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7/25/2019 DERECHO CORPORATIVO texto de curso.pdf

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DERECHO CORPORATIVOApuntes de clase.

Lic. Fernando Francisco Guerrero Rosas.


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Primera semana.

Objetivo:

Valorar la importancia del sistema Jurdico Mexicano como marco de referencia

para la actuacin del Director General ante la sociedad.

El sistema jurdico Mexicano.

La mayora de los pases ha

adoptado regmenes

constitucionales que reconocen

la existencia de tres Poderes y

un catlogo de derechos.

Estos elementos se traducen en el ejercicio de un esquema competencial propio de

cada Poder, integrado por un nmero de rganos necesarios para el despacho

eficaz de diversas tareas.

En todo caso, la fuente del desempeo gubernamental radica en el

derecho, cuya aplicacin ha debido instrumentarse en esas dos

grandes vertientes: la divisin de poderes y las garantas

individuales.

Fuentes formales del derecho.

Son el origen del derecho, es decir, de donde nace.

Tradicionalmente, las fuentes del derecho se

clasifican en reales, histricas y formales. Dentro de


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las fuentes formales, que son los procesos de creacin de normas jurdicas, el

derecho mexicano contempla a la legislacin, la jurisprudencia y la costumbre.

Tambin encontramos como fuentes a las normas individualizadas y a los principios

generales del derecho.

I. Legislacin

La ley constituye en Mxico la ms importante fuente formal

del derecho. En el mbito federal, el proceso legislativo est

previsto en los artculos 71 y 72 constitucionales y consta de

seis etapas, que son: iniciativa, discusin, aprobacin,

sancin, publicacin e inicio de vigencia.

Es importante sealar que existen procesos similares en cada una de las entidades

federativas.

II. Jurisprudencia

Es un conjunto de principios establecidos en las

resoluciones de determinados tribunales, al interpretar

las leyes o al definir los casos no previstos en ellas. Los

Jueces y los tribunales estn obligados a resolver, de

una u otra forma, los asuntos sometidos a su

conocimiento, pero a veces es preciso averiguar el

sentido que el legislador le quiso dar.

De esta manera, en el mbito federal, el Poder Judicial de la Federacin crea

jurisprudencia a travs del Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, de

sus Salas, de los Tribunales Colegiados de Circuito, de la Sala Superior del Tribunal

Electoral y de las Salas Regionales de ste.

Existen otros tribunales que tambin pueden emitir jurisprudencia en sus

respectivos mbitos de competencia; por ejemplo, el Tribunal Federal de

Justicia Fiscal y Administrativa, el Tribunal Superior Agrario, la Junta Federal


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de Conciliacin y Arbitraje y los Tribunales Superiores de Justicia de algunas

entidades federativas.

III. La costumbre

Es el procedimiento consuetudinario de creacin del Derecho. Se trata de normas

jurdicas no escritas, impuestas por el uso, es decir, a travs de la reiteracin

constante de una conducta de los hombres. La legislacin mexicana, en algunos

casos, admite la costumbre a falta de ley u otra disposicin expresa, ya que contra

la observancia de la ley no puede alegarse desuso, costumbre o prctica en

contrario.

La costumbre est prevista en algunos ordenamientos, tales

como: el Cdigo de Comercio, diversos Cdigos Civiles, la Ley

General de Ttulos y Operaciones de Crdito y la Ley Federal

del Trabajo.

IV. Normas individualizadas

Se crean para aplicarse en forma individual a una persona o grupo de personas

claramente definido. Entre ellas podemos mencionar las sentencias judiciales, los

contratos, las resoluciones administrativas y los testamentos. Pueden ser creadas

inclusive por particulares como por ejemplo los contratos; sin embargo, en este caso

slo obligan a quienes expresamente los aceptan.

V. Los principios generales del derecho

Son verdades jurdicas notorias, indiscutibles, de carcter general, creadas

mediante procedimientos jurdico-filosficos de generalizacin.

Constituyen una fuente supletoria de la ley, que permite a los juzgadores resolver

las controversias frente a las lagunas u omisiones de sta. Algunas veces es

obligatorio recurrir a ellos, segn se advierte del contenido del ltimo prrafo del

artculo 14 constitucional, que dice: En los juicios del orden civil, la sentencia


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definitiva deber ser conforme a la letra, o a la interpretacin jurdica de la ley, y a

falta de sta se fundar en los principios generales del derecho.

En Mxico no existe un listado expreso de principios generales del derecho, porque

su nmero vara constantemente debido al

perfeccionamiento de que son objeto. As, queda

a criterio del juzgador determinarlos o deducirlos,

siempre y cuando no desarmonicen o estn en

contradiccin con el conjunto de normas legales

cuyas lagunas u omisiones han de llenarse con la

aplicacin de dichos principios.

C. Clasificacin del sistema normativo

Cada una de las normas jurdicas, cimientos de todo orden legal, tiene

caractersticas que la hacen ser diferente. Con la finalidad de sistematizarlas y hacer

ms evidentes sus alcances, se clasifican, entre otras formas, en atencin a su

jerarqua y a sus mbitos material y espacial de validez.

I. Jerarqua

Las normas jurdicas no tienen forzosamente el mismo rango

ni categora; algunas son superiores y otras inferiores, es

decir, existe entre ellas un orden jerrquico. Esto permite

determinar cul es la norma que resulta aplicable en caso de

contradiccin.

Adems, existe la necesidad de que unas se apoyen en otras; toda norma jurdica

se considera vlida y obligatoria porque se encuentra apoyada en otra superior, y

esta otra, a su vez, porque se encuentra sustentada en otra norma de ms elevada

categora, hasta llegar a la Constitucin Federal.


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As, en Mxico, el nivel mximo superior

es ocupado por la Constitucin Poltica

de los Estados Unidos Mexicanos.

Los tratados internacionales se

encuentran en segundo plano

inmediatamente debajo de ella y, en

tercer lugar, se encuentran el derecho

federal y el local, con igual jerarqua.

II. mbito material de validez

El mbito material de validez de las normas jurdicas o ramas del derecho

identifica la materia que pretenden regular, es decir, las normas jurdicas no se

aplican indistintamente; cada una rige en determinada rea del derecho y tiene

caractersticas particulares.

Tradicionalmente se conocen como

ramas del derecho pblico las

materias constitucional, internacional

pblica, administrativa, procesal,

electoral y penal. En el derecho

privado tenemos a las materias civil,

mercantil e internacional privada, las

que a su vez pueden admitir mltiples

divisiones.

Existen otras ramas del derecho, como la agraria, la econmica, de seguridad

social, del trabajo y de asistencia social que, por sus vnculos proteccionistas,


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aspiran a la supremaca del inters comn sobre los individuales y conforman el

derecho social. Adems, debido a las transformaciones sociales y culturales han

surgido nuevas disciplinas, tales como el derecho informtico.

III. mbito espacial de validez

El mbito espacial de validez de las normas se determina por el territorio donde

stas son aplicables.

La Repblica Mexicana est compuesta de

Estados libres y soberanos en cuanto a su

rgimen interior, pero unidos en una

Federacin. Adems, forma parte de ella el

Distrito Federal, que es la sede de los

Poderes de la Unin y capital de los Estados

Unidos Mexicanos.

Por su parte, los Estados tienen como base de su divisin territorial, organizacin

poltica y administrativa, al Municipio libre.

De esta manera, el orden federal comprende las leyes que son obligatorias en toda

la Repblica. El orden local abarca las leyes que slo obligan dentro de la entidad

federativa Estados o Distrito Federal en que se expidieron. Finalmente, las

disposiciones de carcter municipal slo son aplicables en el Municipio donde

fueron creadas.


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El Derecho, concepto y clasificacin.

El derecho econmico, corporativo y empresarial incorpora el

marco normativo y de principios que circunda las diversas

actividades en donde se requiere la fundamentacin legal, por

cuestin de ordenamiento jurdico y de referencia a la hora de

que los agentes o sectores econmicos conozcan el marco

legal que caracteriza la accin de las empresas.

Las empresas viven en un mbito de derecho y al mismo tiempo empresarial,

corporativo y econmico.

La estipulacin legal (artculos, leyes) desprendida del derecho econmico ha

alcanzado su lmite, por cuanto continan apareciendo circunstancias que no estn

contempladas y que son concebidas como atpicas (fuera de lo normal), apreciacin

poco ilustrativa de la realidad que tienen al frente las empresas que en ningn caso

estn prescritas o confinadas en el deber ser.


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El derecho se transforma constantemente debido al proceso de globalizacin en el

que nuestro pas y todos estn inmersos.

Simbiosis entre el derecho y la economa desde una perspectiva

general.

La relacin entre el derecho y la economa tuvo como

una de sus cspides las temticas relacionadas con el

dominio, la explotacin y posesin de los bienes, sobre

las que igualmente fue creada toda una serie de

sustentaciones que sirvieron de fundamento para

constituir la teora del valor econmico, en la que dicho

campo, propio del derecho romano, pas a sopesar la

discusin en un marco ms amplio desde los derechos de propiedad y la tenencia,

creando las bases de la creacin de un nuevo derecho, el derecho econmico y

posteriormente corporativo y finalmente empresarial.

No obstante, se preserv el concepto de que solo bastaba el fundamento jurdico

para que reinara cierta armona en lo econmico. Explica Katz:

Uno de los principales objetivos del marco legal (sistema

jurdico) es definir los derechos de propiedad sobre los

recursos que cada uno de los agentes econmicos posea

y que permite a stos apropiarse del flujo neto de ingresos

que se deriva de la utilizacin de dichos recursos, ya sean fsicos o humanos.

Un segundo objetivo es determinar las condiciones de entrada y el nivel de

competencia que existe en cada mercado y,

Un tercero es contribuir a la creacin de nuevos mercados.


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Concepto de derecho de propiedad en funcin del derecho econmico.

Sin duda, la principal funcin del marco legal es la definicin de los derechos de

propiedad, entendiendo a stos como: las relaciones de comportamiento

sancionadas legalmente, entre los agentes econmicos, que surgen de la existenciade bienes y que ataen a su utilizacin.

Es importante sealar que el trmino bien, se utiliza para definir cualquier

cosa (material o inmaterial).

La tendencia de la economa ha estado dirigida a exponer los vacos presentados

por cuenta del marco legal a la hora de analizar y evaluar las circunstancias por las

cuales atraviesan las empresas.

La posicin tomada por la estructura legal frente al

discurso econmico ha tenido entrada en el sistema

common law de origen anglosajn, y se distancia del

sistema romano germnico que an basa su accionar

conforme a la estructura de cdigos y formulacin de

conductas para determinar con ello la manera como deben actuar las empresas y

las relaciones que entre ellas se presenten. No obstante, el escenario internacional

ha obligado a su acercamiento.

Esto representa un cambio trascendental en cmo hacemos

derecho, histricamente el derecho nace para normar la

conducta de la sociedad y ahora con la influencia de la

globalizacin, el derecho surge para mediar entre los intereses

econmicos del Estado, polticos y empresariales.

Estructura del anlisis econmico del derecho y del derecho econmico.

Es extrao para la actualidad del abogado y aun del estudiante de derecho, la

tendencia de ubicar en un mismo lugar el vnculo entre el derecho y la economa,

cuando gran parte de la historia da cuenta de la relacin estrecha registrada por


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ambas, bajo la cual el derecho ha sido constituido sobre

principios econmicos y estos ltimos han sido la

sustentacin del derecho mismo, estructura que

caracteriza en gran medida el comportamiento de todas

aquellas relaciones en las que los derechos comerciales,

de herencia y/o de propiedad son propios de las partes que

los generan:

El estudio de los problemas econmicos siempre ha tenido que considerar para

hacer viable sus planteamientos, el ordenamiento jurdico o la norma. De igual

manera, los propios juristas que se han preocupado por el contexto social o medioen el cual se aplica la norma han tenido que apreciar el fenmeno econmico como

una fuerza que funciona con frecuencia el accionar de los sujetos.

La inevitable conexin del Derecho con la realidad social lo

ha hecho derivar hacia una mayor complejidad en la que los

fenmenos econmicos conviven con ntida energa.

El papel que cumple el derecho en la economa y en el resto de reas sociales,

consiste en:

Facultar las diversas interacciones de los diferentes

agentes y sujetos que constituyen la base en las que se

fundamenta la economa, las negociaciones

internacionales, la poltica econmica e internacional entre

otras, los sujetos son comerciantes, operadores jurdicos,

abogados corporativos, polticos, Estados.


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La atencin se centra, en los argumentos que proveen el derecho y la legislacin

para reglar y normalizar las actuaciones de los diferentes participantes en los

fundamentos referidos, particularmente, los de naturaleza econmica e

internacional.

Explica Mrquez:

La relacin entre la economa y el derecho como instituciones, nos lleva a

desarrollar todas aquellas correlaciones

entre el mercado, principal componente de la

economa como institucin y las normas que

lo regulan.

Y la relacin entre el derecho como ciencia y

la economa como institucin pretende dar

cuenta del estudio de la accin del hombre

que se desarrolla en la economa como institucin (en el mercado).

De estas dos relaciones surge, a nuestro parecer, el derecho

econmico, empresarial y corporativo pues se desarrolla el estudio

cientfico de un conjunto de normas institucin jurdica que

regulan la actividad econmica. Para algunos, con los que nos

identificamos, todo el derecho al final de cuentas es econmico, y

por ello no es necesario hacer distinciones.

Una relacin donde el derecho econmico regula la actividad

econmica, el empresarial

En el caso de la economa es un poco ms complicado acercarse a las otras reas

sociales, debido a la discrecionalidad que a travs de ella se ha querido promover,

en cuanto al papel que cumple como ordenadora de las interacciones entre los

diferentes agentes y sujetos en diversos campos. La opcin sobre la cual se atiende


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la apreciacin del discurso econmico, la ha conducido a ubicarla a una ciencia que

se atiende a s misma, y que por ende:

Su transversalidad queda confinada a criterios de resultados poco consecuentes

con la realidad humana.

Seguramente para muchos individuos la ciencia econmica es una disciplina rida,

sin contenido humano, envuelta en estadsticas y disfrazada por una fuerza para

ilustrados.

Sin embargo, uno de los objetivos en la materia es que los estudiantes de derecho

descubran su utilidad en el campo de la empresa.

La economa se convierte en un arma poderosa que describe la conducta humana,

la predice y por ello conduce a tomar mejores decisiones y

afecta el ordenamiento jurdico.

Ha sido la inestabilidad econmica e incertidumbre poltica

internacional en los ltimos aos, el escenario en el que se

ha estimado la conveniencia de recuperar la orientacin del

derecho y la economa para afrontar temas que se haban

considerado superados, como la expropiacin o

nacionalizacin.

No obstante, no basta slo un hecho infortunado para reivindicar la relacin

indisoluble entre ambas reas. Es precisamente, el inters por prevenir estos

hechos y otros aparecidos en el marco de los tratados internacionales, la afectacin


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a la importacin/exportacin, los sueldos y salarios, los que hoy ponen al derecho y

la economa en el mismo lugar.

Los acuerdos y tratados, que por aos han sido

estimados de orden soberano, hoy hacen parte deldialogo discrecional de los agentes y sujetos que a

travs de ellos amplan su radio de accin.

No obstante, el alcance que podra tener la estructura

jurdica y econmica bajo una sola tnica, para poder

responder ante cualquier requerimiento en dichos

campos, an contina siendo materia de discusin y de estudio.

De all, temas tan comunes como el derecho internacional de las empresas o la

existencia de sistemas jurdicos de arbitraje continan por fuera de los acuerdos y

tratados, pero hacen parte del anlisis econmico del derecho.

Los tratados han obligado a los pases a homologar el derecho econmico

afectando al empresarial y corporativo, los tres estn tan unidos que es imposible

separarlos.

Desde hace tiempo, la idea de aplicar conceptos econmicos para tener un mejor

entendimiento del derecho se ha introducido como una disciplina auxiliar en el

anlisis jurdico contemporneo.

Esta idea ha sido desarrollada principalmente a partir de los

aos cincuenta del siglo pasado, especialmente en los

Estados Unidos, con el nombre del anlisis econmico del

derecho dando lugar a ciencias como Derecho Econmico y

Corporativo y Derecho Empresarial.


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La discusin sobre el derecho empresarial

internacional se ha dejado a la doctrina de los

sistemas jurdicos aplicados indistintamente en

los pases, puesto que no ha sido contemplado

como tema global, conforme a la evolucin de

las empresas como organizacin econmica de

derecho internacional; dado que el tema jurdico

es considerado un insumo ms para definir las condiciones y barreras de entrada

de las empresas.

Desde lo jurdico, se asumen sus actos o presencia como empresas extranjeras onegocios atpicos, siendo ms apreciaciones econmicas que jurdicas, debido a

la movilidad y capacidad de transformacin empresarial que escapa a la misma

accin legal internacional.

Temas como la definicin del sujeto empresarial, la

responsabilidad de las empresas, la obligacin jurdica de

las mismas o la adquisicin de una canasta jurdica slo

aparecen frente alguna situacin particular que las vincula,

pero no hacen parte de la instruccin legal provista, por ejemplo en los cdigos de

comercio, para analizar la conducta empresarial internacional.

Al respecto, el derecho empresarial, el econmico, el de

negocios, el comercial, y el de sociedades en suma, deben

modificar y unificar las apreciaciones diferentes que tienen de la

empresa internacional, y lo que significa ser sujeto empresa;

como agente econmico y legal internacional.


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Algunos filsofos del derecho observan con excesiva cautela al economista,

mientras que algunos economistas lo hacen con profundas sospechas si no es que

con franca indiferencia, al filsofo.

Lo que no deja de llamar la atencin es que enlos orgenes del Derecho econmico,

corporativo o empresarial o todos juntos y en

alguno de sus representantes ms

destacados en la actualidad lejos de existir

un divorcio entre la filosofa del derecho y la

economa, se asume con toda conciencia y

buena dosis de humildad que su interrelacin

es necesaria; que existe una textura abierta de

significacin para trminos como eficiencia, equidad, justicia, preferencias

individuales, libertad, riqueza, que merece una dilucidacin semntica y una seria

justificacin terica; que el mismo status epistemolgico del Derecho Econmico,

Corporativo o Empresarial est an por determinarse:

Es una ciencia?, es una ideologa?, es un instrumento de anlisis neutral?

Y que debe ser tratado con el rigor necesario; en fin, que el

debate sobre los lmites normativos del Derecho

econmico-corporativo-empresarial que bien podra

traducirse en la polmica sobre las relaciones entre

derecho y economa, por una parte, y ambos con la moral,

por la otra no solo es un tema recurrente sino, para

muchos tericos, el punto de encuentro o de ruptura entre las distintas escuelas yautores.

La unicidad jurdica empresarial internacional conceptual debe constituirse como

principio econmico y legal.


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Siendo necesario hacer un recuento de la realidad que

suscribe a las empresas cuando provienen del derecho

de sociedades, y se entremezclan con otros derechos

como el comercial o empresarial. La constitucin de las

formas empresariales como tal no obedece al crculo

jurdico en exclusivo, por el contrario, han sido las formas de organizacin

empresarial las que han conducido al planteamiento y revisin legal de su

existencia.

Clasificacin del Derecho Econmico.

El derecho econmico se clasifica en interno y externo o derecho econmico

internacional.

El derecho econmico interno es el conjunto de normas que rigen la poltica

econmica en el mbito de un pas. Es decir, espacial o territorialmente se

circunscribe al universo en que cada Estado ejerce su soberana econmica y

poltica.

El derecho econmico internacional est referido a las normas y principios quedisciplinan los comportamientos estatales en la comunidad internacional.

Ejemplo de estas normas son las disposiciones del Fondo Monetario

Internacional, del GATT (General Agreement on Tariffs and Trade,

Acuerdo General sobre Comercio y Aranceles) y sus cdigos de

conducta, los tratados de integracin econmica, etc.


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La Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos.

Las Constituciones polticas son los paradigmas

sociopolticos que establecen las bases de la organizacin

del poder y los proyectos nacionales que plasman la historia

de los pueblos. En dicho contexto, la Constitucin Federal

de 1917 conforma un patrimonio indeleble de los mexicanos

y el marco referencial de los comportamientos de

gobernantes y gobernados en pos del progreso, desarrollo

y bienestar de las mayoras.

La organizacin econmica del Estado mexicano

se ha configurado en una evolucin histrica que

culmina en la dcada de los ochenta,

especficamente en 1983, ao en que se

incorpora a nivel de la carta fundamental un

marco regulatorio econmico expreso estableciendo tres paradigmas esenciales.

En efecto, en el artculo 25 se reconoce y se legitima la economa mixta bajo

rectora estatal, con lo cual los sectores sociales y privados adquieren un

reconocimiento pleno para participar en las tareas del desarrollo econmico y social,

existencia que haba estado presente empricamente desde la promulgacin de la

carta de Quertaro.

Artculo 25. Corresponde al Estado la rectora del desarrollo nacional para garantizar que ste sea

integral y sustentable, que fortalezca la Soberana de la Nacin y su rgimen democrtico y que,

mediante la competitividad, el fomento del crecimiento econmico y el empleo y una ms justa

distribucin del ingreso y la riqueza, permita el pleno ejercicio de la libertad y la dignidad de los

individuos, grupos y clases sociales, cuya seguridad protege esta Constitucin. La competitividad se

entender como el conjunto de condiciones necesarias para generar un mayor crecimiento

econmico, promoviendo la inversin y la generacin de empleo.


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Por otra parte, en el artculo 26 se establece que la

rectora estatal debe ejercerse a travs de la tcnica de

planeacin, concebida como un ejercicio democrtico y

participativo que contempla las vertientes obligatoria

para la administracin pblica federal, un esquema de

coordinacin para armonizar soberanas estatales con

los objetivos federales y finalmente lineamientos de

concertacin para inducir a los sectores social y privados hacia metas de desarrollo

nacional integradas.

Artculo 26.A. El Estado organizar un sistema de planeacin democrtica del desarrollo nacional que imprima

solidez, dinamismo, competitividad, permanencia y equidad al crecimiento de la economa para la

independencia y la democratizacin poltica, social y cultural de la nacin.

Es decir economa mixta, rectora estatal y planeacin democrtica, son los pilares

en torno a los cuales se desarrolla una amplia proliferacin de legislacin econmica

que da sustancia al derecho econmico mexicano.

La rectora estatal, que deriva originalmente elarticulo 27 y que se actualiza en los articulo 25 y

26, implica que el Estado tiene a su cargo la

direccin y orientacin del desarrollo econmico y

social del pas, responsabilidad que en algunos

rubros es exclusiva, titularidad pblica exclusiva en

recursos naturales no renovables y funciones

estratgicas no compartidas, y, en otras, que comparte con los sectores social y

privado.

.

La economa mixta, como un sistema en que la libertad de empresa que contempla

los artculos 5, 11, 16,25 y 28 se articulan con las reas estratgicas estatales


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reconocidas en los artculos 25, 26, 27 y 28 en su fraccin cuarta, conformando una

economa de mercado intervenido de amplia gestin pblica, privada y social.

La planeacin democrtica, como una tcnica

que racionaliza el instrumental jurdico-

administrativo del gobierno federal, que coordina

esfuerzo con las entidades federativas, y que

concierta con los particulares y sectores sociales

acciones y tareas de desarrollo econmico y

social en dialogo participativo, propio de un

sistema que respeta y valoriza por sobre todo al hombre en su dimensin digna y

libre.

El Estado planeara, conducir, coordinara y orientara la actividad econmica

nacional y llevara a cabo la regulacin y fomento de las actividades que demande

el inters general en el marco de libertades que otorga esta Constitucion.

Asimismo, podr participar por si o con los sectores

social y privado, de acuerdo con la ley, para impulsar

y organizar las reas prioritarias de desarrollo

Bajo criterios de equidad social productividad se

apoyara e impulsara a las empresas de los sectores

social y privado de la economa, sujetndolas a las

modalidades que dicta el inters pblico y al uso, en

beneficio general, de los recursos productivos, cuidando su conservacin y el medio

ambiente.

Se consigna al sector social como integrante fundamental de la economa mixta y

se reconoce la fusin social del sector privado, sujeta al inters pblico. Se dota as

al Estado de la responsabilidad y de los instrumentos para cumplir su rectora en el

desarrollo nacional para promover el bienestar de las seguridades generales.


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El Derecho Econmico.

El derecho econmico interno es el conjunto de normas que enmarcan los

lineamientos de orden pblico econmico que todo Estado restablece para el libre

actuar de los agentes econmicos en su propio mercado.

El derecho econmico se clasifica en referencia a los tratados internacionales en:

interno o domstico, zonal o regional y econmico internacional.

Por otra parte, el derecho econmico zonal est

constituido por los 22 captulos del Tratado de Libre

Comercio de Amrica del Norte y sus disposiciones

legales y reglamentarias que disciplinan el espacio

zonal norteamericano, canadiense y mexicano.

El derecho econmico internacional est referido a las normas y principios y

costumbres que disciplinan los comportamientos privados y estatales de la

sociedad globalizada.

En el caso de Mxico estas normas se refieren al Fondo

Monetario Internacional, a la Organizacin Mundial de Comercio,

a la Organizacin de Cooperacin Econmica y Desarrollo y

dems obligaciones que derivan de tratados de libre comercio

suscritos con pases de Amrica Latina.

Existen en el derecho comparado diferentes definiciones de esta disciplina a saber:


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1. Conjunto de principios y de normas jurdicas que regulan la cooperacin

humana en las actividades de creacin, distribucin, cambio y consumo de

la riqueza generada por un sistema econmico (Dario Munera Arango).

2. Derecho de la economa organizada (Goldschmidt).

3. Conjunto de estructuras y medidas jurdicas con las cuales utilizando

facultades administrativas, la administracin publica, influye en el

comportamiento de la economa privada (E.R. Huber).

4. Derecho regulador de la economa mixta que tiene por finalidad conciliar los

intereses generales protegidos por el Estado por un lado, y los intereses

privados por otro (Gustavo Radbruch).

5. Conjunto de principios jurdicos que informan las disposiciones,

generalmente de derecho pblico, que rigen la poltica economa estatal

orientada a promover de manera acelerada el desarrollo econmico (Daniel

Moore Merino).

6. Conjunto de tcnicas jurdicas que formula el Estado contemporneo para la

realizacin de su actividad econmica (Fabio Konder Comparato).

7. Complejo de normas que regulan la accin del Estado sobre estructuras del

sistema econmico y las relaciones entre los agentes de la economa

(Alfonso Insuela Pereira).

8. Conjunto de principios y de normas de diversas jerarquas sustancialmente

de derecho pblico que inscritas en un orden publico econmico plasmado

en la carta fundamental, facultan al Estado para planear indicativa o

imperativamente el desarrollo econmico y social de un pas (Jorge Witker).

9. El derecho econmico interno es el conjunto de normas que enmarcan los

lineamientos de orden pblico econmico que todo Estado restablece para el

libre actuar de los agentes econmicos en su propio mercado.

En conclusin las definiciones precedentes apuntan a:

Organizar la economa macro jurdicamente.

Asignar al Estado un poder de direccin.

Son normas generalmente de derecho pblico.


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Buscan conciliar los intereses generales con los privados.

Persiguen proteger los sectores dbiles de la sociedad.

Son normas que tienen un carcter nacional.

El derecho como conjunto de normas coactivas que el Estado impone a la

sociedad constituye un fenmeno histrico en constante evolucin y cambio.

En su tarea reguladora, el Estado democrtico recurre al derecho para:

a. Reglamentar las relaciones econmicas;

b. Definir la organizacin de la sociedad y

del propio Estado, y

c. Crear los mecanismos que resuelvan los

conflictos y controversias de inters dentro de un contexto de paz social.

Las relaciones entre el sistema econmico y las instituciones jurdicas, operan en

una interaccin dialctica entre el derecho y la economa.

La propiedad privada (romnica-continental-occidental), la libertad de

contratacin y la libertad econmica

fueron los pilares del modelo

econmico liberal que se consolido en

el siglo XIX y que se expandi

universalmente con base en una

economa autorregulada por las fuerzas del mercado, en competencia libre, y

descansa precisamente en tales instituciones jurdicas.

Es decir, economa privada y derecho individualizado son las dos caras de un

mismo proceso.


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Que opera en lapsos histricos y consolida la hegemona de una clase social

(burguesa, capitalistas, neoliberalistas), que nace de la sociedad feudal y

emprende el trnsito a un sistema social ms avanzado y progresista: el capitalismo.

Para ello el Estado nacional se afianza jurdicamente; su funcin consiste

en custodiar externamente a los individuos, base de la sociedad liberal en lo

econmico y en lo jurdico.

Histricamente ese modelo econmico-jurdico

muestra problemas insuperables. El Estado, centro

de poder, depositario de intereses plurales, es

obligado a intervenir y participar en los mecanismos

del mercado a fin de corregir los desequilibrios

supuestamente naturales e indivisibles.

Esta doble funcin estatal, intervencin y participacin, impactara a los sistemas

jurdicos.

En los que el derecho abarcara nuevas funciones de organizacin con el fin de

lograr relaciones sociales ms equitativas, y el equilibrio entre las fuerzas

econmicas existentes en el contexto social.

Este cambio de funciones del Estado, que abandona su papel

anterior de gendarme, provoca cambios relevantes en los

sistemas jurdicos como:

a. La ley pasa a ser el instrumento de programacin econmica;

b. Se sustituyen principios y tcnicas jurdicas y

c. El poder Ejecutivo, en desmedro del Legislativo, pasa a formar un centro

importante de la produccin jurdica.

Sumamente importantes las relaciones reciprocas entre economa y derecho.


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A una economa intervenida y dirigida por el poder pblico, corresponde un orden

jurdico pblico y administrativo. Esto es, a normas inorgnicas individualizadas,

aptas y funcionales para economas autorreguladas y descentralizadas, le suceden

normas orgnicas funcionales penetradas por reglamentacin y directriz estatal.

Este nuevo derecho.

Este nuevo derecho, un derecho de la intervencin

estatal, se estructura sobre nuevos conceptos y

categoras jurdicas: la propiedad funcin social, los

contratos de adhesin; los controles de precios y

alquileres, la intermediacin estatal entre el capital y el

trabajo; la determinacin del presupuesto; el control del

dinero, del crdito y del comercio exterior son indicadores

de cambios profundos en las sociedades contemporneas.

Dicho proceso intervencionista no se detiene; por el contrario, avanza hacia su

racionalidad y permanencia.A la economa poltica que estudia y

sistematiza las decisiones microeconmicas

(empresas), le sustituye la poltica econmica

que sita al Estado como centro de decisiones

macroeconmicas, a las cuales los agentes

econmicos deben atenerse y ajustarse.

El Estado de bienestar (Welfare State) se erige como el indicador del progreso

social, y su participacin se articula a la estructura misma de la nueva economa

mixta (social de mercado), conformada por medio de empresas privadas, pblicas

y transnacionales.


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En consecuencia, el sistema normativo sigue el sentido y ritmo de estos cambios,

Para disciplinar y regular primero la poltica econmica y luego regular jurdicamente

la planificacin.

Surge el derecho econmico que en su carcter instrumental y subordinado al

Estado planificador registra, sistematiza y evala este prolifero universo de normas

que por su propia naturaleza son creadas en forma emprica, coyuntural y no

codificada.

En sntesis, en la evolucin histrica de la

sociedad ha habido una interaccin entre los

cambios econmicos y las instituciones del

derecho, de cuyos dinamismos, el derecho econmico (corporativo) surge como una

nueva rama del derecho, de suerte tal que su estudio supera los mtodos

formalistas y cae de lleno en el amplio campo de lo econmico, corporativo y social.

A manera de resaltar los puntos anteriores:

a. A sistemas econmicos liberales han correspondido

sistemas jurdicos individualistas y privatistas;

b. En cambio, a sistemas econmicos socializados

corresponden sistemas jurdicos individualistas y

privatistas;

c. En cambio, a sistemas econmicos mixtos,

corresponden sistemas jurdicos orgnicos e inorgnicos (coexistencia de

derechos pblicos y privados).

El derecho econmico nace en los sistemas socializados y mixtos, como

instrumento que regula, disciplina y sanciona la poltica econmica y la

planificacin del desarrollo.


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En el nuevo milenio, nuevamente se plantean cambios significativos en la relacin

economa-derecho.

El Estado de bienestar y la economa mixta son sometidos a una crtica estructural

y todas las deficiencias de los sistemas productivoscentrales o perifricos- son

atribuidas a la presencia interventora y reguladora de los gobiernos.

Los procesos objetivos de globalizacin econmica

comercial, financiera, productiva y tecnolgica) son

presentados, ahora, como paradigmas arrolladores,

indiscutibles, a los cuales los pases en desarrollo

deben insertarse fatalmente a la manera

neoliberal, es decir, con apertura comercial, menos

restricciones a la inversin extranjera y retiro del

Estado de sus funciones econmicas como

orientador, regulador y promotor del crecimiento

econmico y el bienestar social, bajo amenaza de quedar al margen del progreso y

del trnsito del primer mundo.

Bajo esa premisa de insercin neoliberal en la globalizacin contempornea, los

estados nacionales en Amrica Latina han aplicado una disciplina llamada cambio

o ajuste estructural, basada en los siguientes principios:

a. Liberalizacin de los precios y del comercio interior;

b. Liberalizacin del comercio exterior;

c. Desincorporacin y privatizacin de empresas paraestatales;

d. Liberalizacin y desregulacin para la inversin extranjera, eliminando y

reduciendo restricciones y requisitos de desempeo;


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e. Reduccin del gasto pblico productivo y asistencial (incluyendo la reduccin

o supresin de subvenciones a los alimentos, insumos y energticos);

f. Deterioro de los salarios reales y de los ingresos de las mayoras nacionales;

g. Restriccin de la oferta monetaria y crediticia;

h. Aumento de los ingresos pblicos a travs de reformas fiscales y de la

revaloracin de los bienes y servicios vendidos por el Estado;

i. Liberalizacin de los mercados financieros;

j. Reduccin o supresin de las polticas industriales o de fomento econmico

y

k. Apoyos estatales al capital financiero y no al capital productivo.

El ingreso de Mxico a la globalizacin.Mxico, desde su ingreso al GATT (1986) y

desde diciembre de 1987, con la creacin

del Pacto de Solidaridad Econmica, inicio

y consolido un modelo econmico

neoliberal que culmino en 1994 con la

vigencia y aplicacin del Tratado de Libre

Comercio de Amrica del Norte.

Ambos procesos impactaron profundamente el sistema jurdico especialmente el

contenido y forma de un derecho econmico que surgido de la carta constitucional

(especialmente de las reformas de 1983), hoy se percibe relegado a normas

dispersas casusticas, que privilegiando el mercado y la desregulacin, forman un

hibrido jurdico de discutible eficacia en la economa y la sociedad.

Este modelo neoliberal se ha impuesto sin

cambiar los supuestos constitucionales

vigentes, aunque los cambios legislativos han

sido numerosos y pragmticos.


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En tal encuadre, tenemos en Mxico una visin dual del derecho econmico, en

efecto:

Un marco constitucional de economa mixta con perfiles nacionalistas y

volcados al mercado interno; y

Un marco legislativo secundario, desregulador y volcado a la economa y

mercados internacionales.

A esa dualidad ius-economica se suman los 22 captulos

del Tratado de Libre Comercio de Amrica del Norte, que

incorporados al orden jurdico interno va el artculo 133 de

la carta fundamental, zonaliza normas jurdico-econmicas

en torno a tres principios rectores de complicada

articulacin con la dualidad legal mencionada: trato

nacional, trato de nacin ms favorecida y transparencia.

Derecho de la economa y derecho econmico corporativo.

Se trata de una rama del derecho integrada por categoras jurdicas (elementoformal) y econmicas (elemento material), de manera que su objeto de estudio es

bicfalo, ambos elementos tienen como eje central el fenmeno del

intervencionismo estatal en la economa (mixta o socializada) a fin de alcanzar

metas definidas por el sistema poltico global, recogidas en las constituciones

nacionales.

Este intervencionismo y direccin

estatales, han dado lugar en la ciencia

econmica a una rama autnoma: La

poltica econmica, que estudia,

sistematiza y evala los instrumentos

tcnicos de intervencin estatal con el fin


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de regular la produccin, distribucin, circulacin y consumo en una comunidad que

an mantiene mecanismos de mercado para la asignacin de recursos.

Cuando la poltica econmica se racionaliza, se hace sistemtica y permanente,

avanza hacia la planificacin democrtica o concertada influyendo en el derecho.

Para regular ambos matices del intervencionismo estatal en la

sociedad occidental, surge el derecho econmico como un

subconjunto normativo que:

Regula, disciplina y ejecuta la poltica econmica y la

planificacin en busca del desarrollo que equilibre

necesidades sociales ilimitadas frente a recursos materiales

escasos.

Dicho intervencionismo estatal, cuando es total y planificado

imperativamente, como en los sistemas socializados, exige normas

administrativas y econmicas totales, lo cual da al derecho

econmico una funcin hegemnica y lo confunde con el derecho a

la planificacin se vuelven sinnimos.

Aclarado lo anterior, volvemos a los modelos mixtos o de Estado social, podemos

afirmar que el derecho econmico:

Es de direccin, de mando que se adscribe al mbito del derecho pblico pero con

incidencia normativa en reas del derecho mercantil.

Este carcter de derecho fronterizo ha llevado a algunos autores a sostener que

en los sistemas econmicos mixtos, este derecho es el derecho de sntesis, que

plasma los intereses privados 8en cuanto agentes que cumplen actividades


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econmicas no estrictamente individualistas) con los intereses pblicos de

direccin.

Ya ubicamos el derecho econmico y corporativo.

Sin embargo, para los autores italianos, ms

que de derecho econmico de direccin,

habra que hablar de derecho de la

economa.

Por ejemplo, para Giovanni Quadri, y en

general para la doctrina italiana:

El derecho de la economa se ubica en el derecho pblico de la economa,

conceptualizado como una nueva disciplina que estudia y sistematiza las

normas jurdicas por las cuales el poder pblico acta en la economa. Para

otro autor, el derecho de la economa es el derecho aplicable exclusivamente

a la intervencin de las personas pblicas en la economa (empresas

pblicas).

Empero, el derecho de la economa supone

una nocin amplia que configura el

universo normativo disciplinando la

actividad econmica en general y

admitiendo as una distincin entre el

derecho privado de la economa y el

derecho pblico de la economa.

En efecto el derecho privado de la economa registrara los controles, licencias y

tcnicas de polica con que el Estado regula a las empresas privadas, que si bien

son reglamentadas por el derecho mercantil tradicional, es el poder pblico el que

las reglamenta y controla.


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Esta regulacin ha dado lugar a algunas legislaciones para hablar del derecho

industrial o derecho corporativo.

En cambio, el derecho pblico de la economa est referido a aquellas normas de

derecho pblico que reglamentan la actuacin de las personas estatales en la

actividad econmica.

La doctrina niega autonoma al derecho econmico y lo ubica dentro del derecho

administrativo econmico.

Instituciones Mexicanas de Derecho Econmico.

El papel de las instituciones jurdico-polticas en el

crecimiento y el desarrollo econmico es un tema focal

de la actual teora del desarrollo.

Hoy se suele aceptar que el progreso econmico, en el

marco de economas de mercado, precisa de un

ambiente institucional propicio que incluye el respeto y

la garanta de los derechos de propiedad, el

cumplimiento forzoso de los contratos, la sujecin del

Estado a las normas jurdicas y un sistema judicial que defienda la vigencia de la

ley y los acuerdos entre los individuos.

Weber y North coinciden en que la relacin entre instituciones jurdicas y economa

de mercado est asociada con la predictibilidad de la accin del Estado y de los

particulares, que aumenta gradualmente con los lmites jurdicos impuestos a la

accin pblica y privada mediante la racionalidad formal del derecho, la proteccin

de los derechos de propiedad y el fortalecimiento y la independencia del poder

judicial, entre otros.

Estos arreglos dan mayores niveles de seguridad ante el abuso potencial del Estado

y facilitan la participacin de los particulares en los mercados.


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Para Weber, el derecho es ante todo una tcnica de control

social, cuyos mandatos se fundan en la posibilidad de usar la

coercin fsica o sicolgica, que debe ser ejercida por un cuerpo

especializado.

A partir de esta definicin, Weber diferencia el derecho de la

convencin, cuyo cumplimiento se funda en la reprobacin

general y prcticamente sensible [...] de un determinado crculo de hombres.

El derecho as entendido se puede agrupar en cuatro tipos ideales:

El derecho irracional material, en el cual las decisiones se toman con base

en apreciaciones subjetivas de orden tico, poltico o sentimental externas al

sistema legal.

El derecho irracional formal, que se funda en normas previas pero de orden

irracional, como el recurso a orculos.

El derecho racional material, donde el criterio de decisin es intrnseco al

sistema legal pero difcil de determinar con precisin, y las personas no

pueden predecir la decisin ni entender por qu se tom.

El derecho racional formal, aqul en donde El derecho racional formal, en

cuanto tipo ideal propio de la modernidad, ha ejercido un impacto

fundamental en el desempeo de la economa capitalista industrial moderna.

A travs del Plan Nacional de Desarrollo analizaremos y veremos cules son las

instituciones en nuestro pas de Derecho Econmico.

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