CORTE DI CASSAZIONE CORTE DI CASSAZIONE sezione I civile sezione I civile

Sentenza Sentenza

04–07–198704–07–1987

n. 5862n. 5862

La vicendaLa vicenda

Il soggetto A (Ottavio Melaiu) vende al Il soggetto A (Ottavio Melaiu) vende al soggetto B (Clemente Lutzu) con atto soggetto B (Clemente Lutzu) con atto pubblico un terreno confinante con la pubblico un terreno confinante con la restante proprietà di Arestante proprietà di A

Si trattava in realtà di vendita Si trattava in realtà di vendita simulata al solo fine di costituire una simulata al solo fine di costituire una società di fatto?società di fatto?

Scopo della presunta società: Scopo della presunta società: costruzione e gestione di un night club costruzione e gestione di un night club

La vicenda La vicenda

Viene effettivamente costruito Viene effettivamente costruito l’edificio destinato a night clubl’edificio destinato a night club

La licenza d’esercizio per la gestione La licenza d’esercizio per la gestione del locale viene intestata alla moglie del locale viene intestata alla moglie di Bdi B

La vicenda: il conflitto La vicenda: il conflitto

A viene escluso dal possesso A viene escluso dal possesso dell’immobile e dall’esercizio dell’immobile e dall’esercizio dell’impresadell’impresa

Richieste di A:Richieste di A: Accertare la simulazioneAccertare la simulazione Retrocessione dell’areaRetrocessione dell’area Risolvere il rapporto sociale Risolvere il rapporto sociale Scioglimento comunione Scioglimento comunione Divisione dell’immobileDivisione dell’immobile

Sequestro giudiziarioSequestro giudiziario

La vicenda: i primi sviluppiLa vicenda: i primi sviluppi

La vicenda secondo B:La vicenda secondo B: La vendita era reale (nessuna società)La vendita era reale (nessuna società) B unico proprietario dell’area di B unico proprietario dell’area di

costruzionecostruzione Ammette di aver sconfinato (art. 938 c.c.)Ammette di aver sconfinato (art. 938 c.c.)

Le rivendicazioni di B:Le rivendicazioni di B: Revoca del sequestroRevoca del sequestro Eventuale indennizzo per l’occupazione Eventuale indennizzo per l’occupazione

del suolodel suolo

Il punto della situazioneIl punto della situazione

Posizione di APosizione di A La società di fatto esiste e deve essere La società di fatto esiste e deve essere

sciolta con la restituzione dei conferimentisciolta con la restituzione dei conferimenti Il terreno era un conferimento Il terreno era un conferimento

Posizione di BPosizione di B La società non esiste e sua è la proprietà La società non esiste e sua è la proprietà

dell’edificio dell’edificio Il terreno era un puro oggetto di vendita Il terreno era un puro oggetto di vendita

1) In tribunale1) In tribunale

La sentenza di primo grado:La sentenza di primo grado: Revoca del sequestro giudiziarioRevoca del sequestro giudiziario Riconosciuto soggetto B unico Riconosciuto soggetto B unico

proprietarioproprietario Respinta domanda di scioglimento della Respinta domanda di scioglimento della

società di fattosocietà di fatto A deve risarcire i danni del sequestroA deve risarcire i danni del sequestro

Il giudizio è a favore di BIl giudizio è a favore di B

2) Corte d’appello2) Corte d’appello

Convalidato il sequestro giudiziarioConvalidato il sequestro giudiziario Dichiarata l’esistenza della società di Dichiarata l’esistenza della società di

fattofatto Disposta la liquidazione della societàDisposta la liquidazione della società Disposta la divisione dell’edificioDisposta la divisione dell’edificio

Il giudizio si rovescia a favore di A!!Il giudizio si rovescia a favore di A!!

Motivazioni Motivazioni In In mancanza dell’atto scrittomancanza dell’atto scritto per il per il

conferimento in proprietà di beni immobili in conferimento in proprietà di beni immobili in una società di fatto deve ritenersi che gli stessi una società di fatto deve ritenersi che gli stessi siano stati conferiti in godimento siano stati conferiti in godimento perper 9 anni9 anni

Accertata l’esistenza della società di fatto e la Accertata l’esistenza della società di fatto e la volontà comune di recedere si deve procedere volontà comune di recedere si deve procedere allo scioglimentoallo scioglimento

Ciascun proprietario ha acquistato la porzione Ciascun proprietario ha acquistato la porzione di costruzione che vi insiste donde la necessità di costruzione che vi insiste donde la necessità della divisione tramite liquidazione al fine di della divisione tramite liquidazione al fine di restituire ai soci i beni conferiti in godimento restituire ai soci i beni conferiti in godimento

Articoli del codice civile coinvolti Articoli del codice civile coinvolti Art. 2251 Contratto socialeArt. 2251 Contratto sociale

Nella società semplice (att. 204) il contratto non é soggetto a Nella società semplice (att. 204) il contratto non é soggetto a forme specialiforme speciali, salve quelle richieste dalla natura dei beni conferiti , salve quelle richieste dalla natura dei beni conferiti (1350, 2643). (1350, 2643).

Art. 1367 Conservazione del contrattoArt. 1367 Conservazione del contratto

Nel dubbio, il contratto o le singole clausole devono interpretarsi Nel dubbio, il contratto o le singole clausole devono interpretarsi nel senso in cui possono avere qualche effetto, anziché in quello nel senso in cui possono avere qualche effetto, anziché in quello secondo cui non ne avrebbero alcuno (1424). secondo cui non ne avrebbero alcuno (1424).

Art. 1350 Atti che devono farsi per iscrittoArt. 1350 Atti che devono farsi per iscritto

Devono farsi perDevono farsi per atto pubblicoatto pubblico (2699 e seguenti) (2699 e seguenti) o per scrittura o per scrittura privataprivata (2702 e seguenti), (2702 e seguenti), sotto pena di nullitàsotto pena di nullità: (…): (…)

9) 9) i contratti di societài contratti di società (2247 e seguenti) o di associazione (2549 e (2247 e seguenti) o di associazione (2549 e seguenti) con i quali si conferisce il seguenti) con i quali si conferisce il godimento di beni immobiligodimento di beni immobili o o di altri diritti reali immobiliari per un di altri diritti reali immobiliari per un tempo eccedente i nove annitempo eccedente i nove anni o per un tempo indeterminato; (…)o per un tempo indeterminato; (…)

Ma il soggetto B non si arrende…Ma il soggetto B non si arrende…

B afferma:B afferma: la corte d’appello ha erroneamente la corte d’appello ha erroneamente

ritenuto valida la società di fatto ritenuto valida la società di fatto nonostante il conferimento fosse nonostante il conferimento fosse avvenuto avvenuto senza l’atto scritto ad senza l’atto scritto ad substantiamsubstantiam

(ad substantiam: effetto costitutivo)(ad substantiam: effetto costitutivo) Il trasferimento dell’immobile non è Il trasferimento dell’immobile non è

avvenuto nella forma necessaria e ciò avvenuto nella forma necessaria e ciò comporta la nullità dell’attocomporta la nullità dell’atto

CASSAZIONECASSAZIONE

La censura è fondataLa censura è fondata Problema: validità di una società di fatto Problema: validità di una società di fatto

nella quale i conferimenti dei soci nella quale i conferimenti dei soci abbiano avuto per oggetto beni immobili abbiano avuto per oggetto beni immobili senza l’atto scrittosenza l’atto scritto

La soluzione del problema risiede La soluzione del problema risiede negli articoli 2251 e 1350 n.9 c.c.negli articoli 2251 e 1350 n.9 c.c.

Articoli del codice civile coinvoltiArticoli del codice civile coinvolti Art. 2251 Contratto socialeArt. 2251 Contratto sociale

Nella società semplice (att. 204) il contratto non é soggetto a Nella società semplice (att. 204) il contratto non é soggetto a forme speciali,forme speciali, salve quelle salve quelle richieste dalla natura dei beni conferitirichieste dalla natura dei beni conferiti (1350, 2643).(1350, 2643).

Art. 1350 Atti che devono farsi per iscrittoArt. 1350 Atti che devono farsi per iscritto

Devono farsi per atto pubblico (2699 e seguenti) o per scrittura Devono farsi per atto pubblico (2699 e seguenti) o per scrittura privata (2702 e seguenti), sotto pena di nullità: (…)privata (2702 e seguenti), sotto pena di nullità: (…)

9) i contratti di società (2247 e seguenti) o di associazione (2549 e 9) i contratti di società (2247 e seguenti) o di associazione (2549 e seguenti) con i quali si conferisce il godimento di beni immobili o seguenti) con i quali si conferisce il godimento di beni immobili o di altri diritti reali immobiliari per un di altri diritti reali immobiliari per un tempo eccedente i nove annitempo eccedente i nove anni o per un tempo indeterminato; (…)o per un tempo indeterminato; (…)

L’opinione della giurisprudenza L’opinione della giurisprudenza

Prima opinionePrima opinione Nullità della clausola di conferimento di un Nullità della clausola di conferimento di un

immobile non stipulata in forma scritta importa la immobile non stipulata in forma scritta importa la nullità del contratto sociale quando il conferimento nullità del contratto sociale quando il conferimento dell’immobile sia per sua natura dell’immobile sia per sua natura essenziale essenziale al al raggiungimento del fine sociale (senza di esso la raggiungimento del fine sociale (senza di esso la società non si sarebbe costituita)società non si sarebbe costituita)

Seconda opinione Seconda opinione se il conferimento è senza determinazione di se il conferimento è senza determinazione di

tempo in base al principio di conservazione (art. tempo in base al principio di conservazione (art. 1367 c.c.) il contratto è 1367 c.c.) il contratto è da ritenersi valido nel da ritenersi valido nel limite dei 9 anni limite dei 9 anni

Osservazioni Osservazioni

L’apparente contrasto tra gli articoli 2248 L’apparente contrasto tra gli articoli 2248 e 2251 c.c. è risolto ricorrendo al principio e 2251 c.c. è risolto ricorrendo al principio di conservazione del negozio giuridico (art. di conservazione del negozio giuridico (art. 1367 c.c.)1367 c.c.)

Non esiste nel nostro o.g. la possibilità di Non esiste nel nostro o.g. la possibilità di ravvisare una ravvisare una comunione di impresacomunione di impresa nell’attività collettiva svolta dai nell’attività collettiva svolta dai comproprietari dei beni senza l’osservanza comproprietari dei beni senza l’osservanza dell’onere formale previsto dall’art. 1350 dell’onere formale previsto dall’art. 1350 c.9 c.c.c.9 c.c.

Se ne deduce (secondo Corte Se ne deduce (secondo Corte d’Appello).d’Appello).

In base al principio di conservazione In base al principio di conservazione (art.1367 c.c.):(art.1367 c.c.): Il tacito conferimento in società di beni Il tacito conferimento in società di beni

immobili NON può essere inteso come immobili NON può essere inteso come conferimento in proprietà altrimenti il conferimento in proprietà altrimenti il contratto di società non produrrebbe contratto di società non produrrebbe alcun effettoalcun effetto

Si è in presenza quindi di un contratto di Si è in presenza quindi di un contratto di società di durata novennale società di durata novennale

Articoli del codice civile coinvoltiArticoli del codice civile coinvolti Art. 2251 Contratto socialeArt. 2251 Contratto sociale

Nella società semplice (att. 204) il contratto non é soggetto a Nella società semplice (att. 204) il contratto non é soggetto a forme speciali, salve quelle richieste dalla natura dei beni conferiti forme speciali, salve quelle richieste dalla natura dei beni conferiti (1350, 2643). (1350, 2643).

Art. 2248 Comunione a scopo di godimentoArt. 2248 Comunione a scopo di godimento

La comunione costituita o mantenuta al solo scopo del godimento La comunione costituita o mantenuta al solo scopo del godimento di una o più cose è regolata dalle norme del Titolo VII del Libro III di una o più cose è regolata dalle norme del Titolo VII del Libro III (1100 e seguenti). (1100 e seguenti).

Art. 1367 Conservazione del contrattoArt. 1367 Conservazione del contratto

Nel dubbio, il contratto o le singole clausole devono interpretarsi Nel dubbio, il contratto o le singole clausole devono interpretarsi nel senso in cui possono avere qualche effetto, anziché in quello nel senso in cui possono avere qualche effetto, anziché in quello secondo cui non ne avrebbero alcuno (1424). secondo cui non ne avrebbero alcuno (1424).

Ne siamo sicuri? La Ne siamo sicuri? La CassazioneCassazione non è d’accordo!non è d’accordo!

La tesi non è condivisibile:La tesi non è condivisibile: Art. 1367 c.c.Art. 1367 c.c.

La norma prevede che, fallito ogni tentativo La norma prevede che, fallito ogni tentativo di dare alla clausola contrattuale un di dare alla clausola contrattuale un significato, il dubbio sulla sua reale portata significato, il dubbio sulla sua reale portata permanga…permanga…

Cioè:Cioè: La norma NON AUTORIZZA LA La norma NON AUTORIZZA LA

CONVERSIONE DI CONTRATTI NULLI CONVERSIONE DI CONTRATTI NULLI attraverso una interpretazione sostitutiva attraverso una interpretazione sostitutiva della reale intenzione delle parti della reale intenzione delle parti

Dunque…Dunque…

Per superare il ritenuto conflitto tra Per superare il ritenuto conflitto tra l’art. 2248 e 2251 c.c. non si può l’art. 2248 e 2251 c.c. non si può ricorrere all’art. 1367 c.c.ricorrere all’art. 1367 c.c.

In realtà il conflitto è inesistente: le In realtà il conflitto è inesistente: le due norme operano su piani diversidue norme operano su piani diversi

Perché?Perché?

Art. 2248 c.c.Art. 2248 c.c. Esclude l’ammissibilità della comunione Esclude l’ammissibilità della comunione

di impresadi impresa Art. 2251 c.c.Art. 2251 c.c.

Non si perviene al risultato di riconoscere Non si perviene al risultato di riconoscere che i comproprietari di immobili siano che i comproprietari di immobili siano necessariamente astretti da una necessariamente astretti da una comunione di impresa per tutta il periodo comunione di impresa per tutta il periodo in cui l’attività economica è stata in cui l’attività economica è stata esplicata esplicata

In conclusioneIn conclusione La nullità della clausola di conferimento importa La nullità della clausola di conferimento importa

la nullità dell’intero contratto sociale la nullità dell’intero contratto sociale se il se il conferimento è essenziale al raggiungimento conferimento è essenziale al raggiungimento dello scopo socialedello scopo sociale

La nullità del contratto sociale implica la La nullità del contratto sociale implica la restituzione dei beni conferiti ma non trasforma i restituzione dei beni conferiti ma non trasforma i presunti soci in soggetti che hanno svolto in presunti soci in soggetti che hanno svolto in comune un’attività economica perché è comune un’attività economica perché è inammissibile la comunione di impresainammissibile la comunione di impresa

Si presenta piuttosto il problema della Si presenta piuttosto il problema della valutazione degli effetti della nullità (tutela dei valutazione degli effetti della nullità (tutela dei terzi – problema estraneo al giudizio)terzi – problema estraneo al giudizio)

La controversia verte sulla proprietà dell’edificio e La controversia verte sulla proprietà dell’edificio e va risolta applicando le norme sui diritti reali e va risolta applicando le norme sui diritti reali e non già i principi di diritto societarionon già i principi di diritto societario

In conclusioneIn conclusione

Il primo motivo del ricorso deve Il primo motivo del ricorso deve essere accolto (inesistenza della essere accolto (inesistenza della società di fatto)società di fatto)

Accolta l’obiezione del soggetto B Accolta l’obiezione del soggetto B