CRITERIOS DE ADJUDICACIÓN: DETERMINACIÓN Y APLICACIÓN EN LA LEY 9/2017.Miguel Angel Domínguez Rollán

Jefe de la Asesoría Jurídica – Consejería de Obras Públicas y Vivienda

Gobierno de Cantabria

SITUACION ACTUAL: APLICACIÓN TEMPORAL DE LA LEY

• Disposición Transitoria Primera: La tramitación de expedientes de contratación iniciados se rigen por Ley anterior si se ha publicado convocatoria de licitación antes de 09/03/2018. Negociados S.P.= fecha de aprobación de los pliegos.

• Los efectos, cumplimiento y extinción de los contratos:�Se rigen por TRLCSP si se han ADJUDICADO antes del 09/03/2018.�Se rigen por Ley 9/2017 si se han adjudicado con posterioridad.

• Excepción: Los actos del procedimiento de licitación que se dicten con posterioridad al 09/03/2018 se regirán por la nueva Ley en cuanto al régimen del recurso especial (aunque se hayan publicado las licitaciones antes del 09/03).

•EJ: licitaciones publicadas en BOC extraord. el 08/03/2018: expte. Contratación (criterios) rige TRLCSP, efectos, cumplimiento y extinción por Ley 9/2017. Recurso especial: Ley 9/2017.

ENCUADRE NORMATIVO GENERAL• Regulación más amplia: arts. 145 a 148 LCSP (TRLCSP 3/2011, 1 solo artículo, 150).

• Directiva 2014/24 + Preámbulo LCSP: “oferta con mejor relación calidad precio” (BPQR) y no “oferta económicamente más ventajosa” (BVFM)

• Transversalidad de las consideraciones sociales, laborales o ambientales (art. 1.3 LCSP; curiosidad: sigue referenciando BVFM)

• Como criterio de solvencia• Como criterio de adjudicación y desempate + valoración temeridad.

• Como condición especial de ejecución (obligatoriedad, art. 202).• Obligación de incluir criterios en la memoria justificativa del contrato, que se publicará en la plataforma de contratación del S.P. (arts. 63.3 y 116.4.c)Los criterios son contenido esencial de los PCAP o documento descriptivo (arts. 122 y 146.3)

TIPOS DE CRITERIOS

• Evaluables mediante fórmulas

• JUICIO DE VALOR

• “CUALITATIVOS”

• Conclusión: se rompe la distinción tradicional objetivos/juicio de valor (La calidad puede ser, indistintamente, medible o dependiente de juicio de valor, VER art. 145.2)

CLASES DE CRITERIOS: CONSECUENCIAS PROCEDIMENTALES• Los criterios se deberán ponderar de forma

relativa (puntuación) con una banda de valores suficientemente amplia, o por orden decreciente de importancia si no es posible ponderar (art. 146.3)

•CONSECUENCIAS DE LA ELECCIÓN:�Mayor ponderación criterios juicio de valor: comité de expertos.�Límites % juicio de valor en procs. abiertos simplificados (25-45%).�Umbral puntuación en criterios cualitativos 50% (1ª fase) para acceder a 2ª fase cuando haya varios criterios.�Duda: si cualitativos no necesariamente= subjetivos ¿Cómo aplicar este umbral?

CONTENIDO GENERAL ARTÍCULOS SOBRE CRITERIOS

• Determinación/selección de criterios: arts. 145, parte del 146 y 148 (ciclo de vida)

• Consideraciones complementarias a los criterios principales:�Criterios de desempate: art. 147�Admisibilidad de variantes: art. 142, cuando haya pluralidad de criterios.

�Ofertas con valores anormales (OJO, exclusión por incumplir normativa social y ambiental, art. 69+18 Directiva; art. 149 LCSP).

• Especialidades proc. simplificado en materia de criterios (art. 159)�En % máximos de ponderación criterios juicio de valor. (25, 45 en servicios intelectuales)

�Supersimplificado: Sólo criterios objetivos. Posibilidad de valoración automática mediante dispositivos informáticos o una unidad técnica.

FASE 1: ELECCIÓN DE LOS CRITERIOS DE ADJUDICACION

Competencia para establecer criterios.• Memoria justificativa: servicios del órgano de contratación.• Aprobación del PCAP y del expediente de contratación: Órgano contratación.

Justificación de los criterios y de las fórmulas elegidas en el expediente (ART. 146.2)

• Vigencia jurisprudencia TJUE y Juntas Consultivas: permitir valorar la oferta económica en toda su extensión, comprensibles por los licitadores

FASE 1: ELECCIÓN DE LOS CRITERIOS DE ADJUDICACION

•Criterios vinculados al objeto del contrato (145.5.a)�Ampliación del concepto debido a la Visión ESTRATEGICA de la contratación.�Art. 145.6 criterios sociales, ambientales y de comercio justo se consideran vinculados per se al objeto del contrato.

�También el proceso del ciclo de vida de la prestación/producto (art. 148)�No son un número cerrado.

RELACIÓN ENTRE CALIDAD Y CICLO DE VIDA DEL PRODUCTO (NUEVO CONCEPTO DE “COSTES”, ARTS. 145.2 Y 148 LCSP)

http://ec.europa.eu/environment/gpp/eu_gpp_criteria_en.htm

https://www.hayeco.com/blog/vehiculo-electricotermico

FASE 1: ELECCIÓN DE LOS CRITERIOS DE ADJUDICACION. PRINCIPIOS GRALES.

Criterios que cumplan principio de igualdad, no discriminación, garantía de transparencia y proporcionalidad en la elección por el O.C. (145.5.b)

Criterios que garanticen competencia efectiva, y que permitan comprobación efectiva de la exactitud de la información facilitada por licitadores sobre su cumplimiento (art. 145.5.c)

FASE 1: ELECCIÓN DE LOS CRITERIOS DE ADJUDICACION

REGLA GENERAL: UTILIZAR PLURALIDAD DE CRITERIOS, MEJOR RELACIÓN CALIDAD PRECIO (145.1).� Visión ESTRATEGICA de la contratación y no economicista.�Acabar con Dumping social y medioambiental propios de la crisis económica. � PROHIBIDO EN PRESTACIONES DE CARÁCTER INTELECTUAL Y SERVICIOS A LAS PERSONAS UTILIZAR “PRECIO” COMO CRITERIO ÚNICO. 51% DEBEN SER CRITERIOS DE CALIDAD (ART. 145.3.)

EXCEPCIONES: ART. 143 SUBASTA ELECTRÓNICA, 146.1 y 3, CRITERIO ÚNICO…� El criterio “PRECIO” del art. 150 TRLCSP se sustituye por otros conceptos: “COSTES” = rentabilidad o ciclo de vida del producto (art. 146.1).

Obligatorio en concesiones de obras y servicios con aportaciones públicas: valorar (con fórmula) cuantía reducción de la aportación sobre la aportación prevista en el expte. (art. 146.2)

EXIGIBLES VARIOS CRITERIOS TAMBIÉN EN SERVICIOS Y SUMINISTROS CUANDO NO ESTÉN PERFECTAMENTE DEFINIDOS (art. 145.3.f y g)

DOCTRINA: OJO EN CONTRATOS DE OBRAS art. 145.3.b) “definición de prestaciones susceptibles de ser mejoradas por soluciones técnicas o reducciones de plazo de ejecución”.

SELECCIÓN DE LOS CRITERIOS

• Se dará preponderancia a los que puedan obtenerse mediante fórmulas o porcentajes.

• Y que permitan obtener prestaciones de gran calidad(especialmente en servicios intelectuales, art. 145.4).

• Vital importancia de los CUALITATIVOS (art. 145.2):�Calidad, accesibilidad, características sociales y ambientales.

�Organización, cualificación y experiencia del personal (no de la empresa)

�Servicio postventa y condiciones de entrega.

LAS MEJORAS (ART. 145.7)

• Los criterios para admitirlas deberán especificarse suficientemente en el PCAP así como sus características y sus límites.� RESOL. TACRC 423/2016, mejoras gratuitas no admisibles con carácter general (vulneran principio igualdad licitadores y onerosidad de los contratos), salvo que sean ampliaciones cuantificables de la propia prestación principal.

•Límite legal: En procedimientos con juicio de valor > 50% (comité de expertos) no podrán suponer más de 2,5 % puntuación total.

CRITERIOS DE DESEMPATE Y OFERTAS ANORMALES• ART. 147, IMPORTANCIA DE LOS CRITERIOS SOCIALES PARA DESEMPATAR.DOS CLASES:� PREVISTOS EN LOS PCAP (147.1), CRITERIOS SOCIALES (5 CLASES) VINCULADOS AL OBJETO DEL CONTRATO (RECUERDE ART. 145.6= PRESUNCIÓN DE VINCULACIÓN)

� EN DEFECTO DE PREVISIÓN, CIRCUNSTANCIAS “SOCIALES” (MEDIBLES POR %) DE LA PLANTILLA DE LA EMPRESA AL FINAL DEL PLAZO DE PRESENTACIÓN DE OFERTAS (147.2).

� EL SORTEO FIGURA EN ÚLTIMO LUGAR DENTRO DE LAS “NO PREVISTAS”.

• ART. 149.4 JUSTIFICACIÓN DE LAS OFERTAS CON VALORES ANORMALES:� IMPORTANTE: SE RECHAZARÁN OFERTAS QUE VULNEREN NORMATIVA SUBCONTRATACIÓN, AMBIENTAL Y SOCIAL NACIONAL O INTERNACIONAL, INCLUYENDO CONVENIOS COLECTIVOS.

� Estas Ofertas anormales por criterios sociales o ambientales ya fueron INCLUIDas EN PCAP TRLCSP POR ART. 69 DIRECTIVA 2014/24 UE, EFECTO DIRECTO (EN PCAP SÓLO S.A.R.A.) INFORME TRIBUNALES DE RECURSOS SOBRE EFECTO DIRECTODIRECTIVAS.

� Para la oferta económica, se pueden considerar vigentes arts 85 y 86 del RGCAP 1098/2001 a falta de derogación expresa.

2ª FASE: APLICACIÓN DE LOS CRITERIOSÓrganos competentes para la valoración de proposiciones (art. 146.2)� Mesa de contratación.� Servicios del órgano de contratación (novedad).� Si ponderación criterios juicio valor > 50%, comité de expertos. Novedad:

podrán integrarlo técnicos del O.C. vinculados a un órgano diferente del proponente del contrato.

� Valoración automática por dispositivos o apoyo de unidad técnica (supersimplificado art. 159.6): única fase, fórmulas.

Secuencia de valoración de los criterios. (Si hay varios):1. Evaluación criterios juicio de valor.

1.1¿Umbral 50% cualitativos? ¿Cuándo?2. Acto público

2.1 Comunicación resultados juicio de valor2.2 Apertura criterios evaluables mediante fórmulas2.3 Valoración fórmulas (doctrina: “no necesariamente en acto público”) y determinación bajas.

3. Criterios de desempate (cuando sea necesario)3.1 Los establecidos en el PCAP3.2. Criterios subsidiarios del art. 147.2 (sociales a % plantilla): 3.3 Sorteo.

Informe reciente Junta Consultiva sobre procs. contratación

•En materia de criterios: Informe 3/2018, los funcionarios que han elaborado especificaciones técnicas no pueden participar en las mesas como vocales, pero síemitir informe técnico de valoración de las ofertas.

�Gimeno Feliú: Supone un exceso formal del principio de integridad. Cada Administración tiene autonomía para organizar las mesas.