derecho penal - dolo en el delito frustrado
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Dolo en el Delito Frustrado - Trabajo de derecho penalTRANSCRIPT
“AÑO DE LA INFRAESTRUCTURA PARA LA INTEGRACION NACIONAL”
FACULTAD DE DERECHO
INFORME DE INVESTIGACIÓN
El Dolo en el Delito Frustrado. Aplicación Práctica por los
Abogados.
ASIGNATURA : Derecho Penal I
DOCENTE : Mag. Miguel Falla Rosado.
ALUMNO : Bustamante Edquén, Juan José
CICLO : IV
GRUPO DE ESTUDIOS : “A”
Chiclayo, Diciembre del 2005
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UNIVERSIDAD CATÓLICA SANTO TORIBIO DE MOGROVEJO
DEDICATORIA
Dedico este trabajo a mis padres que con su apoyo nos
incentivan a seguir adelante para cumplir nuestras metas
trazadas.
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AGRADECIMIENTO
Deseo expresar mi profundo agradecimiento a todas las
personas que me apoyaron para lograr ver realizado este
trabajo, además al profesor del curso de Derecho Penal,
Mag. Miguel Falla Rosado, ya que nos ha brindado la
asesoría necesaria para terminar con éxito este proyecto.
El Autor.
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I
INTRODUCCIÓN
El presente proyecto pretende aportar una aproximación más precisa con respecto a
los conceptos de Dolo en el Delito Frustrado, es decir, cuando el autor ha realizado todos
los actos que según su plan debe producir como resultado el delito. Además
determinaremos los casos presentados en el Poder Judicial relacionado con el mismo,
examinando sus características, elementos, situaciones y condiciones en los que se
plantea.
Por tanto, el investigador cree por conveniente emitir sus estudios en el
conocimiento y en el análisis del dolo interferido dentro del delito frustrado o tentativa
acabada, es decir cuando el autor ha realizado todos los actos que, según su plan, deben
producir como resultado el delito, considerando la conducta optada contraria a lo que el
Derecho demanda recogida por la ley.
Antes de terminar, debo indicar que el trabajo realizado, es el resultado del esfuerzo y la
dedicación del autor, también gracias a las asesorías del docente de Derecho Penal
Miguel Falla Rosado.
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II
INDICE
Pág.
DEDICATORIA..................................................................................................................
AGRADECIMIENTO.........................................................................................................
INTRODUCCIÓN..............................................................................................................
CAPÍTULO I
Introducción
Planteamiento del Problema.
…………………………………………………………
Formulación del Problema…………………………………………….
………………
Descripción del Problema de Investigación………………..…………..
………………
Justificación e Importancia de la Investigación……………………….
………………
Objetivos……………………………………………………………………………
…
Objetivo General.
Objetivos Específicos.
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III
I
II
III
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9
9
9
9
9
CAPÍTULO II
Marco de Referencia
Antecedentes de la Investigación……………………………………..……………….
Formulación de la
Hipótesis…………………………………………………………..
Identificación de
Variables……………………………………………………………
Variable Independiente.
Variables Dependientes.
CAPÍTULO III
Definición de Variables en las Bases Teórico-Científicas
El Concepto Total de
Delito……………………………………………………....
El Dolo…………………………………………………………………………….
La Tentativa……………………………………………………………………….
Modalidades de Realización Imperfecta…………………………………………..
Tentativa Acabada.
Tentativa Inacabada.
Delito Frustrado o Tentativa Acabada…………………………………………….
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Distinción entre Tentativa Acaba e Inacabada……………………………………
Elementos de la Tentativa…………………………………………………………
Requisitos del Desistimiento en la Tentativa Acabada…………………………..
¿Acaso no puede ya la Tentativa Inacabada sostener un hecho Doloso Consumado,
sino se necesita que haya Tentativa Acabada?.....................................................
CONCLUSIONES…........................................................................................................
BIBLIOGRAFÍA..............................................................................................................
INFORMACIÓN GENERAL:
TÍTULO DEL PROYECTO DE INVESTIGACIÓN.
El Dolo en el Delito Frustrado. Aplicación Práctica por los Abogados en la Defensa en
Chiclayo.
PERSONAL INVESTIGADOR.
Autor.
Bustamante Edquén, Juan José.
Asesor.
Mag. Miguel Falla Rosado.
CENTRO DE INVESTIGACIÓN.
Universidad Católica Santo Toribio de Mogrovejo y Poder Judicial de Chiclayo.
TIPO DE INVESTIGACIÓN DE ACUERDO AL FIN QUE PERSIGUE.
Descriptiva y Analítica.
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DEPARTAMENTO.
Lambayeque.
DURACIÓN ESTIMADA DEL PROYECTO.
Dos (2) meses.
VALOR TOTAL DEL PROYECTO:
S/. 112.30
FECHA DE INICIO:
Lunes 17 de Octubre del 2005.
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CAPÍTULO I
ASPECTOS GENERALES
En este capítulo expondremos el planteamiento y la formulación del problema, además
indicaremos la justificación e importancia que brinda este trabajo de investigación, tanto
desde un punto de vista individual como colectivo o social, asimismo vamos a examinar
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las opiniones de diferentes autores que, según sus especulaciones, nos ayudaran a
profundizar el desarrollo del informe.
PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA.
El investigador cree por conveniente vislumbrar sus estudios en el conocimiento y en
el análisis del delito frustrado o, en otras palabras, la tentativa acabada, es decir cuando el
autor ha realizado todos los actos que según su plan debe producir como resultado el delito,
asimismo determinaremos que alternativa adoptan los abogados frente a casos en los que el
autor a actuado con dolo antes de que el delito se consuma.
FORMULACIÓN DEL PROBLEMA.
¿Qué alternativas adoptan los abogados para intervenir en casos donde el agente
delictivo ha actuado con dolo en una tentativa acabada antes de que su plan delictuoso se
consuma?
DESCRIPCIÓN DEL PROBLEMA DE INVESTIGACIÓN.
El dolo está constituido por un aspecto cognitivo que favorece la aprehensión del acto,
su conocimiento, y un aspecto volitivo que mueve la ejecución al querer el sujeto
realizarlo. Ambos elementos del dolo facilitan la imagen refleja del tipo objetivo. Es
importante citar que el conocimiento como elemento del dolo, debe ser real y actual, no
siendo suficiente un entendimiento previsible, es decir un conocimiento actual cuando el
agente sabe que un acto lesiona al bien jurídico.
JUSTIFICACIÓN E IMPORTANCIA DE LA INVESTIGACIÓN.
Es de gran importancia analizar el tema del dolo en la tentativa inacabada o, como se a
dicho, del delito frustrado por ser parte de gran importancia dentro del Derecho Penal por
el hecho de tratarse de un tema de carácter delictivo, que muchas veces escapa al análisis
profundo por parte de los penalistas al no tener una verdadera idea del valor que este tema
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requiere, pues en él se encierra talvez el inicio planificado del autor del delito. Además,
considero que es de gran ayuda, porque nos va a reforzar para estudios posteriores o para
los que estamos realizando, permitiendo diferenciar los diversos conceptos y divagaciones
que se puedan presentar.
OBJETIVOS
Objetivo General.
Conocer cuando un agente delictivo ha actuado con dolo al
establecerse el delito frustrado.
Objetivos Específicos.
Distinguir nociones generales y específicas concernientes a tentativa acabada
(delito frustrado) y tentativa inacabada (simple tentativa).
Analizar cual es el grado de dolo con el que actúa el agente del delito para
conseguir su cometido.
Averiguar cuál y cómo es la aplicación práctica por los abogados cuando se
presentan casos que conciernen a la consumación de delito por actuar con dolo
en la tentativa.
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CAPÍTULO II
MARCO DE REFERENCIA
En este capitulo señalamos la estrecha relación que hay entre la teoría, la realidad y el
proceso de investigación. Para esto detallamos una serie de libros, revistas y tesis,
(antecedentes y fundamentos teóricos) tomadas desde perspectivas y contextos diferentes,
que nos detallan con precisión la naturaleza teórica del proyecto. Además, se definen los
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términos y las variables que han sido utilizadas en el proyecto, y se formula la hipótesis, ya
que es de vital importancia para la orientación de la investigación desarrollada.
ANTECEDENTES DE LA INVESTIGACIÓN.
En el caso de la fundamentación teórica y los antecedentes de este proyecto, he
localizado fuentes, que me ayudarán a aclarar mejor los conceptos y condiciones para la
realización de este tema.
En el trabajo de Villa Stein Javier (1998), resaltan diversas nociones relacionadas con
el dolo; el actor conforme actúa acarrea finalidad y ánimo, de modo que entiende o conoce
lo que hace y quiere el acto por él protagonizado. A este estado psicológico -subjetivo- en
el ámbito del tipo se le llama Dolo, y puede comprender incluso “una condición
tendencial”. Además el aspecto objetivo del tipo -señala- informa preventivamente si se ha
realizado una conducta desde la perspectiva externa, pues todo tipo doloso requiere ciertos
requisitos mínimos en la conducta externa y que son comunes a todo tipo de objetivo.
Por otro lado Francisco Muños Conde en su obra “Teoría general del Delito” (2001)
señala fundamentos respecto al delito. Afirma: “Hay características que son comunes a
todos los delitos y otras por las que se diferencian los tipos delictivos unos de otros […],
cada delito presenta peculiaridades distintas y tienen asignadas, en principio, penas de
distinta gravedad”. El autor manifiesta que la teoría del delito se ocupa de las
características comunes que debe tener cualquier hecho para ser considerado delito.
Por su parte Claus Roxin sostiene, acerca de la tentativa, que el rechazo a una
constitución dolosa, cuando se haya desencadenado el resultado en el estadio de la
tentativa acabada, también se deduce de consideraciones ‘normológicas’.
Bramont-Arias en su Manual de Derecho Penal, Parte General (2000) corrobora que
existen casos en los que es sumamente complicado distinguir en qué supuesto nos
encontramos, o en tentativa acabada o en tentativa inacabada […] después de indagar el
plan del autor, de verificar hasta dónde llega el atentado, quedan dudas en torno al carácter
del acabado o inacabado del intento, debiéndose acudir al principio in dubio pro reo para
lograr una adecuada y equitativa evaluación de la pena.
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En un contexto global, la enciclopedia Encarta conceptualiza al Dolo como aquel que
tipifica la conciencia y voluntad de cometer un delito. En los códigos penales se utilizan
expresiones sinónimas, tales como 'malicia', 'intención', 'propósito', entre otras. Como es
natural, las penas que tienen asignados los delitos cometidos con dolo son más graves, pues
se trata del elemento que representa la forma más grave de culpabilidad. El aludido es el
denominado dolo directo.
FORMULACIÓN DE LA HIPÓTESIS.
Especiales dificultades generan los casos en los que el autor en el momento de preparar
la ejecución de su cometido conoce la posibilidad de continuar su acción y sin embargo
puede o no hacerlo. Como se ha dicho, el delito frustrado es un caso de tentativa ya que no
existe consumación, es decir, cuando el autor realiza todos los actos de ejecución que
deberían producir como resultado el delito y, sin embargo, no lo producen por causas
independientes de la voluntad del agente. Además no existe una tentativa cuando el dolo
no se ha dirigido a la consumación.
IDENTIFICACIÓN DE VARIABLES.
Variable Independiente.
Dolo.
Variables Dependientes:
Tentativa.
Delito.
Agente causante.
Delito frustrado (Tentativa acabada).
Simple tentativa (Tentativa inacabada).
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CAPÍTULO III
DEFINICIÓN DE VARIABLES EN LAS BASES TEORICO-CIENTIFICAS
El Concepto Total de Delito.
Las ideas básicas de una teoría jurídica del delito se expresan en una oposición
tradicional: el delito es la “infracción de un deber ético-social” o, desde un punto de vista
contrario, la “lesión o puesta en peligro de un bien jurídico”, es decir, se trata de la
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infracción de un deber ético-social o de la lesión de un interés social. Ambas ideas básicas
generan sistemas de la teoría del delito de distinto contenido en sus elementos particulares.
En el sistema apoyado en la infracción de un deber ético-social el hecho prepondera sobre
el autor y la libertad del autor es el fundamento legitimante de su responsabilidad.
El concepto total del delito resume básicamente, entonces, una idea sobre aquello que
debe constituir el punto de partida de la teoría jurídica del delito. En este concepto se
condensa lo que se entiende por digno de represión o por merecedor de pena. Se trata de
una idea que guarda estrecha relación con la teoría de la pena y que, a su vez, opera dentro
de la teoría del delito como el axioma principal de la misma1.
El concepto de delito como conducta castigada por la ley con una pena es, sin embargo,
un concepto formal que nada dice sobre los elementos que debe tener esa conducta para ser
castigada por ley con una pena2.
Es posible primero analizar ciertos conceptos acerca de dolo, delito y de tentativa, para
luego concebir nociones que nos ayudarán con mayor facilidad a comprender el tema de
delito frustrado o tentativa acabada.
El Dolo.
El Código Penal actual no tiene una definición directa del dolo3. El dolo se caracteriza
por el conocimiento de los elementos de tipo objetivo, es decir, de los elementos que
caracterizan la acción como generadora de un peligro jurídicamente desaprobado que
afecta de manera concreta un determinado objeto protegido4. Está constituido por un
aspecto cognitivo que favorece la aprehensión del acto, su conocimiento, y un aspecto
autoexhortativo que mueve la ejecución al querer el sujeto realizarlo. Ambos elementos del
dolo facilitan “la imagen refleja del tipo objetivo”. El dolo directo y el dolo eventual
suponen una simplificación y una reducción de los complejos procesos psíquicos que se
dan en la mente del sujeto en relación con los elementos objetivos del tipo. Para actuar
dolosamente, el sujeto de la acción debe saber qué es lo que hace y conocer los elementos
1 BACIGALUPO, Enrique, Manual de Derecho Penal: Editorial - Santa Fe de Bogota, Colombia, 1998, Pág. 69.
2 MUÑOZ CONDE, Francisco, Teoría General del Delito: 2° Edición, Temis, Bogota-Colombia, 2001, Pág. 2
3 A diferencia del Código Penal de 1924 que si lo defendía en el artículo 81 en su segundo párrafo.4 BACIGALUPO, Enrique, Derecho Penal General: ARA Editores, Lima-Perú, 2004, pág. 307
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que caracterizan su acción como acción típica. El conocimiento que exige el dolo es un
conocimiento actual, no bastando uno meramente potencial; es decir, el sujeto ha de saber
lo que hace, no basta con que hubiera debido o podido saberlo; esto no quiere decir que el
sujeto deba tener un conocimiento exacto de cada particularidad o elemento de tipo
objetivo.
La tradicional definición del dolo que requería para este, además de la representación o
el conocimiento de la realización del tipo (elemento cognitivo), también un elemento
volitivo (la voluntad) ha sido puesta en duda en la dogmática mas moderna. El elemento
cognitivo del dolo debe darse en el momento de la comisión del hecho y requiere un
conocimiento actual, es decir, presente. El dolo requiere que el autor haya conocido la
antijuricidad. Ello surge con claridad del propio art. 14 CP, en el que se establece que el
autor que ha obrado sin conocer la ilicitud del hecho, es punible con la pena prevista para
el delito doloso (aunque atenuada)5.
La Tentativa.
“En la tentativa el agente comienza la ejecución de un delito, que decidió cometer, sin
consumarlo.
El Juez reprimirá la tentativa disminuyendo con prudencia la pena”6.
Modalidades de Realización Imperfecta.
Son tres las modalidades de tentativa más recurridas en la doctrina:
Tentativa Inacabada.- conatos imperfectus -. Se le llama simple y pura o propiamente
tentativa, porque el sujeto activo no llega a realizar todos los actos que hubieran sido
necesarios al propósito de malograr el bien jurídico7.
Tentativa Acabada o delito frustrado, tentativa perfecta, agotada o delito fallido y
comprende el caso de “quien conforme a su plan personal ha realizado todos los actos
necesarios apara que se consume el delito, faltando el resultado”8. Conviene la doctrina en
5 Art. 14 Seg. Párr.6 CP. Art. 167 VILLA STEIN, Javier, Derecho Penal - Parte General, Editorial: San Marcos, Perú, 1998, pág. 300 –
301.8 Ibíd.
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que el discernimiento entre una situación de tentativa acabada e inacabada es enteramente
subjetiva ya que todo dependerá del plan del autor.
Luego de haber hecho la distinción entre tentativa acabada e inacabada, no podemos
dejar de mencionar que existen casos en los que es sumamente complicado distinguir en
que supuesto nos encontramos. En este sentido el distingo no es fácil en hipótesis en las
cuales, después de indagar el plan del autor, de verificar hasta donde llega el atentado, de
efectuar una valoración desde el ángulo del bien jurídico amenazado o lesionado, quedan
dudas en torno al carácter de acabado e inacabado del intento9.
El Código Penal peruano de 1991, pasa por alto la tesis del delito frustrado, y tanto la
tentativa acabada o inacabada la tratan como una sola, mera tentativa.
Delito Frustrado o Tentativa Acabada.
El delito frustrado se da cuando el sujeto activo realiza todos los actos de ejecución
tendientes a la producción del resultado antijurídico, pero por causas ajenas a su voluntad
éste no se lleva a cabo. Cuando interviene efectivamente una causa externa para suspender
la comisión del delito, se habla de frustración propia, y cuando el resultado no es posible
aún con la ejecución de todos los actos idóneos, por una radical imposibilidad (la ausencia
del bien jurídico tutelado, v. gr.), se está ante el delito imposible. Es, en todo caso, punible.
La frustración es un estadio intermedio entre la tentativa y la consumación. Es más
grave que la tentativa (ejecución iniciada de un delito, que no se prosigue por causas
distintas del desistimiento voluntario del agente), pero menos grave que la consumación
(realización completa del delito). Por ello a los autores de un delito frustrado se les impone
la pena inmediatamente inferior en grado a la señalada para el delito consumado.
En el delito frustrado no solo han de darse todos los actos que contravienen el
contenido de la prohibición que materializa el tipo legal, sino, además, todos aquellos que
conforme al ámbito situacional que éste describe son necesarios para la consumación del
hecho delictivo. En otros términos, el desvalor de acto está dado completamente, no hay
posibilidad de anularlo, lo único que falta es la consumación conforme a la clase de delito
que se trate.
9 BRAMOT - ARIAS TORRES, Luis, Manual de Derecho Penal - Parte General, Editorial: Santa Rosa,Lima-Perú, 2000, Pág. 280-281.
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Dentro del delito frustrado o tentativa acabada se puede presentar la figura del
arrepentimiento o desistimiento activo, la cual puede evitar la sanción, si es que no se ha
producido actos anteriores que constituyen delitos de por si. Es decir, no se castiga el delito
frustrado cuando no se han producido el desvalor de resultado por intervención voluntaria
del agente10.
Existen diversas formas de interpretar el delito frustrado:
1. Según la jurisprudencia -los jueces-: surge cuando el delito no se a consumado
debido a la intervención de terceros. Por ejemplo: José ha planeado matar a Luís,
pero es detenido por Alberto cuando iba a disparar.
2. Según la doctrina: se da cuando el sujeto realiza todos los actos necesarios para la
consumación, y, además, requiere la participación de un tercero que culmine el
delito, el cual no lo hace. Por ejemplo: Pedro quiere matar a Martha con veneno
durante la hora del té, vierte veneno en la tasa de Martha y espera a que la mucama
le sirva pero, la mucama se equivoca y le sirve el té a Héctor, un invitado de la
casa. Se presenta un delito frustrado con respecto a Martha y un homicidio respecto
a Héctor11.
Distinción entre Tentativa Acaba e Inacabada.
La doctrina entiende de manera prácticamente unánime que el arrepentimiento es una
condición ineludible de la no punibilidad en los supuestos de tentativa acabada (delito
frustrado). La aplicación de una u otra regla presupone, por lo tanto, la distinción entre
tentativa acabada e inacabada.
Desde este punto de vista la tentativa inacabada cuando el autor no ha ejecutado
todavía todo lo que según su plan, es necesario para la producción del resultado y desde un
punto de vista objetivo no existe peligro de que ésta tenga lugar.
La tentativa, por el contrario, será acabada cuando el autor durante la ejecución, al
menos con dolo eventual, pueda juzgar que la consecución ya puede producirse sin
necesidad de otra actividad de su parte.
10 Art. 18 CP.11 BRAMOT - ARIAS TORRES, Luis… Ob.Cit., pág. 281-282
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Elementos de la Tentativa.
La tentativa se caracteriza por la falta de algún elemento del tipo objetivo; por lo tanto
en ella el tipo subjetivo (dolo, elementos subjetivos, etc.) permanece idéntico a la
consumación. La distinción entre el delito consumado y la tentativa reside en que esta
última el tipo objetivo no esta completo, a pesar de estarlo el tipo objetivo.
En consecuencia, esos elementos del tipo de tentativa: el dolo del autor (y los demás
elementos del tipo subjetivo) y el comienzo de ejecución de la acción típica (tipo objetivo).
Solamente existe tentativa del delito doloso. Si para la consumación es suficiente con el
dolo eventual, también lo será para la tentativa12.
Requisitos del Desistimiento en la Tentativa Acabada.
En la tentativa acabada, o sea, cuando el autor ha realizado todos los actos que según su
plan deben producir la consumación, el desistimiento exige un requisito más: que el autor
impida por los medios a su alcance la producción del resultado. Dado el supuesto de
hecho de la tentativa acabada, no cabe otra posibilidad para la materialización del
desistimiento que impedir la producción del resultado: el requisito proviene así de la propia
materia regulada13.
También este desistimiento tiene que ser voluntario, en este sentido rigen las normas
generales para la tentativa inacabada. De esta exigencia –contenida en la ley- surge una
limitación evidente: solo puede haber desistimiento voluntario hasta que el hecho sea
descubierto; a partir de ese momento no puede haber voluntariedad en el desistimiento. Sin
embargo; la voluntariedad solo quedará excluida por el conocimiento que el autor supone
haber sido descubierto el desistimiento no será voluntario. Por el contrario, el que no se
sabe descubierto puede aun desistir voluntariamente. Se ha exigido -aún sin hacer una
distinción entre tentativa acabada e inacabada- que el autor, además, haya impedido el
resultado.
12 BACIGALUPO, Enrique…Ob. Cit. pág. 44613 Ibíd.
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El CP regula el desistimiento en su artículo 18. El texto del anterior Código (art. 3) era
poco claro, pues, aunque la teoría y la jurisprudencia no lo entendieron así, cabía entender
que el desistimiento solo excluía la punibilidad de la tentativa, pero no la del delito
frustrado.
¿Acaso no puede ya la Tentativa Inacabada sostener un hecho Doloso
Consumado, sino se necesita que haya Tentativa Acabada?14
Es antigua la tesis que antes de la tentativa acabada todavía no existiría un dolo de
consumación. El riesgo de ser penado por consumación se debería solamente imponer
contra aquel autor que haya mantenido el dolo y la culpabilidad hasta la completa puesta
en marcha de su plan del hecho y, con ello, hasta la terminación de su tentativa.
Entonces, la razón para negar la pena por consumación cuando se desatara
anticipadamente el resultado en la etapa de la tentativa radicaría en que el autor, según su
representación, no crea aun una situación de peligro de la cual pueda desarrollarse
independientemente el resultado típico. Por ello, la tentativa inacabada seria un ser
delictivo defectuoso, un simple fragmento de dolo en relación con la tentativa acabada, un
dolo inicial o un dolo de tentativa, que debería ser diferenciado del dolo de consumación
que recién aparece con las terminación de la tentativa
También se intenta hacer valer el tenor de la ley para que el dolo suficiente para la
consumación se presente recién con la tentativa acabada.
El rechazo a una consumación dolosa cuando se haya desencadenado el resultado en el
estadio de la tentativa acabada también se deduce de consideraciones enmarcadas dentro de
las normas. Es tan posible construir una diferenciación entre dolo de tentativa y dolo de
consumación, como también admitir un dolo unitario de realización típica que vaya desde
el comienzo hasta la terminación de la tentativa, y para el cual un desencadenamiento
anticipado del resultado aparezca como una desviación causal.
Bajo puntos de vista normativos, parece que la cuestión central es si entre tentativa
acabada y la acabada existe una diferencia de injusto y de culpabilidad que
14 CLAUS, Roxin, Problemas Actuales de Dogmática Penal: Ara Editores, Lima – Perú, 2004, Pág. 78
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obligatoriamente lleve a las consecuencias postuladas por los detractores de la opinión
dominante. Esto debería ser rechazado por diferentes motivos.
En primer lugar, ciertamente ha hecho menos quien no haya ‘aguantado’ hasta la
tentativa acabada. Pero, la realización típica, después de todo, ha surgido de manera
objetivamente imputable de una tentativa inacabada. Pero, la realización típica, después de
todo, ha surgido de manera objetivamente imputable de una tentativa inacabada que
contiene el peligro de llegar al resultado. En la mayoría de las tentativas recién el ultimo
acto parcial de la acción ejecutiva (coger el bien que se quiere hurtar, la puñalada con el
cuchillo) puede llevar el al resultado. Pero si la tentativa acabada contiene el peligro del
resultado -y solamente se trata de esos casos-, entonces, la tentativa inacabada tiene otra
calidad.
La argumentación que se expone se apoya también con el hecho de que el legislador
trata por igual a la tentativa inacabada y a la acabada. Él no esta obligado a hacerlo. Si se
dijera que la tentativa inacabada se basara en un dolo totalmente diferente y menos
importante que la tentativa acabada, se tendría que prever una atenuación obligatoria de
pena par el primer caso, tal como también exigen algunos defensores de la tesis del dolo de
consumación.
En segundo lugar, viendo las cosas con mas detenimiento, tampoco convence tanto la
idea de que solamente merece la pena de consumación aquel que ‘ha mantenido el dolo y
la culpabilidad’ hasta la terminación de la tentativa. Además debe pensarse que la tentativa
acabada, a menudo, exige todavía un ‘mantener’. Quien, con la intención de matar, da a su
víctima un veneno que desarrolla sus efectos recién dentro de tres mese y que puede ser
neutralizado con un antídoto en cualquier momento (incluso según la doctrina del dolo de
consumación para la cual indudablemente habría dolo), dicho autor tiene que mantener su
resolución de facto todavía tres meses15.
En tercer lugar, tampoco se pueda decir siquiera que la tentativa acabada sea siempre
más peligrosa que la inacabada o que manifieste una mayor energía criminal, el caso de la
inyección de aire provee un buen ejemplo de que los maltratos mortales realizados en el
estadio de la tentativa inacabada eran mucho más peligrosos.
15 CLAUS, Roxin… Ob. Cit., Pág. 85
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El que, al desencadenarse anticipadamente el resultado en el estadio de la tentativa, se
realice un riesgo distinto del representado solamente puede decirse cuando sea establecida
una diferencia cualitativa entre la tentativa inacabada y la acabada que no esté justificada
normativamente. Siguiendo la opinión aquí defendida, debe verse el intervalo comprendido
entre el comienzo y el final de la tentativa como un riesgo único que, bajo una realización
adecuada del plan, justifica una imputación del resultado al dolo.
De esto es cierto que, en caso de una unidad natural de la acción entre levantamiento
abrupto y presionar el gatillo o entre numerosos golpes consecutivos, no resulta
especialmente realista ni normativamente adecuado separar entre dolo de tentativa y dolo
de consumación. Pero cuando el autor, en vez de matar a su víctima -como esperaba- con
la quinta porción de veneno lo haga ya con la cuarta, rigen todas las razones que aquí se
han hecho valer para admitir un hecho doloso consumado.
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CONCLUSIONES
Hay delito frustrado cuando alguien ha realizado, con el objeto de cometer un
delito, todo lo que es necesario para consumarlo y, sin embargo, no lo ha logrado
por circunstancias independientes de su voluntad.
La distinción entre tentativa acabada e inacabada tiene relevancia para efectos de
determinar si en un caso concreto ha existido desistimiento. Ambos tipos de
tentativa deben diferenciarse de acuerdo con un criterio subjetivo.
El dolo requiere que el autor haya conocido la antijuricidad, ello surge con claridad
del propio art. 14 CP, en el que se establece que el autor que ha obrado sin conocer
la ilicitud del hecho, es punible con la pena prevista para el delito doloso
Las penas que tienen asignados los delitos cometidos con dolo son más graves que
por culpa, pues se trata del elemento que representa la forma más grave de
culpabilidad.
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ANEXOS
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ENTREVISTA
I. Presentación.
El autor de este informe, estudiante de la Universidad Católica Santo Toribio de
Mogrovejo, de la carrera profesional de Derecho, se ha trazado como objetivo determinar el
índice de conocimiento y la aplicación penal referente al tema de “El Dolo en el Delito
Frustrado”. Para lo cual, solicito su colaboración, confiando en que los datos obtenidos, serán
utilizados con fines estrictamente académicos.
II. Instrucciones.
a. Lea detenidamente cada ítem y responda honestamente.
b. Utilice lapicero y escriba con letra legisle.
c. Asegúrese de dar respuesta a todas las preguntas del cuestionario.
Entrevistado : _____________________________________________________________________
Cargo : _____________________________________________________________________
Fecha : _________________________________ ____________________________
Lugar : _____________________________________________________________________
1. ¿Conoce Ud. que es tentativa acabada o delito frustrado?
Si (Prosiga en la pregunta Nº 2)
No (Prosiga en la pregunta Nº 3)
2. ¿Puede definirlo?
3. ¿Cómo entiende Ud. por “dolo en un delito frustrado”?
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Hora:
4. ¿Alguna vez Ud. ha patrocinado casos o procesos en los que el agente o autor ha incurrido con
dolo antes de que el delito se considere como consumado?
Si (Prosiga en la pregunta Nº 5 y 6)
No (Prosiga en la pregunta Nº 7)
5. ¿En qué forma a defendido Ud. a su patrocinado frente a tal situación?
6. En aquellos casos, ¿Se ha originado, en ocasiones, la figura del arrepentimiento o desistimiento
antes de producirse la consumación del delito?
Si (Prosiga en la pregunta Nº 7)
No (Prosiga en la pregunta Nº 8 ó 9)
7. ¿Qué tipo de sanción penal se le ha impuesto al procesado si el delito llegó a producirse?
8. ¿Qué tipos de casos son los que con mas frecuencia se presentan en los que el agente a actuado con dolo antes de cometer un delito?
9. ¿Está Ud. de acuerdo con que se sancione la tentativa acabada o delito frustrado?
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6
0
0
1
2
3
4
5
6
Entrevistados
Si conoce
No conoce
4
2
0
0.5
1
1.5
2
2.5
3
3.5
4
Entrevistados
Si a Patrocinado
No a Patrocinado
RESULTADOS A NIVEL DE LAS ENTREVISTAS.
GRÁFICOS.
Como muestra la tabla, el 100% de los abogados entrevistados tienen conocimiento de Delito Frustrado o Tentativa Acabada, además, cada uno dio una definición respecto a la misma.
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GRÁFICO Nº 01Abogados entrevistados con o sin conocimiento de Delito Frustrado
GRÁFICO Nº 02Abogados que han defendido casos con
Dolo en Delito Frustrado
Entrevistados
Si , 4
No , 2
Entrevistados
1
2
3
0 0.5 1 1.5 2 2.5 3 3.5
Tentativa de Homicidio
Lesiones
Robo Agravado
En esto tabla podemos apreciar la cantidad de casos con dolo dentro de una tentativa acabada que se han defendido, según la cantidad de abogados entrevistados.
En este gráfico se percibe la cantidad de casos que los abogados han defendido en los que, antes de que se consuma el plan delictivo, se a producido la figura del desistimiento o arrepentimiento.
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GRÁFICO Nº 03Casos atendidos por los abogados en los
que se ha dado el desistimiento.
GRÁFICO Nº 04Casos más frecuentes en los que se actúa
con dolo en el delito frustrado.
En esta tabla podemos observar que los casos en los que, con mayor frecuencia, se presenta dolo antes de que se consuma un delito, son generalmente en robo agravado, lesiones y tentativa de homicidio.
DIFICULTADES Y CONCLUSIONES RESPECTO A LAS
ENTREVISTAS.
DIFICULTADES.
El trabajo de investigación, con referencia a las entrevistas realizadas, atravesó por algunas
dificultades que a continuación se mencionan:
Se presentaron inconvenientes al realizar las entrevistas por el hecho de que
algunos abogados penalistas se encontraban demasiado ocupados, no pudiendo así
obtener la información básica para tener mayor conocimiento respecto al tema.
Algunos abogados no aceptaban responder a las preguntas realizadas.
En cambio otros, aceptaban las entrevistas pero con la condición de dejarlas para
contestarlas personalmente, esto hizo reducir el tiempo para hacer las tabulaciones
necesarias.
Escaso material bibliográfico acerca del tema, y si es que lo había se encontraba
demasiado implícito.
CONCLUSIONES.
En las entrevistas realizadas a los abogados en el Poder Judicial de Chiclayo, he
llegado a definir las siguientes conclusiones:
La mayoría de los abogados, generalmente del campo penal, conocen lo
que es delito frustrado o tentativa acabada. Todos ellos confluyen en que el delito
frustrado es una forma de incumplimiento del intercriminis, que se produce cuando el
agente, queriendo dar inicio al tipo penal cumpliendo todos los actos preparatorios, no
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lo ejecuta por circunstancias extrañas o externas o por decisión propia imposibilitando
la ejecución del delito.
Respecto al dolo en el delito frustrado sostienen que: es la configuración
tanto cognitiva y volitiva (conciencia y voluntad) de la intencionalidad que tiene el
sujeto para cometer el tipo penal o acto ilícito.
La intervención de los abogados frente a casos en los que su patrocinado a
actuado con dolo antes de la consumación de un delito, es que proceden primero
describiendo los elementos de la tentativa tanto subjetivos (ideación, actos
preparatorios) como objetivos (inicio de la acción), y luego el límite que tiene que
existir para la consumación del acto ilícito.
Cuando se presentan casos en los el agente recurre a la figura del
arrepentimiento o desistimiento, o se acoge a la confesión sincera (que por lo analizado
son muy pocos), al agente se le impone una pena por debajo del mínimo legal, a no ser
que exista la consumación total del delito en la que la pena dependerá del tipo delictivo
que se a cometido. Son pocos los procesos en los que se presenta la figura del
arrepentimiento o desistimiento.
Los casos en los que con mayor frecuencia se presenta el dolo en el delito
frustrado son en el robo agravado, en lesiones y, generalmente, en la tentativa de
homicidio.
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