificando el reacutegimen administrativo en varios aspectos pero a los efectos de nuestro anaacutelisis el
antecedente directo es el sentildealado proyecto de la Diputada Stolbizer
(3) Orden del Diacutea 23952005
(4) coacutenyuge y parientes en cuarto grado de consanguineidad y segundo de afinidad amigo iacutentimo o persona
a la que se le deba especial gratitud
(5) Si el valor de los bienes no superara la suma indicada el autor seraacute reprimido en su caso conforme a
las reglas del artiacuteculo 277
(6) Y ciertamente confusa ya que la redaccioacuten tambieacuten pareceriacutea indicar un caso de tentativa de lavado por
cuanto la expresioacuten aplicar en una operacioacuten que les deacute apariencia posible de un origen liacutecito que se
utiliza aquiacute es casi ideacutentica a la del inciso 1deg que contempla la accioacuten tiacutepica de lavado ( con la
consecuencia posible de que adquieran la apariencia de un origen liacutecito ) hubiera sido mucho maacutes claro
el legislador de la 25246 si hubiera colocado el inc 3deg del 278 como apartado f) del inc 1deg del 277
(7) asiacute lo entiende la mayoriacutea de la doctrina PALMA HERRERA Joseacute Manuel Los delitos de blanqueo de
capitales Edersa Madrid ps 407 realiza un completo anaacutelisis del elemento subjetivo el tipo en el derecho
espantildeol BLANCO CORDERO Isidoro El delito de blanqueo de capitales Aranzadi Pamplona Espantildea
1997 p 385 y siguientes
(8) Tambieacuten disentimos con quienes desean atribuirle al lavado una agresioacuten al orden socio econoacutemico o la
condicioacuten de delito pluriofensivo mdashcomo lo hace la mayoriacutea de la doctrina nacional debemos reconocerlomdash
a la primera porque lo que se desea lograr con la tipificacioacuten del lavado de activos en la mayoriacutea de los
casos es mejorar la represioacuten del delito que lo genera no es a las unidades econoacutemicas liacutecitas a las que se
ayuda sino a los criminales a los que se trata de reprimir mejor respecto de la pluri ofensividad ello en nada
ayuda a mejorar la comprensioacuten de la figura ya que si a ello nos tenemos la mayoriacutea de los delitos atentan
contra maacutes de un bien o intereacutes general o particular que merece especial proteccioacuten (en el homicidio se atenta
contra la vida contra el potencial humano del paiacutes contra la salud mental de los familiares de las viacutectimas
etc en cada delito individual el legislador ha elegido uno de los bienes para darle preeminencia y
proteccioacuten) la diferencia entre bien juriacutedico e intereacutes protegido es precisamente el grado de cercaniacutea que
tiene el intereacutes con la accioacuten dantildeosa
(9) Ello no quiere decir que no aceptemos la conveniencia de modificarla en su actual redaccioacuten pero no por
esas razones sino por diversas imperfecciones como los verbos tiacutepicos el elemento subjetivo etc que no
son del caso analizar en este trabajo
(10) Teacutecnica ya de por siacute criticable en un paiacutes de inveterada prodigalidad (art 152 inc 3deg CC) monetaria
(11) Creemos que dicho elemento es de la esencia del lavado y que la intencioacuten debe estar dirigida a
concretarla (maacutes allaacute del resultado que se excluye del tipo al decirse que dicha consecuencia debe ser soacutelo
posible (art 278 inc 1deg) y que no basta que ella sea la consecuencia del accionar del autor por eso
disentimos con el ejemplo tan utilizado de la esposa del delincuente que paga la cuota del colegio de los
chicos porque a nuestro criterio alliacute no habriacutea lavado precisamente por ausencia de dicho elemento
subjetivo
(12) Similares problemas se presentan en la legislacioacuten espantildeola (art 454) frente a las cuales Palma Herrera
dice aunque se tratara de figuras ideacutenticas la intencioacuten del legislador parece que no deja lugar a ninguna
duda si hubiera querido aplicar la excusa absolutoria al blanqueo de capitales la habriacutea previsto
expresamente op cit 626
(13) Ley 21526
(14) Ley 17811 arts 8deg 9deg y 46 sentildealando que la proteccioacuten de la informacioacuten en el caso de los agentes de
bolsa es superior a la contenida en la 21526 ya que se extiende incluso a proteger el nombre de sus clientes
y soacutelo cede ante requerimiento judicial formulado en causa criminal vinculada a las operaciones o a las
personas relacionadas con ellas
(15) Adla LXII-A 49
(16) Australia (AUSTRAC) Beacutelgica (CTIF-CFI) Chile (UIF) Espantildea (SEPBLANC) Estados Unidos
(FINCEN) Francia (Tracfin) Peruacute (UIF) Uruguay (UIAF) etc
(17) De acuerdo al art 21 incs a y b las personas fiacutesicas y juriacutedicas del art 20 estaacuten obligados a requerir
documentacioacuten de sus clientes y a reportarle a la UIF los hechos y operaciones sospechosas cabe puntualizar
a este respecto que en las resoluciones de la UIF soacutelo se hace referencia al reporte de operaciones o
transacciones por lo cual los hechos han quedado fuera de la reglamentacioacuten para su reporte y debido a que
el inciso b) del art 21 es una disposicioacuten de contenido penal mdashal integrar a la norma sancionatoria contenida
en el art 24mdash no cabe una interpretacioacuten extensiva y por lo tanto al no haber forma establecida de informar
los hechos sospechosos ellos estaacuten fuera de la obligacioacuten de reporte hasta que se reglamente como debe
haceacuterselo amanera de ejemplo sentildealamos que la resolucioacuten 62003 establece que Toda vez que la CNV
(uno de los tantos sujetos obligados) en el ejercicio de sus funciones detecte alguna operacioacuten inusual o
sospechosa deberaacute reportar la misma a traveacutes del aacuterea que dicho Organismo establezca esta falencia
posee especial significacioacuten por cuanto muchas veces la operacioacuten o transaccioacuten de por siacute no son sospechosas
ni inusuales sino que lo inusual es un hecho por ejemplo un banco que tiene un funcionario puacuteblico (PEP)
cuyo nombre aparece en los medios de comunicacioacuten como siendo investigado por actos de corrupcioacuten sin
que en el manejo de sus cuentas bancarias existan elementos inusuales o de sospecha en dicho caso
sostenemos por las razones expuestas que no debe reportarse el hecho de la sola vinculacioacuten con el cliente
o el caso de la significacioacuten que se le otorga mdashde elemento de sospecha tal como se describe bien que de
modo indicativo en las guiacuteas adoptadas por la UIF para los distintos sujetos obligadosmdash a la negativa del
cliente a proporcionar informacioacuten adicional con lo cual tampoco coincidimos
(18) Art 13 ley 25246
(19) suspender operaciones inusuales o sospechosas que le hubieren sido reportadas (inc 5deg) allanamientos
requisas secuestro de documentacioacuten o elementos uacutetiles para su investigacioacuten y para la obtencioacuten de
informacioacuten de cualquier fuente u origen (inc 6deg)
(20) Tambieacuten cabe aquiacute una observacioacuten sobre el texto legal el art 20 dice que los sujetos de derecho alliacute
mencionados deberaacuten informar a la UIF en los teacuterminos del artiacuteculo 21 dicho artiacuteculo soacutelo impone
una sola obligacioacuten de informar y es la referida al reporte de operacioacuten sospechosas (inciso b) por el
contrario el inc a) soacutelo establece que deberaacuten solicitar a sus clientes o requirentes cierta documentacioacuten y el
inc c) que deberaacuten de abstenerse de revelar las actuaciones que realicen los sujetos obligados por
consiguiente las obligaciones de estos dos incisos no son de informar a la UIF por ello las disposiciones de
la UIF relativas a las bases de datos que deberaacuten mantener los sujetos obligados por ejemplo las impuestas
por las reglamentaciones mdashResolucioacuten 202 Capiacutetulo III por ejemplomdash no se apoya en el art 21 de la ley
sino hasta cierto punto en el inciso 7deg del 13 y de ser asiacute pareceriacutea una extensioacuten excesiva el de sustentar la
obligacioacuten de enviar dicha informacioacuten mdashespecialmente la que no fuere complemento esencial del reporte
sospechosomdash dentro de la contenida en el inciso b) del art 21 lo uacutenico que la UIF puede exigir a los sujetos
obligados como deber de informar con sustento en los arts 20 y 21 son los hechos u operaciones
sospechosas
(21) BLANCO CORDERO Isidoro Responsabilidad penal de los Empleados de la Banca por el Blanqueo
de Capitales Ed Comares Granada 1999 93
(22) Secreto que reiteramos no es propio del exhortado sino de un tercero
(23) La amplitud que da la propia ley al incluir no soacutelo los deberes emergentes de regiacutemenes legales sino los
que dimanen de compromisos contractuales impide hablar exclusivamente de clientes con sentido
estrictamente contractual
(24) BLANCO CORDERO op cit p 94 con cita de la Sentencia del Tribunal Supremo de 3 de enero de
1975 sostiene el autor que la informacioacuten a ser aportada debe posibilitar la reconstruccioacuten de la transaccioacuten
(25) Coacutedigo de Comercio ART 100
(26) BARRAL Jorge Legitimacioacuten de Bienes Proveniente de la Comisioacuten de Delitos Ad-Hoc 2003 138
Barral establece una interesante tesis respecto de la violacioacuten del secreto sobre las actuaciones cumplidas en
los sujetos obligados sostiene el autor que si quieacuten viola el secreto es el oacutergano o ejecutor de la persona
juriacutedica eacutesta seraacute responsable a tenor del art 22 mientras que si la violacioacuten lo es por parte de un empleado
o funcionario que no posee tales calidades lo seraacute solamente a tiacutetulo personal
(27) Y de ellas soacutelo las pasivas ley 21526 art 39
(28) Si bien puede entenderse que el cliente mdashde un banco de un agente de bolsa de un contador o de un
escribanomdash le revela voluntariamente datos informaciones o documentos lo hace en la conviccioacuten de que
ello es necesario al viacutenculo juriacutedico que se establece entre ambos es claro el ejemplo en materia de secreto
fiscal en el cual la AFIP puede solicitar al banco el movimiento de las cuentas del cliente y la
documentacioacuten pertinente a dichos movimientos pero no toda la informacioacuten que el banco pudiera haber
adquirido del cliente maacutes auacuten ese liacutemite debe respetarse en el caso de las profesiones mdashcontador o
escribanomdash los que son depositarios de informaciones mucho maacutes personales que una entidad bancaria
bursaacutetil o cambiaria y que no deberiacutean revelarse incluso en el marco de un requerimiento formulado por la
UIF
(29) Supongamos el caso de una entidad financiera o un profesional obligado que conserva minutas de las
conversaciones telefoacutenicas mantenidas con el cliente el fiscal debe solicitar autorizacioacuten para intervenir
correspondencia o comunicaciones pero podriacutea obtenerlas viacutea la UIF y el sujeto obligado sin los mismos
recaudos
(30) Lo hace mediante la Comunicacioacuten A 3948 punto 3 en la que obliga a los auditores externos -por eso
decimos oblicua- que verifiquen que las entidades han solicitado a sus clientes documentacioacuten requerida para
la completa integracioacuten de los legajos de sus clientes entre las que se encuentra la declaracioacuten jurada de
impuesto a las ganancias para las personas fiacutesicas
(31) Comunicacioacuten A 3094 y actualmente A 4353
(32) El registro de los cheques mdashactualmente a disposicioacuten de los investigadoresmdash es sumamente uacutetil En
cierto sentido una persona es definida por los cheques que emite Mediante su examen los agentes llegan a
conocer sus meacutedicos sus abogados sus acreedores sus intereses simpatiacuteas y aliados poliacuteticos sus relaciones
sociales sus creencias religiosas sus intereses educativos los diarios y revistas que lee sus preferencias
sexuales y asiacute hasta el infinito Todo ello unido a un nuacutemero de seguridad social ahora que tenemos los
bancos de datos estos otros datos enriqueceraacuten esos archivos y posibilitaraacuten que un buroacutecrata mdashcon soacutelo
apretar un botoacutenmdash obtenga en un instante los nombres de 190 millones de Americanos que son subversivos o
candidatos potenciales y posibles del voto del Juez William Douglas en California Bankers ASSO vs
Schultz 416 US 2199
(33) Que dicho sea de paso no ha sido derogado por la ley 25246 como si lo fue el 25 que trataba del
blanqueo de dinero por lo cual podriacutea sostenerse que se encuentra auacuten vigente
(34) En el derecho comparado prohiacuteben usar la informacioacuten revelada en el marco de las leyes de lavado a
delitos tributarios la legislacioacuten de Alemania Austria Reino Unido Italia Francia EEUU etc
(35) El Secreto Bancario a la luz del Artiacuteculo 26 de la Ley 23737 LA LEY 1991-E 1200
(36) Destacamos en dicho anaacutelisis el emparentamiento del levantamiento del secreto con otros institutos
como el arrepentido y el testigo protegido propuestos en forma conjunta por la misma reforma
(37) 277 inc d del CP y 177 del CPMP
(38) No debe olvidarse que la ley 11683 la torna obligatoria y sanciona su incumplimiento arts 11 38 39
(39) La causa que le tocara resolver a la sala II de la Excma Caacutemara Nacional de Apelaciones en lo Criminal
y Correccional federal llevoacute a partir del reporte de operacioacuten sospechosa efectuado por un sujeto obligado
maacutes de cuatro antildeos de sustanciacioacuten
(40) FAPLA Seminario del 26 de Abril de 2006
(41) De haber sido asiacute se hubiera hecho realidad el temor de la Diputada Carrioacute antes de la sancioacuten de la
Ley 25246 cuando expresara no estar dispuesta a crear una SIDE financiera y es debido precisamente al
accionar de la Dra Carrioacute que la ley bien que perfectible establece un balance entre las facultades de la UIF
y los derechos de los ciudadanos a su privacidad en siacutemil sentido sostuvo la Diputada Mosso la Unidad
de Informacioacuten Financiera no debe convertirse en una KGB criolla
(42) Tal como lo define el decreto reglamentario la obligacioacuten de informar soacutelo se extiende a la reportar
sospechas de actividad de lavado
(43) cualquier organismo puacuteblico nacional provincial o municipal y a personas juriacutedicas puacuteblicas o
privadas
(44) acertadamente agregado por la reforma ya que dicho secreto contenido en el art 4deg de la ley 17811
(Adla XXVIII-B 1979) es incluso maacutes cerrado que el bancario
(45) Asiacute lo entiendo Barral con respecto al juego del uacuteltimo paacuterrafo del 20 y el 14 inc 1deg paacuterrafo segundo
antes de la reforma op cit 128 nota 100
(46) En tal sentido el Juzgado de Primera Instancia en lo Contencioso Administrativo Federal ndeg 10 de la
Capital federal entendioacute que No corresponde que sea el sujeto obligado quien se presente ante la
justicia De acuerdo con el texto legal Art 20 inc 18 uacuteltimo paacuterrafo concordante con el Art 11 del decreto
16901 surge que si media oposicioacuten fundada en el deber de secreto bancario seraacute la UIF quien deberaacute
requerir la autorizacioacuten judicial ING Bank c Ministerio de Justicia - UIF sproceso de conocimiento
Expediente 2016903
(47) En oportunidad del debate parlamentario el Senador Pardo sostuvo que nuestra intencioacuten era la de
evitar que este organismo se convirtiera praacutecticamente en un cuarto poder Las posibilidades de disposicioacuten
de la investigacioacuten realmente causaban temor y el Diputado Carbonell dijo respecto de la UIF que deberiacutea
ser una Unidad que tiene que ser por definicioacuten receptora de datos contributiva de la actividad de la
Justicia
(48) Los funcionarios y empleados de la UIF estaacuten obligados a guardar secreto de las obligaciones
recibidas en razoacuten de su cargo al igual que las tareas de inteligencia desarrolladas en su consecuencia
cuestionamos la referencia a tareas de inteligencia por cuanto la UIF debe realizar una tarea de anaacutelisis de
los elementos aportados con la denuncia por los sujetos obligados y los colectados en funcioacuten de ella pero de
ninguna manera lo que se conoce vulgarmente como investigar ya que ello supone la intervencioacuten de
agencias estatales de otra naturaleza y bajo control mdashinmediato o mediato de la jurisdiccioacutenmdash
(49) ZIEGLER Jean Suiza Lava maacutes blanco Atlaacutentida 1990
(50) BLANCO CORDERO Isidoro La responsabilidad p 70
(51) CP Tiacutetulo V Capiacutetulo III
(52) el cumplimiento de buena fe del deber de informar no generaraacute responsabilidad alguna
(53) Entre las razones de tipo juriacutedico ocupariacutea un lugar de privilegio mdashsiguiendo a Labancamdash la raiacutez
constitucional que tendriacutea el deber de guarda por la eventual relacioacuten con la correspondencia epistolar y
de los papeles privados citado por CASANOVAS Marcelo El Secreto Bancario frente a la Unidad de
Informacioacuten Financiera Curso de Post Grado en Prevencioacuten de Lavado de Dinero Pontificia Universidad
del Salvador mayo de 2005
(54) BLANCO CORDERO Isidoro Responsabilidad Penal de los empleados de banca por el blanqueo de
capitales en Estudios de Derecho Penal dirigidos por Carlos Mariacutea Romero Casabona ndeg 12 Editorial
Comares Granada 1999
(55) De cuya legalidad y acierto nos permitimos dudar en lo primero por cuanto avanza sobre temas ya
definidos por el legislador y en lo segundo porque en vez de agregar certeza genera confusiones
(56) En clara contradiccioacuten con el inciso b) del art 21 que soacutelo obliga a denunciar hechos u operaciones
(57) al hacer obligatorio el reporte de meros indicios de una situacioacuten atiacutepica va con dudosa legalidad
mucho maacutes allaacute de lo que la propia norma exige afectando el principio de legalidad
(58) Recaudo que se convierte en absolutamente pertinente frente a la inclusioacuten entre los sujetos por la
obligacioacuten de denuncia a profesiones unipersonales (escribanos y profesionales en ciencias econoacutemicas) que
no necesariamente presentan organizaciones empresarias mdashcomo otras personas alliacute referidasmdash que les
permiten estructurar un conocimiento institucional maacutes faacutecilmente discernible del individual o personal
por ello estos profesionales deberaacuten adquirir el conocimiento que importa disparar la obligacioacuten de denuncia
de las actividades especiacuteficamente relacionadas con su ejercicio profesional y no de noticias o datos
adquiridos fuera de ellas si bien esta distincioacuten es de difiacutecil aplicacioacuten en la praacutectica una forma de
aproximarse a la solucioacuten es contemplar el recaudo que de los indicios demostrativos de la situacioacuten atiacutepica
habraacuten de extraerse de la actividad profesional que lo vincula al cliente
(59) La referencia a los compromisos de confidencialidad legales o contractuales va maacutes allaacute de los
considerados tradicionalmente como secretos por referencia al bancario fiscal o profesional
(60) Si bien los uacutenicos obligados a dar informacioacuten sin interponer trabas son los sujetos del 20 la UIF puede
recibir reportes de cualquier persona el inc 2deg del art 14 las llama declaraciones voluntarias y la nueva
redaccioacuten soacutelo dice que debe tratarse de un reporte sin calificar a quieacuten lo presentara
(61) Art 14 inc 2deg
(62) La diferencia que se efectuacutea entre denuncia y reporte es solamente cosmeacutetica y se hace generalmente a
los efectos de que no se la confunda con las disposiciones del Art 177 del CPMP cuando no son lo mismo
por razones sustanciales ya que el reacutegimen de la ley 25246 no reemplaza a aqueacutel ni lo modifica
(63) Las que poseen iguales exigencias que los delitos comunes en materia de elemento subjetivo del tipo y
en que generalmente basta la comprobacioacuten de su materialidad y cierta vinculacioacuten de esa circunstancia con
la persona a la que se le aplicaraacute la sancioacuten
(64) ATMA Fallos 300374
(65) Fallos 3101380
(66) Inc 2deg del art 14
(67) Como cuando se le pide a un banco toda su base de datos de clientes y no informacioacuten relacionada a
alguno de ellos en particular por amplio que fuere el pedido a sur especto
(68) Recobra intereacutes debatir entonces si la UIF debe informarle al requerido que se encuentra investigando un
ROS a partir de la reforma esa manifestacioacuten es esencial ya que es una condicioacuten sine qua non para que el
obligado deba cumplir (y verse librado de responsabilidad) siempre nos parecioacute banal el argumento alguna
vez esgrimido de que la UIF no puede decir mdashcuando pide informacioacuten a un sujeto obligadomdash que estaacute
realizando una investigacioacuten originada en un reporte porque el hacerlo implicaba una violacioacuten al deber del
art 22 porque por maacutes que omitiera el decirlo nadie se lo creeriacutea seriacutea obvio que el pedido obedece a una
investigacioacuten sustentada en un ROS de otro obligado y ocultar esa circunstancia soacutelo sirve para generar
dudas en el sujeto obligado y demorar innecesariamente el cumplimiento del deber de colaboracioacuten mdashque de
eso se trata al fin y a lo cual hay que llegar definitivamente es decir a una amplia franca y productiva
colaboracioacuten entre la UIF y los sujetos obligados no debe olvidarse que su inclusioacuten en los teacuterminos del
reacutegimen se estructura en considerarlos esenciales en la tarea de deteccioacuten anaacutelisis reporte y colaboracioacuten
con las autoridades de aplicacioacuten de la ley la UIF el Ministerio Puacuteblico y los Juecesmdash a partir del nuevo
art 14 la UIF deberaacute mencionar el origen de su requisitoria
(69) Incumplir alguna de las obligaciones de informacioacuten ante la UIF
(70) DALBORA Francisco (h) sostiene que En realidad lo que queda claro es que no se levanta el
secreto para la UIF sino que la UIF ingresa al aacutembito del secreto porque una ley dice que ademaacutes de lo que
la otra ley habilitaba para ingresar al aacutembito del secreto ahora tambieacuten estaacute la UIF Revista del Colegio de
Abogados de la Capital Federal
(71) Sostiene el mismo autor que Por otra parte hay una informacioacuten adicional que es la que estaacute
comprendida por el art 14 inc 1 que es lo que se denomina obligacioacuten geneacuterica Es la que tenemos todos
pero que uacutenicamente juega sobre un requerimiento de informacioacuten en el caso puntual A mi modo de ver es
tan amplia la facultad del art 14 que uacutenicamente puede tener lugar puede ser ejercitada por la UIF en
funcioacuten de una operacioacuten inusual o sospechosa que le fue reportada antes Creo que claramente entendido el
sistema la facultad inmensa del art 14 juega en funcioacuten o en respaldo de la obligacioacuten fijada en el art 21
inc b) Lo que pasa es que los sujetos alcanzados por uno y otro son distintos en un caso los del art 20 y en
otra todos mdashpersonas fiacutesicas o juriacutedicas puacuteblicas o privadas de cualquier naturalezamdash Colegio Puacuteblico de
Abogados de la Capital federal
(72) La policiacutea tiene facultades de arrestar personas siempre y cuando las mismas sean sospechosas de
cometer delitos si no hay indicios verosiacutemiles de tales delitos cae la facultad de privar de la libertad
(73) dictamen 25903 expediente 302103 del 29 de abril de 2003 y en el que reitera la opinioacuten vertida con
anterioridad en oportunidad de similar conflicto entre la UIF y la AFIP (dictamen 168 Expediente
32088903 del 13 de marzo del mismo antildeo)
(74) Soacutelo trataremos este complejo instituto en el marco de la reforma a la ley 25246
(75) Requerir la colaboracioacuten de todos los servicios de informacioacuten del Estado invocacioacuten a nuestro
entender errada ya que la AFIP no es un servicio de informaciones sino un ente recaudador y administrador
de impuestos nacionales
(76) Art 15 inc 3deg ley 25246
(77) La invocacioacuten a este artiacuteculo permite inferir que en opinioacuten de la UIF el hecho de que ella y sus
funcionarios se encuentren obligados a mantener resguardada la informacioacuten es tiacutetulo suficiente como para
cubrir cualquier falencia en sus facultades para exigirla quizaacutes se efectuacutea una interpretacioacuten extensiva de la
tesis de Francisco DAlbora opcit ya que la forma en que se disponga de la informacioacuten posteriormente no
puede nunca legitimar una solicitud infundada ya que esta debe ser detentada ex ante para que el pedido
prospere caso contrario dichos elementos veriacutean nulificado sus efectos en una posterior causa judicial al
haber sido obtenidos ilegalmente (fruto del aacuterbol envenenado) en esta materia se pronuncioacute en el debate
parlamentario la Diputada Rodriacuteguez nosotros apoyamos una apertura total del secreto fiscal porque es
informacioacuten que estaacute en el Poder Ejecutivo la tiene la AFIP y(deberiacutea tenerla tambieacuten agregamos- la UIF
Con relacioacuten al secreto bursaacutetil o bancario en realidad este avance se hace eliminando la intervencioacuten judicial
y vulnera derechos y garantiacuteas Tomarse en serio los derechos humanos implica aceptar que hay ciertas
garantiacuteas que no pueden ser violadas aun cuando nos sirvieran para poder perseguir determinados delitos
de esta manera se ha generado la doctrina del fruto del aacuterbol venenoso
(78) salvo en causas judiciales por cuestiones de familia o en procesos criminales por delitos comunes con la
condicioacuten de poseer una relacioacuten directa con el tema decidendum lo solicite el interesado en juicios en que
los entes recaudadores sean parte contraria y que la informacioacuten no revele datos de terceros ajenos a la
contienda las uacutenicas excepciones al secreto fiscal son las que en cabeza de la AFIP y en forma expresa
contempla la parte final de dicho artiacuteculo
(79) Capiacutetulo III del dictamen a fs 743 vta
(80) Cita el precedente de Fallos 249613 y 212229
(81) Declaracioacuten Americana de los Derechos y Deberes del Hombre Declaracioacuten Universal de los Derechos
Humanos Convencioacuten Americana sobre los derechos Humanos etc
(82) Desde el reporte original hasta el decisorio transcurrieron maacutes de 4 antildeos desde el mes de mayo de 2005
momento de pronunciarse la Excma Caacutemara la causa volvioacute a primera instancia y a maacutes de un antildeo auacuten no se
conoce el veredicto es decir maacutes de cinco antildeos pasaron desde el reporte del sujeto obligado
(83) desde esta perspectiva el diferente tratamiento que la ley acuerda a este grupo de situaciones cuando
menos debe ser tildado de desacertado Sin perjuicio de lo expuesto y de nuestra conviccioacuten acerca de la
necesidad de una reforma legislativa no debe olvidarse que hace a la labor de los jueces especialmente en
esta clase de situaciones buscar una interpretacioacuten de las normas que mejor armonice su letra con la
finalidad que concilie sus disposiciones de modo tal que ninguna se vea anulada por la otra conservaacutendolas
a todas con pleno efecto y valor
(84) Dictamen de la Procuracioacuten del Tesoro Ndeg 1682003 del 1332003
(85) Op cit loc cit
(86) En caso de acceder a conocer que se requiere esa informacioacuten que le pertenece
(87) Por otra parte como puede observarse en el precedente sentildealado la identidad del reportante queda
develada a partir de la judicializacioacuten de la cuestioacuten lo que abre la puerta al eventual reclamo por parte del
titular de la informacioacuten develada frente al sujeto obligado y frente al Estado (respecto de la responsabilidad
del estado estaacute conteste la doctrina espantildeola Blanco Cordero Palma Herrera Fabiaacuten Caparroacutes Goacutemez
Iniesta Vidal Rodriacuteguez)
(88) Asiacute lo dijo expresamente la Senadora Escudero autora del Anteproyecto del Senado sobre cuya base se
aprobara el proyecto que le fuera enviado en revisioacuten por la Caacutemara de Diputados y que finalmente se
convirtiera en la ley 26087 Estamos frente a informacioacuten privada dado que son datos personales de
quienes voluntariamente aceptan hacer sus declaraciones En esos casos cuando la propia AFIP detecta una
operacioacuten sospechosa reporta esa operacioacuten a la Unidad de Informacioacuten Financiera Entonces alliacute existe una
actitud de compartir el secreto Pero en los otros casos cuando el reporte lo realizan otras personas si la
Unidad de Informacioacuten Financiera necesita que le allanen el secreto tendraacute que recurrir al juez
(89) Respecto e la competencia jurisdiccional se expresoacute el Senador Bussi quien sostuvo que nos parece
incorrecto solicitar el levantamiento del secreto fiscal al juez federal porque no en todos los casos de lavado
de dinero la competencia es federal Hay que tener en cuenta que el delito de lavado de dinero estaacute
encuadrado en el capiacutetulo del encubrimiento Por lo tanto su competencia depende del delito antecedente En
consecuencia en el caso de que el delito antecedente sea de competencia ordinaria mdashjusticia provincialmdash
tambieacuten lo seraacute el de lavado de dinero no obstante lo cual el proyecto fue aprobado en ambas instancias
sin la sugerencia del Senador por la provincia de Tucumaacuten
(90) Si bien no lo dice la ley parece acertado que sea eacutese el reacutegimen para establecer la competencia territorial
por tratarse de un juez en lo penal el mencionado en la ley
(91) Norma dirigida a los Auditores externos de las entidades financieras y cambiarias a los que manda
verificar que entre la documentacioacuten que mantengan dichas entidades se encuentren para el caso de las
personas fiacutesicas fotocopia del documento constancia de CUIT o CUIL y uacuteltima Declaracioacuten Jurada del
Impuesto a las Ganancias (punto 3)
(92) Comunicaciones A 4353 (to A 4459) y Capiacutetulo XXII del Texto Ordenado de las Normas de la
CNV
(93) Debe destacarse que el BCRA al dictar la Comunicacioacuten A 4353 (to A 4459) avanzoacute mucho en
adaptarse a las disposiciones de la Resolucioacuten UIF 202 en relacioacuten a sus predecesores (A 3094) lo que
demuestra un plausible esfuerzo del BCRA en reducir el marco de las diferencias pero en realidad
teacutecnicamente no basta el esfuerzo ya que no es legalmente admisible la coexistencia de ambos regiacutemenes
por maacutes parecidos que sean reiteramos nuestra opinioacuten de que el BCRA deberiacutea anular sus disposiciones y
dejar incoacutelume la reglamentacioacuten de la UIF organismo competente en materia de prevencioacuten de lavado de
dinero limitaacutendose a verificar su cumplimiento por intermedio de la Superintendencia de Entidades
Financieras y No Financieras
(94) del 09052003 bajo el tiacutetulo Normas Miacutenimas sobre Auditoriacuteas Externas y Controles Internos para
Casas y Agencias de Cambio establece que los auditores externos y los responsables del control interno
deberaacuten efectuar la 3 Evaluacioacuten de la adecuada integracioacuten de los legajos de los clientes que realicen
operaciones cuyo importe sea igual o mayor a $10000 Dichos legajos de acuerdo con las instrucciones de
procedimiento aplicadas en el transcurso de las inspecciones realizadas por la SEFyC deben contener como
miacutenimo la siguiente documentacioacuten En el caso de personas fiacutesicas Fotocopia de documento constancia de
CUIT o CUIL uacuteltima Declaracioacuten Jurada del Impuesto a las Ganancias
(95) Dijo el juez Marshall las praacutecticas inconstitucionales e ilegiacutetimas dan su primer paso de esa forma a
saber mediante acercamientos silenciosos y pequentildeas desviaciones de los modos legiacutetimos de proceder cedil
California Bankers Association v Schultz loc cit
(96) El texto original del proyecto de Diputados soacutelo mencionaba el secreto bancario y el agregado de estos
teacuterminos especiacuteficos fue una propuesta del senador Capitanich
(97) Esta referencia no estaba en el texto primitivo aprobado por Diputados y fue agregada en el Senado a
instancias del Ministerio de Economiacutea seguacuten lo manifestara la Senadora Escudero en el debate
(98) Sujeto obligado o no
(99) El del domicilio donde debiera entregarse la informacioacuten mdashes decir el domicilio del requeridomdash o del
domicilio de la UIF a eleccioacuten de eacutesta como rezaba el segundo paacuterrafo del reformado inc 1
(100) Cuando el legislador optoacute por un determinado tribunal lo hizo por el fuero federal y en atencioacuten a
tratarse de una ley nacional y un organismo tambieacuten federal nos parece maacutes ajustado a derecho seguir lo
insinuado por el legislador para el caso del secreto fiscal creemos tambieacuten que por estar prevista en la Ley la
existencia de delegaciones de la UIF en el interior de la Repuacuteblica y cuya organizacioacuten ya ha sido aprobada
por la UIF y espera la aprobacioacuten del Ministerio de Justicia mdashcuestioacuten que omite considerar el Congresomdash
es procedente que soporte la carga de recurrir a la jurisdiccioacuten del domicilio del requerido y no del propio ya
que es ella la que solicita el apartamiento de un reacutegimen especial mdashel que consagra el secretomdash el que
intrude en la privacidad de las personas y porque para aquellas personas domiciliadas en el interior del paiacutes
se le hace tan costoso el tener que estar a derecho en la Capital Federal lo que supone una carga excesiva y
en muchos casos una situacioacuten de verdadera indefencioacuten el tema fue especiacuteficamente planteado por el
Senador Bussi quieacuten sostuvo la conveniencia de extender la competencia a los tribunales ordinarios en
atencioacuten a que la competencia por encubrimiento seguiriacutea la del delito originante y al ser estos en su
generalidad de competencia ordinaria deberiacutean entender en el lavado jueces provinciales y en el
levantamiento del secreto tambieacuten la Senadora Escudero le responde que seraacute el Juez federal por tratarse de
la controversia entre dos organismos del Gobierno federal como son la UIF y la AFIP ya que se trata de
levantar el secreto fiscal
(101) Puesto que hay temas como la actitud a tomar por quienes son sujetos obligados o la competencia
jurisdiccional para solicitar el levantamiento del secreto que no han sido tratados expresamente en la ley y
sobre los cuales adelantamos opinioacuten
(102) Por ejemplo el de reportar y el de informar
(103) La que soacutelo se materializariacutea dado que fuere el proceso y su determinacioacuten aunque no existiera
condena a persona alguna por eacutel
(104) Maacutes allaacute de que en general no lo reconocen y avanzan sobre temas en los que no son siquiera
competentes (juriacutedicamente hablando)
(105) De cualquier nivel y de cualquier poder mdashMinistro Juez o Legisladormdash identificado en el nuevo
leacutexico del antilavado como PEP (persona expuesta poliacuteticamente) y respecto de quienes se tiene en principio
un estado de sospecha emanado de la obligacioacuten impuesta a los sujetos obligados de prestarles especial
atencioacuten (por ejemplo la Comunicacioacuten A 4353 en su apartado 1343 establece que las entidades
bancarias deberaacuten extremar los recaudos respecto de las operaciones que realicen considerando su
razonabilidad y justificacioacuten econoacutemica y juriacutedica lo que ha llevado a que muchas de ellas conformen un
listado especial con dichas personas mdashno hay al momento ninguno elaborado por organismo oficial y la
norma soacutelo lo hace por referencia a la ley de eacutetica puacuteblica 25188 (Adla LIX-E 5292) que soacutelo los enumera
por cargo y de la cual por ejemplo estaacuten excluidos los funcionarios de los tres poderes a niveles provinciales
y municipalesmdash
(106) A lo sumo lo que se legitimariacutean seriacutean los intereses futuros de dicha imposicioacuten por lo que si en vez
de constituir un mutuo oneroso supongamos que creiacutedo en la mantencioacuten de la estabilidad lo uacutenico que hace
el funcionario es mantener dichos fondos en su Caja de Ahorro mdashno remunerada por ser una cuenta sueldomdash
(107) Por sobre lo dispuesto en el 277 inc d del CP y 177 del CPMP
(108) Leyes 25246 25815 (Adla LXIV-A 34) y 26087
(109) Recordemos que no se ha reglamentado auacuten por parte de la UIF la forma en que habraacute de informarse
los hechos sospechosos
(110) Este pronunciamiento expreso condiciona seriamente la aplicacioacuten de los tratados y convenciones
internacionales que sancionan la financiacioacuten del terrorismo de los que nuestro paiacutes es parte
(111) El lavado de dinero comprende siempre dinero o activos de procedencia iliacutecita mientras que el
financiamiento del terrorismo puede provenir de fuentes legiacutetimas el lavado de dinero requiere el aacutenimo de
dar apariencia de licitud mientras que el financiamiento del terrorismo puede implicar el oscurecimiento del
destino de los fondos y no su intento de legitimacioacuten otros elementos caracteriacutesticos del lavado de activos no
se encuentran en la financiacioacuten del terrorismo como el uso de dinero en efectivo (los terroristas del 911
recibieron gran parte de los fondos viacutea tarjetas de creacutedito) montos significativos maniobras de
estratificacioacuten los elementos subjetivos como el conocimiento de la ilicitud del origen o el destino delictivo
de los fondos etc
h) Competencia judicial en los casos de solicitud de levantamiento del secreto en el resto de los casos el del
Juez en lo Criminal y Correccional Federal de la jurisdiccioacuten donde se encuentre la informacioacuten requerida o
del domicilio del requerido a eleccioacuten de la UIF
VII Breves consideraciones sobre el nuevo artiacuteculo 19
Si bien la modificacioacuten al art 19 de la ley excede el marco de anaacutelisis que nos hemos propuesto ya que el
tema relacionado con la intervencioacuten del Ministerio Puacuteblico merece un anaacutelisis propio y particular nos
ocuparemos de esta norma soacutelo en el sentido de la competencia y alcances de las facultades de la UIF que
ella actualiza
Esto adquiere especial significacioacuten al momento de interpretar uno de los ejes centrales del sistema pero por
central no menos esquivo cuaacutel es el de la operacioacuten sospechosa Decimos central ya que sobre ella y en su
derredor giran los deberes y obligaciones contenidos en el sistema de lucha contra el lavado de activos y
soacutelo ante su presencia nacen alguno de ellos (102) No es el delito subyacente ni su averiguacioacuten el que
excita la obligacioacuten de reporte sino la presencia de una sospecha de lavado de activos
El delito precedente tiene en nuestro sistema poca participacioacuten baste sentildealar que ni siquiera se requiere su
propia existencia (103) sino que basta con que el mismo se insinuacutee con presencia de verosiacutemil para que
nazca la accioacuten tiacutepica de lavado pero en la praacutectica y en la casuiacutestica de los organismos de reglamentacioacuten
ya sea la propia UIF mdashque deberiacutea saber mejormdash como los organismos de supervisioacuten y contralor de algunos
de los sujetos obligados mdasha los que podriacutea admitiacuterseles cierta imperfeccioacuten dada su no especializacioacuten
(104)mdash tiende a asociarse la obligacioacuten de reporte con la sospecha de la comisioacuten del delito base pero sin
ninguacuten siacutentoma apreciable de lavado de dinero
Pongamos por ejemplo a un funcionario puacuteblico (105) cliente de un banco y que mantiene en eacutel una cuenta
corriente una caja de ahorro y una tarjeta de creacutedito El movimiento de las cuentas es absolutamente normal
y acorde con los posibles ingresos de su cargo y nuacutecleo familiar En determinado momento el funcionario
deposita en la cuenta corriente conjunta una suma 10 veces superior al saldo promedio de sus cuentas y
constituye un depoacutesito a plazo
Aceptemos que existe la presuncioacuten de que el cliente ha cometido el delito de los capiacutetulos VI VII VIII IX
O IX bis del tiacutetulo XI del CP Frente a ello iquestse debe denunciar tal operacioacuten como sospechosa
En principio no cabriacutea la figura tiacutepica de lavado debido a la exclusioacuten del lavado del propio delito del tipo
penal del art 278 Superada que fuere esta valla por asignarle el hecho primario a la esposa nos encontramos
frente a la pregunta iquesthay una operacioacuten de lavado de dinero La constitucioacuten de un depoacutesito a plazo a
nombre propio iquestes darle apariencia de origen liacutecito a los fondos depositados El producto del delito base
seguiraacute siendo dinero iliacutecito y estando en cabeza del funcionario que no hace nada para ocultar o disimular su
origen maacutes que constituir un mutuo oneroso (106)
Pues bien nosotros sostenemos que la razoacuten de ser de los sujetos obligados es que como bien lo sentildeala el
inc b) del art 21 sean los reporten las operaciones sospechosas de lavado de dinero de origen delictivo de
lo contrario la obligacioacuten de reporte se convertiriacutea en una obligacioacuten de denuncia (107) lo que no parece ser
el caso pues el legislador desde la sancioacuten de la ley 25246 ha tenido ya tres oportunidades (108) de exponer
su voluntad en tal sentido y no lo ha hecho
En el art 19 al referirse a la obligacioacuten de la UIF de informar al Ministerio Puacuteblico condiciona dicho acto a
dos circunstancias la primera es que la UIF considere que ha agotado el anaacutelisis de todas las circunstancias
que rodean la operacioacuten reportada (109) y en segundo que como consecuencia de ese proceso haya arribado
a la conviccioacuten de que se trata de una operacioacuten sospechosa y que esa sospecha se dirija a que se haya
cometido el delito de lavado de dinero no de la existencia de un delito que haya generado los fondos sino
que la sospecha debe estar dirigida a la existencia de maniobras de lavado Y la doctrina penal es clara en
cuanto a que debe distinguirse el encubrimiento del agotamiento del delito base y por ello es que se
desvincula al encubridor de todo grado de participacioacuten en el mismo
Por consiguiente y por las mismas razones que la UIF el sujeto obligado a fin de cumplir con la obligacioacuten
de la denuncia de buena fe debe tener indicios y desplegar una determinada actividad para confirmarlos de
que se trata de una accioacuten dirigida a lavar dinero es decir darle apariencia de licitud a algo que no la tiene
En conclusioacuten la reforma de la ley 25246 introducida por la 26987 viene a despejar algunos de los puntos
oscuros que conteniacutea el texto primitivo Como lo sostuvieron los legisladores auacuten quedan puntos por
modificar y cuestiones que incorporar a la ley de prevencioacuten de lavado de dinero Entre estos uacuteltimos se ha
mencionado a la necesaria tipificacioacuten de la financiacioacuten del terrorismo para lo cual los legisladores se han
manifestado imposibilitados de hacerlo todaviacutea ante la dificultad que confiesan de distinguir adecuadamente
este delito de las expresiones de protesta social que puedan manifestarse en el seno de la sociedad (110)
Tambieacuten se ha postergado la adecuacioacuten de la figura de lavado de dinero a los preceptos del derecho y la
poliacutetica internacional en el sentido de darle autonomiacutea y permitir asiacute el lavado del producto del propio delito
Respecto de la financiacioacuten del terrorismo pensamos que es imprescindible que se legisle prontamente pero
pensamos que no necesariamente en la misma ley de lavado de dinero ya que hay grandes diferencias entre
una actividad y la otra que podriacutean verse perjudicadas de ser incorporadas en el mismo cuerpo legal (111)
Respecto de la autonomiacutea del lavado de activos considero que ella no es ni necesaria y menos aun
imprescindible para tornar aplicable y darle mayor eficacia a la ley 25246 No olvidemos que a pesar de
estar vigente desde mayo del antildeo 2000 mdashhace ya 6 antildeosmdash y que la accioacuten penal puede tener cabida en las
jurisdicciones nacionales federales y ordinarias y sirven como delitos de base todos los del Coacutedigo Penal
maacutes los de los regiacutemenes represivos especiales son muy pocas las causas con base en el art 278 que se han
iniciado
Lo que se necesita es que se tome la decisioacuten de poliacutetica criminal en todos los niveles de utilizar de una vez
por todas esta formidable herramienta para combatir a los delitos graves que aquejan a nuestra sociedad No
seraacute colocando la visioacuten en los aspectos administrativos y formales de la legislacioacuten ni usando este
instrumento como un complemento de la regulacioacuten de los distintos fenoacutemenos econoacutemicos a los que se le ha
asignado importancia en materia de lavado de activos
Se necesita que se realicen los mayores esfuerzos para volver a encauzar en el marco de la Constitucioacuten de
las leyes y del respeto a los derechos humanos el uso adecuado de todos los instrumentos legales y los
recursos humanos y materiales para reconquistar la seguridad que es base de la convivencia al amparo de la
ley Ya estamos al borde de caer en el estado de sobrevivencia frente a la inseguridad que se ensentildeorea en
nuestros diacuteas y como lo ha demostrado la historia mdashy la nuestra reciente con crudezamdash el colocar a las
sociedades en situaciones liacutemites es garantiacutea segura de reacciones exorbitantes
Especial para La Ley Derechos reservados (ley 11723)
(A) () El texto de la ley y los antecedentes parlamentarios que les dieron origen han sido objeto de
publicacioacuten en la revista Antecedentes Parlamentarios t 2000-B p 1635
(1) Grupo de Accioacuten Financiera (tambieacuten conocido por sus siglas FATF en ingleacutes) organismo informal mdashno
ha sido constituido por tratado convencioacuten o acuerdo de derecho internacional algunomdash dependiente del G7
(2) T P 72005 cabe sentildealar tambieacuten el anteproyecto de reforma a la ley 25246 firmado por los Diputados
Jorge M A Arguumlello Viacutector M F Fayad Alberto A Natale Federico Pinedo Rodolfo A Frigeri Rafael A
Gonzaacutelez y Jorge L Montoya el que no tiene estado legislativo auacuten y que contempla una reforma maacutes
integral al Coacutedigo penal y al reacutegimen de prevencioacuten del lavado incorporando la figura tiacutepica de terrorismo y
modificando el reacutegimen administrativo en varios aspectos pero a los efectos de nuestro anaacutelisis el
antecedente directo es el sentildealado proyecto de la Diputada Stolbizer
(3) Orden del Diacutea 23952005
(4) coacutenyuge y parientes en cuarto grado de consanguineidad y segundo de afinidad amigo iacutentimo o persona
a la que se le deba especial gratitud
(5) Si el valor de los bienes no superara la suma indicada el autor seraacute reprimido en su caso conforme a
las reglas del artiacuteculo 277
(6) Y ciertamente confusa ya que la redaccioacuten tambieacuten pareceriacutea indicar un caso de tentativa de lavado por
cuanto la expresioacuten aplicar en una operacioacuten que les deacute apariencia posible de un origen liacutecito que se
utiliza aquiacute es casi ideacutentica a la del inciso 1deg que contempla la accioacuten tiacutepica de lavado ( con la
consecuencia posible de que adquieran la apariencia de un origen liacutecito ) hubiera sido mucho maacutes claro
el legislador de la 25246 si hubiera colocado el inc 3deg del 278 como apartado f) del inc 1deg del 277
(7) asiacute lo entiende la mayoriacutea de la doctrina PALMA HERRERA Joseacute Manuel Los delitos de blanqueo de
capitales Edersa Madrid ps 407 realiza un completo anaacutelisis del elemento subjetivo el tipo en el derecho
espantildeol BLANCO CORDERO Isidoro El delito de blanqueo de capitales Aranzadi Pamplona Espantildea
1997 p 385 y siguientes
(8) Tambieacuten disentimos con quienes desean atribuirle al lavado una agresioacuten al orden socio econoacutemico o la
condicioacuten de delito pluriofensivo mdashcomo lo hace la mayoriacutea de la doctrina nacional debemos reconocerlomdash
a la primera porque lo que se desea lograr con la tipificacioacuten del lavado de activos en la mayoriacutea de los
casos es mejorar la represioacuten del delito que lo genera no es a las unidades econoacutemicas liacutecitas a las que se
ayuda sino a los criminales a los que se trata de reprimir mejor respecto de la pluri ofensividad ello en nada
ayuda a mejorar la comprensioacuten de la figura ya que si a ello nos tenemos la mayoriacutea de los delitos atentan
contra maacutes de un bien o intereacutes general o particular que merece especial proteccioacuten (en el homicidio se atenta
contra la vida contra el potencial humano del paiacutes contra la salud mental de los familiares de las viacutectimas
etc en cada delito individual el legislador ha elegido uno de los bienes para darle preeminencia y
proteccioacuten) la diferencia entre bien juriacutedico e intereacutes protegido es precisamente el grado de cercaniacutea que
tiene el intereacutes con la accioacuten dantildeosa
(9) Ello no quiere decir que no aceptemos la conveniencia de modificarla en su actual redaccioacuten pero no por
esas razones sino por diversas imperfecciones como los verbos tiacutepicos el elemento subjetivo etc que no
son del caso analizar en este trabajo
(10) Teacutecnica ya de por siacute criticable en un paiacutes de inveterada prodigalidad (art 152 inc 3deg CC) monetaria
(11) Creemos que dicho elemento es de la esencia del lavado y que la intencioacuten debe estar dirigida a
concretarla (maacutes allaacute del resultado que se excluye del tipo al decirse que dicha consecuencia debe ser soacutelo
posible (art 278 inc 1deg) y que no basta que ella sea la consecuencia del accionar del autor por eso
disentimos con el ejemplo tan utilizado de la esposa del delincuente que paga la cuota del colegio de los
chicos porque a nuestro criterio alliacute no habriacutea lavado precisamente por ausencia de dicho elemento
subjetivo
(12) Similares problemas se presentan en la legislacioacuten espantildeola (art 454) frente a las cuales Palma Herrera
dice aunque se tratara de figuras ideacutenticas la intencioacuten del legislador parece que no deja lugar a ninguna
duda si hubiera querido aplicar la excusa absolutoria al blanqueo de capitales la habriacutea previsto
expresamente op cit 626
(13) Ley 21526
(14) Ley 17811 arts 8deg 9deg y 46 sentildealando que la proteccioacuten de la informacioacuten en el caso de los agentes de
bolsa es superior a la contenida en la 21526 ya que se extiende incluso a proteger el nombre de sus clientes
y soacutelo cede ante requerimiento judicial formulado en causa criminal vinculada a las operaciones o a las
personas relacionadas con ellas
(15) Adla LXII-A 49
(16) Australia (AUSTRAC) Beacutelgica (CTIF-CFI) Chile (UIF) Espantildea (SEPBLANC) Estados Unidos
(FINCEN) Francia (Tracfin) Peruacute (UIF) Uruguay (UIAF) etc
(17) De acuerdo al art 21 incs a y b las personas fiacutesicas y juriacutedicas del art 20 estaacuten obligados a requerir
documentacioacuten de sus clientes y a reportarle a la UIF los hechos y operaciones sospechosas cabe puntualizar
a este respecto que en las resoluciones de la UIF soacutelo se hace referencia al reporte de operaciones o
transacciones por lo cual los hechos han quedado fuera de la reglamentacioacuten para su reporte y debido a que
el inciso b) del art 21 es una disposicioacuten de contenido penal mdashal integrar a la norma sancionatoria contenida
en el art 24mdash no cabe una interpretacioacuten extensiva y por lo tanto al no haber forma establecida de informar
los hechos sospechosos ellos estaacuten fuera de la obligacioacuten de reporte hasta que se reglamente como debe
haceacuterselo amanera de ejemplo sentildealamos que la resolucioacuten 62003 establece que Toda vez que la CNV
(uno de los tantos sujetos obligados) en el ejercicio de sus funciones detecte alguna operacioacuten inusual o
sospechosa deberaacute reportar la misma a traveacutes del aacuterea que dicho Organismo establezca esta falencia
posee especial significacioacuten por cuanto muchas veces la operacioacuten o transaccioacuten de por siacute no son sospechosas
ni inusuales sino que lo inusual es un hecho por ejemplo un banco que tiene un funcionario puacuteblico (PEP)
cuyo nombre aparece en los medios de comunicacioacuten como siendo investigado por actos de corrupcioacuten sin
que en el manejo de sus cuentas bancarias existan elementos inusuales o de sospecha en dicho caso
sostenemos por las razones expuestas que no debe reportarse el hecho de la sola vinculacioacuten con el cliente
o el caso de la significacioacuten que se le otorga mdashde elemento de sospecha tal como se describe bien que de
modo indicativo en las guiacuteas adoptadas por la UIF para los distintos sujetos obligadosmdash a la negativa del
cliente a proporcionar informacioacuten adicional con lo cual tampoco coincidimos
(18) Art 13 ley 25246
(19) suspender operaciones inusuales o sospechosas que le hubieren sido reportadas (inc 5deg) allanamientos
requisas secuestro de documentacioacuten o elementos uacutetiles para su investigacioacuten y para la obtencioacuten de
informacioacuten de cualquier fuente u origen (inc 6deg)
(20) Tambieacuten cabe aquiacute una observacioacuten sobre el texto legal el art 20 dice que los sujetos de derecho alliacute
mencionados deberaacuten informar a la UIF en los teacuterminos del artiacuteculo 21 dicho artiacuteculo soacutelo impone
una sola obligacioacuten de informar y es la referida al reporte de operacioacuten sospechosas (inciso b) por el
contrario el inc a) soacutelo establece que deberaacuten solicitar a sus clientes o requirentes cierta documentacioacuten y el
inc c) que deberaacuten de abstenerse de revelar las actuaciones que realicen los sujetos obligados por
consiguiente las obligaciones de estos dos incisos no son de informar a la UIF por ello las disposiciones de
la UIF relativas a las bases de datos que deberaacuten mantener los sujetos obligados por ejemplo las impuestas
por las reglamentaciones mdashResolucioacuten 202 Capiacutetulo III por ejemplomdash no se apoya en el art 21 de la ley
sino hasta cierto punto en el inciso 7deg del 13 y de ser asiacute pareceriacutea una extensioacuten excesiva el de sustentar la
obligacioacuten de enviar dicha informacioacuten mdashespecialmente la que no fuere complemento esencial del reporte
sospechosomdash dentro de la contenida en el inciso b) del art 21 lo uacutenico que la UIF puede exigir a los sujetos
obligados como deber de informar con sustento en los arts 20 y 21 son los hechos u operaciones
sospechosas
(21) BLANCO CORDERO Isidoro Responsabilidad penal de los Empleados de la Banca por el Blanqueo
de Capitales Ed Comares Granada 1999 93
(22) Secreto que reiteramos no es propio del exhortado sino de un tercero
(23) La amplitud que da la propia ley al incluir no soacutelo los deberes emergentes de regiacutemenes legales sino los
que dimanen de compromisos contractuales impide hablar exclusivamente de clientes con sentido
estrictamente contractual
(24) BLANCO CORDERO op cit p 94 con cita de la Sentencia del Tribunal Supremo de 3 de enero de
1975 sostiene el autor que la informacioacuten a ser aportada debe posibilitar la reconstruccioacuten de la transaccioacuten
(25) Coacutedigo de Comercio ART 100
(26) BARRAL Jorge Legitimacioacuten de Bienes Proveniente de la Comisioacuten de Delitos Ad-Hoc 2003 138
Barral establece una interesante tesis respecto de la violacioacuten del secreto sobre las actuaciones cumplidas en
los sujetos obligados sostiene el autor que si quieacuten viola el secreto es el oacutergano o ejecutor de la persona
juriacutedica eacutesta seraacute responsable a tenor del art 22 mientras que si la violacioacuten lo es por parte de un empleado
o funcionario que no posee tales calidades lo seraacute solamente a tiacutetulo personal
(27) Y de ellas soacutelo las pasivas ley 21526 art 39
(28) Si bien puede entenderse que el cliente mdashde un banco de un agente de bolsa de un contador o de un
escribanomdash le revela voluntariamente datos informaciones o documentos lo hace en la conviccioacuten de que
ello es necesario al viacutenculo juriacutedico que se establece entre ambos es claro el ejemplo en materia de secreto
fiscal en el cual la AFIP puede solicitar al banco el movimiento de las cuentas del cliente y la
documentacioacuten pertinente a dichos movimientos pero no toda la informacioacuten que el banco pudiera haber
adquirido del cliente maacutes auacuten ese liacutemite debe respetarse en el caso de las profesiones mdashcontador o
escribanomdash los que son depositarios de informaciones mucho maacutes personales que una entidad bancaria
bursaacutetil o cambiaria y que no deberiacutean revelarse incluso en el marco de un requerimiento formulado por la
UIF
(29) Supongamos el caso de una entidad financiera o un profesional obligado que conserva minutas de las
conversaciones telefoacutenicas mantenidas con el cliente el fiscal debe solicitar autorizacioacuten para intervenir
correspondencia o comunicaciones pero podriacutea obtenerlas viacutea la UIF y el sujeto obligado sin los mismos
recaudos
(30) Lo hace mediante la Comunicacioacuten A 3948 punto 3 en la que obliga a los auditores externos -por eso
decimos oblicua- que verifiquen que las entidades han solicitado a sus clientes documentacioacuten requerida para
la completa integracioacuten de los legajos de sus clientes entre las que se encuentra la declaracioacuten jurada de
impuesto a las ganancias para las personas fiacutesicas
(31) Comunicacioacuten A 3094 y actualmente A 4353
(32) El registro de los cheques mdashactualmente a disposicioacuten de los investigadoresmdash es sumamente uacutetil En
cierto sentido una persona es definida por los cheques que emite Mediante su examen los agentes llegan a
conocer sus meacutedicos sus abogados sus acreedores sus intereses simpatiacuteas y aliados poliacuteticos sus relaciones
sociales sus creencias religiosas sus intereses educativos los diarios y revistas que lee sus preferencias
sexuales y asiacute hasta el infinito Todo ello unido a un nuacutemero de seguridad social ahora que tenemos los
bancos de datos estos otros datos enriqueceraacuten esos archivos y posibilitaraacuten que un buroacutecrata mdashcon soacutelo
apretar un botoacutenmdash obtenga en un instante los nombres de 190 millones de Americanos que son subversivos o
candidatos potenciales y posibles del voto del Juez William Douglas en California Bankers ASSO vs
Schultz 416 US 2199
(33) Que dicho sea de paso no ha sido derogado por la ley 25246 como si lo fue el 25 que trataba del
blanqueo de dinero por lo cual podriacutea sostenerse que se encuentra auacuten vigente
(34) En el derecho comparado prohiacuteben usar la informacioacuten revelada en el marco de las leyes de lavado a
delitos tributarios la legislacioacuten de Alemania Austria Reino Unido Italia Francia EEUU etc
(35) El Secreto Bancario a la luz del Artiacuteculo 26 de la Ley 23737 LA LEY 1991-E 1200
(36) Destacamos en dicho anaacutelisis el emparentamiento del levantamiento del secreto con otros institutos
como el arrepentido y el testigo protegido propuestos en forma conjunta por la misma reforma
(37) 277 inc d del CP y 177 del CPMP
(38) No debe olvidarse que la ley 11683 la torna obligatoria y sanciona su incumplimiento arts 11 38 39
(39) La causa que le tocara resolver a la sala II de la Excma Caacutemara Nacional de Apelaciones en lo Criminal
y Correccional federal llevoacute a partir del reporte de operacioacuten sospechosa efectuado por un sujeto obligado
maacutes de cuatro antildeos de sustanciacioacuten
(40) FAPLA Seminario del 26 de Abril de 2006
(41) De haber sido asiacute se hubiera hecho realidad el temor de la Diputada Carrioacute antes de la sancioacuten de la
Ley 25246 cuando expresara no estar dispuesta a crear una SIDE financiera y es debido precisamente al
accionar de la Dra Carrioacute que la ley bien que perfectible establece un balance entre las facultades de la UIF
y los derechos de los ciudadanos a su privacidad en siacutemil sentido sostuvo la Diputada Mosso la Unidad
de Informacioacuten Financiera no debe convertirse en una KGB criolla
(42) Tal como lo define el decreto reglamentario la obligacioacuten de informar soacutelo se extiende a la reportar
sospechas de actividad de lavado
(43) cualquier organismo puacuteblico nacional provincial o municipal y a personas juriacutedicas puacuteblicas o
privadas
(44) acertadamente agregado por la reforma ya que dicho secreto contenido en el art 4deg de la ley 17811
(Adla XXVIII-B 1979) es incluso maacutes cerrado que el bancario
(45) Asiacute lo entiendo Barral con respecto al juego del uacuteltimo paacuterrafo del 20 y el 14 inc 1deg paacuterrafo segundo
antes de la reforma op cit 128 nota 100
(46) En tal sentido el Juzgado de Primera Instancia en lo Contencioso Administrativo Federal ndeg 10 de la
Capital federal entendioacute que No corresponde que sea el sujeto obligado quien se presente ante la
justicia De acuerdo con el texto legal Art 20 inc 18 uacuteltimo paacuterrafo concordante con el Art 11 del decreto
16901 surge que si media oposicioacuten fundada en el deber de secreto bancario seraacute la UIF quien deberaacute
requerir la autorizacioacuten judicial ING Bank c Ministerio de Justicia - UIF sproceso de conocimiento
Expediente 2016903
(47) En oportunidad del debate parlamentario el Senador Pardo sostuvo que nuestra intencioacuten era la de
evitar que este organismo se convirtiera praacutecticamente en un cuarto poder Las posibilidades de disposicioacuten
de la investigacioacuten realmente causaban temor y el Diputado Carbonell dijo respecto de la UIF que deberiacutea
ser una Unidad que tiene que ser por definicioacuten receptora de datos contributiva de la actividad de la
Justicia
(48) Los funcionarios y empleados de la UIF estaacuten obligados a guardar secreto de las obligaciones
recibidas en razoacuten de su cargo al igual que las tareas de inteligencia desarrolladas en su consecuencia
cuestionamos la referencia a tareas de inteligencia por cuanto la UIF debe realizar una tarea de anaacutelisis de
los elementos aportados con la denuncia por los sujetos obligados y los colectados en funcioacuten de ella pero de
ninguna manera lo que se conoce vulgarmente como investigar ya que ello supone la intervencioacuten de
agencias estatales de otra naturaleza y bajo control mdashinmediato o mediato de la jurisdiccioacutenmdash
(49) ZIEGLER Jean Suiza Lava maacutes blanco Atlaacutentida 1990
(50) BLANCO CORDERO Isidoro La responsabilidad p 70
(51) CP Tiacutetulo V Capiacutetulo III
(52) el cumplimiento de buena fe del deber de informar no generaraacute responsabilidad alguna
(53) Entre las razones de tipo juriacutedico ocupariacutea un lugar de privilegio mdashsiguiendo a Labancamdash la raiacutez
constitucional que tendriacutea el deber de guarda por la eventual relacioacuten con la correspondencia epistolar y
de los papeles privados citado por CASANOVAS Marcelo El Secreto Bancario frente a la Unidad de
Informacioacuten Financiera Curso de Post Grado en Prevencioacuten de Lavado de Dinero Pontificia Universidad
del Salvador mayo de 2005
(54) BLANCO CORDERO Isidoro Responsabilidad Penal de los empleados de banca por el blanqueo de
capitales en Estudios de Derecho Penal dirigidos por Carlos Mariacutea Romero Casabona ndeg 12 Editorial
Comares Granada 1999
(55) De cuya legalidad y acierto nos permitimos dudar en lo primero por cuanto avanza sobre temas ya
definidos por el legislador y en lo segundo porque en vez de agregar certeza genera confusiones
(56) En clara contradiccioacuten con el inciso b) del art 21 que soacutelo obliga a denunciar hechos u operaciones
(57) al hacer obligatorio el reporte de meros indicios de una situacioacuten atiacutepica va con dudosa legalidad
mucho maacutes allaacute de lo que la propia norma exige afectando el principio de legalidad
(58) Recaudo que se convierte en absolutamente pertinente frente a la inclusioacuten entre los sujetos por la
obligacioacuten de denuncia a profesiones unipersonales (escribanos y profesionales en ciencias econoacutemicas) que
no necesariamente presentan organizaciones empresarias mdashcomo otras personas alliacute referidasmdash que les
permiten estructurar un conocimiento institucional maacutes faacutecilmente discernible del individual o personal
por ello estos profesionales deberaacuten adquirir el conocimiento que importa disparar la obligacioacuten de denuncia
de las actividades especiacuteficamente relacionadas con su ejercicio profesional y no de noticias o datos
adquiridos fuera de ellas si bien esta distincioacuten es de difiacutecil aplicacioacuten en la praacutectica una forma de
aproximarse a la solucioacuten es contemplar el recaudo que de los indicios demostrativos de la situacioacuten atiacutepica
habraacuten de extraerse de la actividad profesional que lo vincula al cliente
(59) La referencia a los compromisos de confidencialidad legales o contractuales va maacutes allaacute de los
considerados tradicionalmente como secretos por referencia al bancario fiscal o profesional
(60) Si bien los uacutenicos obligados a dar informacioacuten sin interponer trabas son los sujetos del 20 la UIF puede
recibir reportes de cualquier persona el inc 2deg del art 14 las llama declaraciones voluntarias y la nueva
redaccioacuten soacutelo dice que debe tratarse de un reporte sin calificar a quieacuten lo presentara
(61) Art 14 inc 2deg
(62) La diferencia que se efectuacutea entre denuncia y reporte es solamente cosmeacutetica y se hace generalmente a
los efectos de que no se la confunda con las disposiciones del Art 177 del CPMP cuando no son lo mismo
por razones sustanciales ya que el reacutegimen de la ley 25246 no reemplaza a aqueacutel ni lo modifica
(63) Las que poseen iguales exigencias que los delitos comunes en materia de elemento subjetivo del tipo y
en que generalmente basta la comprobacioacuten de su materialidad y cierta vinculacioacuten de esa circunstancia con
la persona a la que se le aplicaraacute la sancioacuten
(64) ATMA Fallos 300374
(65) Fallos 3101380
(66) Inc 2deg del art 14
(67) Como cuando se le pide a un banco toda su base de datos de clientes y no informacioacuten relacionada a
alguno de ellos en particular por amplio que fuere el pedido a sur especto
(68) Recobra intereacutes debatir entonces si la UIF debe informarle al requerido que se encuentra investigando un
ROS a partir de la reforma esa manifestacioacuten es esencial ya que es una condicioacuten sine qua non para que el
obligado deba cumplir (y verse librado de responsabilidad) siempre nos parecioacute banal el argumento alguna
vez esgrimido de que la UIF no puede decir mdashcuando pide informacioacuten a un sujeto obligadomdash que estaacute
realizando una investigacioacuten originada en un reporte porque el hacerlo implicaba una violacioacuten al deber del
art 22 porque por maacutes que omitiera el decirlo nadie se lo creeriacutea seriacutea obvio que el pedido obedece a una
investigacioacuten sustentada en un ROS de otro obligado y ocultar esa circunstancia soacutelo sirve para generar
dudas en el sujeto obligado y demorar innecesariamente el cumplimiento del deber de colaboracioacuten mdashque de
eso se trata al fin y a lo cual hay que llegar definitivamente es decir a una amplia franca y productiva
colaboracioacuten entre la UIF y los sujetos obligados no debe olvidarse que su inclusioacuten en los teacuterminos del
reacutegimen se estructura en considerarlos esenciales en la tarea de deteccioacuten anaacutelisis reporte y colaboracioacuten
con las autoridades de aplicacioacuten de la ley la UIF el Ministerio Puacuteblico y los Juecesmdash a partir del nuevo
art 14 la UIF deberaacute mencionar el origen de su requisitoria
(69) Incumplir alguna de las obligaciones de informacioacuten ante la UIF
(70) DALBORA Francisco (h) sostiene que En realidad lo que queda claro es que no se levanta el
secreto para la UIF sino que la UIF ingresa al aacutembito del secreto porque una ley dice que ademaacutes de lo que
la otra ley habilitaba para ingresar al aacutembito del secreto ahora tambieacuten estaacute la UIF Revista del Colegio de
Abogados de la Capital Federal
(71) Sostiene el mismo autor que Por otra parte hay una informacioacuten adicional que es la que estaacute
comprendida por el art 14 inc 1 que es lo que se denomina obligacioacuten geneacuterica Es la que tenemos todos
pero que uacutenicamente juega sobre un requerimiento de informacioacuten en el caso puntual A mi modo de ver es
tan amplia la facultad del art 14 que uacutenicamente puede tener lugar puede ser ejercitada por la UIF en
funcioacuten de una operacioacuten inusual o sospechosa que le fue reportada antes Creo que claramente entendido el
sistema la facultad inmensa del art 14 juega en funcioacuten o en respaldo de la obligacioacuten fijada en el art 21
inc b) Lo que pasa es que los sujetos alcanzados por uno y otro son distintos en un caso los del art 20 y en
otra todos mdashpersonas fiacutesicas o juriacutedicas puacuteblicas o privadas de cualquier naturalezamdash Colegio Puacuteblico de
Abogados de la Capital federal
(72) La policiacutea tiene facultades de arrestar personas siempre y cuando las mismas sean sospechosas de
cometer delitos si no hay indicios verosiacutemiles de tales delitos cae la facultad de privar de la libertad
(73) dictamen 25903 expediente 302103 del 29 de abril de 2003 y en el que reitera la opinioacuten vertida con
anterioridad en oportunidad de similar conflicto entre la UIF y la AFIP (dictamen 168 Expediente
32088903 del 13 de marzo del mismo antildeo)
(74) Soacutelo trataremos este complejo instituto en el marco de la reforma a la ley 25246
(75) Requerir la colaboracioacuten de todos los servicios de informacioacuten del Estado invocacioacuten a nuestro
entender errada ya que la AFIP no es un servicio de informaciones sino un ente recaudador y administrador
de impuestos nacionales
(76) Art 15 inc 3deg ley 25246
(77) La invocacioacuten a este artiacuteculo permite inferir que en opinioacuten de la UIF el hecho de que ella y sus
funcionarios se encuentren obligados a mantener resguardada la informacioacuten es tiacutetulo suficiente como para
cubrir cualquier falencia en sus facultades para exigirla quizaacutes se efectuacutea una interpretacioacuten extensiva de la
tesis de Francisco DAlbora opcit ya que la forma en que se disponga de la informacioacuten posteriormente no
puede nunca legitimar una solicitud infundada ya que esta debe ser detentada ex ante para que el pedido
prospere caso contrario dichos elementos veriacutean nulificado sus efectos en una posterior causa judicial al
haber sido obtenidos ilegalmente (fruto del aacuterbol envenenado) en esta materia se pronuncioacute en el debate
parlamentario la Diputada Rodriacuteguez nosotros apoyamos una apertura total del secreto fiscal porque es
informacioacuten que estaacute en el Poder Ejecutivo la tiene la AFIP y(deberiacutea tenerla tambieacuten agregamos- la UIF
Con relacioacuten al secreto bursaacutetil o bancario en realidad este avance se hace eliminando la intervencioacuten judicial
y vulnera derechos y garantiacuteas Tomarse en serio los derechos humanos implica aceptar que hay ciertas
garantiacuteas que no pueden ser violadas aun cuando nos sirvieran para poder perseguir determinados delitos
de esta manera se ha generado la doctrina del fruto del aacuterbol venenoso
(78) salvo en causas judiciales por cuestiones de familia o en procesos criminales por delitos comunes con la
condicioacuten de poseer una relacioacuten directa con el tema decidendum lo solicite el interesado en juicios en que
los entes recaudadores sean parte contraria y que la informacioacuten no revele datos de terceros ajenos a la
contienda las uacutenicas excepciones al secreto fiscal son las que en cabeza de la AFIP y en forma expresa
contempla la parte final de dicho artiacuteculo
(79) Capiacutetulo III del dictamen a fs 743 vta
(80) Cita el precedente de Fallos 249613 y 212229
(81) Declaracioacuten Americana de los Derechos y Deberes del Hombre Declaracioacuten Universal de los Derechos
Humanos Convencioacuten Americana sobre los derechos Humanos etc
(82) Desde el reporte original hasta el decisorio transcurrieron maacutes de 4 antildeos desde el mes de mayo de 2005
momento de pronunciarse la Excma Caacutemara la causa volvioacute a primera instancia y a maacutes de un antildeo auacuten no se
conoce el veredicto es decir maacutes de cinco antildeos pasaron desde el reporte del sujeto obligado
(83) desde esta perspectiva el diferente tratamiento que la ley acuerda a este grupo de situaciones cuando
menos debe ser tildado de desacertado Sin perjuicio de lo expuesto y de nuestra conviccioacuten acerca de la
necesidad de una reforma legislativa no debe olvidarse que hace a la labor de los jueces especialmente en
esta clase de situaciones buscar una interpretacioacuten de las normas que mejor armonice su letra con la
finalidad que concilie sus disposiciones de modo tal que ninguna se vea anulada por la otra conservaacutendolas
a todas con pleno efecto y valor
(84) Dictamen de la Procuracioacuten del Tesoro Ndeg 1682003 del 1332003
(85) Op cit loc cit
(86) En caso de acceder a conocer que se requiere esa informacioacuten que le pertenece
(87) Por otra parte como puede observarse en el precedente sentildealado la identidad del reportante queda
develada a partir de la judicializacioacuten de la cuestioacuten lo que abre la puerta al eventual reclamo por parte del
titular de la informacioacuten develada frente al sujeto obligado y frente al Estado (respecto de la responsabilidad
del estado estaacute conteste la doctrina espantildeola Blanco Cordero Palma Herrera Fabiaacuten Caparroacutes Goacutemez
Iniesta Vidal Rodriacuteguez)
(88) Asiacute lo dijo expresamente la Senadora Escudero autora del Anteproyecto del Senado sobre cuya base se
aprobara el proyecto que le fuera enviado en revisioacuten por la Caacutemara de Diputados y que finalmente se
convirtiera en la ley 26087 Estamos frente a informacioacuten privada dado que son datos personales de
quienes voluntariamente aceptan hacer sus declaraciones En esos casos cuando la propia AFIP detecta una
operacioacuten sospechosa reporta esa operacioacuten a la Unidad de Informacioacuten Financiera Entonces alliacute existe una
actitud de compartir el secreto Pero en los otros casos cuando el reporte lo realizan otras personas si la
Unidad de Informacioacuten Financiera necesita que le allanen el secreto tendraacute que recurrir al juez
(89) Respecto e la competencia jurisdiccional se expresoacute el Senador Bussi quien sostuvo que nos parece
incorrecto solicitar el levantamiento del secreto fiscal al juez federal porque no en todos los casos de lavado
de dinero la competencia es federal Hay que tener en cuenta que el delito de lavado de dinero estaacute
encuadrado en el capiacutetulo del encubrimiento Por lo tanto su competencia depende del delito antecedente En
consecuencia en el caso de que el delito antecedente sea de competencia ordinaria mdashjusticia provincialmdash
tambieacuten lo seraacute el de lavado de dinero no obstante lo cual el proyecto fue aprobado en ambas instancias
sin la sugerencia del Senador por la provincia de Tucumaacuten
(90) Si bien no lo dice la ley parece acertado que sea eacutese el reacutegimen para establecer la competencia territorial
por tratarse de un juez en lo penal el mencionado en la ley
(91) Norma dirigida a los Auditores externos de las entidades financieras y cambiarias a los que manda
verificar que entre la documentacioacuten que mantengan dichas entidades se encuentren para el caso de las
personas fiacutesicas fotocopia del documento constancia de CUIT o CUIL y uacuteltima Declaracioacuten Jurada del
Impuesto a las Ganancias (punto 3)
(92) Comunicaciones A 4353 (to A 4459) y Capiacutetulo XXII del Texto Ordenado de las Normas de la
CNV
(93) Debe destacarse que el BCRA al dictar la Comunicacioacuten A 4353 (to A 4459) avanzoacute mucho en
adaptarse a las disposiciones de la Resolucioacuten UIF 202 en relacioacuten a sus predecesores (A 3094) lo que
demuestra un plausible esfuerzo del BCRA en reducir el marco de las diferencias pero en realidad
teacutecnicamente no basta el esfuerzo ya que no es legalmente admisible la coexistencia de ambos regiacutemenes
por maacutes parecidos que sean reiteramos nuestra opinioacuten de que el BCRA deberiacutea anular sus disposiciones y
dejar incoacutelume la reglamentacioacuten de la UIF organismo competente en materia de prevencioacuten de lavado de
dinero limitaacutendose a verificar su cumplimiento por intermedio de la Superintendencia de Entidades
Financieras y No Financieras
(94) del 09052003 bajo el tiacutetulo Normas Miacutenimas sobre Auditoriacuteas Externas y Controles Internos para
Casas y Agencias de Cambio establece que los auditores externos y los responsables del control interno
deberaacuten efectuar la 3 Evaluacioacuten de la adecuada integracioacuten de los legajos de los clientes que realicen
operaciones cuyo importe sea igual o mayor a $10000 Dichos legajos de acuerdo con las instrucciones de
procedimiento aplicadas en el transcurso de las inspecciones realizadas por la SEFyC deben contener como
miacutenimo la siguiente documentacioacuten En el caso de personas fiacutesicas Fotocopia de documento constancia de
CUIT o CUIL uacuteltima Declaracioacuten Jurada del Impuesto a las Ganancias
(95) Dijo el juez Marshall las praacutecticas inconstitucionales e ilegiacutetimas dan su primer paso de esa forma a
saber mediante acercamientos silenciosos y pequentildeas desviaciones de los modos legiacutetimos de proceder cedil
California Bankers Association v Schultz loc cit
(96) El texto original del proyecto de Diputados soacutelo mencionaba el secreto bancario y el agregado de estos
teacuterminos especiacuteficos fue una propuesta del senador Capitanich
(97) Esta referencia no estaba en el texto primitivo aprobado por Diputados y fue agregada en el Senado a
instancias del Ministerio de Economiacutea seguacuten lo manifestara la Senadora Escudero en el debate
(98) Sujeto obligado o no
(99) El del domicilio donde debiera entregarse la informacioacuten mdashes decir el domicilio del requeridomdash o del
domicilio de la UIF a eleccioacuten de eacutesta como rezaba el segundo paacuterrafo del reformado inc 1
(100) Cuando el legislador optoacute por un determinado tribunal lo hizo por el fuero federal y en atencioacuten a
tratarse de una ley nacional y un organismo tambieacuten federal nos parece maacutes ajustado a derecho seguir lo
insinuado por el legislador para el caso del secreto fiscal creemos tambieacuten que por estar prevista en la Ley la
existencia de delegaciones de la UIF en el interior de la Repuacuteblica y cuya organizacioacuten ya ha sido aprobada
por la UIF y espera la aprobacioacuten del Ministerio de Justicia mdashcuestioacuten que omite considerar el Congresomdash
es procedente que soporte la carga de recurrir a la jurisdiccioacuten del domicilio del requerido y no del propio ya
que es ella la que solicita el apartamiento de un reacutegimen especial mdashel que consagra el secretomdash el que
intrude en la privacidad de las personas y porque para aquellas personas domiciliadas en el interior del paiacutes
se le hace tan costoso el tener que estar a derecho en la Capital Federal lo que supone una carga excesiva y
en muchos casos una situacioacuten de verdadera indefencioacuten el tema fue especiacuteficamente planteado por el
Senador Bussi quieacuten sostuvo la conveniencia de extender la competencia a los tribunales ordinarios en
atencioacuten a que la competencia por encubrimiento seguiriacutea la del delito originante y al ser estos en su
generalidad de competencia ordinaria deberiacutean entender en el lavado jueces provinciales y en el
levantamiento del secreto tambieacuten la Senadora Escudero le responde que seraacute el Juez federal por tratarse de
la controversia entre dos organismos del Gobierno federal como son la UIF y la AFIP ya que se trata de
levantar el secreto fiscal
(101) Puesto que hay temas como la actitud a tomar por quienes son sujetos obligados o la competencia
jurisdiccional para solicitar el levantamiento del secreto que no han sido tratados expresamente en la ley y
sobre los cuales adelantamos opinioacuten
(102) Por ejemplo el de reportar y el de informar
(103) La que soacutelo se materializariacutea dado que fuere el proceso y su determinacioacuten aunque no existiera
condena a persona alguna por eacutel
(104) Maacutes allaacute de que en general no lo reconocen y avanzan sobre temas en los que no son siquiera
competentes (juriacutedicamente hablando)
(105) De cualquier nivel y de cualquier poder mdashMinistro Juez o Legisladormdash identificado en el nuevo
leacutexico del antilavado como PEP (persona expuesta poliacuteticamente) y respecto de quienes se tiene en principio
un estado de sospecha emanado de la obligacioacuten impuesta a los sujetos obligados de prestarles especial
atencioacuten (por ejemplo la Comunicacioacuten A 4353 en su apartado 1343 establece que las entidades
bancarias deberaacuten extremar los recaudos respecto de las operaciones que realicen considerando su
razonabilidad y justificacioacuten econoacutemica y juriacutedica lo que ha llevado a que muchas de ellas conformen un
listado especial con dichas personas mdashno hay al momento ninguno elaborado por organismo oficial y la
norma soacutelo lo hace por referencia a la ley de eacutetica puacuteblica 25188 (Adla LIX-E 5292) que soacutelo los enumera
por cargo y de la cual por ejemplo estaacuten excluidos los funcionarios de los tres poderes a niveles provinciales
y municipalesmdash
(106) A lo sumo lo que se legitimariacutean seriacutean los intereses futuros de dicha imposicioacuten por lo que si en vez
de constituir un mutuo oneroso supongamos que creiacutedo en la mantencioacuten de la estabilidad lo uacutenico que hace
el funcionario es mantener dichos fondos en su Caja de Ahorro mdashno remunerada por ser una cuenta sueldomdash
(107) Por sobre lo dispuesto en el 277 inc d del CP y 177 del CPMP
(108) Leyes 25246 25815 (Adla LXIV-A 34) y 26087
(109) Recordemos que no se ha reglamentado auacuten por parte de la UIF la forma en que habraacute de informarse
los hechos sospechosos
(110) Este pronunciamiento expreso condiciona seriamente la aplicacioacuten de los tratados y convenciones
internacionales que sancionan la financiacioacuten del terrorismo de los que nuestro paiacutes es parte
(111) El lavado de dinero comprende siempre dinero o activos de procedencia iliacutecita mientras que el
financiamiento del terrorismo puede provenir de fuentes legiacutetimas el lavado de dinero requiere el aacutenimo de
dar apariencia de licitud mientras que el financiamiento del terrorismo puede implicar el oscurecimiento del
destino de los fondos y no su intento de legitimacioacuten otros elementos caracteriacutesticos del lavado de activos no
se encuentran en la financiacioacuten del terrorismo como el uso de dinero en efectivo (los terroristas del 911
recibieron gran parte de los fondos viacutea tarjetas de creacutedito) montos significativos maniobras de
estratificacioacuten los elementos subjetivos como el conocimiento de la ilicitud del origen o el destino delictivo
de los fondos etc
Respecto de la financiacioacuten del terrorismo pensamos que es imprescindible que se legisle prontamente pero
pensamos que no necesariamente en la misma ley de lavado de dinero ya que hay grandes diferencias entre
una actividad y la otra que podriacutean verse perjudicadas de ser incorporadas en el mismo cuerpo legal (111)
Respecto de la autonomiacutea del lavado de activos considero que ella no es ni necesaria y menos aun
imprescindible para tornar aplicable y darle mayor eficacia a la ley 25246 No olvidemos que a pesar de
estar vigente desde mayo del antildeo 2000 mdashhace ya 6 antildeosmdash y que la accioacuten penal puede tener cabida en las
jurisdicciones nacionales federales y ordinarias y sirven como delitos de base todos los del Coacutedigo Penal
maacutes los de los regiacutemenes represivos especiales son muy pocas las causas con base en el art 278 que se han
iniciado
Lo que se necesita es que se tome la decisioacuten de poliacutetica criminal en todos los niveles de utilizar de una vez
por todas esta formidable herramienta para combatir a los delitos graves que aquejan a nuestra sociedad No
seraacute colocando la visioacuten en los aspectos administrativos y formales de la legislacioacuten ni usando este
instrumento como un complemento de la regulacioacuten de los distintos fenoacutemenos econoacutemicos a los que se le ha
asignado importancia en materia de lavado de activos
Se necesita que se realicen los mayores esfuerzos para volver a encauzar en el marco de la Constitucioacuten de
las leyes y del respeto a los derechos humanos el uso adecuado de todos los instrumentos legales y los
recursos humanos y materiales para reconquistar la seguridad que es base de la convivencia al amparo de la
ley Ya estamos al borde de caer en el estado de sobrevivencia frente a la inseguridad que se ensentildeorea en
nuestros diacuteas y como lo ha demostrado la historia mdashy la nuestra reciente con crudezamdash el colocar a las
sociedades en situaciones liacutemites es garantiacutea segura de reacciones exorbitantes
Especial para La Ley Derechos reservados (ley 11723)
(A) () El texto de la ley y los antecedentes parlamentarios que les dieron origen han sido objeto de
publicacioacuten en la revista Antecedentes Parlamentarios t 2000-B p 1635
(1) Grupo de Accioacuten Financiera (tambieacuten conocido por sus siglas FATF en ingleacutes) organismo informal mdashno
ha sido constituido por tratado convencioacuten o acuerdo de derecho internacional algunomdash dependiente del G7
(2) T P 72005 cabe sentildealar tambieacuten el anteproyecto de reforma a la ley 25246 firmado por los Diputados
Jorge M A Arguumlello Viacutector M F Fayad Alberto A Natale Federico Pinedo Rodolfo A Frigeri Rafael A
Gonzaacutelez y Jorge L Montoya el que no tiene estado legislativo auacuten y que contempla una reforma maacutes
integral al Coacutedigo penal y al reacutegimen de prevencioacuten del lavado incorporando la figura tiacutepica de terrorismo y
modificando el reacutegimen administrativo en varios aspectos pero a los efectos de nuestro anaacutelisis el
antecedente directo es el sentildealado proyecto de la Diputada Stolbizer
(3) Orden del Diacutea 23952005
(4) coacutenyuge y parientes en cuarto grado de consanguineidad y segundo de afinidad amigo iacutentimo o persona
a la que se le deba especial gratitud
(5) Si el valor de los bienes no superara la suma indicada el autor seraacute reprimido en su caso conforme a
las reglas del artiacuteculo 277
(6) Y ciertamente confusa ya que la redaccioacuten tambieacuten pareceriacutea indicar un caso de tentativa de lavado por
cuanto la expresioacuten aplicar en una operacioacuten que les deacute apariencia posible de un origen liacutecito que se
utiliza aquiacute es casi ideacutentica a la del inciso 1deg que contempla la accioacuten tiacutepica de lavado ( con la
consecuencia posible de que adquieran la apariencia de un origen liacutecito ) hubiera sido mucho maacutes claro
el legislador de la 25246 si hubiera colocado el inc 3deg del 278 como apartado f) del inc 1deg del 277
(7) asiacute lo entiende la mayoriacutea de la doctrina PALMA HERRERA Joseacute Manuel Los delitos de blanqueo de
capitales Edersa Madrid ps 407 realiza un completo anaacutelisis del elemento subjetivo el tipo en el derecho
espantildeol BLANCO CORDERO Isidoro El delito de blanqueo de capitales Aranzadi Pamplona Espantildea
1997 p 385 y siguientes
(8) Tambieacuten disentimos con quienes desean atribuirle al lavado una agresioacuten al orden socio econoacutemico o la
condicioacuten de delito pluriofensivo mdashcomo lo hace la mayoriacutea de la doctrina nacional debemos reconocerlomdash
a la primera porque lo que se desea lograr con la tipificacioacuten del lavado de activos en la mayoriacutea de los
casos es mejorar la represioacuten del delito que lo genera no es a las unidades econoacutemicas liacutecitas a las que se
ayuda sino a los criminales a los que se trata de reprimir mejor respecto de la pluri ofensividad ello en nada
ayuda a mejorar la comprensioacuten de la figura ya que si a ello nos tenemos la mayoriacutea de los delitos atentan
contra maacutes de un bien o intereacutes general o particular que merece especial proteccioacuten (en el homicidio se atenta
contra la vida contra el potencial humano del paiacutes contra la salud mental de los familiares de las viacutectimas
etc en cada delito individual el legislador ha elegido uno de los bienes para darle preeminencia y
proteccioacuten) la diferencia entre bien juriacutedico e intereacutes protegido es precisamente el grado de cercaniacutea que
tiene el intereacutes con la accioacuten dantildeosa
(9) Ello no quiere decir que no aceptemos la conveniencia de modificarla en su actual redaccioacuten pero no por
esas razones sino por diversas imperfecciones como los verbos tiacutepicos el elemento subjetivo etc que no
son del caso analizar en este trabajo
(10) Teacutecnica ya de por siacute criticable en un paiacutes de inveterada prodigalidad (art 152 inc 3deg CC) monetaria
(11) Creemos que dicho elemento es de la esencia del lavado y que la intencioacuten debe estar dirigida a
concretarla (maacutes allaacute del resultado que se excluye del tipo al decirse que dicha consecuencia debe ser soacutelo
posible (art 278 inc 1deg) y que no basta que ella sea la consecuencia del accionar del autor por eso
disentimos con el ejemplo tan utilizado de la esposa del delincuente que paga la cuota del colegio de los
chicos porque a nuestro criterio alliacute no habriacutea lavado precisamente por ausencia de dicho elemento
subjetivo
(12) Similares problemas se presentan en la legislacioacuten espantildeola (art 454) frente a las cuales Palma Herrera
dice aunque se tratara de figuras ideacutenticas la intencioacuten del legislador parece que no deja lugar a ninguna
duda si hubiera querido aplicar la excusa absolutoria al blanqueo de capitales la habriacutea previsto
expresamente op cit 626
(13) Ley 21526
(14) Ley 17811 arts 8deg 9deg y 46 sentildealando que la proteccioacuten de la informacioacuten en el caso de los agentes de
bolsa es superior a la contenida en la 21526 ya que se extiende incluso a proteger el nombre de sus clientes
y soacutelo cede ante requerimiento judicial formulado en causa criminal vinculada a las operaciones o a las
personas relacionadas con ellas
(15) Adla LXII-A 49
(16) Australia (AUSTRAC) Beacutelgica (CTIF-CFI) Chile (UIF) Espantildea (SEPBLANC) Estados Unidos
(FINCEN) Francia (Tracfin) Peruacute (UIF) Uruguay (UIAF) etc
(17) De acuerdo al art 21 incs a y b las personas fiacutesicas y juriacutedicas del art 20 estaacuten obligados a requerir
documentacioacuten de sus clientes y a reportarle a la UIF los hechos y operaciones sospechosas cabe puntualizar
a este respecto que en las resoluciones de la UIF soacutelo se hace referencia al reporte de operaciones o
transacciones por lo cual los hechos han quedado fuera de la reglamentacioacuten para su reporte y debido a que
el inciso b) del art 21 es una disposicioacuten de contenido penal mdashal integrar a la norma sancionatoria contenida
en el art 24mdash no cabe una interpretacioacuten extensiva y por lo tanto al no haber forma establecida de informar
los hechos sospechosos ellos estaacuten fuera de la obligacioacuten de reporte hasta que se reglamente como debe
haceacuterselo amanera de ejemplo sentildealamos que la resolucioacuten 62003 establece que Toda vez que la CNV
(uno de los tantos sujetos obligados) en el ejercicio de sus funciones detecte alguna operacioacuten inusual o
sospechosa deberaacute reportar la misma a traveacutes del aacuterea que dicho Organismo establezca esta falencia
posee especial significacioacuten por cuanto muchas veces la operacioacuten o transaccioacuten de por siacute no son sospechosas
ni inusuales sino que lo inusual es un hecho por ejemplo un banco que tiene un funcionario puacuteblico (PEP)
cuyo nombre aparece en los medios de comunicacioacuten como siendo investigado por actos de corrupcioacuten sin
que en el manejo de sus cuentas bancarias existan elementos inusuales o de sospecha en dicho caso
sostenemos por las razones expuestas que no debe reportarse el hecho de la sola vinculacioacuten con el cliente
o el caso de la significacioacuten que se le otorga mdashde elemento de sospecha tal como se describe bien que de
modo indicativo en las guiacuteas adoptadas por la UIF para los distintos sujetos obligadosmdash a la negativa del
cliente a proporcionar informacioacuten adicional con lo cual tampoco coincidimos
(18) Art 13 ley 25246
(19) suspender operaciones inusuales o sospechosas que le hubieren sido reportadas (inc 5deg) allanamientos
requisas secuestro de documentacioacuten o elementos uacutetiles para su investigacioacuten y para la obtencioacuten de
informacioacuten de cualquier fuente u origen (inc 6deg)
(20) Tambieacuten cabe aquiacute una observacioacuten sobre el texto legal el art 20 dice que los sujetos de derecho alliacute
mencionados deberaacuten informar a la UIF en los teacuterminos del artiacuteculo 21 dicho artiacuteculo soacutelo impone
una sola obligacioacuten de informar y es la referida al reporte de operacioacuten sospechosas (inciso b) por el
contrario el inc a) soacutelo establece que deberaacuten solicitar a sus clientes o requirentes cierta documentacioacuten y el
inc c) que deberaacuten de abstenerse de revelar las actuaciones que realicen los sujetos obligados por
consiguiente las obligaciones de estos dos incisos no son de informar a la UIF por ello las disposiciones de
la UIF relativas a las bases de datos que deberaacuten mantener los sujetos obligados por ejemplo las impuestas
por las reglamentaciones mdashResolucioacuten 202 Capiacutetulo III por ejemplomdash no se apoya en el art 21 de la ley
sino hasta cierto punto en el inciso 7deg del 13 y de ser asiacute pareceriacutea una extensioacuten excesiva el de sustentar la
obligacioacuten de enviar dicha informacioacuten mdashespecialmente la que no fuere complemento esencial del reporte
sospechosomdash dentro de la contenida en el inciso b) del art 21 lo uacutenico que la UIF puede exigir a los sujetos
obligados como deber de informar con sustento en los arts 20 y 21 son los hechos u operaciones
sospechosas
(21) BLANCO CORDERO Isidoro Responsabilidad penal de los Empleados de la Banca por el Blanqueo
de Capitales Ed Comares Granada 1999 93
(22) Secreto que reiteramos no es propio del exhortado sino de un tercero
(23) La amplitud que da la propia ley al incluir no soacutelo los deberes emergentes de regiacutemenes legales sino los
que dimanen de compromisos contractuales impide hablar exclusivamente de clientes con sentido
estrictamente contractual
(24) BLANCO CORDERO op cit p 94 con cita de la Sentencia del Tribunal Supremo de 3 de enero de
1975 sostiene el autor que la informacioacuten a ser aportada debe posibilitar la reconstruccioacuten de la transaccioacuten
(25) Coacutedigo de Comercio ART 100
(26) BARRAL Jorge Legitimacioacuten de Bienes Proveniente de la Comisioacuten de Delitos Ad-Hoc 2003 138
Barral establece una interesante tesis respecto de la violacioacuten del secreto sobre las actuaciones cumplidas en
los sujetos obligados sostiene el autor que si quieacuten viola el secreto es el oacutergano o ejecutor de la persona
juriacutedica eacutesta seraacute responsable a tenor del art 22 mientras que si la violacioacuten lo es por parte de un empleado
o funcionario que no posee tales calidades lo seraacute solamente a tiacutetulo personal
(27) Y de ellas soacutelo las pasivas ley 21526 art 39
(28) Si bien puede entenderse que el cliente mdashde un banco de un agente de bolsa de un contador o de un
escribanomdash le revela voluntariamente datos informaciones o documentos lo hace en la conviccioacuten de que
ello es necesario al viacutenculo juriacutedico que se establece entre ambos es claro el ejemplo en materia de secreto
fiscal en el cual la AFIP puede solicitar al banco el movimiento de las cuentas del cliente y la
documentacioacuten pertinente a dichos movimientos pero no toda la informacioacuten que el banco pudiera haber
adquirido del cliente maacutes auacuten ese liacutemite debe respetarse en el caso de las profesiones mdashcontador o
escribanomdash los que son depositarios de informaciones mucho maacutes personales que una entidad bancaria
bursaacutetil o cambiaria y que no deberiacutean revelarse incluso en el marco de un requerimiento formulado por la
UIF
(29) Supongamos el caso de una entidad financiera o un profesional obligado que conserva minutas de las
conversaciones telefoacutenicas mantenidas con el cliente el fiscal debe solicitar autorizacioacuten para intervenir
correspondencia o comunicaciones pero podriacutea obtenerlas viacutea la UIF y el sujeto obligado sin los mismos
recaudos
(30) Lo hace mediante la Comunicacioacuten A 3948 punto 3 en la que obliga a los auditores externos -por eso
decimos oblicua- que verifiquen que las entidades han solicitado a sus clientes documentacioacuten requerida para
la completa integracioacuten de los legajos de sus clientes entre las que se encuentra la declaracioacuten jurada de
impuesto a las ganancias para las personas fiacutesicas
(31) Comunicacioacuten A 3094 y actualmente A 4353
(32) El registro de los cheques mdashactualmente a disposicioacuten de los investigadoresmdash es sumamente uacutetil En
cierto sentido una persona es definida por los cheques que emite Mediante su examen los agentes llegan a
conocer sus meacutedicos sus abogados sus acreedores sus intereses simpatiacuteas y aliados poliacuteticos sus relaciones
sociales sus creencias religiosas sus intereses educativos los diarios y revistas que lee sus preferencias
sexuales y asiacute hasta el infinito Todo ello unido a un nuacutemero de seguridad social ahora que tenemos los
bancos de datos estos otros datos enriqueceraacuten esos archivos y posibilitaraacuten que un buroacutecrata mdashcon soacutelo
apretar un botoacutenmdash obtenga en un instante los nombres de 190 millones de Americanos que son subversivos o
candidatos potenciales y posibles del voto del Juez William Douglas en California Bankers ASSO vs
Schultz 416 US 2199
(33) Que dicho sea de paso no ha sido derogado por la ley 25246 como si lo fue el 25 que trataba del
blanqueo de dinero por lo cual podriacutea sostenerse que se encuentra auacuten vigente
(34) En el derecho comparado prohiacuteben usar la informacioacuten revelada en el marco de las leyes de lavado a
delitos tributarios la legislacioacuten de Alemania Austria Reino Unido Italia Francia EEUU etc
(35) El Secreto Bancario a la luz del Artiacuteculo 26 de la Ley 23737 LA LEY 1991-E 1200
(36) Destacamos en dicho anaacutelisis el emparentamiento del levantamiento del secreto con otros institutos
como el arrepentido y el testigo protegido propuestos en forma conjunta por la misma reforma
(37) 277 inc d del CP y 177 del CPMP
(38) No debe olvidarse que la ley 11683 la torna obligatoria y sanciona su incumplimiento arts 11 38 39
(39) La causa que le tocara resolver a la sala II de la Excma Caacutemara Nacional de Apelaciones en lo Criminal
y Correccional federal llevoacute a partir del reporte de operacioacuten sospechosa efectuado por un sujeto obligado
maacutes de cuatro antildeos de sustanciacioacuten
(40) FAPLA Seminario del 26 de Abril de 2006
(41) De haber sido asiacute se hubiera hecho realidad el temor de la Diputada Carrioacute antes de la sancioacuten de la
Ley 25246 cuando expresara no estar dispuesta a crear una SIDE financiera y es debido precisamente al
accionar de la Dra Carrioacute que la ley bien que perfectible establece un balance entre las facultades de la UIF
y los derechos de los ciudadanos a su privacidad en siacutemil sentido sostuvo la Diputada Mosso la Unidad
de Informacioacuten Financiera no debe convertirse en una KGB criolla
(42) Tal como lo define el decreto reglamentario la obligacioacuten de informar soacutelo se extiende a la reportar
sospechas de actividad de lavado
(43) cualquier organismo puacuteblico nacional provincial o municipal y a personas juriacutedicas puacuteblicas o
privadas
(44) acertadamente agregado por la reforma ya que dicho secreto contenido en el art 4deg de la ley 17811
(Adla XXVIII-B 1979) es incluso maacutes cerrado que el bancario
(45) Asiacute lo entiendo Barral con respecto al juego del uacuteltimo paacuterrafo del 20 y el 14 inc 1deg paacuterrafo segundo
antes de la reforma op cit 128 nota 100
(46) En tal sentido el Juzgado de Primera Instancia en lo Contencioso Administrativo Federal ndeg 10 de la
Capital federal entendioacute que No corresponde que sea el sujeto obligado quien se presente ante la
justicia De acuerdo con el texto legal Art 20 inc 18 uacuteltimo paacuterrafo concordante con el Art 11 del decreto
16901 surge que si media oposicioacuten fundada en el deber de secreto bancario seraacute la UIF quien deberaacute
requerir la autorizacioacuten judicial ING Bank c Ministerio de Justicia - UIF sproceso de conocimiento
Expediente 2016903
(47) En oportunidad del debate parlamentario el Senador Pardo sostuvo que nuestra intencioacuten era la de
evitar que este organismo se convirtiera praacutecticamente en un cuarto poder Las posibilidades de disposicioacuten
de la investigacioacuten realmente causaban temor y el Diputado Carbonell dijo respecto de la UIF que deberiacutea
ser una Unidad que tiene que ser por definicioacuten receptora de datos contributiva de la actividad de la
Justicia
(48) Los funcionarios y empleados de la UIF estaacuten obligados a guardar secreto de las obligaciones
recibidas en razoacuten de su cargo al igual que las tareas de inteligencia desarrolladas en su consecuencia
cuestionamos la referencia a tareas de inteligencia por cuanto la UIF debe realizar una tarea de anaacutelisis de
los elementos aportados con la denuncia por los sujetos obligados y los colectados en funcioacuten de ella pero de
ninguna manera lo que se conoce vulgarmente como investigar ya que ello supone la intervencioacuten de
agencias estatales de otra naturaleza y bajo control mdashinmediato o mediato de la jurisdiccioacutenmdash
(49) ZIEGLER Jean Suiza Lava maacutes blanco Atlaacutentida 1990
(50) BLANCO CORDERO Isidoro La responsabilidad p 70
(51) CP Tiacutetulo V Capiacutetulo III
(52) el cumplimiento de buena fe del deber de informar no generaraacute responsabilidad alguna
(53) Entre las razones de tipo juriacutedico ocupariacutea un lugar de privilegio mdashsiguiendo a Labancamdash la raiacutez
constitucional que tendriacutea el deber de guarda por la eventual relacioacuten con la correspondencia epistolar y
de los papeles privados citado por CASANOVAS Marcelo El Secreto Bancario frente a la Unidad de
Informacioacuten Financiera Curso de Post Grado en Prevencioacuten de Lavado de Dinero Pontificia Universidad
del Salvador mayo de 2005
(54) BLANCO CORDERO Isidoro Responsabilidad Penal de los empleados de banca por el blanqueo de
capitales en Estudios de Derecho Penal dirigidos por Carlos Mariacutea Romero Casabona ndeg 12 Editorial
Comares Granada 1999
(55) De cuya legalidad y acierto nos permitimos dudar en lo primero por cuanto avanza sobre temas ya
definidos por el legislador y en lo segundo porque en vez de agregar certeza genera confusiones
(56) En clara contradiccioacuten con el inciso b) del art 21 que soacutelo obliga a denunciar hechos u operaciones
(57) al hacer obligatorio el reporte de meros indicios de una situacioacuten atiacutepica va con dudosa legalidad
mucho maacutes allaacute de lo que la propia norma exige afectando el principio de legalidad
(58) Recaudo que se convierte en absolutamente pertinente frente a la inclusioacuten entre los sujetos por la
obligacioacuten de denuncia a profesiones unipersonales (escribanos y profesionales en ciencias econoacutemicas) que
no necesariamente presentan organizaciones empresarias mdashcomo otras personas alliacute referidasmdash que les
permiten estructurar un conocimiento institucional maacutes faacutecilmente discernible del individual o personal
por ello estos profesionales deberaacuten adquirir el conocimiento que importa disparar la obligacioacuten de denuncia
de las actividades especiacuteficamente relacionadas con su ejercicio profesional y no de noticias o datos
adquiridos fuera de ellas si bien esta distincioacuten es de difiacutecil aplicacioacuten en la praacutectica una forma de
aproximarse a la solucioacuten es contemplar el recaudo que de los indicios demostrativos de la situacioacuten atiacutepica
habraacuten de extraerse de la actividad profesional que lo vincula al cliente
(59) La referencia a los compromisos de confidencialidad legales o contractuales va maacutes allaacute de los
considerados tradicionalmente como secretos por referencia al bancario fiscal o profesional
(60) Si bien los uacutenicos obligados a dar informacioacuten sin interponer trabas son los sujetos del 20 la UIF puede
recibir reportes de cualquier persona el inc 2deg del art 14 las llama declaraciones voluntarias y la nueva
redaccioacuten soacutelo dice que debe tratarse de un reporte sin calificar a quieacuten lo presentara
(61) Art 14 inc 2deg
(62) La diferencia que se efectuacutea entre denuncia y reporte es solamente cosmeacutetica y se hace generalmente a
los efectos de que no se la confunda con las disposiciones del Art 177 del CPMP cuando no son lo mismo
por razones sustanciales ya que el reacutegimen de la ley 25246 no reemplaza a aqueacutel ni lo modifica
(63) Las que poseen iguales exigencias que los delitos comunes en materia de elemento subjetivo del tipo y
en que generalmente basta la comprobacioacuten de su materialidad y cierta vinculacioacuten de esa circunstancia con
la persona a la que se le aplicaraacute la sancioacuten
(64) ATMA Fallos 300374
(65) Fallos 3101380
(66) Inc 2deg del art 14
(67) Como cuando se le pide a un banco toda su base de datos de clientes y no informacioacuten relacionada a
alguno de ellos en particular por amplio que fuere el pedido a sur especto
(68) Recobra intereacutes debatir entonces si la UIF debe informarle al requerido que se encuentra investigando un
ROS a partir de la reforma esa manifestacioacuten es esencial ya que es una condicioacuten sine qua non para que el
obligado deba cumplir (y verse librado de responsabilidad) siempre nos parecioacute banal el argumento alguna
vez esgrimido de que la UIF no puede decir mdashcuando pide informacioacuten a un sujeto obligadomdash que estaacute
realizando una investigacioacuten originada en un reporte porque el hacerlo implicaba una violacioacuten al deber del
art 22 porque por maacutes que omitiera el decirlo nadie se lo creeriacutea seriacutea obvio que el pedido obedece a una
investigacioacuten sustentada en un ROS de otro obligado y ocultar esa circunstancia soacutelo sirve para generar
dudas en el sujeto obligado y demorar innecesariamente el cumplimiento del deber de colaboracioacuten mdashque de
eso se trata al fin y a lo cual hay que llegar definitivamente es decir a una amplia franca y productiva
colaboracioacuten entre la UIF y los sujetos obligados no debe olvidarse que su inclusioacuten en los teacuterminos del
reacutegimen se estructura en considerarlos esenciales en la tarea de deteccioacuten anaacutelisis reporte y colaboracioacuten
con las autoridades de aplicacioacuten de la ley la UIF el Ministerio Puacuteblico y los Juecesmdash a partir del nuevo
art 14 la UIF deberaacute mencionar el origen de su requisitoria
(69) Incumplir alguna de las obligaciones de informacioacuten ante la UIF
(70) DALBORA Francisco (h) sostiene que En realidad lo que queda claro es que no se levanta el
secreto para la UIF sino que la UIF ingresa al aacutembito del secreto porque una ley dice que ademaacutes de lo que
la otra ley habilitaba para ingresar al aacutembito del secreto ahora tambieacuten estaacute la UIF Revista del Colegio de
Abogados de la Capital Federal
(71) Sostiene el mismo autor que Por otra parte hay una informacioacuten adicional que es la que estaacute
comprendida por el art 14 inc 1 que es lo que se denomina obligacioacuten geneacuterica Es la que tenemos todos
pero que uacutenicamente juega sobre un requerimiento de informacioacuten en el caso puntual A mi modo de ver es
tan amplia la facultad del art 14 que uacutenicamente puede tener lugar puede ser ejercitada por la UIF en
funcioacuten de una operacioacuten inusual o sospechosa que le fue reportada antes Creo que claramente entendido el
sistema la facultad inmensa del art 14 juega en funcioacuten o en respaldo de la obligacioacuten fijada en el art 21
inc b) Lo que pasa es que los sujetos alcanzados por uno y otro son distintos en un caso los del art 20 y en
otra todos mdashpersonas fiacutesicas o juriacutedicas puacuteblicas o privadas de cualquier naturalezamdash Colegio Puacuteblico de
Abogados de la Capital federal
(72) La policiacutea tiene facultades de arrestar personas siempre y cuando las mismas sean sospechosas de
cometer delitos si no hay indicios verosiacutemiles de tales delitos cae la facultad de privar de la libertad
(73) dictamen 25903 expediente 302103 del 29 de abril de 2003 y en el que reitera la opinioacuten vertida con
anterioridad en oportunidad de similar conflicto entre la UIF y la AFIP (dictamen 168 Expediente
32088903 del 13 de marzo del mismo antildeo)
(74) Soacutelo trataremos este complejo instituto en el marco de la reforma a la ley 25246
(75) Requerir la colaboracioacuten de todos los servicios de informacioacuten del Estado invocacioacuten a nuestro
entender errada ya que la AFIP no es un servicio de informaciones sino un ente recaudador y administrador
de impuestos nacionales
(76) Art 15 inc 3deg ley 25246
(77) La invocacioacuten a este artiacuteculo permite inferir que en opinioacuten de la UIF el hecho de que ella y sus
funcionarios se encuentren obligados a mantener resguardada la informacioacuten es tiacutetulo suficiente como para
cubrir cualquier falencia en sus facultades para exigirla quizaacutes se efectuacutea una interpretacioacuten extensiva de la
tesis de Francisco DAlbora opcit ya que la forma en que se disponga de la informacioacuten posteriormente no
puede nunca legitimar una solicitud infundada ya que esta debe ser detentada ex ante para que el pedido
prospere caso contrario dichos elementos veriacutean nulificado sus efectos en una posterior causa judicial al
haber sido obtenidos ilegalmente (fruto del aacuterbol envenenado) en esta materia se pronuncioacute en el debate
parlamentario la Diputada Rodriacuteguez nosotros apoyamos una apertura total del secreto fiscal porque es
informacioacuten que estaacute en el Poder Ejecutivo la tiene la AFIP y(deberiacutea tenerla tambieacuten agregamos- la UIF
Con relacioacuten al secreto bursaacutetil o bancario en realidad este avance se hace eliminando la intervencioacuten judicial
y vulnera derechos y garantiacuteas Tomarse en serio los derechos humanos implica aceptar que hay ciertas
garantiacuteas que no pueden ser violadas aun cuando nos sirvieran para poder perseguir determinados delitos
de esta manera se ha generado la doctrina del fruto del aacuterbol venenoso
(78) salvo en causas judiciales por cuestiones de familia o en procesos criminales por delitos comunes con la
condicioacuten de poseer una relacioacuten directa con el tema decidendum lo solicite el interesado en juicios en que
los entes recaudadores sean parte contraria y que la informacioacuten no revele datos de terceros ajenos a la
contienda las uacutenicas excepciones al secreto fiscal son las que en cabeza de la AFIP y en forma expresa
contempla la parte final de dicho artiacuteculo
(79) Capiacutetulo III del dictamen a fs 743 vta
(80) Cita el precedente de Fallos 249613 y 212229
(81) Declaracioacuten Americana de los Derechos y Deberes del Hombre Declaracioacuten Universal de los Derechos
Humanos Convencioacuten Americana sobre los derechos Humanos etc
(82) Desde el reporte original hasta el decisorio transcurrieron maacutes de 4 antildeos desde el mes de mayo de 2005
momento de pronunciarse la Excma Caacutemara la causa volvioacute a primera instancia y a maacutes de un antildeo auacuten no se
conoce el veredicto es decir maacutes de cinco antildeos pasaron desde el reporte del sujeto obligado
(83) desde esta perspectiva el diferente tratamiento que la ley acuerda a este grupo de situaciones cuando
menos debe ser tildado de desacertado Sin perjuicio de lo expuesto y de nuestra conviccioacuten acerca de la
necesidad de una reforma legislativa no debe olvidarse que hace a la labor de los jueces especialmente en
esta clase de situaciones buscar una interpretacioacuten de las normas que mejor armonice su letra con la
finalidad que concilie sus disposiciones de modo tal que ninguna se vea anulada por la otra conservaacutendolas
a todas con pleno efecto y valor
(84) Dictamen de la Procuracioacuten del Tesoro Ndeg 1682003 del 1332003
(85) Op cit loc cit
(86) En caso de acceder a conocer que se requiere esa informacioacuten que le pertenece
(87) Por otra parte como puede observarse en el precedente sentildealado la identidad del reportante queda
develada a partir de la judicializacioacuten de la cuestioacuten lo que abre la puerta al eventual reclamo por parte del
titular de la informacioacuten develada frente al sujeto obligado y frente al Estado (respecto de la responsabilidad
del estado estaacute conteste la doctrina espantildeola Blanco Cordero Palma Herrera Fabiaacuten Caparroacutes Goacutemez
Iniesta Vidal Rodriacuteguez)
(88) Asiacute lo dijo expresamente la Senadora Escudero autora del Anteproyecto del Senado sobre cuya base se
aprobara el proyecto que le fuera enviado en revisioacuten por la Caacutemara de Diputados y que finalmente se
convirtiera en la ley 26087 Estamos frente a informacioacuten privada dado que son datos personales de
quienes voluntariamente aceptan hacer sus declaraciones En esos casos cuando la propia AFIP detecta una
operacioacuten sospechosa reporta esa operacioacuten a la Unidad de Informacioacuten Financiera Entonces alliacute existe una
actitud de compartir el secreto Pero en los otros casos cuando el reporte lo realizan otras personas si la
Unidad de Informacioacuten Financiera necesita que le allanen el secreto tendraacute que recurrir al juez
(89) Respecto e la competencia jurisdiccional se expresoacute el Senador Bussi quien sostuvo que nos parece
incorrecto solicitar el levantamiento del secreto fiscal al juez federal porque no en todos los casos de lavado
de dinero la competencia es federal Hay que tener en cuenta que el delito de lavado de dinero estaacute
encuadrado en el capiacutetulo del encubrimiento Por lo tanto su competencia depende del delito antecedente En
consecuencia en el caso de que el delito antecedente sea de competencia ordinaria mdashjusticia provincialmdash
tambieacuten lo seraacute el de lavado de dinero no obstante lo cual el proyecto fue aprobado en ambas instancias
sin la sugerencia del Senador por la provincia de Tucumaacuten
(90) Si bien no lo dice la ley parece acertado que sea eacutese el reacutegimen para establecer la competencia territorial
por tratarse de un juez en lo penal el mencionado en la ley
(91) Norma dirigida a los Auditores externos de las entidades financieras y cambiarias a los que manda
verificar que entre la documentacioacuten que mantengan dichas entidades se encuentren para el caso de las
personas fiacutesicas fotocopia del documento constancia de CUIT o CUIL y uacuteltima Declaracioacuten Jurada del
Impuesto a las Ganancias (punto 3)
(92) Comunicaciones A 4353 (to A 4459) y Capiacutetulo XXII del Texto Ordenado de las Normas de la
CNV
(93) Debe destacarse que el BCRA al dictar la Comunicacioacuten A 4353 (to A 4459) avanzoacute mucho en
adaptarse a las disposiciones de la Resolucioacuten UIF 202 en relacioacuten a sus predecesores (A 3094) lo que
demuestra un plausible esfuerzo del BCRA en reducir el marco de las diferencias pero en realidad
teacutecnicamente no basta el esfuerzo ya que no es legalmente admisible la coexistencia de ambos regiacutemenes
por maacutes parecidos que sean reiteramos nuestra opinioacuten de que el BCRA deberiacutea anular sus disposiciones y
dejar incoacutelume la reglamentacioacuten de la UIF organismo competente en materia de prevencioacuten de lavado de
dinero limitaacutendose a verificar su cumplimiento por intermedio de la Superintendencia de Entidades
Financieras y No Financieras
(94) del 09052003 bajo el tiacutetulo Normas Miacutenimas sobre Auditoriacuteas Externas y Controles Internos para
Casas y Agencias de Cambio establece que los auditores externos y los responsables del control interno
deberaacuten efectuar la 3 Evaluacioacuten de la adecuada integracioacuten de los legajos de los clientes que realicen
operaciones cuyo importe sea igual o mayor a $10000 Dichos legajos de acuerdo con las instrucciones de
procedimiento aplicadas en el transcurso de las inspecciones realizadas por la SEFyC deben contener como
miacutenimo la siguiente documentacioacuten En el caso de personas fiacutesicas Fotocopia de documento constancia de
CUIT o CUIL uacuteltima Declaracioacuten Jurada del Impuesto a las Ganancias
(95) Dijo el juez Marshall las praacutecticas inconstitucionales e ilegiacutetimas dan su primer paso de esa forma a
saber mediante acercamientos silenciosos y pequentildeas desviaciones de los modos legiacutetimos de proceder cedil
California Bankers Association v Schultz loc cit
(96) El texto original del proyecto de Diputados soacutelo mencionaba el secreto bancario y el agregado de estos
teacuterminos especiacuteficos fue una propuesta del senador Capitanich
(97) Esta referencia no estaba en el texto primitivo aprobado por Diputados y fue agregada en el Senado a
instancias del Ministerio de Economiacutea seguacuten lo manifestara la Senadora Escudero en el debate
(98) Sujeto obligado o no
(99) El del domicilio donde debiera entregarse la informacioacuten mdashes decir el domicilio del requeridomdash o del
domicilio de la UIF a eleccioacuten de eacutesta como rezaba el segundo paacuterrafo del reformado inc 1
(100) Cuando el legislador optoacute por un determinado tribunal lo hizo por el fuero federal y en atencioacuten a
tratarse de una ley nacional y un organismo tambieacuten federal nos parece maacutes ajustado a derecho seguir lo
insinuado por el legislador para el caso del secreto fiscal creemos tambieacuten que por estar prevista en la Ley la
existencia de delegaciones de la UIF en el interior de la Repuacuteblica y cuya organizacioacuten ya ha sido aprobada
por la UIF y espera la aprobacioacuten del Ministerio de Justicia mdashcuestioacuten que omite considerar el Congresomdash
es procedente que soporte la carga de recurrir a la jurisdiccioacuten del domicilio del requerido y no del propio ya
que es ella la que solicita el apartamiento de un reacutegimen especial mdashel que consagra el secretomdash el que
intrude en la privacidad de las personas y porque para aquellas personas domiciliadas en el interior del paiacutes
se le hace tan costoso el tener que estar a derecho en la Capital Federal lo que supone una carga excesiva y
en muchos casos una situacioacuten de verdadera indefencioacuten el tema fue especiacuteficamente planteado por el
Senador Bussi quieacuten sostuvo la conveniencia de extender la competencia a los tribunales ordinarios en
atencioacuten a que la competencia por encubrimiento seguiriacutea la del delito originante y al ser estos en su
generalidad de competencia ordinaria deberiacutean entender en el lavado jueces provinciales y en el
levantamiento del secreto tambieacuten la Senadora Escudero le responde que seraacute el Juez federal por tratarse de
la controversia entre dos organismos del Gobierno federal como son la UIF y la AFIP ya que se trata de
levantar el secreto fiscal
(101) Puesto que hay temas como la actitud a tomar por quienes son sujetos obligados o la competencia
jurisdiccional para solicitar el levantamiento del secreto que no han sido tratados expresamente en la ley y
sobre los cuales adelantamos opinioacuten
(102) Por ejemplo el de reportar y el de informar
(103) La que soacutelo se materializariacutea dado que fuere el proceso y su determinacioacuten aunque no existiera
condena a persona alguna por eacutel
(104) Maacutes allaacute de que en general no lo reconocen y avanzan sobre temas en los que no son siquiera
competentes (juriacutedicamente hablando)
(105) De cualquier nivel y de cualquier poder mdashMinistro Juez o Legisladormdash identificado en el nuevo
leacutexico del antilavado como PEP (persona expuesta poliacuteticamente) y respecto de quienes se tiene en principio
un estado de sospecha emanado de la obligacioacuten impuesta a los sujetos obligados de prestarles especial
atencioacuten (por ejemplo la Comunicacioacuten A 4353 en su apartado 1343 establece que las entidades
bancarias deberaacuten extremar los recaudos respecto de las operaciones que realicen considerando su
razonabilidad y justificacioacuten econoacutemica y juriacutedica lo que ha llevado a que muchas de ellas conformen un
listado especial con dichas personas mdashno hay al momento ninguno elaborado por organismo oficial y la
norma soacutelo lo hace por referencia a la ley de eacutetica puacuteblica 25188 (Adla LIX-E 5292) que soacutelo los enumera
por cargo y de la cual por ejemplo estaacuten excluidos los funcionarios de los tres poderes a niveles provinciales
y municipalesmdash
(106) A lo sumo lo que se legitimariacutean seriacutean los intereses futuros de dicha imposicioacuten por lo que si en vez
de constituir un mutuo oneroso supongamos que creiacutedo en la mantencioacuten de la estabilidad lo uacutenico que hace
el funcionario es mantener dichos fondos en su Caja de Ahorro mdashno remunerada por ser una cuenta sueldomdash
(107) Por sobre lo dispuesto en el 277 inc d del CP y 177 del CPMP
(108) Leyes 25246 25815 (Adla LXIV-A 34) y 26087
(109) Recordemos que no se ha reglamentado auacuten por parte de la UIF la forma en que habraacute de informarse
los hechos sospechosos
(110) Este pronunciamiento expreso condiciona seriamente la aplicacioacuten de los tratados y convenciones
internacionales que sancionan la financiacioacuten del terrorismo de los que nuestro paiacutes es parte
(111) El lavado de dinero comprende siempre dinero o activos de procedencia iliacutecita mientras que el
financiamiento del terrorismo puede provenir de fuentes legiacutetimas el lavado de dinero requiere el aacutenimo de
dar apariencia de licitud mientras que el financiamiento del terrorismo puede implicar el oscurecimiento del
destino de los fondos y no su intento de legitimacioacuten otros elementos caracteriacutesticos del lavado de activos no
se encuentran en la financiacioacuten del terrorismo como el uso de dinero en efectivo (los terroristas del 911
recibieron gran parte de los fondos viacutea tarjetas de creacutedito) montos significativos maniobras de
estratificacioacuten los elementos subjetivos como el conocimiento de la ilicitud del origen o el destino delictivo
de los fondos etc
(1) Grupo de Accioacuten Financiera (tambieacuten conocido por sus siglas FATF en ingleacutes) organismo informal mdashno
ha sido constituido por tratado convencioacuten o acuerdo de derecho internacional algunomdash dependiente del G7
(2) T P 72005 cabe sentildealar tambieacuten el anteproyecto de reforma a la ley 25246 firmado por los Diputados
Jorge M A Arguumlello Viacutector M F Fayad Alberto A Natale Federico Pinedo Rodolfo A Frigeri Rafael A
Gonzaacutelez y Jorge L Montoya el que no tiene estado legislativo auacuten y que contempla una reforma maacutes
integral al Coacutedigo penal y al reacutegimen de prevencioacuten del lavado incorporando la figura tiacutepica de terrorismo y
modificando el reacutegimen administrativo en varios aspectos pero a los efectos de nuestro anaacutelisis el
antecedente directo es el sentildealado proyecto de la Diputada Stolbizer
(3) Orden del Diacutea 23952005
(4) coacutenyuge y parientes en cuarto grado de consanguineidad y segundo de afinidad amigo iacutentimo o persona
a la que se le deba especial gratitud
(5) Si el valor de los bienes no superara la suma indicada el autor seraacute reprimido en su caso conforme a
las reglas del artiacuteculo 277
(6) Y ciertamente confusa ya que la redaccioacuten tambieacuten pareceriacutea indicar un caso de tentativa de lavado por
cuanto la expresioacuten aplicar en una operacioacuten que les deacute apariencia posible de un origen liacutecito que se
utiliza aquiacute es casi ideacutentica a la del inciso 1deg que contempla la accioacuten tiacutepica de lavado ( con la
consecuencia posible de que adquieran la apariencia de un origen liacutecito ) hubiera sido mucho maacutes claro
el legislador de la 25246 si hubiera colocado el inc 3deg del 278 como apartado f) del inc 1deg del 277
(7) asiacute lo entiende la mayoriacutea de la doctrina PALMA HERRERA Joseacute Manuel Los delitos de blanqueo de
capitales Edersa Madrid ps 407 realiza un completo anaacutelisis del elemento subjetivo el tipo en el derecho
espantildeol BLANCO CORDERO Isidoro El delito de blanqueo de capitales Aranzadi Pamplona Espantildea
1997 p 385 y siguientes
(8) Tambieacuten disentimos con quienes desean atribuirle al lavado una agresioacuten al orden socio econoacutemico o la
condicioacuten de delito pluriofensivo mdashcomo lo hace la mayoriacutea de la doctrina nacional debemos reconocerlomdash
a la primera porque lo que se desea lograr con la tipificacioacuten del lavado de activos en la mayoriacutea de los
casos es mejorar la represioacuten del delito que lo genera no es a las unidades econoacutemicas liacutecitas a las que se
ayuda sino a los criminales a los que se trata de reprimir mejor respecto de la pluri ofensividad ello en nada
ayuda a mejorar la comprensioacuten de la figura ya que si a ello nos tenemos la mayoriacutea de los delitos atentan
contra maacutes de un bien o intereacutes general o particular que merece especial proteccioacuten (en el homicidio se atenta
contra la vida contra el potencial humano del paiacutes contra la salud mental de los familiares de las viacutectimas
etc en cada delito individual el legislador ha elegido uno de los bienes para darle preeminencia y
proteccioacuten) la diferencia entre bien juriacutedico e intereacutes protegido es precisamente el grado de cercaniacutea que
tiene el intereacutes con la accioacuten dantildeosa
(9) Ello no quiere decir que no aceptemos la conveniencia de modificarla en su actual redaccioacuten pero no por
esas razones sino por diversas imperfecciones como los verbos tiacutepicos el elemento subjetivo etc que no
son del caso analizar en este trabajo
(10) Teacutecnica ya de por siacute criticable en un paiacutes de inveterada prodigalidad (art 152 inc 3deg CC) monetaria
(11) Creemos que dicho elemento es de la esencia del lavado y que la intencioacuten debe estar dirigida a
concretarla (maacutes allaacute del resultado que se excluye del tipo al decirse que dicha consecuencia debe ser soacutelo
posible (art 278 inc 1deg) y que no basta que ella sea la consecuencia del accionar del autor por eso
disentimos con el ejemplo tan utilizado de la esposa del delincuente que paga la cuota del colegio de los
chicos porque a nuestro criterio alliacute no habriacutea lavado precisamente por ausencia de dicho elemento
subjetivo
(12) Similares problemas se presentan en la legislacioacuten espantildeola (art 454) frente a las cuales Palma Herrera
dice aunque se tratara de figuras ideacutenticas la intencioacuten del legislador parece que no deja lugar a ninguna
duda si hubiera querido aplicar la excusa absolutoria al blanqueo de capitales la habriacutea previsto
expresamente op cit 626
(13) Ley 21526
(14) Ley 17811 arts 8deg 9deg y 46 sentildealando que la proteccioacuten de la informacioacuten en el caso de los agentes de
bolsa es superior a la contenida en la 21526 ya que se extiende incluso a proteger el nombre de sus clientes
y soacutelo cede ante requerimiento judicial formulado en causa criminal vinculada a las operaciones o a las
personas relacionadas con ellas
(15) Adla LXII-A 49
(16) Australia (AUSTRAC) Beacutelgica (CTIF-CFI) Chile (UIF) Espantildea (SEPBLANC) Estados Unidos
(FINCEN) Francia (Tracfin) Peruacute (UIF) Uruguay (UIAF) etc
(17) De acuerdo al art 21 incs a y b las personas fiacutesicas y juriacutedicas del art 20 estaacuten obligados a requerir
documentacioacuten de sus clientes y a reportarle a la UIF los hechos y operaciones sospechosas cabe puntualizar
a este respecto que en las resoluciones de la UIF soacutelo se hace referencia al reporte de operaciones o
transacciones por lo cual los hechos han quedado fuera de la reglamentacioacuten para su reporte y debido a que
el inciso b) del art 21 es una disposicioacuten de contenido penal mdashal integrar a la norma sancionatoria contenida
en el art 24mdash no cabe una interpretacioacuten extensiva y por lo tanto al no haber forma establecida de informar
los hechos sospechosos ellos estaacuten fuera de la obligacioacuten de reporte hasta que se reglamente como debe
haceacuterselo amanera de ejemplo sentildealamos que la resolucioacuten 62003 establece que Toda vez que la CNV
(uno de los tantos sujetos obligados) en el ejercicio de sus funciones detecte alguna operacioacuten inusual o
sospechosa deberaacute reportar la misma a traveacutes del aacuterea que dicho Organismo establezca esta falencia
posee especial significacioacuten por cuanto muchas veces la operacioacuten o transaccioacuten de por siacute no son sospechosas
ni inusuales sino que lo inusual es un hecho por ejemplo un banco que tiene un funcionario puacuteblico (PEP)
cuyo nombre aparece en los medios de comunicacioacuten como siendo investigado por actos de corrupcioacuten sin
que en el manejo de sus cuentas bancarias existan elementos inusuales o de sospecha en dicho caso
sostenemos por las razones expuestas que no debe reportarse el hecho de la sola vinculacioacuten con el cliente
o el caso de la significacioacuten que se le otorga mdashde elemento de sospecha tal como se describe bien que de
modo indicativo en las guiacuteas adoptadas por la UIF para los distintos sujetos obligadosmdash a la negativa del
cliente a proporcionar informacioacuten adicional con lo cual tampoco coincidimos
(18) Art 13 ley 25246
(19) suspender operaciones inusuales o sospechosas que le hubieren sido reportadas (inc 5deg) allanamientos
requisas secuestro de documentacioacuten o elementos uacutetiles para su investigacioacuten y para la obtencioacuten de
informacioacuten de cualquier fuente u origen (inc 6deg)
(20) Tambieacuten cabe aquiacute una observacioacuten sobre el texto legal el art 20 dice que los sujetos de derecho alliacute
mencionados deberaacuten informar a la UIF en los teacuterminos del artiacuteculo 21 dicho artiacuteculo soacutelo impone
una sola obligacioacuten de informar y es la referida al reporte de operacioacuten sospechosas (inciso b) por el
contrario el inc a) soacutelo establece que deberaacuten solicitar a sus clientes o requirentes cierta documentacioacuten y el
inc c) que deberaacuten de abstenerse de revelar las actuaciones que realicen los sujetos obligados por
consiguiente las obligaciones de estos dos incisos no son de informar a la UIF por ello las disposiciones de
la UIF relativas a las bases de datos que deberaacuten mantener los sujetos obligados por ejemplo las impuestas
por las reglamentaciones mdashResolucioacuten 202 Capiacutetulo III por ejemplomdash no se apoya en el art 21 de la ley
sino hasta cierto punto en el inciso 7deg del 13 y de ser asiacute pareceriacutea una extensioacuten excesiva el de sustentar la
obligacioacuten de enviar dicha informacioacuten mdashespecialmente la que no fuere complemento esencial del reporte
sospechosomdash dentro de la contenida en el inciso b) del art 21 lo uacutenico que la UIF puede exigir a los sujetos
obligados como deber de informar con sustento en los arts 20 y 21 son los hechos u operaciones
sospechosas
(21) BLANCO CORDERO Isidoro Responsabilidad penal de los Empleados de la Banca por el Blanqueo
de Capitales Ed Comares Granada 1999 93
(22) Secreto que reiteramos no es propio del exhortado sino de un tercero
(23) La amplitud que da la propia ley al incluir no soacutelo los deberes emergentes de regiacutemenes legales sino los
que dimanen de compromisos contractuales impide hablar exclusivamente de clientes con sentido
estrictamente contractual
(24) BLANCO CORDERO op cit p 94 con cita de la Sentencia del Tribunal Supremo de 3 de enero de
1975 sostiene el autor que la informacioacuten a ser aportada debe posibilitar la reconstruccioacuten de la transaccioacuten
(25) Coacutedigo de Comercio ART 100
(26) BARRAL Jorge Legitimacioacuten de Bienes Proveniente de la Comisioacuten de Delitos Ad-Hoc 2003 138
Barral establece una interesante tesis respecto de la violacioacuten del secreto sobre las actuaciones cumplidas en
los sujetos obligados sostiene el autor que si quieacuten viola el secreto es el oacutergano o ejecutor de la persona
juriacutedica eacutesta seraacute responsable a tenor del art 22 mientras que si la violacioacuten lo es por parte de un empleado
o funcionario que no posee tales calidades lo seraacute solamente a tiacutetulo personal
(27) Y de ellas soacutelo las pasivas ley 21526 art 39
(28) Si bien puede entenderse que el cliente mdashde un banco de un agente de bolsa de un contador o de un
escribanomdash le revela voluntariamente datos informaciones o documentos lo hace en la conviccioacuten de que
ello es necesario al viacutenculo juriacutedico que se establece entre ambos es claro el ejemplo en materia de secreto
fiscal en el cual la AFIP puede solicitar al banco el movimiento de las cuentas del cliente y la
documentacioacuten pertinente a dichos movimientos pero no toda la informacioacuten que el banco pudiera haber
adquirido del cliente maacutes auacuten ese liacutemite debe respetarse en el caso de las profesiones mdashcontador o
escribanomdash los que son depositarios de informaciones mucho maacutes personales que una entidad bancaria
bursaacutetil o cambiaria y que no deberiacutean revelarse incluso en el marco de un requerimiento formulado por la
UIF
(29) Supongamos el caso de una entidad financiera o un profesional obligado que conserva minutas de las
conversaciones telefoacutenicas mantenidas con el cliente el fiscal debe solicitar autorizacioacuten para intervenir
correspondencia o comunicaciones pero podriacutea obtenerlas viacutea la UIF y el sujeto obligado sin los mismos
recaudos
(30) Lo hace mediante la Comunicacioacuten A 3948 punto 3 en la que obliga a los auditores externos -por eso
decimos oblicua- que verifiquen que las entidades han solicitado a sus clientes documentacioacuten requerida para
la completa integracioacuten de los legajos de sus clientes entre las que se encuentra la declaracioacuten jurada de
impuesto a las ganancias para las personas fiacutesicas
(31) Comunicacioacuten A 3094 y actualmente A 4353
(32) El registro de los cheques mdashactualmente a disposicioacuten de los investigadoresmdash es sumamente uacutetil En
cierto sentido una persona es definida por los cheques que emite Mediante su examen los agentes llegan a
conocer sus meacutedicos sus abogados sus acreedores sus intereses simpatiacuteas y aliados poliacuteticos sus relaciones
sociales sus creencias religiosas sus intereses educativos los diarios y revistas que lee sus preferencias
sexuales y asiacute hasta el infinito Todo ello unido a un nuacutemero de seguridad social ahora que tenemos los
bancos de datos estos otros datos enriqueceraacuten esos archivos y posibilitaraacuten que un buroacutecrata mdashcon soacutelo
apretar un botoacutenmdash obtenga en un instante los nombres de 190 millones de Americanos que son subversivos o
candidatos potenciales y posibles del voto del Juez William Douglas en California Bankers ASSO vs
Schultz 416 US 2199
(33) Que dicho sea de paso no ha sido derogado por la ley 25246 como si lo fue el 25 que trataba del
blanqueo de dinero por lo cual podriacutea sostenerse que se encuentra auacuten vigente
(34) En el derecho comparado prohiacuteben usar la informacioacuten revelada en el marco de las leyes de lavado a
delitos tributarios la legislacioacuten de Alemania Austria Reino Unido Italia Francia EEUU etc
(35) El Secreto Bancario a la luz del Artiacuteculo 26 de la Ley 23737 LA LEY 1991-E 1200
(36) Destacamos en dicho anaacutelisis el emparentamiento del levantamiento del secreto con otros institutos
como el arrepentido y el testigo protegido propuestos en forma conjunta por la misma reforma
(37) 277 inc d del CP y 177 del CPMP
(38) No debe olvidarse que la ley 11683 la torna obligatoria y sanciona su incumplimiento arts 11 38 39
(39) La causa que le tocara resolver a la sala II de la Excma Caacutemara Nacional de Apelaciones en lo Criminal
y Correccional federal llevoacute a partir del reporte de operacioacuten sospechosa efectuado por un sujeto obligado
maacutes de cuatro antildeos de sustanciacioacuten
(40) FAPLA Seminario del 26 de Abril de 2006
(41) De haber sido asiacute se hubiera hecho realidad el temor de la Diputada Carrioacute antes de la sancioacuten de la
Ley 25246 cuando expresara no estar dispuesta a crear una SIDE financiera y es debido precisamente al
accionar de la Dra Carrioacute que la ley bien que perfectible establece un balance entre las facultades de la UIF
y los derechos de los ciudadanos a su privacidad en siacutemil sentido sostuvo la Diputada Mosso la Unidad
de Informacioacuten Financiera no debe convertirse en una KGB criolla
(42) Tal como lo define el decreto reglamentario la obligacioacuten de informar soacutelo se extiende a la reportar
sospechas de actividad de lavado
(43) cualquier organismo puacuteblico nacional provincial o municipal y a personas juriacutedicas puacuteblicas o
privadas
(44) acertadamente agregado por la reforma ya que dicho secreto contenido en el art 4deg de la ley 17811
(Adla XXVIII-B 1979) es incluso maacutes cerrado que el bancario
(45) Asiacute lo entiendo Barral con respecto al juego del uacuteltimo paacuterrafo del 20 y el 14 inc 1deg paacuterrafo segundo
antes de la reforma op cit 128 nota 100
(46) En tal sentido el Juzgado de Primera Instancia en lo Contencioso Administrativo Federal ndeg 10 de la
Capital federal entendioacute que No corresponde que sea el sujeto obligado quien se presente ante la
justicia De acuerdo con el texto legal Art 20 inc 18 uacuteltimo paacuterrafo concordante con el Art 11 del decreto
16901 surge que si media oposicioacuten fundada en el deber de secreto bancario seraacute la UIF quien deberaacute
requerir la autorizacioacuten judicial ING Bank c Ministerio de Justicia - UIF sproceso de conocimiento
Expediente 2016903
(47) En oportunidad del debate parlamentario el Senador Pardo sostuvo que nuestra intencioacuten era la de
evitar que este organismo se convirtiera praacutecticamente en un cuarto poder Las posibilidades de disposicioacuten
de la investigacioacuten realmente causaban temor y el Diputado Carbonell dijo respecto de la UIF que deberiacutea
ser una Unidad que tiene que ser por definicioacuten receptora de datos contributiva de la actividad de la
Justicia
(48) Los funcionarios y empleados de la UIF estaacuten obligados a guardar secreto de las obligaciones
recibidas en razoacuten de su cargo al igual que las tareas de inteligencia desarrolladas en su consecuencia
cuestionamos la referencia a tareas de inteligencia por cuanto la UIF debe realizar una tarea de anaacutelisis de
los elementos aportados con la denuncia por los sujetos obligados y los colectados en funcioacuten de ella pero de
ninguna manera lo que se conoce vulgarmente como investigar ya que ello supone la intervencioacuten de
agencias estatales de otra naturaleza y bajo control mdashinmediato o mediato de la jurisdiccioacutenmdash
(49) ZIEGLER Jean Suiza Lava maacutes blanco Atlaacutentida 1990
(50) BLANCO CORDERO Isidoro La responsabilidad p 70
(51) CP Tiacutetulo V Capiacutetulo III
(52) el cumplimiento de buena fe del deber de informar no generaraacute responsabilidad alguna
(53) Entre las razones de tipo juriacutedico ocupariacutea un lugar de privilegio mdashsiguiendo a Labancamdash la raiacutez
constitucional que tendriacutea el deber de guarda por la eventual relacioacuten con la correspondencia epistolar y
de los papeles privados citado por CASANOVAS Marcelo El Secreto Bancario frente a la Unidad de
Informacioacuten Financiera Curso de Post Grado en Prevencioacuten de Lavado de Dinero Pontificia Universidad
del Salvador mayo de 2005
(54) BLANCO CORDERO Isidoro Responsabilidad Penal de los empleados de banca por el blanqueo de
capitales en Estudios de Derecho Penal dirigidos por Carlos Mariacutea Romero Casabona ndeg 12 Editorial
Comares Granada 1999
(55) De cuya legalidad y acierto nos permitimos dudar en lo primero por cuanto avanza sobre temas ya
definidos por el legislador y en lo segundo porque en vez de agregar certeza genera confusiones
(56) En clara contradiccioacuten con el inciso b) del art 21 que soacutelo obliga a denunciar hechos u operaciones
(57) al hacer obligatorio el reporte de meros indicios de una situacioacuten atiacutepica va con dudosa legalidad
mucho maacutes allaacute de lo que la propia norma exige afectando el principio de legalidad
(58) Recaudo que se convierte en absolutamente pertinente frente a la inclusioacuten entre los sujetos por la
obligacioacuten de denuncia a profesiones unipersonales (escribanos y profesionales en ciencias econoacutemicas) que
no necesariamente presentan organizaciones empresarias mdashcomo otras personas alliacute referidasmdash que les
permiten estructurar un conocimiento institucional maacutes faacutecilmente discernible del individual o personal
por ello estos profesionales deberaacuten adquirir el conocimiento que importa disparar la obligacioacuten de denuncia
de las actividades especiacuteficamente relacionadas con su ejercicio profesional y no de noticias o datos
adquiridos fuera de ellas si bien esta distincioacuten es de difiacutecil aplicacioacuten en la praacutectica una forma de
aproximarse a la solucioacuten es contemplar el recaudo que de los indicios demostrativos de la situacioacuten atiacutepica
habraacuten de extraerse de la actividad profesional que lo vincula al cliente
(59) La referencia a los compromisos de confidencialidad legales o contractuales va maacutes allaacute de los
considerados tradicionalmente como secretos por referencia al bancario fiscal o profesional
(60) Si bien los uacutenicos obligados a dar informacioacuten sin interponer trabas son los sujetos del 20 la UIF puede
recibir reportes de cualquier persona el inc 2deg del art 14 las llama declaraciones voluntarias y la nueva
redaccioacuten soacutelo dice que debe tratarse de un reporte sin calificar a quieacuten lo presentara
(61) Art 14 inc 2deg
(62) La diferencia que se efectuacutea entre denuncia y reporte es solamente cosmeacutetica y se hace generalmente a
los efectos de que no se la confunda con las disposiciones del Art 177 del CPMP cuando no son lo mismo
por razones sustanciales ya que el reacutegimen de la ley 25246 no reemplaza a aqueacutel ni lo modifica
(63) Las que poseen iguales exigencias que los delitos comunes en materia de elemento subjetivo del tipo y
en que generalmente basta la comprobacioacuten de su materialidad y cierta vinculacioacuten de esa circunstancia con
la persona a la que se le aplicaraacute la sancioacuten
(64) ATMA Fallos 300374
(65) Fallos 3101380
(66) Inc 2deg del art 14
(67) Como cuando se le pide a un banco toda su base de datos de clientes y no informacioacuten relacionada a
alguno de ellos en particular por amplio que fuere el pedido a sur especto
(68) Recobra intereacutes debatir entonces si la UIF debe informarle al requerido que se encuentra investigando un
ROS a partir de la reforma esa manifestacioacuten es esencial ya que es una condicioacuten sine qua non para que el
obligado deba cumplir (y verse librado de responsabilidad) siempre nos parecioacute banal el argumento alguna
vez esgrimido de que la UIF no puede decir mdashcuando pide informacioacuten a un sujeto obligadomdash que estaacute
realizando una investigacioacuten originada en un reporte porque el hacerlo implicaba una violacioacuten al deber del
art 22 porque por maacutes que omitiera el decirlo nadie se lo creeriacutea seriacutea obvio que el pedido obedece a una
investigacioacuten sustentada en un ROS de otro obligado y ocultar esa circunstancia soacutelo sirve para generar
dudas en el sujeto obligado y demorar innecesariamente el cumplimiento del deber de colaboracioacuten mdashque de
eso se trata al fin y a lo cual hay que llegar definitivamente es decir a una amplia franca y productiva
colaboracioacuten entre la UIF y los sujetos obligados no debe olvidarse que su inclusioacuten en los teacuterminos del
reacutegimen se estructura en considerarlos esenciales en la tarea de deteccioacuten anaacutelisis reporte y colaboracioacuten
con las autoridades de aplicacioacuten de la ley la UIF el Ministerio Puacuteblico y los Juecesmdash a partir del nuevo
art 14 la UIF deberaacute mencionar el origen de su requisitoria
(69) Incumplir alguna de las obligaciones de informacioacuten ante la UIF
(70) DALBORA Francisco (h) sostiene que En realidad lo que queda claro es que no se levanta el
secreto para la UIF sino que la UIF ingresa al aacutembito del secreto porque una ley dice que ademaacutes de lo que
la otra ley habilitaba para ingresar al aacutembito del secreto ahora tambieacuten estaacute la UIF Revista del Colegio de
Abogados de la Capital Federal
(71) Sostiene el mismo autor que Por otra parte hay una informacioacuten adicional que es la que estaacute
comprendida por el art 14 inc 1 que es lo que se denomina obligacioacuten geneacuterica Es la que tenemos todos
pero que uacutenicamente juega sobre un requerimiento de informacioacuten en el caso puntual A mi modo de ver es
tan amplia la facultad del art 14 que uacutenicamente puede tener lugar puede ser ejercitada por la UIF en
funcioacuten de una operacioacuten inusual o sospechosa que le fue reportada antes Creo que claramente entendido el
sistema la facultad inmensa del art 14 juega en funcioacuten o en respaldo de la obligacioacuten fijada en el art 21
inc b) Lo que pasa es que los sujetos alcanzados por uno y otro son distintos en un caso los del art 20 y en
otra todos mdashpersonas fiacutesicas o juriacutedicas puacuteblicas o privadas de cualquier naturalezamdash Colegio Puacuteblico de
Abogados de la Capital federal
(72) La policiacutea tiene facultades de arrestar personas siempre y cuando las mismas sean sospechosas de
cometer delitos si no hay indicios verosiacutemiles de tales delitos cae la facultad de privar de la libertad
(73) dictamen 25903 expediente 302103 del 29 de abril de 2003 y en el que reitera la opinioacuten vertida con
anterioridad en oportunidad de similar conflicto entre la UIF y la AFIP (dictamen 168 Expediente
32088903 del 13 de marzo del mismo antildeo)
(74) Soacutelo trataremos este complejo instituto en el marco de la reforma a la ley 25246
(75) Requerir la colaboracioacuten de todos los servicios de informacioacuten del Estado invocacioacuten a nuestro
entender errada ya que la AFIP no es un servicio de informaciones sino un ente recaudador y administrador
de impuestos nacionales
(76) Art 15 inc 3deg ley 25246
(77) La invocacioacuten a este artiacuteculo permite inferir que en opinioacuten de la UIF el hecho de que ella y sus
funcionarios se encuentren obligados a mantener resguardada la informacioacuten es tiacutetulo suficiente como para
cubrir cualquier falencia en sus facultades para exigirla quizaacutes se efectuacutea una interpretacioacuten extensiva de la
tesis de Francisco DAlbora opcit ya que la forma en que se disponga de la informacioacuten posteriormente no
puede nunca legitimar una solicitud infundada ya que esta debe ser detentada ex ante para que el pedido
prospere caso contrario dichos elementos veriacutean nulificado sus efectos en una posterior causa judicial al
haber sido obtenidos ilegalmente (fruto del aacuterbol envenenado) en esta materia se pronuncioacute en el debate
parlamentario la Diputada Rodriacuteguez nosotros apoyamos una apertura total del secreto fiscal porque es
informacioacuten que estaacute en el Poder Ejecutivo la tiene la AFIP y(deberiacutea tenerla tambieacuten agregamos- la UIF
Con relacioacuten al secreto bursaacutetil o bancario en realidad este avance se hace eliminando la intervencioacuten judicial
y vulnera derechos y garantiacuteas Tomarse en serio los derechos humanos implica aceptar que hay ciertas
garantiacuteas que no pueden ser violadas aun cuando nos sirvieran para poder perseguir determinados delitos
de esta manera se ha generado la doctrina del fruto del aacuterbol venenoso
(78) salvo en causas judiciales por cuestiones de familia o en procesos criminales por delitos comunes con la
condicioacuten de poseer una relacioacuten directa con el tema decidendum lo solicite el interesado en juicios en que
los entes recaudadores sean parte contraria y que la informacioacuten no revele datos de terceros ajenos a la
contienda las uacutenicas excepciones al secreto fiscal son las que en cabeza de la AFIP y en forma expresa
contempla la parte final de dicho artiacuteculo
(79) Capiacutetulo III del dictamen a fs 743 vta
(80) Cita el precedente de Fallos 249613 y 212229
(81) Declaracioacuten Americana de los Derechos y Deberes del Hombre Declaracioacuten Universal de los Derechos
Humanos Convencioacuten Americana sobre los derechos Humanos etc
(82) Desde el reporte original hasta el decisorio transcurrieron maacutes de 4 antildeos desde el mes de mayo de 2005
momento de pronunciarse la Excma Caacutemara la causa volvioacute a primera instancia y a maacutes de un antildeo auacuten no se
conoce el veredicto es decir maacutes de cinco antildeos pasaron desde el reporte del sujeto obligado
(83) desde esta perspectiva el diferente tratamiento que la ley acuerda a este grupo de situaciones cuando
menos debe ser tildado de desacertado Sin perjuicio de lo expuesto y de nuestra conviccioacuten acerca de la
necesidad de una reforma legislativa no debe olvidarse que hace a la labor de los jueces especialmente en
esta clase de situaciones buscar una interpretacioacuten de las normas que mejor armonice su letra con la
finalidad que concilie sus disposiciones de modo tal que ninguna se vea anulada por la otra conservaacutendolas
a todas con pleno efecto y valor
(84) Dictamen de la Procuracioacuten del Tesoro Ndeg 1682003 del 1332003
(85) Op cit loc cit
(86) En caso de acceder a conocer que se requiere esa informacioacuten que le pertenece
(87) Por otra parte como puede observarse en el precedente sentildealado la identidad del reportante queda
develada a partir de la judicializacioacuten de la cuestioacuten lo que abre la puerta al eventual reclamo por parte del
titular de la informacioacuten develada frente al sujeto obligado y frente al Estado (respecto de la responsabilidad
del estado estaacute conteste la doctrina espantildeola Blanco Cordero Palma Herrera Fabiaacuten Caparroacutes Goacutemez
Iniesta Vidal Rodriacuteguez)
(88) Asiacute lo dijo expresamente la Senadora Escudero autora del Anteproyecto del Senado sobre cuya base se
aprobara el proyecto que le fuera enviado en revisioacuten por la Caacutemara de Diputados y que finalmente se
convirtiera en la ley 26087 Estamos frente a informacioacuten privada dado que son datos personales de
quienes voluntariamente aceptan hacer sus declaraciones En esos casos cuando la propia AFIP detecta una
operacioacuten sospechosa reporta esa operacioacuten a la Unidad de Informacioacuten Financiera Entonces alliacute existe una
actitud de compartir el secreto Pero en los otros casos cuando el reporte lo realizan otras personas si la
Unidad de Informacioacuten Financiera necesita que le allanen el secreto tendraacute que recurrir al juez
(89) Respecto e la competencia jurisdiccional se expresoacute el Senador Bussi quien sostuvo que nos parece
incorrecto solicitar el levantamiento del secreto fiscal al juez federal porque no en todos los casos de lavado
de dinero la competencia es federal Hay que tener en cuenta que el delito de lavado de dinero estaacute
encuadrado en el capiacutetulo del encubrimiento Por lo tanto su competencia depende del delito antecedente En
consecuencia en el caso de que el delito antecedente sea de competencia ordinaria mdashjusticia provincialmdash
tambieacuten lo seraacute el de lavado de dinero no obstante lo cual el proyecto fue aprobado en ambas instancias
sin la sugerencia del Senador por la provincia de Tucumaacuten
(90) Si bien no lo dice la ley parece acertado que sea eacutese el reacutegimen para establecer la competencia territorial
por tratarse de un juez en lo penal el mencionado en la ley
(91) Norma dirigida a los Auditores externos de las entidades financieras y cambiarias a los que manda
verificar que entre la documentacioacuten que mantengan dichas entidades se encuentren para el caso de las
personas fiacutesicas fotocopia del documento constancia de CUIT o CUIL y uacuteltima Declaracioacuten Jurada del
Impuesto a las Ganancias (punto 3)
(92) Comunicaciones A 4353 (to A 4459) y Capiacutetulo XXII del Texto Ordenado de las Normas de la
CNV
(93) Debe destacarse que el BCRA al dictar la Comunicacioacuten A 4353 (to A 4459) avanzoacute mucho en
adaptarse a las disposiciones de la Resolucioacuten UIF 202 en relacioacuten a sus predecesores (A 3094) lo que
demuestra un plausible esfuerzo del BCRA en reducir el marco de las diferencias pero en realidad
teacutecnicamente no basta el esfuerzo ya que no es legalmente admisible la coexistencia de ambos regiacutemenes
por maacutes parecidos que sean reiteramos nuestra opinioacuten de que el BCRA deberiacutea anular sus disposiciones y
dejar incoacutelume la reglamentacioacuten de la UIF organismo competente en materia de prevencioacuten de lavado de
dinero limitaacutendose a verificar su cumplimiento por intermedio de la Superintendencia de Entidades
Financieras y No Financieras
(94) del 09052003 bajo el tiacutetulo Normas Miacutenimas sobre Auditoriacuteas Externas y Controles Internos para
Casas y Agencias de Cambio establece que los auditores externos y los responsables del control interno
deberaacuten efectuar la 3 Evaluacioacuten de la adecuada integracioacuten de los legajos de los clientes que realicen
operaciones cuyo importe sea igual o mayor a $10000 Dichos legajos de acuerdo con las instrucciones de
procedimiento aplicadas en el transcurso de las inspecciones realizadas por la SEFyC deben contener como
miacutenimo la siguiente documentacioacuten En el caso de personas fiacutesicas Fotocopia de documento constancia de
CUIT o CUIL uacuteltima Declaracioacuten Jurada del Impuesto a las Ganancias
(95) Dijo el juez Marshall las praacutecticas inconstitucionales e ilegiacutetimas dan su primer paso de esa forma a
saber mediante acercamientos silenciosos y pequentildeas desviaciones de los modos legiacutetimos de proceder cedil
California Bankers Association v Schultz loc cit
(96) El texto original del proyecto de Diputados soacutelo mencionaba el secreto bancario y el agregado de estos
teacuterminos especiacuteficos fue una propuesta del senador Capitanich
(97) Esta referencia no estaba en el texto primitivo aprobado por Diputados y fue agregada en el Senado a
instancias del Ministerio de Economiacutea seguacuten lo manifestara la Senadora Escudero en el debate
(98) Sujeto obligado o no
(99) El del domicilio donde debiera entregarse la informacioacuten mdashes decir el domicilio del requeridomdash o del
domicilio de la UIF a eleccioacuten de eacutesta como rezaba el segundo paacuterrafo del reformado inc 1
(100) Cuando el legislador optoacute por un determinado tribunal lo hizo por el fuero federal y en atencioacuten a
tratarse de una ley nacional y un organismo tambieacuten federal nos parece maacutes ajustado a derecho seguir lo
insinuado por el legislador para el caso del secreto fiscal creemos tambieacuten que por estar prevista en la Ley la
existencia de delegaciones de la UIF en el interior de la Repuacuteblica y cuya organizacioacuten ya ha sido aprobada
por la UIF y espera la aprobacioacuten del Ministerio de Justicia mdashcuestioacuten que omite considerar el Congresomdash
es procedente que soporte la carga de recurrir a la jurisdiccioacuten del domicilio del requerido y no del propio ya
que es ella la que solicita el apartamiento de un reacutegimen especial mdashel que consagra el secretomdash el que
intrude en la privacidad de las personas y porque para aquellas personas domiciliadas en el interior del paiacutes
se le hace tan costoso el tener que estar a derecho en la Capital Federal lo que supone una carga excesiva y
en muchos casos una situacioacuten de verdadera indefencioacuten el tema fue especiacuteficamente planteado por el
Senador Bussi quieacuten sostuvo la conveniencia de extender la competencia a los tribunales ordinarios en
atencioacuten a que la competencia por encubrimiento seguiriacutea la del delito originante y al ser estos en su
generalidad de competencia ordinaria deberiacutean entender en el lavado jueces provinciales y en el
levantamiento del secreto tambieacuten la Senadora Escudero le responde que seraacute el Juez federal por tratarse de
la controversia entre dos organismos del Gobierno federal como son la UIF y la AFIP ya que se trata de
levantar el secreto fiscal
(101) Puesto que hay temas como la actitud a tomar por quienes son sujetos obligados o la competencia
jurisdiccional para solicitar el levantamiento del secreto que no han sido tratados expresamente en la ley y
sobre los cuales adelantamos opinioacuten
(102) Por ejemplo el de reportar y el de informar
(103) La que soacutelo se materializariacutea dado que fuere el proceso y su determinacioacuten aunque no existiera
condena a persona alguna por eacutel
(104) Maacutes allaacute de que en general no lo reconocen y avanzan sobre temas en los que no son siquiera
competentes (juriacutedicamente hablando)
(105) De cualquier nivel y de cualquier poder mdashMinistro Juez o Legisladormdash identificado en el nuevo
leacutexico del antilavado como PEP (persona expuesta poliacuteticamente) y respecto de quienes se tiene en principio
un estado de sospecha emanado de la obligacioacuten impuesta a los sujetos obligados de prestarles especial
atencioacuten (por ejemplo la Comunicacioacuten A 4353 en su apartado 1343 establece que las entidades
bancarias deberaacuten extremar los recaudos respecto de las operaciones que realicen considerando su
razonabilidad y justificacioacuten econoacutemica y juriacutedica lo que ha llevado a que muchas de ellas conformen un
listado especial con dichas personas mdashno hay al momento ninguno elaborado por organismo oficial y la
norma soacutelo lo hace por referencia a la ley de eacutetica puacuteblica 25188 (Adla LIX-E 5292) que soacutelo los enumera
por cargo y de la cual por ejemplo estaacuten excluidos los funcionarios de los tres poderes a niveles provinciales
y municipalesmdash
(106) A lo sumo lo que se legitimariacutean seriacutean los intereses futuros de dicha imposicioacuten por lo que si en vez
de constituir un mutuo oneroso supongamos que creiacutedo en la mantencioacuten de la estabilidad lo uacutenico que hace
el funcionario es mantener dichos fondos en su Caja de Ahorro mdashno remunerada por ser una cuenta sueldomdash
(107) Por sobre lo dispuesto en el 277 inc d del CP y 177 del CPMP
(108) Leyes 25246 25815 (Adla LXIV-A 34) y 26087
(109) Recordemos que no se ha reglamentado auacuten por parte de la UIF la forma en que habraacute de informarse
los hechos sospechosos
(110) Este pronunciamiento expreso condiciona seriamente la aplicacioacuten de los tratados y convenciones
internacionales que sancionan la financiacioacuten del terrorismo de los que nuestro paiacutes es parte
(111) El lavado de dinero comprende siempre dinero o activos de procedencia iliacutecita mientras que el
financiamiento del terrorismo puede provenir de fuentes legiacutetimas el lavado de dinero requiere el aacutenimo de
dar apariencia de licitud mientras que el financiamiento del terrorismo puede implicar el oscurecimiento del
destino de los fondos y no su intento de legitimacioacuten otros elementos caracteriacutesticos del lavado de activos no
se encuentran en la financiacioacuten del terrorismo como el uso de dinero en efectivo (los terroristas del 911
recibieron gran parte de los fondos viacutea tarjetas de creacutedito) montos significativos maniobras de
estratificacioacuten los elementos subjetivos como el conocimiento de la ilicitud del origen o el destino delictivo
de los fondos etc
(16) Australia (AUSTRAC) Beacutelgica (CTIF-CFI) Chile (UIF) Espantildea (SEPBLANC) Estados Unidos
(FINCEN) Francia (Tracfin) Peruacute (UIF) Uruguay (UIAF) etc
(17) De acuerdo al art 21 incs a y b las personas fiacutesicas y juriacutedicas del art 20 estaacuten obligados a requerir
documentacioacuten de sus clientes y a reportarle a la UIF los hechos y operaciones sospechosas cabe puntualizar
a este respecto que en las resoluciones de la UIF soacutelo se hace referencia al reporte de operaciones o
transacciones por lo cual los hechos han quedado fuera de la reglamentacioacuten para su reporte y debido a que
el inciso b) del art 21 es una disposicioacuten de contenido penal mdashal integrar a la norma sancionatoria contenida
en el art 24mdash no cabe una interpretacioacuten extensiva y por lo tanto al no haber forma establecida de informar
los hechos sospechosos ellos estaacuten fuera de la obligacioacuten de reporte hasta que se reglamente como debe
haceacuterselo amanera de ejemplo sentildealamos que la resolucioacuten 62003 establece que Toda vez que la CNV
(uno de los tantos sujetos obligados) en el ejercicio de sus funciones detecte alguna operacioacuten inusual o
sospechosa deberaacute reportar la misma a traveacutes del aacuterea que dicho Organismo establezca esta falencia
posee especial significacioacuten por cuanto muchas veces la operacioacuten o transaccioacuten de por siacute no son sospechosas
ni inusuales sino que lo inusual es un hecho por ejemplo un banco que tiene un funcionario puacuteblico (PEP)
cuyo nombre aparece en los medios de comunicacioacuten como siendo investigado por actos de corrupcioacuten sin
que en el manejo de sus cuentas bancarias existan elementos inusuales o de sospecha en dicho caso
sostenemos por las razones expuestas que no debe reportarse el hecho de la sola vinculacioacuten con el cliente
o el caso de la significacioacuten que se le otorga mdashde elemento de sospecha tal como se describe bien que de
modo indicativo en las guiacuteas adoptadas por la UIF para los distintos sujetos obligadosmdash a la negativa del
cliente a proporcionar informacioacuten adicional con lo cual tampoco coincidimos
(18) Art 13 ley 25246
(19) suspender operaciones inusuales o sospechosas que le hubieren sido reportadas (inc 5deg) allanamientos
requisas secuestro de documentacioacuten o elementos uacutetiles para su investigacioacuten y para la obtencioacuten de
informacioacuten de cualquier fuente u origen (inc 6deg)
(20) Tambieacuten cabe aquiacute una observacioacuten sobre el texto legal el art 20 dice que los sujetos de derecho alliacute
mencionados deberaacuten informar a la UIF en los teacuterminos del artiacuteculo 21 dicho artiacuteculo soacutelo impone
una sola obligacioacuten de informar y es la referida al reporte de operacioacuten sospechosas (inciso b) por el
contrario el inc a) soacutelo establece que deberaacuten solicitar a sus clientes o requirentes cierta documentacioacuten y el
inc c) que deberaacuten de abstenerse de revelar las actuaciones que realicen los sujetos obligados por
consiguiente las obligaciones de estos dos incisos no son de informar a la UIF por ello las disposiciones de
la UIF relativas a las bases de datos que deberaacuten mantener los sujetos obligados por ejemplo las impuestas
por las reglamentaciones mdashResolucioacuten 202 Capiacutetulo III por ejemplomdash no se apoya en el art 21 de la ley
sino hasta cierto punto en el inciso 7deg del 13 y de ser asiacute pareceriacutea una extensioacuten excesiva el de sustentar la
obligacioacuten de enviar dicha informacioacuten mdashespecialmente la que no fuere complemento esencial del reporte
sospechosomdash dentro de la contenida en el inciso b) del art 21 lo uacutenico que la UIF puede exigir a los sujetos
obligados como deber de informar con sustento en los arts 20 y 21 son los hechos u operaciones
sospechosas
(21) BLANCO CORDERO Isidoro Responsabilidad penal de los Empleados de la Banca por el Blanqueo
de Capitales Ed Comares Granada 1999 93
(22) Secreto que reiteramos no es propio del exhortado sino de un tercero
(23) La amplitud que da la propia ley al incluir no soacutelo los deberes emergentes de regiacutemenes legales sino los
que dimanen de compromisos contractuales impide hablar exclusivamente de clientes con sentido
estrictamente contractual
(24) BLANCO CORDERO op cit p 94 con cita de la Sentencia del Tribunal Supremo de 3 de enero de
1975 sostiene el autor que la informacioacuten a ser aportada debe posibilitar la reconstruccioacuten de la transaccioacuten
(25) Coacutedigo de Comercio ART 100
(26) BARRAL Jorge Legitimacioacuten de Bienes Proveniente de la Comisioacuten de Delitos Ad-Hoc 2003 138
Barral establece una interesante tesis respecto de la violacioacuten del secreto sobre las actuaciones cumplidas en
los sujetos obligados sostiene el autor que si quieacuten viola el secreto es el oacutergano o ejecutor de la persona
juriacutedica eacutesta seraacute responsable a tenor del art 22 mientras que si la violacioacuten lo es por parte de un empleado
o funcionario que no posee tales calidades lo seraacute solamente a tiacutetulo personal
(27) Y de ellas soacutelo las pasivas ley 21526 art 39
(28) Si bien puede entenderse que el cliente mdashde un banco de un agente de bolsa de un contador o de un
escribanomdash le revela voluntariamente datos informaciones o documentos lo hace en la conviccioacuten de que
ello es necesario al viacutenculo juriacutedico que se establece entre ambos es claro el ejemplo en materia de secreto
fiscal en el cual la AFIP puede solicitar al banco el movimiento de las cuentas del cliente y la
documentacioacuten pertinente a dichos movimientos pero no toda la informacioacuten que el banco pudiera haber
adquirido del cliente maacutes auacuten ese liacutemite debe respetarse en el caso de las profesiones mdashcontador o
escribanomdash los que son depositarios de informaciones mucho maacutes personales que una entidad bancaria
bursaacutetil o cambiaria y que no deberiacutean revelarse incluso en el marco de un requerimiento formulado por la
UIF
(29) Supongamos el caso de una entidad financiera o un profesional obligado que conserva minutas de las
conversaciones telefoacutenicas mantenidas con el cliente el fiscal debe solicitar autorizacioacuten para intervenir
correspondencia o comunicaciones pero podriacutea obtenerlas viacutea la UIF y el sujeto obligado sin los mismos
recaudos
(30) Lo hace mediante la Comunicacioacuten A 3948 punto 3 en la que obliga a los auditores externos -por eso
decimos oblicua- que verifiquen que las entidades han solicitado a sus clientes documentacioacuten requerida para
la completa integracioacuten de los legajos de sus clientes entre las que se encuentra la declaracioacuten jurada de
impuesto a las ganancias para las personas fiacutesicas
(31) Comunicacioacuten A 3094 y actualmente A 4353
(32) El registro de los cheques mdashactualmente a disposicioacuten de los investigadoresmdash es sumamente uacutetil En
cierto sentido una persona es definida por los cheques que emite Mediante su examen los agentes llegan a
conocer sus meacutedicos sus abogados sus acreedores sus intereses simpatiacuteas y aliados poliacuteticos sus relaciones
sociales sus creencias religiosas sus intereses educativos los diarios y revistas que lee sus preferencias
sexuales y asiacute hasta el infinito Todo ello unido a un nuacutemero de seguridad social ahora que tenemos los
bancos de datos estos otros datos enriqueceraacuten esos archivos y posibilitaraacuten que un buroacutecrata mdashcon soacutelo
apretar un botoacutenmdash obtenga en un instante los nombres de 190 millones de Americanos que son subversivos o
candidatos potenciales y posibles del voto del Juez William Douglas en California Bankers ASSO vs
Schultz 416 US 2199
(33) Que dicho sea de paso no ha sido derogado por la ley 25246 como si lo fue el 25 que trataba del
blanqueo de dinero por lo cual podriacutea sostenerse que se encuentra auacuten vigente
(34) En el derecho comparado prohiacuteben usar la informacioacuten revelada en el marco de las leyes de lavado a
delitos tributarios la legislacioacuten de Alemania Austria Reino Unido Italia Francia EEUU etc
(35) El Secreto Bancario a la luz del Artiacuteculo 26 de la Ley 23737 LA LEY 1991-E 1200
(36) Destacamos en dicho anaacutelisis el emparentamiento del levantamiento del secreto con otros institutos
como el arrepentido y el testigo protegido propuestos en forma conjunta por la misma reforma
(37) 277 inc d del CP y 177 del CPMP
(38) No debe olvidarse que la ley 11683 la torna obligatoria y sanciona su incumplimiento arts 11 38 39
(39) La causa que le tocara resolver a la sala II de la Excma Caacutemara Nacional de Apelaciones en lo Criminal
y Correccional federal llevoacute a partir del reporte de operacioacuten sospechosa efectuado por un sujeto obligado
maacutes de cuatro antildeos de sustanciacioacuten
(40) FAPLA Seminario del 26 de Abril de 2006
(41) De haber sido asiacute se hubiera hecho realidad el temor de la Diputada Carrioacute antes de la sancioacuten de la
Ley 25246 cuando expresara no estar dispuesta a crear una SIDE financiera y es debido precisamente al
accionar de la Dra Carrioacute que la ley bien que perfectible establece un balance entre las facultades de la UIF
y los derechos de los ciudadanos a su privacidad en siacutemil sentido sostuvo la Diputada Mosso la Unidad
de Informacioacuten Financiera no debe convertirse en una KGB criolla
(42) Tal como lo define el decreto reglamentario la obligacioacuten de informar soacutelo se extiende a la reportar
sospechas de actividad de lavado
(43) cualquier organismo puacuteblico nacional provincial o municipal y a personas juriacutedicas puacuteblicas o
privadas
(44) acertadamente agregado por la reforma ya que dicho secreto contenido en el art 4deg de la ley 17811
(Adla XXVIII-B 1979) es incluso maacutes cerrado que el bancario
(45) Asiacute lo entiendo Barral con respecto al juego del uacuteltimo paacuterrafo del 20 y el 14 inc 1deg paacuterrafo segundo
antes de la reforma op cit 128 nota 100
(46) En tal sentido el Juzgado de Primera Instancia en lo Contencioso Administrativo Federal ndeg 10 de la
Capital federal entendioacute que No corresponde que sea el sujeto obligado quien se presente ante la
justicia De acuerdo con el texto legal Art 20 inc 18 uacuteltimo paacuterrafo concordante con el Art 11 del decreto
16901 surge que si media oposicioacuten fundada en el deber de secreto bancario seraacute la UIF quien deberaacute
requerir la autorizacioacuten judicial ING Bank c Ministerio de Justicia - UIF sproceso de conocimiento
Expediente 2016903
(47) En oportunidad del debate parlamentario el Senador Pardo sostuvo que nuestra intencioacuten era la de
evitar que este organismo se convirtiera praacutecticamente en un cuarto poder Las posibilidades de disposicioacuten
de la investigacioacuten realmente causaban temor y el Diputado Carbonell dijo respecto de la UIF que deberiacutea
ser una Unidad que tiene que ser por definicioacuten receptora de datos contributiva de la actividad de la
Justicia
(48) Los funcionarios y empleados de la UIF estaacuten obligados a guardar secreto de las obligaciones
recibidas en razoacuten de su cargo al igual que las tareas de inteligencia desarrolladas en su consecuencia
cuestionamos la referencia a tareas de inteligencia por cuanto la UIF debe realizar una tarea de anaacutelisis de
los elementos aportados con la denuncia por los sujetos obligados y los colectados en funcioacuten de ella pero de
ninguna manera lo que se conoce vulgarmente como investigar ya que ello supone la intervencioacuten de
agencias estatales de otra naturaleza y bajo control mdashinmediato o mediato de la jurisdiccioacutenmdash
(49) ZIEGLER Jean Suiza Lava maacutes blanco Atlaacutentida 1990
(50) BLANCO CORDERO Isidoro La responsabilidad p 70
(51) CP Tiacutetulo V Capiacutetulo III
(52) el cumplimiento de buena fe del deber de informar no generaraacute responsabilidad alguna
(53) Entre las razones de tipo juriacutedico ocupariacutea un lugar de privilegio mdashsiguiendo a Labancamdash la raiacutez
constitucional que tendriacutea el deber de guarda por la eventual relacioacuten con la correspondencia epistolar y
de los papeles privados citado por CASANOVAS Marcelo El Secreto Bancario frente a la Unidad de
Informacioacuten Financiera Curso de Post Grado en Prevencioacuten de Lavado de Dinero Pontificia Universidad
del Salvador mayo de 2005
(54) BLANCO CORDERO Isidoro Responsabilidad Penal de los empleados de banca por el blanqueo de
capitales en Estudios de Derecho Penal dirigidos por Carlos Mariacutea Romero Casabona ndeg 12 Editorial
Comares Granada 1999
(55) De cuya legalidad y acierto nos permitimos dudar en lo primero por cuanto avanza sobre temas ya
definidos por el legislador y en lo segundo porque en vez de agregar certeza genera confusiones
(56) En clara contradiccioacuten con el inciso b) del art 21 que soacutelo obliga a denunciar hechos u operaciones
(57) al hacer obligatorio el reporte de meros indicios de una situacioacuten atiacutepica va con dudosa legalidad
mucho maacutes allaacute de lo que la propia norma exige afectando el principio de legalidad
(58) Recaudo que se convierte en absolutamente pertinente frente a la inclusioacuten entre los sujetos por la
obligacioacuten de denuncia a profesiones unipersonales (escribanos y profesionales en ciencias econoacutemicas) que
no necesariamente presentan organizaciones empresarias mdashcomo otras personas alliacute referidasmdash que les
permiten estructurar un conocimiento institucional maacutes faacutecilmente discernible del individual o personal
por ello estos profesionales deberaacuten adquirir el conocimiento que importa disparar la obligacioacuten de denuncia
de las actividades especiacuteficamente relacionadas con su ejercicio profesional y no de noticias o datos
adquiridos fuera de ellas si bien esta distincioacuten es de difiacutecil aplicacioacuten en la praacutectica una forma de
aproximarse a la solucioacuten es contemplar el recaudo que de los indicios demostrativos de la situacioacuten atiacutepica
habraacuten de extraerse de la actividad profesional que lo vincula al cliente
(59) La referencia a los compromisos de confidencialidad legales o contractuales va maacutes allaacute de los
considerados tradicionalmente como secretos por referencia al bancario fiscal o profesional
(60) Si bien los uacutenicos obligados a dar informacioacuten sin interponer trabas son los sujetos del 20 la UIF puede
recibir reportes de cualquier persona el inc 2deg del art 14 las llama declaraciones voluntarias y la nueva
redaccioacuten soacutelo dice que debe tratarse de un reporte sin calificar a quieacuten lo presentara
(61) Art 14 inc 2deg
(62) La diferencia que se efectuacutea entre denuncia y reporte es solamente cosmeacutetica y se hace generalmente a
los efectos de que no se la confunda con las disposiciones del Art 177 del CPMP cuando no son lo mismo
por razones sustanciales ya que el reacutegimen de la ley 25246 no reemplaza a aqueacutel ni lo modifica
(63) Las que poseen iguales exigencias que los delitos comunes en materia de elemento subjetivo del tipo y
en que generalmente basta la comprobacioacuten de su materialidad y cierta vinculacioacuten de esa circunstancia con
la persona a la que se le aplicaraacute la sancioacuten
(64) ATMA Fallos 300374
(65) Fallos 3101380
(66) Inc 2deg del art 14
(67) Como cuando se le pide a un banco toda su base de datos de clientes y no informacioacuten relacionada a
alguno de ellos en particular por amplio que fuere el pedido a sur especto
(68) Recobra intereacutes debatir entonces si la UIF debe informarle al requerido que se encuentra investigando un
ROS a partir de la reforma esa manifestacioacuten es esencial ya que es una condicioacuten sine qua non para que el
obligado deba cumplir (y verse librado de responsabilidad) siempre nos parecioacute banal el argumento alguna
vez esgrimido de que la UIF no puede decir mdashcuando pide informacioacuten a un sujeto obligadomdash que estaacute
realizando una investigacioacuten originada en un reporte porque el hacerlo implicaba una violacioacuten al deber del
art 22 porque por maacutes que omitiera el decirlo nadie se lo creeriacutea seriacutea obvio que el pedido obedece a una
investigacioacuten sustentada en un ROS de otro obligado y ocultar esa circunstancia soacutelo sirve para generar
dudas en el sujeto obligado y demorar innecesariamente el cumplimiento del deber de colaboracioacuten mdashque de
eso se trata al fin y a lo cual hay que llegar definitivamente es decir a una amplia franca y productiva
colaboracioacuten entre la UIF y los sujetos obligados no debe olvidarse que su inclusioacuten en los teacuterminos del
reacutegimen se estructura en considerarlos esenciales en la tarea de deteccioacuten anaacutelisis reporte y colaboracioacuten
con las autoridades de aplicacioacuten de la ley la UIF el Ministerio Puacuteblico y los Juecesmdash a partir del nuevo
art 14 la UIF deberaacute mencionar el origen de su requisitoria
(69) Incumplir alguna de las obligaciones de informacioacuten ante la UIF
(70) DALBORA Francisco (h) sostiene que En realidad lo que queda claro es que no se levanta el
secreto para la UIF sino que la UIF ingresa al aacutembito del secreto porque una ley dice que ademaacutes de lo que
la otra ley habilitaba para ingresar al aacutembito del secreto ahora tambieacuten estaacute la UIF Revista del Colegio de
Abogados de la Capital Federal
(71) Sostiene el mismo autor que Por otra parte hay una informacioacuten adicional que es la que estaacute
comprendida por el art 14 inc 1 que es lo que se denomina obligacioacuten geneacuterica Es la que tenemos todos
pero que uacutenicamente juega sobre un requerimiento de informacioacuten en el caso puntual A mi modo de ver es
tan amplia la facultad del art 14 que uacutenicamente puede tener lugar puede ser ejercitada por la UIF en
funcioacuten de una operacioacuten inusual o sospechosa que le fue reportada antes Creo que claramente entendido el
sistema la facultad inmensa del art 14 juega en funcioacuten o en respaldo de la obligacioacuten fijada en el art 21
inc b) Lo que pasa es que los sujetos alcanzados por uno y otro son distintos en un caso los del art 20 y en
otra todos mdashpersonas fiacutesicas o juriacutedicas puacuteblicas o privadas de cualquier naturalezamdash Colegio Puacuteblico de
Abogados de la Capital federal
(72) La policiacutea tiene facultades de arrestar personas siempre y cuando las mismas sean sospechosas de
cometer delitos si no hay indicios verosiacutemiles de tales delitos cae la facultad de privar de la libertad
(73) dictamen 25903 expediente 302103 del 29 de abril de 2003 y en el que reitera la opinioacuten vertida con
anterioridad en oportunidad de similar conflicto entre la UIF y la AFIP (dictamen 168 Expediente
32088903 del 13 de marzo del mismo antildeo)
(74) Soacutelo trataremos este complejo instituto en el marco de la reforma a la ley 25246
(75) Requerir la colaboracioacuten de todos los servicios de informacioacuten del Estado invocacioacuten a nuestro
entender errada ya que la AFIP no es un servicio de informaciones sino un ente recaudador y administrador
de impuestos nacionales
(76) Art 15 inc 3deg ley 25246
(77) La invocacioacuten a este artiacuteculo permite inferir que en opinioacuten de la UIF el hecho de que ella y sus
funcionarios se encuentren obligados a mantener resguardada la informacioacuten es tiacutetulo suficiente como para
cubrir cualquier falencia en sus facultades para exigirla quizaacutes se efectuacutea una interpretacioacuten extensiva de la
tesis de Francisco DAlbora opcit ya que la forma en que se disponga de la informacioacuten posteriormente no
puede nunca legitimar una solicitud infundada ya que esta debe ser detentada ex ante para que el pedido
prospere caso contrario dichos elementos veriacutean nulificado sus efectos en una posterior causa judicial al
haber sido obtenidos ilegalmente (fruto del aacuterbol envenenado) en esta materia se pronuncioacute en el debate
parlamentario la Diputada Rodriacuteguez nosotros apoyamos una apertura total del secreto fiscal porque es
informacioacuten que estaacute en el Poder Ejecutivo la tiene la AFIP y(deberiacutea tenerla tambieacuten agregamos- la UIF
Con relacioacuten al secreto bursaacutetil o bancario en realidad este avance se hace eliminando la intervencioacuten judicial
y vulnera derechos y garantiacuteas Tomarse en serio los derechos humanos implica aceptar que hay ciertas
garantiacuteas que no pueden ser violadas aun cuando nos sirvieran para poder perseguir determinados delitos
de esta manera se ha generado la doctrina del fruto del aacuterbol venenoso
(78) salvo en causas judiciales por cuestiones de familia o en procesos criminales por delitos comunes con la
condicioacuten de poseer una relacioacuten directa con el tema decidendum lo solicite el interesado en juicios en que
los entes recaudadores sean parte contraria y que la informacioacuten no revele datos de terceros ajenos a la
contienda las uacutenicas excepciones al secreto fiscal son las que en cabeza de la AFIP y en forma expresa
contempla la parte final de dicho artiacuteculo
(79) Capiacutetulo III del dictamen a fs 743 vta
(80) Cita el precedente de Fallos 249613 y 212229
(81) Declaracioacuten Americana de los Derechos y Deberes del Hombre Declaracioacuten Universal de los Derechos
Humanos Convencioacuten Americana sobre los derechos Humanos etc
(82) Desde el reporte original hasta el decisorio transcurrieron maacutes de 4 antildeos desde el mes de mayo de 2005
momento de pronunciarse la Excma Caacutemara la causa volvioacute a primera instancia y a maacutes de un antildeo auacuten no se
conoce el veredicto es decir maacutes de cinco antildeos pasaron desde el reporte del sujeto obligado
(83) desde esta perspectiva el diferente tratamiento que la ley acuerda a este grupo de situaciones cuando
menos debe ser tildado de desacertado Sin perjuicio de lo expuesto y de nuestra conviccioacuten acerca de la
necesidad de una reforma legislativa no debe olvidarse que hace a la labor de los jueces especialmente en
esta clase de situaciones buscar una interpretacioacuten de las normas que mejor armonice su letra con la
finalidad que concilie sus disposiciones de modo tal que ninguna se vea anulada por la otra conservaacutendolas
a todas con pleno efecto y valor
(84) Dictamen de la Procuracioacuten del Tesoro Ndeg 1682003 del 1332003
(85) Op cit loc cit
(86) En caso de acceder a conocer que se requiere esa informacioacuten que le pertenece
(87) Por otra parte como puede observarse en el precedente sentildealado la identidad del reportante queda
develada a partir de la judicializacioacuten de la cuestioacuten lo que abre la puerta al eventual reclamo por parte del
titular de la informacioacuten develada frente al sujeto obligado y frente al Estado (respecto de la responsabilidad
del estado estaacute conteste la doctrina espantildeola Blanco Cordero Palma Herrera Fabiaacuten Caparroacutes Goacutemez
Iniesta Vidal Rodriacuteguez)
(88) Asiacute lo dijo expresamente la Senadora Escudero autora del Anteproyecto del Senado sobre cuya base se
aprobara el proyecto que le fuera enviado en revisioacuten por la Caacutemara de Diputados y que finalmente se
convirtiera en la ley 26087 Estamos frente a informacioacuten privada dado que son datos personales de
quienes voluntariamente aceptan hacer sus declaraciones En esos casos cuando la propia AFIP detecta una
operacioacuten sospechosa reporta esa operacioacuten a la Unidad de Informacioacuten Financiera Entonces alliacute existe una
actitud de compartir el secreto Pero en los otros casos cuando el reporte lo realizan otras personas si la
Unidad de Informacioacuten Financiera necesita que le allanen el secreto tendraacute que recurrir al juez
(89) Respecto e la competencia jurisdiccional se expresoacute el Senador Bussi quien sostuvo que nos parece
incorrecto solicitar el levantamiento del secreto fiscal al juez federal porque no en todos los casos de lavado
de dinero la competencia es federal Hay que tener en cuenta que el delito de lavado de dinero estaacute
encuadrado en el capiacutetulo del encubrimiento Por lo tanto su competencia depende del delito antecedente En
consecuencia en el caso de que el delito antecedente sea de competencia ordinaria mdashjusticia provincialmdash
tambieacuten lo seraacute el de lavado de dinero no obstante lo cual el proyecto fue aprobado en ambas instancias
sin la sugerencia del Senador por la provincia de Tucumaacuten
(90) Si bien no lo dice la ley parece acertado que sea eacutese el reacutegimen para establecer la competencia territorial
por tratarse de un juez en lo penal el mencionado en la ley
(91) Norma dirigida a los Auditores externos de las entidades financieras y cambiarias a los que manda
verificar que entre la documentacioacuten que mantengan dichas entidades se encuentren para el caso de las
personas fiacutesicas fotocopia del documento constancia de CUIT o CUIL y uacuteltima Declaracioacuten Jurada del
Impuesto a las Ganancias (punto 3)
(92) Comunicaciones A 4353 (to A 4459) y Capiacutetulo XXII del Texto Ordenado de las Normas de la
CNV
(93) Debe destacarse que el BCRA al dictar la Comunicacioacuten A 4353 (to A 4459) avanzoacute mucho en
adaptarse a las disposiciones de la Resolucioacuten UIF 202 en relacioacuten a sus predecesores (A 3094) lo que
demuestra un plausible esfuerzo del BCRA en reducir el marco de las diferencias pero en realidad
teacutecnicamente no basta el esfuerzo ya que no es legalmente admisible la coexistencia de ambos regiacutemenes
por maacutes parecidos que sean reiteramos nuestra opinioacuten de que el BCRA deberiacutea anular sus disposiciones y
dejar incoacutelume la reglamentacioacuten de la UIF organismo competente en materia de prevencioacuten de lavado de
dinero limitaacutendose a verificar su cumplimiento por intermedio de la Superintendencia de Entidades
Financieras y No Financieras
(94) del 09052003 bajo el tiacutetulo Normas Miacutenimas sobre Auditoriacuteas Externas y Controles Internos para
Casas y Agencias de Cambio establece que los auditores externos y los responsables del control interno
deberaacuten efectuar la 3 Evaluacioacuten de la adecuada integracioacuten de los legajos de los clientes que realicen
operaciones cuyo importe sea igual o mayor a $10000 Dichos legajos de acuerdo con las instrucciones de
procedimiento aplicadas en el transcurso de las inspecciones realizadas por la SEFyC deben contener como
miacutenimo la siguiente documentacioacuten En el caso de personas fiacutesicas Fotocopia de documento constancia de
CUIT o CUIL uacuteltima Declaracioacuten Jurada del Impuesto a las Ganancias
(95) Dijo el juez Marshall las praacutecticas inconstitucionales e ilegiacutetimas dan su primer paso de esa forma a
saber mediante acercamientos silenciosos y pequentildeas desviaciones de los modos legiacutetimos de proceder cedil
California Bankers Association v Schultz loc cit
(96) El texto original del proyecto de Diputados soacutelo mencionaba el secreto bancario y el agregado de estos
teacuterminos especiacuteficos fue una propuesta del senador Capitanich
(97) Esta referencia no estaba en el texto primitivo aprobado por Diputados y fue agregada en el Senado a
instancias del Ministerio de Economiacutea seguacuten lo manifestara la Senadora Escudero en el debate
(98) Sujeto obligado o no
(99) El del domicilio donde debiera entregarse la informacioacuten mdashes decir el domicilio del requeridomdash o del
domicilio de la UIF a eleccioacuten de eacutesta como rezaba el segundo paacuterrafo del reformado inc 1
(100) Cuando el legislador optoacute por un determinado tribunal lo hizo por el fuero federal y en atencioacuten a
tratarse de una ley nacional y un organismo tambieacuten federal nos parece maacutes ajustado a derecho seguir lo
insinuado por el legislador para el caso del secreto fiscal creemos tambieacuten que por estar prevista en la Ley la
existencia de delegaciones de la UIF en el interior de la Repuacuteblica y cuya organizacioacuten ya ha sido aprobada
por la UIF y espera la aprobacioacuten del Ministerio de Justicia mdashcuestioacuten que omite considerar el Congresomdash
es procedente que soporte la carga de recurrir a la jurisdiccioacuten del domicilio del requerido y no del propio ya
que es ella la que solicita el apartamiento de un reacutegimen especial mdashel que consagra el secretomdash el que
intrude en la privacidad de las personas y porque para aquellas personas domiciliadas en el interior del paiacutes
se le hace tan costoso el tener que estar a derecho en la Capital Federal lo que supone una carga excesiva y
en muchos casos una situacioacuten de verdadera indefencioacuten el tema fue especiacuteficamente planteado por el
Senador Bussi quieacuten sostuvo la conveniencia de extender la competencia a los tribunales ordinarios en
atencioacuten a que la competencia por encubrimiento seguiriacutea la del delito originante y al ser estos en su
generalidad de competencia ordinaria deberiacutean entender en el lavado jueces provinciales y en el
levantamiento del secreto tambieacuten la Senadora Escudero le responde que seraacute el Juez federal por tratarse de
la controversia entre dos organismos del Gobierno federal como son la UIF y la AFIP ya que se trata de
levantar el secreto fiscal
(101) Puesto que hay temas como la actitud a tomar por quienes son sujetos obligados o la competencia
jurisdiccional para solicitar el levantamiento del secreto que no han sido tratados expresamente en la ley y
sobre los cuales adelantamos opinioacuten
(102) Por ejemplo el de reportar y el de informar
(103) La que soacutelo se materializariacutea dado que fuere el proceso y su determinacioacuten aunque no existiera
condena a persona alguna por eacutel
(104) Maacutes allaacute de que en general no lo reconocen y avanzan sobre temas en los que no son siquiera
competentes (juriacutedicamente hablando)
(105) De cualquier nivel y de cualquier poder mdashMinistro Juez o Legisladormdash identificado en el nuevo
leacutexico del antilavado como PEP (persona expuesta poliacuteticamente) y respecto de quienes se tiene en principio
un estado de sospecha emanado de la obligacioacuten impuesta a los sujetos obligados de prestarles especial
atencioacuten (por ejemplo la Comunicacioacuten A 4353 en su apartado 1343 establece que las entidades
bancarias deberaacuten extremar los recaudos respecto de las operaciones que realicen considerando su
razonabilidad y justificacioacuten econoacutemica y juriacutedica lo que ha llevado a que muchas de ellas conformen un
listado especial con dichas personas mdashno hay al momento ninguno elaborado por organismo oficial y la
norma soacutelo lo hace por referencia a la ley de eacutetica puacuteblica 25188 (Adla LIX-E 5292) que soacutelo los enumera
por cargo y de la cual por ejemplo estaacuten excluidos los funcionarios de los tres poderes a niveles provinciales
y municipalesmdash
(106) A lo sumo lo que se legitimariacutean seriacutean los intereses futuros de dicha imposicioacuten por lo que si en vez
de constituir un mutuo oneroso supongamos que creiacutedo en la mantencioacuten de la estabilidad lo uacutenico que hace
el funcionario es mantener dichos fondos en su Caja de Ahorro mdashno remunerada por ser una cuenta sueldomdash
(107) Por sobre lo dispuesto en el 277 inc d del CP y 177 del CPMP
(108) Leyes 25246 25815 (Adla LXIV-A 34) y 26087
(109) Recordemos que no se ha reglamentado auacuten por parte de la UIF la forma en que habraacute de informarse
los hechos sospechosos
(110) Este pronunciamiento expreso condiciona seriamente la aplicacioacuten de los tratados y convenciones
internacionales que sancionan la financiacioacuten del terrorismo de los que nuestro paiacutes es parte
(111) El lavado de dinero comprende siempre dinero o activos de procedencia iliacutecita mientras que el
financiamiento del terrorismo puede provenir de fuentes legiacutetimas el lavado de dinero requiere el aacutenimo de
dar apariencia de licitud mientras que el financiamiento del terrorismo puede implicar el oscurecimiento del
destino de los fondos y no su intento de legitimacioacuten otros elementos caracteriacutesticos del lavado de activos no
se encuentran en la financiacioacuten del terrorismo como el uso de dinero en efectivo (los terroristas del 911
recibieron gran parte de los fondos viacutea tarjetas de creacutedito) montos significativos maniobras de
estratificacioacuten los elementos subjetivos como el conocimiento de la ilicitud del origen o el destino delictivo
de los fondos etc
documentacioacuten pertinente a dichos movimientos pero no toda la informacioacuten que el banco pudiera haber
adquirido del cliente maacutes auacuten ese liacutemite debe respetarse en el caso de las profesiones mdashcontador o
escribanomdash los que son depositarios de informaciones mucho maacutes personales que una entidad bancaria
bursaacutetil o cambiaria y que no deberiacutean revelarse incluso en el marco de un requerimiento formulado por la
UIF
(29) Supongamos el caso de una entidad financiera o un profesional obligado que conserva minutas de las
conversaciones telefoacutenicas mantenidas con el cliente el fiscal debe solicitar autorizacioacuten para intervenir
correspondencia o comunicaciones pero podriacutea obtenerlas viacutea la UIF y el sujeto obligado sin los mismos
recaudos
(30) Lo hace mediante la Comunicacioacuten A 3948 punto 3 en la que obliga a los auditores externos -por eso
decimos oblicua- que verifiquen que las entidades han solicitado a sus clientes documentacioacuten requerida para
la completa integracioacuten de los legajos de sus clientes entre las que se encuentra la declaracioacuten jurada de
impuesto a las ganancias para las personas fiacutesicas
(31) Comunicacioacuten A 3094 y actualmente A 4353
(32) El registro de los cheques mdashactualmente a disposicioacuten de los investigadoresmdash es sumamente uacutetil En
cierto sentido una persona es definida por los cheques que emite Mediante su examen los agentes llegan a
conocer sus meacutedicos sus abogados sus acreedores sus intereses simpatiacuteas y aliados poliacuteticos sus relaciones
sociales sus creencias religiosas sus intereses educativos los diarios y revistas que lee sus preferencias
sexuales y asiacute hasta el infinito Todo ello unido a un nuacutemero de seguridad social ahora que tenemos los
bancos de datos estos otros datos enriqueceraacuten esos archivos y posibilitaraacuten que un buroacutecrata mdashcon soacutelo
apretar un botoacutenmdash obtenga en un instante los nombres de 190 millones de Americanos que son subversivos o
candidatos potenciales y posibles del voto del Juez William Douglas en California Bankers ASSO vs
Schultz 416 US 2199
(33) Que dicho sea de paso no ha sido derogado por la ley 25246 como si lo fue el 25 que trataba del
blanqueo de dinero por lo cual podriacutea sostenerse que se encuentra auacuten vigente
(34) En el derecho comparado prohiacuteben usar la informacioacuten revelada en el marco de las leyes de lavado a
delitos tributarios la legislacioacuten de Alemania Austria Reino Unido Italia Francia EEUU etc
(35) El Secreto Bancario a la luz del Artiacuteculo 26 de la Ley 23737 LA LEY 1991-E 1200
(36) Destacamos en dicho anaacutelisis el emparentamiento del levantamiento del secreto con otros institutos
como el arrepentido y el testigo protegido propuestos en forma conjunta por la misma reforma
(37) 277 inc d del CP y 177 del CPMP
(38) No debe olvidarse que la ley 11683 la torna obligatoria y sanciona su incumplimiento arts 11 38 39
(39) La causa que le tocara resolver a la sala II de la Excma Caacutemara Nacional de Apelaciones en lo Criminal
y Correccional federal llevoacute a partir del reporte de operacioacuten sospechosa efectuado por un sujeto obligado
maacutes de cuatro antildeos de sustanciacioacuten
(40) FAPLA Seminario del 26 de Abril de 2006
(41) De haber sido asiacute se hubiera hecho realidad el temor de la Diputada Carrioacute antes de la sancioacuten de la
Ley 25246 cuando expresara no estar dispuesta a crear una SIDE financiera y es debido precisamente al
accionar de la Dra Carrioacute que la ley bien que perfectible establece un balance entre las facultades de la UIF
y los derechos de los ciudadanos a su privacidad en siacutemil sentido sostuvo la Diputada Mosso la Unidad
de Informacioacuten Financiera no debe convertirse en una KGB criolla
(42) Tal como lo define el decreto reglamentario la obligacioacuten de informar soacutelo se extiende a la reportar
sospechas de actividad de lavado
(43) cualquier organismo puacuteblico nacional provincial o municipal y a personas juriacutedicas puacuteblicas o
privadas
(44) acertadamente agregado por la reforma ya que dicho secreto contenido en el art 4deg de la ley 17811
(Adla XXVIII-B 1979) es incluso maacutes cerrado que el bancario
(45) Asiacute lo entiendo Barral con respecto al juego del uacuteltimo paacuterrafo del 20 y el 14 inc 1deg paacuterrafo segundo
antes de la reforma op cit 128 nota 100
(46) En tal sentido el Juzgado de Primera Instancia en lo Contencioso Administrativo Federal ndeg 10 de la
Capital federal entendioacute que No corresponde que sea el sujeto obligado quien se presente ante la
justicia De acuerdo con el texto legal Art 20 inc 18 uacuteltimo paacuterrafo concordante con el Art 11 del decreto
16901 surge que si media oposicioacuten fundada en el deber de secreto bancario seraacute la UIF quien deberaacute
requerir la autorizacioacuten judicial ING Bank c Ministerio de Justicia - UIF sproceso de conocimiento
Expediente 2016903
(47) En oportunidad del debate parlamentario el Senador Pardo sostuvo que nuestra intencioacuten era la de
evitar que este organismo se convirtiera praacutecticamente en un cuarto poder Las posibilidades de disposicioacuten
de la investigacioacuten realmente causaban temor y el Diputado Carbonell dijo respecto de la UIF que deberiacutea
ser una Unidad que tiene que ser por definicioacuten receptora de datos contributiva de la actividad de la
Justicia
(48) Los funcionarios y empleados de la UIF estaacuten obligados a guardar secreto de las obligaciones
recibidas en razoacuten de su cargo al igual que las tareas de inteligencia desarrolladas en su consecuencia
cuestionamos la referencia a tareas de inteligencia por cuanto la UIF debe realizar una tarea de anaacutelisis de
los elementos aportados con la denuncia por los sujetos obligados y los colectados en funcioacuten de ella pero de
ninguna manera lo que se conoce vulgarmente como investigar ya que ello supone la intervencioacuten de
agencias estatales de otra naturaleza y bajo control mdashinmediato o mediato de la jurisdiccioacutenmdash
(49) ZIEGLER Jean Suiza Lava maacutes blanco Atlaacutentida 1990
(50) BLANCO CORDERO Isidoro La responsabilidad p 70
(51) CP Tiacutetulo V Capiacutetulo III
(52) el cumplimiento de buena fe del deber de informar no generaraacute responsabilidad alguna
(53) Entre las razones de tipo juriacutedico ocupariacutea un lugar de privilegio mdashsiguiendo a Labancamdash la raiacutez
constitucional que tendriacutea el deber de guarda por la eventual relacioacuten con la correspondencia epistolar y
de los papeles privados citado por CASANOVAS Marcelo El Secreto Bancario frente a la Unidad de
Informacioacuten Financiera Curso de Post Grado en Prevencioacuten de Lavado de Dinero Pontificia Universidad
del Salvador mayo de 2005
(54) BLANCO CORDERO Isidoro Responsabilidad Penal de los empleados de banca por el blanqueo de
capitales en Estudios de Derecho Penal dirigidos por Carlos Mariacutea Romero Casabona ndeg 12 Editorial
Comares Granada 1999
(55) De cuya legalidad y acierto nos permitimos dudar en lo primero por cuanto avanza sobre temas ya
definidos por el legislador y en lo segundo porque en vez de agregar certeza genera confusiones
(56) En clara contradiccioacuten con el inciso b) del art 21 que soacutelo obliga a denunciar hechos u operaciones
(57) al hacer obligatorio el reporte de meros indicios de una situacioacuten atiacutepica va con dudosa legalidad
mucho maacutes allaacute de lo que la propia norma exige afectando el principio de legalidad
(58) Recaudo que se convierte en absolutamente pertinente frente a la inclusioacuten entre los sujetos por la
obligacioacuten de denuncia a profesiones unipersonales (escribanos y profesionales en ciencias econoacutemicas) que
no necesariamente presentan organizaciones empresarias mdashcomo otras personas alliacute referidasmdash que les
permiten estructurar un conocimiento institucional maacutes faacutecilmente discernible del individual o personal
por ello estos profesionales deberaacuten adquirir el conocimiento que importa disparar la obligacioacuten de denuncia
de las actividades especiacuteficamente relacionadas con su ejercicio profesional y no de noticias o datos
adquiridos fuera de ellas si bien esta distincioacuten es de difiacutecil aplicacioacuten en la praacutectica una forma de
aproximarse a la solucioacuten es contemplar el recaudo que de los indicios demostrativos de la situacioacuten atiacutepica
habraacuten de extraerse de la actividad profesional que lo vincula al cliente
(59) La referencia a los compromisos de confidencialidad legales o contractuales va maacutes allaacute de los
considerados tradicionalmente como secretos por referencia al bancario fiscal o profesional
(60) Si bien los uacutenicos obligados a dar informacioacuten sin interponer trabas son los sujetos del 20 la UIF puede
recibir reportes de cualquier persona el inc 2deg del art 14 las llama declaraciones voluntarias y la nueva
redaccioacuten soacutelo dice que debe tratarse de un reporte sin calificar a quieacuten lo presentara
(61) Art 14 inc 2deg
(62) La diferencia que se efectuacutea entre denuncia y reporte es solamente cosmeacutetica y se hace generalmente a
los efectos de que no se la confunda con las disposiciones del Art 177 del CPMP cuando no son lo mismo
por razones sustanciales ya que el reacutegimen de la ley 25246 no reemplaza a aqueacutel ni lo modifica
(63) Las que poseen iguales exigencias que los delitos comunes en materia de elemento subjetivo del tipo y
en que generalmente basta la comprobacioacuten de su materialidad y cierta vinculacioacuten de esa circunstancia con
la persona a la que se le aplicaraacute la sancioacuten
(64) ATMA Fallos 300374
(65) Fallos 3101380
(66) Inc 2deg del art 14
(67) Como cuando se le pide a un banco toda su base de datos de clientes y no informacioacuten relacionada a
alguno de ellos en particular por amplio que fuere el pedido a sur especto
(68) Recobra intereacutes debatir entonces si la UIF debe informarle al requerido que se encuentra investigando un
ROS a partir de la reforma esa manifestacioacuten es esencial ya que es una condicioacuten sine qua non para que el
obligado deba cumplir (y verse librado de responsabilidad) siempre nos parecioacute banal el argumento alguna
vez esgrimido de que la UIF no puede decir mdashcuando pide informacioacuten a un sujeto obligadomdash que estaacute
realizando una investigacioacuten originada en un reporte porque el hacerlo implicaba una violacioacuten al deber del
art 22 porque por maacutes que omitiera el decirlo nadie se lo creeriacutea seriacutea obvio que el pedido obedece a una
investigacioacuten sustentada en un ROS de otro obligado y ocultar esa circunstancia soacutelo sirve para generar
dudas en el sujeto obligado y demorar innecesariamente el cumplimiento del deber de colaboracioacuten mdashque de
eso se trata al fin y a lo cual hay que llegar definitivamente es decir a una amplia franca y productiva
colaboracioacuten entre la UIF y los sujetos obligados no debe olvidarse que su inclusioacuten en los teacuterminos del
reacutegimen se estructura en considerarlos esenciales en la tarea de deteccioacuten anaacutelisis reporte y colaboracioacuten
con las autoridades de aplicacioacuten de la ley la UIF el Ministerio Puacuteblico y los Juecesmdash a partir del nuevo
art 14 la UIF deberaacute mencionar el origen de su requisitoria
(69) Incumplir alguna de las obligaciones de informacioacuten ante la UIF
(70) DALBORA Francisco (h) sostiene que En realidad lo que queda claro es que no se levanta el
secreto para la UIF sino que la UIF ingresa al aacutembito del secreto porque una ley dice que ademaacutes de lo que
la otra ley habilitaba para ingresar al aacutembito del secreto ahora tambieacuten estaacute la UIF Revista del Colegio de
Abogados de la Capital Federal
(71) Sostiene el mismo autor que Por otra parte hay una informacioacuten adicional que es la que estaacute
comprendida por el art 14 inc 1 que es lo que se denomina obligacioacuten geneacuterica Es la que tenemos todos
pero que uacutenicamente juega sobre un requerimiento de informacioacuten en el caso puntual A mi modo de ver es
tan amplia la facultad del art 14 que uacutenicamente puede tener lugar puede ser ejercitada por la UIF en
funcioacuten de una operacioacuten inusual o sospechosa que le fue reportada antes Creo que claramente entendido el
sistema la facultad inmensa del art 14 juega en funcioacuten o en respaldo de la obligacioacuten fijada en el art 21
inc b) Lo que pasa es que los sujetos alcanzados por uno y otro son distintos en un caso los del art 20 y en
otra todos mdashpersonas fiacutesicas o juriacutedicas puacuteblicas o privadas de cualquier naturalezamdash Colegio Puacuteblico de
Abogados de la Capital federal
(72) La policiacutea tiene facultades de arrestar personas siempre y cuando las mismas sean sospechosas de
cometer delitos si no hay indicios verosiacutemiles de tales delitos cae la facultad de privar de la libertad
(73) dictamen 25903 expediente 302103 del 29 de abril de 2003 y en el que reitera la opinioacuten vertida con
anterioridad en oportunidad de similar conflicto entre la UIF y la AFIP (dictamen 168 Expediente
32088903 del 13 de marzo del mismo antildeo)
(74) Soacutelo trataremos este complejo instituto en el marco de la reforma a la ley 25246
(75) Requerir la colaboracioacuten de todos los servicios de informacioacuten del Estado invocacioacuten a nuestro
entender errada ya que la AFIP no es un servicio de informaciones sino un ente recaudador y administrador
de impuestos nacionales
(76) Art 15 inc 3deg ley 25246
(77) La invocacioacuten a este artiacuteculo permite inferir que en opinioacuten de la UIF el hecho de que ella y sus
funcionarios se encuentren obligados a mantener resguardada la informacioacuten es tiacutetulo suficiente como para
cubrir cualquier falencia en sus facultades para exigirla quizaacutes se efectuacutea una interpretacioacuten extensiva de la
tesis de Francisco DAlbora opcit ya que la forma en que se disponga de la informacioacuten posteriormente no
puede nunca legitimar una solicitud infundada ya que esta debe ser detentada ex ante para que el pedido
prospere caso contrario dichos elementos veriacutean nulificado sus efectos en una posterior causa judicial al
haber sido obtenidos ilegalmente (fruto del aacuterbol envenenado) en esta materia se pronuncioacute en el debate
parlamentario la Diputada Rodriacuteguez nosotros apoyamos una apertura total del secreto fiscal porque es
informacioacuten que estaacute en el Poder Ejecutivo la tiene la AFIP y(deberiacutea tenerla tambieacuten agregamos- la UIF
Con relacioacuten al secreto bursaacutetil o bancario en realidad este avance se hace eliminando la intervencioacuten judicial
y vulnera derechos y garantiacuteas Tomarse en serio los derechos humanos implica aceptar que hay ciertas
garantiacuteas que no pueden ser violadas aun cuando nos sirvieran para poder perseguir determinados delitos
de esta manera se ha generado la doctrina del fruto del aacuterbol venenoso
(78) salvo en causas judiciales por cuestiones de familia o en procesos criminales por delitos comunes con la
condicioacuten de poseer una relacioacuten directa con el tema decidendum lo solicite el interesado en juicios en que
los entes recaudadores sean parte contraria y que la informacioacuten no revele datos de terceros ajenos a la
contienda las uacutenicas excepciones al secreto fiscal son las que en cabeza de la AFIP y en forma expresa
contempla la parte final de dicho artiacuteculo
(79) Capiacutetulo III del dictamen a fs 743 vta
(80) Cita el precedente de Fallos 249613 y 212229
(81) Declaracioacuten Americana de los Derechos y Deberes del Hombre Declaracioacuten Universal de los Derechos
Humanos Convencioacuten Americana sobre los derechos Humanos etc
(82) Desde el reporte original hasta el decisorio transcurrieron maacutes de 4 antildeos desde el mes de mayo de 2005
momento de pronunciarse la Excma Caacutemara la causa volvioacute a primera instancia y a maacutes de un antildeo auacuten no se
conoce el veredicto es decir maacutes de cinco antildeos pasaron desde el reporte del sujeto obligado
(83) desde esta perspectiva el diferente tratamiento que la ley acuerda a este grupo de situaciones cuando
menos debe ser tildado de desacertado Sin perjuicio de lo expuesto y de nuestra conviccioacuten acerca de la
necesidad de una reforma legislativa no debe olvidarse que hace a la labor de los jueces especialmente en
esta clase de situaciones buscar una interpretacioacuten de las normas que mejor armonice su letra con la
finalidad que concilie sus disposiciones de modo tal que ninguna se vea anulada por la otra conservaacutendolas
a todas con pleno efecto y valor
(84) Dictamen de la Procuracioacuten del Tesoro Ndeg 1682003 del 1332003
(85) Op cit loc cit
(86) En caso de acceder a conocer que se requiere esa informacioacuten que le pertenece
(87) Por otra parte como puede observarse en el precedente sentildealado la identidad del reportante queda
develada a partir de la judicializacioacuten de la cuestioacuten lo que abre la puerta al eventual reclamo por parte del
titular de la informacioacuten develada frente al sujeto obligado y frente al Estado (respecto de la responsabilidad
del estado estaacute conteste la doctrina espantildeola Blanco Cordero Palma Herrera Fabiaacuten Caparroacutes Goacutemez
Iniesta Vidal Rodriacuteguez)
(88) Asiacute lo dijo expresamente la Senadora Escudero autora del Anteproyecto del Senado sobre cuya base se
aprobara el proyecto que le fuera enviado en revisioacuten por la Caacutemara de Diputados y que finalmente se
convirtiera en la ley 26087 Estamos frente a informacioacuten privada dado que son datos personales de
quienes voluntariamente aceptan hacer sus declaraciones En esos casos cuando la propia AFIP detecta una
operacioacuten sospechosa reporta esa operacioacuten a la Unidad de Informacioacuten Financiera Entonces alliacute existe una
actitud de compartir el secreto Pero en los otros casos cuando el reporte lo realizan otras personas si la
Unidad de Informacioacuten Financiera necesita que le allanen el secreto tendraacute que recurrir al juez
(89) Respecto e la competencia jurisdiccional se expresoacute el Senador Bussi quien sostuvo que nos parece
incorrecto solicitar el levantamiento del secreto fiscal al juez federal porque no en todos los casos de lavado
de dinero la competencia es federal Hay que tener en cuenta que el delito de lavado de dinero estaacute
encuadrado en el capiacutetulo del encubrimiento Por lo tanto su competencia depende del delito antecedente En
consecuencia en el caso de que el delito antecedente sea de competencia ordinaria mdashjusticia provincialmdash
tambieacuten lo seraacute el de lavado de dinero no obstante lo cual el proyecto fue aprobado en ambas instancias
sin la sugerencia del Senador por la provincia de Tucumaacuten
(90) Si bien no lo dice la ley parece acertado que sea eacutese el reacutegimen para establecer la competencia territorial
por tratarse de un juez en lo penal el mencionado en la ley
(91) Norma dirigida a los Auditores externos de las entidades financieras y cambiarias a los que manda
verificar que entre la documentacioacuten que mantengan dichas entidades se encuentren para el caso de las
personas fiacutesicas fotocopia del documento constancia de CUIT o CUIL y uacuteltima Declaracioacuten Jurada del
Impuesto a las Ganancias (punto 3)
(92) Comunicaciones A 4353 (to A 4459) y Capiacutetulo XXII del Texto Ordenado de las Normas de la
CNV
(93) Debe destacarse que el BCRA al dictar la Comunicacioacuten A 4353 (to A 4459) avanzoacute mucho en
adaptarse a las disposiciones de la Resolucioacuten UIF 202 en relacioacuten a sus predecesores (A 3094) lo que
demuestra un plausible esfuerzo del BCRA en reducir el marco de las diferencias pero en realidad
teacutecnicamente no basta el esfuerzo ya que no es legalmente admisible la coexistencia de ambos regiacutemenes
por maacutes parecidos que sean reiteramos nuestra opinioacuten de que el BCRA deberiacutea anular sus disposiciones y
dejar incoacutelume la reglamentacioacuten de la UIF organismo competente en materia de prevencioacuten de lavado de
dinero limitaacutendose a verificar su cumplimiento por intermedio de la Superintendencia de Entidades
Financieras y No Financieras
(94) del 09052003 bajo el tiacutetulo Normas Miacutenimas sobre Auditoriacuteas Externas y Controles Internos para
Casas y Agencias de Cambio establece que los auditores externos y los responsables del control interno
deberaacuten efectuar la 3 Evaluacioacuten de la adecuada integracioacuten de los legajos de los clientes que realicen
operaciones cuyo importe sea igual o mayor a $10000 Dichos legajos de acuerdo con las instrucciones de
procedimiento aplicadas en el transcurso de las inspecciones realizadas por la SEFyC deben contener como
miacutenimo la siguiente documentacioacuten En el caso de personas fiacutesicas Fotocopia de documento constancia de
CUIT o CUIL uacuteltima Declaracioacuten Jurada del Impuesto a las Ganancias
(95) Dijo el juez Marshall las praacutecticas inconstitucionales e ilegiacutetimas dan su primer paso de esa forma a
saber mediante acercamientos silenciosos y pequentildeas desviaciones de los modos legiacutetimos de proceder cedil
California Bankers Association v Schultz loc cit
(96) El texto original del proyecto de Diputados soacutelo mencionaba el secreto bancario y el agregado de estos
teacuterminos especiacuteficos fue una propuesta del senador Capitanich
(97) Esta referencia no estaba en el texto primitivo aprobado por Diputados y fue agregada en el Senado a
instancias del Ministerio de Economiacutea seguacuten lo manifestara la Senadora Escudero en el debate
(98) Sujeto obligado o no
(99) El del domicilio donde debiera entregarse la informacioacuten mdashes decir el domicilio del requeridomdash o del
domicilio de la UIF a eleccioacuten de eacutesta como rezaba el segundo paacuterrafo del reformado inc 1
(100) Cuando el legislador optoacute por un determinado tribunal lo hizo por el fuero federal y en atencioacuten a
tratarse de una ley nacional y un organismo tambieacuten federal nos parece maacutes ajustado a derecho seguir lo
insinuado por el legislador para el caso del secreto fiscal creemos tambieacuten que por estar prevista en la Ley la
existencia de delegaciones de la UIF en el interior de la Repuacuteblica y cuya organizacioacuten ya ha sido aprobada
por la UIF y espera la aprobacioacuten del Ministerio de Justicia mdashcuestioacuten que omite considerar el Congresomdash
es procedente que soporte la carga de recurrir a la jurisdiccioacuten del domicilio del requerido y no del propio ya
que es ella la que solicita el apartamiento de un reacutegimen especial mdashel que consagra el secretomdash el que
intrude en la privacidad de las personas y porque para aquellas personas domiciliadas en el interior del paiacutes
se le hace tan costoso el tener que estar a derecho en la Capital Federal lo que supone una carga excesiva y
en muchos casos una situacioacuten de verdadera indefencioacuten el tema fue especiacuteficamente planteado por el
Senador Bussi quieacuten sostuvo la conveniencia de extender la competencia a los tribunales ordinarios en
atencioacuten a que la competencia por encubrimiento seguiriacutea la del delito originante y al ser estos en su
generalidad de competencia ordinaria deberiacutean entender en el lavado jueces provinciales y en el
levantamiento del secreto tambieacuten la Senadora Escudero le responde que seraacute el Juez federal por tratarse de
la controversia entre dos organismos del Gobierno federal como son la UIF y la AFIP ya que se trata de
levantar el secreto fiscal
(101) Puesto que hay temas como la actitud a tomar por quienes son sujetos obligados o la competencia
jurisdiccional para solicitar el levantamiento del secreto que no han sido tratados expresamente en la ley y
sobre los cuales adelantamos opinioacuten
(102) Por ejemplo el de reportar y el de informar
(103) La que soacutelo se materializariacutea dado que fuere el proceso y su determinacioacuten aunque no existiera
condena a persona alguna por eacutel
(104) Maacutes allaacute de que en general no lo reconocen y avanzan sobre temas en los que no son siquiera
competentes (juriacutedicamente hablando)
(105) De cualquier nivel y de cualquier poder mdashMinistro Juez o Legisladormdash identificado en el nuevo
leacutexico del antilavado como PEP (persona expuesta poliacuteticamente) y respecto de quienes se tiene en principio
un estado de sospecha emanado de la obligacioacuten impuesta a los sujetos obligados de prestarles especial
atencioacuten (por ejemplo la Comunicacioacuten A 4353 en su apartado 1343 establece que las entidades
bancarias deberaacuten extremar los recaudos respecto de las operaciones que realicen considerando su
razonabilidad y justificacioacuten econoacutemica y juriacutedica lo que ha llevado a que muchas de ellas conformen un
listado especial con dichas personas mdashno hay al momento ninguno elaborado por organismo oficial y la
norma soacutelo lo hace por referencia a la ley de eacutetica puacuteblica 25188 (Adla LIX-E 5292) que soacutelo los enumera
por cargo y de la cual por ejemplo estaacuten excluidos los funcionarios de los tres poderes a niveles provinciales
y municipalesmdash
(106) A lo sumo lo que se legitimariacutean seriacutean los intereses futuros de dicha imposicioacuten por lo que si en vez
de constituir un mutuo oneroso supongamos que creiacutedo en la mantencioacuten de la estabilidad lo uacutenico que hace
el funcionario es mantener dichos fondos en su Caja de Ahorro mdashno remunerada por ser una cuenta sueldomdash
(107) Por sobre lo dispuesto en el 277 inc d del CP y 177 del CPMP
(108) Leyes 25246 25815 (Adla LXIV-A 34) y 26087
(109) Recordemos que no se ha reglamentado auacuten por parte de la UIF la forma en que habraacute de informarse
los hechos sospechosos
(110) Este pronunciamiento expreso condiciona seriamente la aplicacioacuten de los tratados y convenciones
internacionales que sancionan la financiacioacuten del terrorismo de los que nuestro paiacutes es parte
(111) El lavado de dinero comprende siempre dinero o activos de procedencia iliacutecita mientras que el
financiamiento del terrorismo puede provenir de fuentes legiacutetimas el lavado de dinero requiere el aacutenimo de
dar apariencia de licitud mientras que el financiamiento del terrorismo puede implicar el oscurecimiento del
destino de los fondos y no su intento de legitimacioacuten otros elementos caracteriacutesticos del lavado de activos no
se encuentran en la financiacioacuten del terrorismo como el uso de dinero en efectivo (los terroristas del 911
recibieron gran parte de los fondos viacutea tarjetas de creacutedito) montos significativos maniobras de
estratificacioacuten los elementos subjetivos como el conocimiento de la ilicitud del origen o el destino delictivo
de los fondos etc
(46) En tal sentido el Juzgado de Primera Instancia en lo Contencioso Administrativo Federal ndeg 10 de la
Capital federal entendioacute que No corresponde que sea el sujeto obligado quien se presente ante la
justicia De acuerdo con el texto legal Art 20 inc 18 uacuteltimo paacuterrafo concordante con el Art 11 del decreto
16901 surge que si media oposicioacuten fundada en el deber de secreto bancario seraacute la UIF quien deberaacute
requerir la autorizacioacuten judicial ING Bank c Ministerio de Justicia - UIF sproceso de conocimiento
Expediente 2016903
(47) En oportunidad del debate parlamentario el Senador Pardo sostuvo que nuestra intencioacuten era la de
evitar que este organismo se convirtiera praacutecticamente en un cuarto poder Las posibilidades de disposicioacuten
de la investigacioacuten realmente causaban temor y el Diputado Carbonell dijo respecto de la UIF que deberiacutea
ser una Unidad que tiene que ser por definicioacuten receptora de datos contributiva de la actividad de la
Justicia
(48) Los funcionarios y empleados de la UIF estaacuten obligados a guardar secreto de las obligaciones
recibidas en razoacuten de su cargo al igual que las tareas de inteligencia desarrolladas en su consecuencia
cuestionamos la referencia a tareas de inteligencia por cuanto la UIF debe realizar una tarea de anaacutelisis de
los elementos aportados con la denuncia por los sujetos obligados y los colectados en funcioacuten de ella pero de
ninguna manera lo que se conoce vulgarmente como investigar ya que ello supone la intervencioacuten de
agencias estatales de otra naturaleza y bajo control mdashinmediato o mediato de la jurisdiccioacutenmdash
(49) ZIEGLER Jean Suiza Lava maacutes blanco Atlaacutentida 1990
(50) BLANCO CORDERO Isidoro La responsabilidad p 70
(51) CP Tiacutetulo V Capiacutetulo III
(52) el cumplimiento de buena fe del deber de informar no generaraacute responsabilidad alguna
(53) Entre las razones de tipo juriacutedico ocupariacutea un lugar de privilegio mdashsiguiendo a Labancamdash la raiacutez
constitucional que tendriacutea el deber de guarda por la eventual relacioacuten con la correspondencia epistolar y
de los papeles privados citado por CASANOVAS Marcelo El Secreto Bancario frente a la Unidad de
Informacioacuten Financiera Curso de Post Grado en Prevencioacuten de Lavado de Dinero Pontificia Universidad
del Salvador mayo de 2005
(54) BLANCO CORDERO Isidoro Responsabilidad Penal de los empleados de banca por el blanqueo de
capitales en Estudios de Derecho Penal dirigidos por Carlos Mariacutea Romero Casabona ndeg 12 Editorial
Comares Granada 1999
(55) De cuya legalidad y acierto nos permitimos dudar en lo primero por cuanto avanza sobre temas ya
definidos por el legislador y en lo segundo porque en vez de agregar certeza genera confusiones
(56) En clara contradiccioacuten con el inciso b) del art 21 que soacutelo obliga a denunciar hechos u operaciones
(57) al hacer obligatorio el reporte de meros indicios de una situacioacuten atiacutepica va con dudosa legalidad
mucho maacutes allaacute de lo que la propia norma exige afectando el principio de legalidad
(58) Recaudo que se convierte en absolutamente pertinente frente a la inclusioacuten entre los sujetos por la
obligacioacuten de denuncia a profesiones unipersonales (escribanos y profesionales en ciencias econoacutemicas) que
no necesariamente presentan organizaciones empresarias mdashcomo otras personas alliacute referidasmdash que les
permiten estructurar un conocimiento institucional maacutes faacutecilmente discernible del individual o personal
por ello estos profesionales deberaacuten adquirir el conocimiento que importa disparar la obligacioacuten de denuncia
de las actividades especiacuteficamente relacionadas con su ejercicio profesional y no de noticias o datos
adquiridos fuera de ellas si bien esta distincioacuten es de difiacutecil aplicacioacuten en la praacutectica una forma de
aproximarse a la solucioacuten es contemplar el recaudo que de los indicios demostrativos de la situacioacuten atiacutepica
habraacuten de extraerse de la actividad profesional que lo vincula al cliente
(59) La referencia a los compromisos de confidencialidad legales o contractuales va maacutes allaacute de los
considerados tradicionalmente como secretos por referencia al bancario fiscal o profesional
(60) Si bien los uacutenicos obligados a dar informacioacuten sin interponer trabas son los sujetos del 20 la UIF puede
recibir reportes de cualquier persona el inc 2deg del art 14 las llama declaraciones voluntarias y la nueva
redaccioacuten soacutelo dice que debe tratarse de un reporte sin calificar a quieacuten lo presentara
(61) Art 14 inc 2deg
(62) La diferencia que se efectuacutea entre denuncia y reporte es solamente cosmeacutetica y se hace generalmente a
los efectos de que no se la confunda con las disposiciones del Art 177 del CPMP cuando no son lo mismo
por razones sustanciales ya que el reacutegimen de la ley 25246 no reemplaza a aqueacutel ni lo modifica
(63) Las que poseen iguales exigencias que los delitos comunes en materia de elemento subjetivo del tipo y
en que generalmente basta la comprobacioacuten de su materialidad y cierta vinculacioacuten de esa circunstancia con
la persona a la que se le aplicaraacute la sancioacuten
(64) ATMA Fallos 300374
(65) Fallos 3101380
(66) Inc 2deg del art 14
(67) Como cuando se le pide a un banco toda su base de datos de clientes y no informacioacuten relacionada a
alguno de ellos en particular por amplio que fuere el pedido a sur especto
(68) Recobra intereacutes debatir entonces si la UIF debe informarle al requerido que se encuentra investigando un
ROS a partir de la reforma esa manifestacioacuten es esencial ya que es una condicioacuten sine qua non para que el
obligado deba cumplir (y verse librado de responsabilidad) siempre nos parecioacute banal el argumento alguna
vez esgrimido de que la UIF no puede decir mdashcuando pide informacioacuten a un sujeto obligadomdash que estaacute
realizando una investigacioacuten originada en un reporte porque el hacerlo implicaba una violacioacuten al deber del
art 22 porque por maacutes que omitiera el decirlo nadie se lo creeriacutea seriacutea obvio que el pedido obedece a una
investigacioacuten sustentada en un ROS de otro obligado y ocultar esa circunstancia soacutelo sirve para generar
dudas en el sujeto obligado y demorar innecesariamente el cumplimiento del deber de colaboracioacuten mdashque de
eso se trata al fin y a lo cual hay que llegar definitivamente es decir a una amplia franca y productiva
colaboracioacuten entre la UIF y los sujetos obligados no debe olvidarse que su inclusioacuten en los teacuterminos del
reacutegimen se estructura en considerarlos esenciales en la tarea de deteccioacuten anaacutelisis reporte y colaboracioacuten
con las autoridades de aplicacioacuten de la ley la UIF el Ministerio Puacuteblico y los Juecesmdash a partir del nuevo
art 14 la UIF deberaacute mencionar el origen de su requisitoria
(69) Incumplir alguna de las obligaciones de informacioacuten ante la UIF
(70) DALBORA Francisco (h) sostiene que En realidad lo que queda claro es que no se levanta el
secreto para la UIF sino que la UIF ingresa al aacutembito del secreto porque una ley dice que ademaacutes de lo que
la otra ley habilitaba para ingresar al aacutembito del secreto ahora tambieacuten estaacute la UIF Revista del Colegio de
Abogados de la Capital Federal
(71) Sostiene el mismo autor que Por otra parte hay una informacioacuten adicional que es la que estaacute
comprendida por el art 14 inc 1 que es lo que se denomina obligacioacuten geneacuterica Es la que tenemos todos
pero que uacutenicamente juega sobre un requerimiento de informacioacuten en el caso puntual A mi modo de ver es
tan amplia la facultad del art 14 que uacutenicamente puede tener lugar puede ser ejercitada por la UIF en
funcioacuten de una operacioacuten inusual o sospechosa que le fue reportada antes Creo que claramente entendido el
sistema la facultad inmensa del art 14 juega en funcioacuten o en respaldo de la obligacioacuten fijada en el art 21
inc b) Lo que pasa es que los sujetos alcanzados por uno y otro son distintos en un caso los del art 20 y en
otra todos mdashpersonas fiacutesicas o juriacutedicas puacuteblicas o privadas de cualquier naturalezamdash Colegio Puacuteblico de
Abogados de la Capital federal
(72) La policiacutea tiene facultades de arrestar personas siempre y cuando las mismas sean sospechosas de
cometer delitos si no hay indicios verosiacutemiles de tales delitos cae la facultad de privar de la libertad
(73) dictamen 25903 expediente 302103 del 29 de abril de 2003 y en el que reitera la opinioacuten vertida con
anterioridad en oportunidad de similar conflicto entre la UIF y la AFIP (dictamen 168 Expediente
32088903 del 13 de marzo del mismo antildeo)
(74) Soacutelo trataremos este complejo instituto en el marco de la reforma a la ley 25246
(75) Requerir la colaboracioacuten de todos los servicios de informacioacuten del Estado invocacioacuten a nuestro
entender errada ya que la AFIP no es un servicio de informaciones sino un ente recaudador y administrador
de impuestos nacionales
(76) Art 15 inc 3deg ley 25246
(77) La invocacioacuten a este artiacuteculo permite inferir que en opinioacuten de la UIF el hecho de que ella y sus
funcionarios se encuentren obligados a mantener resguardada la informacioacuten es tiacutetulo suficiente como para
cubrir cualquier falencia en sus facultades para exigirla quizaacutes se efectuacutea una interpretacioacuten extensiva de la
tesis de Francisco DAlbora opcit ya que la forma en que se disponga de la informacioacuten posteriormente no
puede nunca legitimar una solicitud infundada ya que esta debe ser detentada ex ante para que el pedido
prospere caso contrario dichos elementos veriacutean nulificado sus efectos en una posterior causa judicial al
haber sido obtenidos ilegalmente (fruto del aacuterbol envenenado) en esta materia se pronuncioacute en el debate
parlamentario la Diputada Rodriacuteguez nosotros apoyamos una apertura total del secreto fiscal porque es
informacioacuten que estaacute en el Poder Ejecutivo la tiene la AFIP y(deberiacutea tenerla tambieacuten agregamos- la UIF
Con relacioacuten al secreto bursaacutetil o bancario en realidad este avance se hace eliminando la intervencioacuten judicial
y vulnera derechos y garantiacuteas Tomarse en serio los derechos humanos implica aceptar que hay ciertas
garantiacuteas que no pueden ser violadas aun cuando nos sirvieran para poder perseguir determinados delitos
de esta manera se ha generado la doctrina del fruto del aacuterbol venenoso
(78) salvo en causas judiciales por cuestiones de familia o en procesos criminales por delitos comunes con la
condicioacuten de poseer una relacioacuten directa con el tema decidendum lo solicite el interesado en juicios en que
los entes recaudadores sean parte contraria y que la informacioacuten no revele datos de terceros ajenos a la
contienda las uacutenicas excepciones al secreto fiscal son las que en cabeza de la AFIP y en forma expresa
contempla la parte final de dicho artiacuteculo
(79) Capiacutetulo III del dictamen a fs 743 vta
(80) Cita el precedente de Fallos 249613 y 212229
(81) Declaracioacuten Americana de los Derechos y Deberes del Hombre Declaracioacuten Universal de los Derechos
Humanos Convencioacuten Americana sobre los derechos Humanos etc
(82) Desde el reporte original hasta el decisorio transcurrieron maacutes de 4 antildeos desde el mes de mayo de 2005
momento de pronunciarse la Excma Caacutemara la causa volvioacute a primera instancia y a maacutes de un antildeo auacuten no se
conoce el veredicto es decir maacutes de cinco antildeos pasaron desde el reporte del sujeto obligado
(83) desde esta perspectiva el diferente tratamiento que la ley acuerda a este grupo de situaciones cuando
menos debe ser tildado de desacertado Sin perjuicio de lo expuesto y de nuestra conviccioacuten acerca de la
necesidad de una reforma legislativa no debe olvidarse que hace a la labor de los jueces especialmente en
esta clase de situaciones buscar una interpretacioacuten de las normas que mejor armonice su letra con la
finalidad que concilie sus disposiciones de modo tal que ninguna se vea anulada por la otra conservaacutendolas
a todas con pleno efecto y valor
(84) Dictamen de la Procuracioacuten del Tesoro Ndeg 1682003 del 1332003
(85) Op cit loc cit
(86) En caso de acceder a conocer que se requiere esa informacioacuten que le pertenece
(87) Por otra parte como puede observarse en el precedente sentildealado la identidad del reportante queda
develada a partir de la judicializacioacuten de la cuestioacuten lo que abre la puerta al eventual reclamo por parte del
titular de la informacioacuten develada frente al sujeto obligado y frente al Estado (respecto de la responsabilidad
del estado estaacute conteste la doctrina espantildeola Blanco Cordero Palma Herrera Fabiaacuten Caparroacutes Goacutemez
Iniesta Vidal Rodriacuteguez)
(88) Asiacute lo dijo expresamente la Senadora Escudero autora del Anteproyecto del Senado sobre cuya base se
aprobara el proyecto que le fuera enviado en revisioacuten por la Caacutemara de Diputados y que finalmente se
convirtiera en la ley 26087 Estamos frente a informacioacuten privada dado que son datos personales de
quienes voluntariamente aceptan hacer sus declaraciones En esos casos cuando la propia AFIP detecta una
operacioacuten sospechosa reporta esa operacioacuten a la Unidad de Informacioacuten Financiera Entonces alliacute existe una
actitud de compartir el secreto Pero en los otros casos cuando el reporte lo realizan otras personas si la
Unidad de Informacioacuten Financiera necesita que le allanen el secreto tendraacute que recurrir al juez
(89) Respecto e la competencia jurisdiccional se expresoacute el Senador Bussi quien sostuvo que nos parece
incorrecto solicitar el levantamiento del secreto fiscal al juez federal porque no en todos los casos de lavado
de dinero la competencia es federal Hay que tener en cuenta que el delito de lavado de dinero estaacute
encuadrado en el capiacutetulo del encubrimiento Por lo tanto su competencia depende del delito antecedente En
consecuencia en el caso de que el delito antecedente sea de competencia ordinaria mdashjusticia provincialmdash
tambieacuten lo seraacute el de lavado de dinero no obstante lo cual el proyecto fue aprobado en ambas instancias
sin la sugerencia del Senador por la provincia de Tucumaacuten
(90) Si bien no lo dice la ley parece acertado que sea eacutese el reacutegimen para establecer la competencia territorial
por tratarse de un juez en lo penal el mencionado en la ley
(91) Norma dirigida a los Auditores externos de las entidades financieras y cambiarias a los que manda
verificar que entre la documentacioacuten que mantengan dichas entidades se encuentren para el caso de las
personas fiacutesicas fotocopia del documento constancia de CUIT o CUIL y uacuteltima Declaracioacuten Jurada del
Impuesto a las Ganancias (punto 3)
(92) Comunicaciones A 4353 (to A 4459) y Capiacutetulo XXII del Texto Ordenado de las Normas de la
CNV
(93) Debe destacarse que el BCRA al dictar la Comunicacioacuten A 4353 (to A 4459) avanzoacute mucho en
adaptarse a las disposiciones de la Resolucioacuten UIF 202 en relacioacuten a sus predecesores (A 3094) lo que
demuestra un plausible esfuerzo del BCRA en reducir el marco de las diferencias pero en realidad
teacutecnicamente no basta el esfuerzo ya que no es legalmente admisible la coexistencia de ambos regiacutemenes
por maacutes parecidos que sean reiteramos nuestra opinioacuten de que el BCRA deberiacutea anular sus disposiciones y
dejar incoacutelume la reglamentacioacuten de la UIF organismo competente en materia de prevencioacuten de lavado de
dinero limitaacutendose a verificar su cumplimiento por intermedio de la Superintendencia de Entidades
Financieras y No Financieras
(94) del 09052003 bajo el tiacutetulo Normas Miacutenimas sobre Auditoriacuteas Externas y Controles Internos para
Casas y Agencias de Cambio establece que los auditores externos y los responsables del control interno
deberaacuten efectuar la 3 Evaluacioacuten de la adecuada integracioacuten de los legajos de los clientes que realicen
operaciones cuyo importe sea igual o mayor a $10000 Dichos legajos de acuerdo con las instrucciones de
procedimiento aplicadas en el transcurso de las inspecciones realizadas por la SEFyC deben contener como
miacutenimo la siguiente documentacioacuten En el caso de personas fiacutesicas Fotocopia de documento constancia de
CUIT o CUIL uacuteltima Declaracioacuten Jurada del Impuesto a las Ganancias
(95) Dijo el juez Marshall las praacutecticas inconstitucionales e ilegiacutetimas dan su primer paso de esa forma a
saber mediante acercamientos silenciosos y pequentildeas desviaciones de los modos legiacutetimos de proceder cedil
California Bankers Association v Schultz loc cit
(96) El texto original del proyecto de Diputados soacutelo mencionaba el secreto bancario y el agregado de estos
teacuterminos especiacuteficos fue una propuesta del senador Capitanich
(97) Esta referencia no estaba en el texto primitivo aprobado por Diputados y fue agregada en el Senado a
instancias del Ministerio de Economiacutea seguacuten lo manifestara la Senadora Escudero en el debate
(98) Sujeto obligado o no
(99) El del domicilio donde debiera entregarse la informacioacuten mdashes decir el domicilio del requeridomdash o del
domicilio de la UIF a eleccioacuten de eacutesta como rezaba el segundo paacuterrafo del reformado inc 1
(100) Cuando el legislador optoacute por un determinado tribunal lo hizo por el fuero federal y en atencioacuten a
tratarse de una ley nacional y un organismo tambieacuten federal nos parece maacutes ajustado a derecho seguir lo
insinuado por el legislador para el caso del secreto fiscal creemos tambieacuten que por estar prevista en la Ley la
existencia de delegaciones de la UIF en el interior de la Repuacuteblica y cuya organizacioacuten ya ha sido aprobada
por la UIF y espera la aprobacioacuten del Ministerio de Justicia mdashcuestioacuten que omite considerar el Congresomdash
es procedente que soporte la carga de recurrir a la jurisdiccioacuten del domicilio del requerido y no del propio ya
que es ella la que solicita el apartamiento de un reacutegimen especial mdashel que consagra el secretomdash el que
intrude en la privacidad de las personas y porque para aquellas personas domiciliadas en el interior del paiacutes
se le hace tan costoso el tener que estar a derecho en la Capital Federal lo que supone una carga excesiva y
en muchos casos una situacioacuten de verdadera indefencioacuten el tema fue especiacuteficamente planteado por el
Senador Bussi quieacuten sostuvo la conveniencia de extender la competencia a los tribunales ordinarios en
atencioacuten a que la competencia por encubrimiento seguiriacutea la del delito originante y al ser estos en su
generalidad de competencia ordinaria deberiacutean entender en el lavado jueces provinciales y en el
levantamiento del secreto tambieacuten la Senadora Escudero le responde que seraacute el Juez federal por tratarse de
la controversia entre dos organismos del Gobierno federal como son la UIF y la AFIP ya que se trata de
levantar el secreto fiscal
(101) Puesto que hay temas como la actitud a tomar por quienes son sujetos obligados o la competencia
jurisdiccional para solicitar el levantamiento del secreto que no han sido tratados expresamente en la ley y
sobre los cuales adelantamos opinioacuten
(102) Por ejemplo el de reportar y el de informar
(103) La que soacutelo se materializariacutea dado que fuere el proceso y su determinacioacuten aunque no existiera
condena a persona alguna por eacutel
(104) Maacutes allaacute de que en general no lo reconocen y avanzan sobre temas en los que no son siquiera
competentes (juriacutedicamente hablando)
(105) De cualquier nivel y de cualquier poder mdashMinistro Juez o Legisladormdash identificado en el nuevo
leacutexico del antilavado como PEP (persona expuesta poliacuteticamente) y respecto de quienes se tiene en principio
un estado de sospecha emanado de la obligacioacuten impuesta a los sujetos obligados de prestarles especial
atencioacuten (por ejemplo la Comunicacioacuten A 4353 en su apartado 1343 establece que las entidades
bancarias deberaacuten extremar los recaudos respecto de las operaciones que realicen considerando su
razonabilidad y justificacioacuten econoacutemica y juriacutedica lo que ha llevado a que muchas de ellas conformen un
listado especial con dichas personas mdashno hay al momento ninguno elaborado por organismo oficial y la
norma soacutelo lo hace por referencia a la ley de eacutetica puacuteblica 25188 (Adla LIX-E 5292) que soacutelo los enumera
por cargo y de la cual por ejemplo estaacuten excluidos los funcionarios de los tres poderes a niveles provinciales
y municipalesmdash
(106) A lo sumo lo que se legitimariacutean seriacutean los intereses futuros de dicha imposicioacuten por lo que si en vez
de constituir un mutuo oneroso supongamos que creiacutedo en la mantencioacuten de la estabilidad lo uacutenico que hace
el funcionario es mantener dichos fondos en su Caja de Ahorro mdashno remunerada por ser una cuenta sueldomdash
(107) Por sobre lo dispuesto en el 277 inc d del CP y 177 del CPMP
(108) Leyes 25246 25815 (Adla LXIV-A 34) y 26087
(109) Recordemos que no se ha reglamentado auacuten por parte de la UIF la forma en que habraacute de informarse
los hechos sospechosos
(110) Este pronunciamiento expreso condiciona seriamente la aplicacioacuten de los tratados y convenciones
internacionales que sancionan la financiacioacuten del terrorismo de los que nuestro paiacutes es parte
(111) El lavado de dinero comprende siempre dinero o activos de procedencia iliacutecita mientras que el
financiamiento del terrorismo puede provenir de fuentes legiacutetimas el lavado de dinero requiere el aacutenimo de
dar apariencia de licitud mientras que el financiamiento del terrorismo puede implicar el oscurecimiento del
destino de los fondos y no su intento de legitimacioacuten otros elementos caracteriacutesticos del lavado de activos no
se encuentran en la financiacioacuten del terrorismo como el uso de dinero en efectivo (los terroristas del 911
recibieron gran parte de los fondos viacutea tarjetas de creacutedito) montos significativos maniobras de
estratificacioacuten los elementos subjetivos como el conocimiento de la ilicitud del origen o el destino delictivo
de los fondos etc
(63) Las que poseen iguales exigencias que los delitos comunes en materia de elemento subjetivo del tipo y
en que generalmente basta la comprobacioacuten de su materialidad y cierta vinculacioacuten de esa circunstancia con
la persona a la que se le aplicaraacute la sancioacuten
(64) ATMA Fallos 300374
(65) Fallos 3101380
(66) Inc 2deg del art 14
(67) Como cuando se le pide a un banco toda su base de datos de clientes y no informacioacuten relacionada a
alguno de ellos en particular por amplio que fuere el pedido a sur especto
(68) Recobra intereacutes debatir entonces si la UIF debe informarle al requerido que se encuentra investigando un
ROS a partir de la reforma esa manifestacioacuten es esencial ya que es una condicioacuten sine qua non para que el
obligado deba cumplir (y verse librado de responsabilidad) siempre nos parecioacute banal el argumento alguna
vez esgrimido de que la UIF no puede decir mdashcuando pide informacioacuten a un sujeto obligadomdash que estaacute
realizando una investigacioacuten originada en un reporte porque el hacerlo implicaba una violacioacuten al deber del
art 22 porque por maacutes que omitiera el decirlo nadie se lo creeriacutea seriacutea obvio que el pedido obedece a una
investigacioacuten sustentada en un ROS de otro obligado y ocultar esa circunstancia soacutelo sirve para generar
dudas en el sujeto obligado y demorar innecesariamente el cumplimiento del deber de colaboracioacuten mdashque de
eso se trata al fin y a lo cual hay que llegar definitivamente es decir a una amplia franca y productiva
colaboracioacuten entre la UIF y los sujetos obligados no debe olvidarse que su inclusioacuten en los teacuterminos del
reacutegimen se estructura en considerarlos esenciales en la tarea de deteccioacuten anaacutelisis reporte y colaboracioacuten
con las autoridades de aplicacioacuten de la ley la UIF el Ministerio Puacuteblico y los Juecesmdash a partir del nuevo
art 14 la UIF deberaacute mencionar el origen de su requisitoria
(69) Incumplir alguna de las obligaciones de informacioacuten ante la UIF
(70) DALBORA Francisco (h) sostiene que En realidad lo que queda claro es que no se levanta el
secreto para la UIF sino que la UIF ingresa al aacutembito del secreto porque una ley dice que ademaacutes de lo que
la otra ley habilitaba para ingresar al aacutembito del secreto ahora tambieacuten estaacute la UIF Revista del Colegio de
Abogados de la Capital Federal
(71) Sostiene el mismo autor que Por otra parte hay una informacioacuten adicional que es la que estaacute
comprendida por el art 14 inc 1 que es lo que se denomina obligacioacuten geneacuterica Es la que tenemos todos
pero que uacutenicamente juega sobre un requerimiento de informacioacuten en el caso puntual A mi modo de ver es
tan amplia la facultad del art 14 que uacutenicamente puede tener lugar puede ser ejercitada por la UIF en
funcioacuten de una operacioacuten inusual o sospechosa que le fue reportada antes Creo que claramente entendido el
sistema la facultad inmensa del art 14 juega en funcioacuten o en respaldo de la obligacioacuten fijada en el art 21
inc b) Lo que pasa es que los sujetos alcanzados por uno y otro son distintos en un caso los del art 20 y en
otra todos mdashpersonas fiacutesicas o juriacutedicas puacuteblicas o privadas de cualquier naturalezamdash Colegio Puacuteblico de
Abogados de la Capital federal
(72) La policiacutea tiene facultades de arrestar personas siempre y cuando las mismas sean sospechosas de
cometer delitos si no hay indicios verosiacutemiles de tales delitos cae la facultad de privar de la libertad
(73) dictamen 25903 expediente 302103 del 29 de abril de 2003 y en el que reitera la opinioacuten vertida con
anterioridad en oportunidad de similar conflicto entre la UIF y la AFIP (dictamen 168 Expediente
32088903 del 13 de marzo del mismo antildeo)
(74) Soacutelo trataremos este complejo instituto en el marco de la reforma a la ley 25246
(75) Requerir la colaboracioacuten de todos los servicios de informacioacuten del Estado invocacioacuten a nuestro
entender errada ya que la AFIP no es un servicio de informaciones sino un ente recaudador y administrador
de impuestos nacionales
(76) Art 15 inc 3deg ley 25246
(77) La invocacioacuten a este artiacuteculo permite inferir que en opinioacuten de la UIF el hecho de que ella y sus
funcionarios se encuentren obligados a mantener resguardada la informacioacuten es tiacutetulo suficiente como para
cubrir cualquier falencia en sus facultades para exigirla quizaacutes se efectuacutea una interpretacioacuten extensiva de la
tesis de Francisco DAlbora opcit ya que la forma en que se disponga de la informacioacuten posteriormente no
puede nunca legitimar una solicitud infundada ya que esta debe ser detentada ex ante para que el pedido
prospere caso contrario dichos elementos veriacutean nulificado sus efectos en una posterior causa judicial al
haber sido obtenidos ilegalmente (fruto del aacuterbol envenenado) en esta materia se pronuncioacute en el debate
parlamentario la Diputada Rodriacuteguez nosotros apoyamos una apertura total del secreto fiscal porque es
informacioacuten que estaacute en el Poder Ejecutivo la tiene la AFIP y(deberiacutea tenerla tambieacuten agregamos- la UIF
Con relacioacuten al secreto bursaacutetil o bancario en realidad este avance se hace eliminando la intervencioacuten judicial
y vulnera derechos y garantiacuteas Tomarse en serio los derechos humanos implica aceptar que hay ciertas
garantiacuteas que no pueden ser violadas aun cuando nos sirvieran para poder perseguir determinados delitos
de esta manera se ha generado la doctrina del fruto del aacuterbol venenoso
(78) salvo en causas judiciales por cuestiones de familia o en procesos criminales por delitos comunes con la
condicioacuten de poseer una relacioacuten directa con el tema decidendum lo solicite el interesado en juicios en que
los entes recaudadores sean parte contraria y que la informacioacuten no revele datos de terceros ajenos a la
contienda las uacutenicas excepciones al secreto fiscal son las que en cabeza de la AFIP y en forma expresa
contempla la parte final de dicho artiacuteculo
(79) Capiacutetulo III del dictamen a fs 743 vta
(80) Cita el precedente de Fallos 249613 y 212229
(81) Declaracioacuten Americana de los Derechos y Deberes del Hombre Declaracioacuten Universal de los Derechos
Humanos Convencioacuten Americana sobre los derechos Humanos etc
(82) Desde el reporte original hasta el decisorio transcurrieron maacutes de 4 antildeos desde el mes de mayo de 2005
momento de pronunciarse la Excma Caacutemara la causa volvioacute a primera instancia y a maacutes de un antildeo auacuten no se
conoce el veredicto es decir maacutes de cinco antildeos pasaron desde el reporte del sujeto obligado
(83) desde esta perspectiva el diferente tratamiento que la ley acuerda a este grupo de situaciones cuando
menos debe ser tildado de desacertado Sin perjuicio de lo expuesto y de nuestra conviccioacuten acerca de la
necesidad de una reforma legislativa no debe olvidarse que hace a la labor de los jueces especialmente en
esta clase de situaciones buscar una interpretacioacuten de las normas que mejor armonice su letra con la
finalidad que concilie sus disposiciones de modo tal que ninguna se vea anulada por la otra conservaacutendolas
a todas con pleno efecto y valor
(84) Dictamen de la Procuracioacuten del Tesoro Ndeg 1682003 del 1332003
(85) Op cit loc cit
(86) En caso de acceder a conocer que se requiere esa informacioacuten que le pertenece
(87) Por otra parte como puede observarse en el precedente sentildealado la identidad del reportante queda
develada a partir de la judicializacioacuten de la cuestioacuten lo que abre la puerta al eventual reclamo por parte del
titular de la informacioacuten develada frente al sujeto obligado y frente al Estado (respecto de la responsabilidad
del estado estaacute conteste la doctrina espantildeola Blanco Cordero Palma Herrera Fabiaacuten Caparroacutes Goacutemez
Iniesta Vidal Rodriacuteguez)
(88) Asiacute lo dijo expresamente la Senadora Escudero autora del Anteproyecto del Senado sobre cuya base se
aprobara el proyecto que le fuera enviado en revisioacuten por la Caacutemara de Diputados y que finalmente se
convirtiera en la ley 26087 Estamos frente a informacioacuten privada dado que son datos personales de
quienes voluntariamente aceptan hacer sus declaraciones En esos casos cuando la propia AFIP detecta una
operacioacuten sospechosa reporta esa operacioacuten a la Unidad de Informacioacuten Financiera Entonces alliacute existe una
actitud de compartir el secreto Pero en los otros casos cuando el reporte lo realizan otras personas si la
Unidad de Informacioacuten Financiera necesita que le allanen el secreto tendraacute que recurrir al juez
(89) Respecto e la competencia jurisdiccional se expresoacute el Senador Bussi quien sostuvo que nos parece
incorrecto solicitar el levantamiento del secreto fiscal al juez federal porque no en todos los casos de lavado
de dinero la competencia es federal Hay que tener en cuenta que el delito de lavado de dinero estaacute
encuadrado en el capiacutetulo del encubrimiento Por lo tanto su competencia depende del delito antecedente En
consecuencia en el caso de que el delito antecedente sea de competencia ordinaria mdashjusticia provincialmdash
tambieacuten lo seraacute el de lavado de dinero no obstante lo cual el proyecto fue aprobado en ambas instancias
sin la sugerencia del Senador por la provincia de Tucumaacuten
(90) Si bien no lo dice la ley parece acertado que sea eacutese el reacutegimen para establecer la competencia territorial
por tratarse de un juez en lo penal el mencionado en la ley
(91) Norma dirigida a los Auditores externos de las entidades financieras y cambiarias a los que manda
verificar que entre la documentacioacuten que mantengan dichas entidades se encuentren para el caso de las
personas fiacutesicas fotocopia del documento constancia de CUIT o CUIL y uacuteltima Declaracioacuten Jurada del
Impuesto a las Ganancias (punto 3)
(92) Comunicaciones A 4353 (to A 4459) y Capiacutetulo XXII del Texto Ordenado de las Normas de la
CNV
(93) Debe destacarse que el BCRA al dictar la Comunicacioacuten A 4353 (to A 4459) avanzoacute mucho en
adaptarse a las disposiciones de la Resolucioacuten UIF 202 en relacioacuten a sus predecesores (A 3094) lo que
demuestra un plausible esfuerzo del BCRA en reducir el marco de las diferencias pero en realidad
teacutecnicamente no basta el esfuerzo ya que no es legalmente admisible la coexistencia de ambos regiacutemenes
por maacutes parecidos que sean reiteramos nuestra opinioacuten de que el BCRA deberiacutea anular sus disposiciones y
dejar incoacutelume la reglamentacioacuten de la UIF organismo competente en materia de prevencioacuten de lavado de
dinero limitaacutendose a verificar su cumplimiento por intermedio de la Superintendencia de Entidades
Financieras y No Financieras
(94) del 09052003 bajo el tiacutetulo Normas Miacutenimas sobre Auditoriacuteas Externas y Controles Internos para
Casas y Agencias de Cambio establece que los auditores externos y los responsables del control interno
deberaacuten efectuar la 3 Evaluacioacuten de la adecuada integracioacuten de los legajos de los clientes que realicen
operaciones cuyo importe sea igual o mayor a $10000 Dichos legajos de acuerdo con las instrucciones de
procedimiento aplicadas en el transcurso de las inspecciones realizadas por la SEFyC deben contener como
miacutenimo la siguiente documentacioacuten En el caso de personas fiacutesicas Fotocopia de documento constancia de
CUIT o CUIL uacuteltima Declaracioacuten Jurada del Impuesto a las Ganancias
(95) Dijo el juez Marshall las praacutecticas inconstitucionales e ilegiacutetimas dan su primer paso de esa forma a
saber mediante acercamientos silenciosos y pequentildeas desviaciones de los modos legiacutetimos de proceder cedil
California Bankers Association v Schultz loc cit
(96) El texto original del proyecto de Diputados soacutelo mencionaba el secreto bancario y el agregado de estos
teacuterminos especiacuteficos fue una propuesta del senador Capitanich
(97) Esta referencia no estaba en el texto primitivo aprobado por Diputados y fue agregada en el Senado a
instancias del Ministerio de Economiacutea seguacuten lo manifestara la Senadora Escudero en el debate
(98) Sujeto obligado o no
(99) El del domicilio donde debiera entregarse la informacioacuten mdashes decir el domicilio del requeridomdash o del
domicilio de la UIF a eleccioacuten de eacutesta como rezaba el segundo paacuterrafo del reformado inc 1
(100) Cuando el legislador optoacute por un determinado tribunal lo hizo por el fuero federal y en atencioacuten a
tratarse de una ley nacional y un organismo tambieacuten federal nos parece maacutes ajustado a derecho seguir lo
insinuado por el legislador para el caso del secreto fiscal creemos tambieacuten que por estar prevista en la Ley la
existencia de delegaciones de la UIF en el interior de la Repuacuteblica y cuya organizacioacuten ya ha sido aprobada
por la UIF y espera la aprobacioacuten del Ministerio de Justicia mdashcuestioacuten que omite considerar el Congresomdash
es procedente que soporte la carga de recurrir a la jurisdiccioacuten del domicilio del requerido y no del propio ya
que es ella la que solicita el apartamiento de un reacutegimen especial mdashel que consagra el secretomdash el que
intrude en la privacidad de las personas y porque para aquellas personas domiciliadas en el interior del paiacutes
se le hace tan costoso el tener que estar a derecho en la Capital Federal lo que supone una carga excesiva y
en muchos casos una situacioacuten de verdadera indefencioacuten el tema fue especiacuteficamente planteado por el
Senador Bussi quieacuten sostuvo la conveniencia de extender la competencia a los tribunales ordinarios en
atencioacuten a que la competencia por encubrimiento seguiriacutea la del delito originante y al ser estos en su
generalidad de competencia ordinaria deberiacutean entender en el lavado jueces provinciales y en el
levantamiento del secreto tambieacuten la Senadora Escudero le responde que seraacute el Juez federal por tratarse de
la controversia entre dos organismos del Gobierno federal como son la UIF y la AFIP ya que se trata de
levantar el secreto fiscal
(101) Puesto que hay temas como la actitud a tomar por quienes son sujetos obligados o la competencia
jurisdiccional para solicitar el levantamiento del secreto que no han sido tratados expresamente en la ley y
sobre los cuales adelantamos opinioacuten
(102) Por ejemplo el de reportar y el de informar
(103) La que soacutelo se materializariacutea dado que fuere el proceso y su determinacioacuten aunque no existiera
condena a persona alguna por eacutel
(104) Maacutes allaacute de que en general no lo reconocen y avanzan sobre temas en los que no son siquiera
competentes (juriacutedicamente hablando)
(105) De cualquier nivel y de cualquier poder mdashMinistro Juez o Legisladormdash identificado en el nuevo
leacutexico del antilavado como PEP (persona expuesta poliacuteticamente) y respecto de quienes se tiene en principio
un estado de sospecha emanado de la obligacioacuten impuesta a los sujetos obligados de prestarles especial
atencioacuten (por ejemplo la Comunicacioacuten A 4353 en su apartado 1343 establece que las entidades
bancarias deberaacuten extremar los recaudos respecto de las operaciones que realicen considerando su
razonabilidad y justificacioacuten econoacutemica y juriacutedica lo que ha llevado a que muchas de ellas conformen un
listado especial con dichas personas mdashno hay al momento ninguno elaborado por organismo oficial y la
norma soacutelo lo hace por referencia a la ley de eacutetica puacuteblica 25188 (Adla LIX-E 5292) que soacutelo los enumera
por cargo y de la cual por ejemplo estaacuten excluidos los funcionarios de los tres poderes a niveles provinciales
y municipalesmdash
(106) A lo sumo lo que se legitimariacutean seriacutean los intereses futuros de dicha imposicioacuten por lo que si en vez
de constituir un mutuo oneroso supongamos que creiacutedo en la mantencioacuten de la estabilidad lo uacutenico que hace
el funcionario es mantener dichos fondos en su Caja de Ahorro mdashno remunerada por ser una cuenta sueldomdash
(107) Por sobre lo dispuesto en el 277 inc d del CP y 177 del CPMP
(108) Leyes 25246 25815 (Adla LXIV-A 34) y 26087
(109) Recordemos que no se ha reglamentado auacuten por parte de la UIF la forma en que habraacute de informarse
los hechos sospechosos
(110) Este pronunciamiento expreso condiciona seriamente la aplicacioacuten de los tratados y convenciones
internacionales que sancionan la financiacioacuten del terrorismo de los que nuestro paiacutes es parte
(111) El lavado de dinero comprende siempre dinero o activos de procedencia iliacutecita mientras que el
financiamiento del terrorismo puede provenir de fuentes legiacutetimas el lavado de dinero requiere el aacutenimo de
dar apariencia de licitud mientras que el financiamiento del terrorismo puede implicar el oscurecimiento del
destino de los fondos y no su intento de legitimacioacuten otros elementos caracteriacutesticos del lavado de activos no
se encuentran en la financiacioacuten del terrorismo como el uso de dinero en efectivo (los terroristas del 911
recibieron gran parte de los fondos viacutea tarjetas de creacutedito) montos significativos maniobras de
estratificacioacuten los elementos subjetivos como el conocimiento de la ilicitud del origen o el destino delictivo
de los fondos etc
Con relacioacuten al secreto bursaacutetil o bancario en realidad este avance se hace eliminando la intervencioacuten judicial
y vulnera derechos y garantiacuteas Tomarse en serio los derechos humanos implica aceptar que hay ciertas
garantiacuteas que no pueden ser violadas aun cuando nos sirvieran para poder perseguir determinados delitos
de esta manera se ha generado la doctrina del fruto del aacuterbol venenoso
(78) salvo en causas judiciales por cuestiones de familia o en procesos criminales por delitos comunes con la
condicioacuten de poseer una relacioacuten directa con el tema decidendum lo solicite el interesado en juicios en que
los entes recaudadores sean parte contraria y que la informacioacuten no revele datos de terceros ajenos a la
contienda las uacutenicas excepciones al secreto fiscal son las que en cabeza de la AFIP y en forma expresa
contempla la parte final de dicho artiacuteculo
(79) Capiacutetulo III del dictamen a fs 743 vta
(80) Cita el precedente de Fallos 249613 y 212229
(81) Declaracioacuten Americana de los Derechos y Deberes del Hombre Declaracioacuten Universal de los Derechos
Humanos Convencioacuten Americana sobre los derechos Humanos etc
(82) Desde el reporte original hasta el decisorio transcurrieron maacutes de 4 antildeos desde el mes de mayo de 2005
momento de pronunciarse la Excma Caacutemara la causa volvioacute a primera instancia y a maacutes de un antildeo auacuten no se
conoce el veredicto es decir maacutes de cinco antildeos pasaron desde el reporte del sujeto obligado
(83) desde esta perspectiva el diferente tratamiento que la ley acuerda a este grupo de situaciones cuando
menos debe ser tildado de desacertado Sin perjuicio de lo expuesto y de nuestra conviccioacuten acerca de la
necesidad de una reforma legislativa no debe olvidarse que hace a la labor de los jueces especialmente en
esta clase de situaciones buscar una interpretacioacuten de las normas que mejor armonice su letra con la
finalidad que concilie sus disposiciones de modo tal que ninguna se vea anulada por la otra conservaacutendolas
a todas con pleno efecto y valor
(84) Dictamen de la Procuracioacuten del Tesoro Ndeg 1682003 del 1332003
(85) Op cit loc cit
(86) En caso de acceder a conocer que se requiere esa informacioacuten que le pertenece
(87) Por otra parte como puede observarse en el precedente sentildealado la identidad del reportante queda
develada a partir de la judicializacioacuten de la cuestioacuten lo que abre la puerta al eventual reclamo por parte del
titular de la informacioacuten develada frente al sujeto obligado y frente al Estado (respecto de la responsabilidad
del estado estaacute conteste la doctrina espantildeola Blanco Cordero Palma Herrera Fabiaacuten Caparroacutes Goacutemez
Iniesta Vidal Rodriacuteguez)
(88) Asiacute lo dijo expresamente la Senadora Escudero autora del Anteproyecto del Senado sobre cuya base se
aprobara el proyecto que le fuera enviado en revisioacuten por la Caacutemara de Diputados y que finalmente se
convirtiera en la ley 26087 Estamos frente a informacioacuten privada dado que son datos personales de
quienes voluntariamente aceptan hacer sus declaraciones En esos casos cuando la propia AFIP detecta una
operacioacuten sospechosa reporta esa operacioacuten a la Unidad de Informacioacuten Financiera Entonces alliacute existe una
actitud de compartir el secreto Pero en los otros casos cuando el reporte lo realizan otras personas si la
Unidad de Informacioacuten Financiera necesita que le allanen el secreto tendraacute que recurrir al juez
(89) Respecto e la competencia jurisdiccional se expresoacute el Senador Bussi quien sostuvo que nos parece
incorrecto solicitar el levantamiento del secreto fiscal al juez federal porque no en todos los casos de lavado
de dinero la competencia es federal Hay que tener en cuenta que el delito de lavado de dinero estaacute
encuadrado en el capiacutetulo del encubrimiento Por lo tanto su competencia depende del delito antecedente En
consecuencia en el caso de que el delito antecedente sea de competencia ordinaria mdashjusticia provincialmdash
tambieacuten lo seraacute el de lavado de dinero no obstante lo cual el proyecto fue aprobado en ambas instancias
sin la sugerencia del Senador por la provincia de Tucumaacuten
(90) Si bien no lo dice la ley parece acertado que sea eacutese el reacutegimen para establecer la competencia territorial
por tratarse de un juez en lo penal el mencionado en la ley
(91) Norma dirigida a los Auditores externos de las entidades financieras y cambiarias a los que manda
verificar que entre la documentacioacuten que mantengan dichas entidades se encuentren para el caso de las
personas fiacutesicas fotocopia del documento constancia de CUIT o CUIL y uacuteltima Declaracioacuten Jurada del
Impuesto a las Ganancias (punto 3)
(92) Comunicaciones A 4353 (to A 4459) y Capiacutetulo XXII del Texto Ordenado de las Normas de la
CNV
(93) Debe destacarse que el BCRA al dictar la Comunicacioacuten A 4353 (to A 4459) avanzoacute mucho en
adaptarse a las disposiciones de la Resolucioacuten UIF 202 en relacioacuten a sus predecesores (A 3094) lo que
demuestra un plausible esfuerzo del BCRA en reducir el marco de las diferencias pero en realidad
teacutecnicamente no basta el esfuerzo ya que no es legalmente admisible la coexistencia de ambos regiacutemenes
por maacutes parecidos que sean reiteramos nuestra opinioacuten de que el BCRA deberiacutea anular sus disposiciones y
dejar incoacutelume la reglamentacioacuten de la UIF organismo competente en materia de prevencioacuten de lavado de
dinero limitaacutendose a verificar su cumplimiento por intermedio de la Superintendencia de Entidades
Financieras y No Financieras
(94) del 09052003 bajo el tiacutetulo Normas Miacutenimas sobre Auditoriacuteas Externas y Controles Internos para
Casas y Agencias de Cambio establece que los auditores externos y los responsables del control interno
deberaacuten efectuar la 3 Evaluacioacuten de la adecuada integracioacuten de los legajos de los clientes que realicen
operaciones cuyo importe sea igual o mayor a $10000 Dichos legajos de acuerdo con las instrucciones de
procedimiento aplicadas en el transcurso de las inspecciones realizadas por la SEFyC deben contener como
miacutenimo la siguiente documentacioacuten En el caso de personas fiacutesicas Fotocopia de documento constancia de
CUIT o CUIL uacuteltima Declaracioacuten Jurada del Impuesto a las Ganancias
(95) Dijo el juez Marshall las praacutecticas inconstitucionales e ilegiacutetimas dan su primer paso de esa forma a
saber mediante acercamientos silenciosos y pequentildeas desviaciones de los modos legiacutetimos de proceder cedil
California Bankers Association v Schultz loc cit
(96) El texto original del proyecto de Diputados soacutelo mencionaba el secreto bancario y el agregado de estos
teacuterminos especiacuteficos fue una propuesta del senador Capitanich
(97) Esta referencia no estaba en el texto primitivo aprobado por Diputados y fue agregada en el Senado a
instancias del Ministerio de Economiacutea seguacuten lo manifestara la Senadora Escudero en el debate
(98) Sujeto obligado o no
(99) El del domicilio donde debiera entregarse la informacioacuten mdashes decir el domicilio del requeridomdash o del
domicilio de la UIF a eleccioacuten de eacutesta como rezaba el segundo paacuterrafo del reformado inc 1
(100) Cuando el legislador optoacute por un determinado tribunal lo hizo por el fuero federal y en atencioacuten a
tratarse de una ley nacional y un organismo tambieacuten federal nos parece maacutes ajustado a derecho seguir lo
insinuado por el legislador para el caso del secreto fiscal creemos tambieacuten que por estar prevista en la Ley la
existencia de delegaciones de la UIF en el interior de la Repuacuteblica y cuya organizacioacuten ya ha sido aprobada
por la UIF y espera la aprobacioacuten del Ministerio de Justicia mdashcuestioacuten que omite considerar el Congresomdash
es procedente que soporte la carga de recurrir a la jurisdiccioacuten del domicilio del requerido y no del propio ya
que es ella la que solicita el apartamiento de un reacutegimen especial mdashel que consagra el secretomdash el que
intrude en la privacidad de las personas y porque para aquellas personas domiciliadas en el interior del paiacutes
se le hace tan costoso el tener que estar a derecho en la Capital Federal lo que supone una carga excesiva y
en muchos casos una situacioacuten de verdadera indefencioacuten el tema fue especiacuteficamente planteado por el
Senador Bussi quieacuten sostuvo la conveniencia de extender la competencia a los tribunales ordinarios en
atencioacuten a que la competencia por encubrimiento seguiriacutea la del delito originante y al ser estos en su
generalidad de competencia ordinaria deberiacutean entender en el lavado jueces provinciales y en el
levantamiento del secreto tambieacuten la Senadora Escudero le responde que seraacute el Juez federal por tratarse de
la controversia entre dos organismos del Gobierno federal como son la UIF y la AFIP ya que se trata de
levantar el secreto fiscal
(101) Puesto que hay temas como la actitud a tomar por quienes son sujetos obligados o la competencia
jurisdiccional para solicitar el levantamiento del secreto que no han sido tratados expresamente en la ley y
sobre los cuales adelantamos opinioacuten
(102) Por ejemplo el de reportar y el de informar
(103) La que soacutelo se materializariacutea dado que fuere el proceso y su determinacioacuten aunque no existiera
condena a persona alguna por eacutel
(104) Maacutes allaacute de que en general no lo reconocen y avanzan sobre temas en los que no son siquiera
competentes (juriacutedicamente hablando)
(105) De cualquier nivel y de cualquier poder mdashMinistro Juez o Legisladormdash identificado en el nuevo
leacutexico del antilavado como PEP (persona expuesta poliacuteticamente) y respecto de quienes se tiene en principio
un estado de sospecha emanado de la obligacioacuten impuesta a los sujetos obligados de prestarles especial
atencioacuten (por ejemplo la Comunicacioacuten A 4353 en su apartado 1343 establece que las entidades
bancarias deberaacuten extremar los recaudos respecto de las operaciones que realicen considerando su
razonabilidad y justificacioacuten econoacutemica y juriacutedica lo que ha llevado a que muchas de ellas conformen un
listado especial con dichas personas mdashno hay al momento ninguno elaborado por organismo oficial y la
norma soacutelo lo hace por referencia a la ley de eacutetica puacuteblica 25188 (Adla LIX-E 5292) que soacutelo los enumera
por cargo y de la cual por ejemplo estaacuten excluidos los funcionarios de los tres poderes a niveles provinciales
y municipalesmdash
(106) A lo sumo lo que se legitimariacutean seriacutean los intereses futuros de dicha imposicioacuten por lo que si en vez
de constituir un mutuo oneroso supongamos que creiacutedo en la mantencioacuten de la estabilidad lo uacutenico que hace
el funcionario es mantener dichos fondos en su Caja de Ahorro mdashno remunerada por ser una cuenta sueldomdash
(107) Por sobre lo dispuesto en el 277 inc d del CP y 177 del CPMP
(108) Leyes 25246 25815 (Adla LXIV-A 34) y 26087
(109) Recordemos que no se ha reglamentado auacuten por parte de la UIF la forma en que habraacute de informarse
los hechos sospechosos
(110) Este pronunciamiento expreso condiciona seriamente la aplicacioacuten de los tratados y convenciones
internacionales que sancionan la financiacioacuten del terrorismo de los que nuestro paiacutes es parte
(111) El lavado de dinero comprende siempre dinero o activos de procedencia iliacutecita mientras que el
financiamiento del terrorismo puede provenir de fuentes legiacutetimas el lavado de dinero requiere el aacutenimo de
dar apariencia de licitud mientras que el financiamiento del terrorismo puede implicar el oscurecimiento del
destino de los fondos y no su intento de legitimacioacuten otros elementos caracteriacutesticos del lavado de activos no
se encuentran en la financiacioacuten del terrorismo como el uso de dinero en efectivo (los terroristas del 911
recibieron gran parte de los fondos viacutea tarjetas de creacutedito) montos significativos maniobras de
estratificacioacuten los elementos subjetivos como el conocimiento de la ilicitud del origen o el destino delictivo
de los fondos etc
(93) Debe destacarse que el BCRA al dictar la Comunicacioacuten A 4353 (to A 4459) avanzoacute mucho en
adaptarse a las disposiciones de la Resolucioacuten UIF 202 en relacioacuten a sus predecesores (A 3094) lo que
demuestra un plausible esfuerzo del BCRA en reducir el marco de las diferencias pero en realidad
teacutecnicamente no basta el esfuerzo ya que no es legalmente admisible la coexistencia de ambos regiacutemenes
por maacutes parecidos que sean reiteramos nuestra opinioacuten de que el BCRA deberiacutea anular sus disposiciones y
dejar incoacutelume la reglamentacioacuten de la UIF organismo competente en materia de prevencioacuten de lavado de
dinero limitaacutendose a verificar su cumplimiento por intermedio de la Superintendencia de Entidades
Financieras y No Financieras
(94) del 09052003 bajo el tiacutetulo Normas Miacutenimas sobre Auditoriacuteas Externas y Controles Internos para
Casas y Agencias de Cambio establece que los auditores externos y los responsables del control interno
deberaacuten efectuar la 3 Evaluacioacuten de la adecuada integracioacuten de los legajos de los clientes que realicen
operaciones cuyo importe sea igual o mayor a $10000 Dichos legajos de acuerdo con las instrucciones de
procedimiento aplicadas en el transcurso de las inspecciones realizadas por la SEFyC deben contener como
miacutenimo la siguiente documentacioacuten En el caso de personas fiacutesicas Fotocopia de documento constancia de
CUIT o CUIL uacuteltima Declaracioacuten Jurada del Impuesto a las Ganancias
(95) Dijo el juez Marshall las praacutecticas inconstitucionales e ilegiacutetimas dan su primer paso de esa forma a
saber mediante acercamientos silenciosos y pequentildeas desviaciones de los modos legiacutetimos de proceder cedil
California Bankers Association v Schultz loc cit
(96) El texto original del proyecto de Diputados soacutelo mencionaba el secreto bancario y el agregado de estos
teacuterminos especiacuteficos fue una propuesta del senador Capitanich
(97) Esta referencia no estaba en el texto primitivo aprobado por Diputados y fue agregada en el Senado a
instancias del Ministerio de Economiacutea seguacuten lo manifestara la Senadora Escudero en el debate
(98) Sujeto obligado o no
(99) El del domicilio donde debiera entregarse la informacioacuten mdashes decir el domicilio del requeridomdash o del
domicilio de la UIF a eleccioacuten de eacutesta como rezaba el segundo paacuterrafo del reformado inc 1
(100) Cuando el legislador optoacute por un determinado tribunal lo hizo por el fuero federal y en atencioacuten a
tratarse de una ley nacional y un organismo tambieacuten federal nos parece maacutes ajustado a derecho seguir lo
insinuado por el legislador para el caso del secreto fiscal creemos tambieacuten que por estar prevista en la Ley la
existencia de delegaciones de la UIF en el interior de la Repuacuteblica y cuya organizacioacuten ya ha sido aprobada
por la UIF y espera la aprobacioacuten del Ministerio de Justicia mdashcuestioacuten que omite considerar el Congresomdash
es procedente que soporte la carga de recurrir a la jurisdiccioacuten del domicilio del requerido y no del propio ya
que es ella la que solicita el apartamiento de un reacutegimen especial mdashel que consagra el secretomdash el que
intrude en la privacidad de las personas y porque para aquellas personas domiciliadas en el interior del paiacutes
se le hace tan costoso el tener que estar a derecho en la Capital Federal lo que supone una carga excesiva y
en muchos casos una situacioacuten de verdadera indefencioacuten el tema fue especiacuteficamente planteado por el
Senador Bussi quieacuten sostuvo la conveniencia de extender la competencia a los tribunales ordinarios en
atencioacuten a que la competencia por encubrimiento seguiriacutea la del delito originante y al ser estos en su
generalidad de competencia ordinaria deberiacutean entender en el lavado jueces provinciales y en el
levantamiento del secreto tambieacuten la Senadora Escudero le responde que seraacute el Juez federal por tratarse de
la controversia entre dos organismos del Gobierno federal como son la UIF y la AFIP ya que se trata de
levantar el secreto fiscal
(101) Puesto que hay temas como la actitud a tomar por quienes son sujetos obligados o la competencia
jurisdiccional para solicitar el levantamiento del secreto que no han sido tratados expresamente en la ley y
sobre los cuales adelantamos opinioacuten
(102) Por ejemplo el de reportar y el de informar
(103) La que soacutelo se materializariacutea dado que fuere el proceso y su determinacioacuten aunque no existiera
condena a persona alguna por eacutel
(104) Maacutes allaacute de que en general no lo reconocen y avanzan sobre temas en los que no son siquiera
competentes (juriacutedicamente hablando)
(105) De cualquier nivel y de cualquier poder mdashMinistro Juez o Legisladormdash identificado en el nuevo
leacutexico del antilavado como PEP (persona expuesta poliacuteticamente) y respecto de quienes se tiene en principio
un estado de sospecha emanado de la obligacioacuten impuesta a los sujetos obligados de prestarles especial
atencioacuten (por ejemplo la Comunicacioacuten A 4353 en su apartado 1343 establece que las entidades
bancarias deberaacuten extremar los recaudos respecto de las operaciones que realicen considerando su
razonabilidad y justificacioacuten econoacutemica y juriacutedica lo que ha llevado a que muchas de ellas conformen un
listado especial con dichas personas mdashno hay al momento ninguno elaborado por organismo oficial y la
norma soacutelo lo hace por referencia a la ley de eacutetica puacuteblica 25188 (Adla LIX-E 5292) que soacutelo los enumera
por cargo y de la cual por ejemplo estaacuten excluidos los funcionarios de los tres poderes a niveles provinciales
y municipalesmdash
(106) A lo sumo lo que se legitimariacutean seriacutean los intereses futuros de dicha imposicioacuten por lo que si en vez
de constituir un mutuo oneroso supongamos que creiacutedo en la mantencioacuten de la estabilidad lo uacutenico que hace
el funcionario es mantener dichos fondos en su Caja de Ahorro mdashno remunerada por ser una cuenta sueldomdash
(107) Por sobre lo dispuesto en el 277 inc d del CP y 177 del CPMP
(108) Leyes 25246 25815 (Adla LXIV-A 34) y 26087
(109) Recordemos que no se ha reglamentado auacuten por parte de la UIF la forma en que habraacute de informarse
los hechos sospechosos
(110) Este pronunciamiento expreso condiciona seriamente la aplicacioacuten de los tratados y convenciones
internacionales que sancionan la financiacioacuten del terrorismo de los que nuestro paiacutes es parte
(111) El lavado de dinero comprende siempre dinero o activos de procedencia iliacutecita mientras que el
financiamiento del terrorismo puede provenir de fuentes legiacutetimas el lavado de dinero requiere el aacutenimo de
dar apariencia de licitud mientras que el financiamiento del terrorismo puede implicar el oscurecimiento del
destino de los fondos y no su intento de legitimacioacuten otros elementos caracteriacutesticos del lavado de activos no
se encuentran en la financiacioacuten del terrorismo como el uso de dinero en efectivo (los terroristas del 911
recibieron gran parte de los fondos viacutea tarjetas de creacutedito) montos significativos maniobras de
estratificacioacuten los elementos subjetivos como el conocimiento de la ilicitud del origen o el destino delictivo
de los fondos etc
norma soacutelo lo hace por referencia a la ley de eacutetica puacuteblica 25188 (Adla LIX-E 5292) que soacutelo los enumera
por cargo y de la cual por ejemplo estaacuten excluidos los funcionarios de los tres poderes a niveles provinciales
y municipalesmdash
(106) A lo sumo lo que se legitimariacutean seriacutean los intereses futuros de dicha imposicioacuten por lo que si en vez
de constituir un mutuo oneroso supongamos que creiacutedo en la mantencioacuten de la estabilidad lo uacutenico que hace
el funcionario es mantener dichos fondos en su Caja de Ahorro mdashno remunerada por ser una cuenta sueldomdash
(107) Por sobre lo dispuesto en el 277 inc d del CP y 177 del CPMP
(108) Leyes 25246 25815 (Adla LXIV-A 34) y 26087
(109) Recordemos que no se ha reglamentado auacuten por parte de la UIF la forma en que habraacute de informarse
los hechos sospechosos
(110) Este pronunciamiento expreso condiciona seriamente la aplicacioacuten de los tratados y convenciones
internacionales que sancionan la financiacioacuten del terrorismo de los que nuestro paiacutes es parte
(111) El lavado de dinero comprende siempre dinero o activos de procedencia iliacutecita mientras que el
financiamiento del terrorismo puede provenir de fuentes legiacutetimas el lavado de dinero requiere el aacutenimo de
dar apariencia de licitud mientras que el financiamiento del terrorismo puede implicar el oscurecimiento del
destino de los fondos y no su intento de legitimacioacuten otros elementos caracteriacutesticos del lavado de activos no
se encuentran en la financiacioacuten del terrorismo como el uso de dinero en efectivo (los terroristas del 911
recibieron gran parte de los fondos viacutea tarjetas de creacutedito) montos significativos maniobras de
estratificacioacuten los elementos subjetivos como el conocimiento de la ilicitud del origen o el destino delictivo
de los fondos etc