jus5880 finansmarkedsrett

Forelesning nr. 4

JUS5880 FinansmarkedsrettForelesninger i valgfag (H 2013)

Trude MyklebustStipendiat, tilknyttet Finansmarkedsprosjektet (IFP)

Dagens temaer

• Regulering av finansinstitusjoner– Reglene om konsesjon– Reglene om organisering og styring– Neste gang - virksomhetsreglene

• Institusjoner i krise og krisehåndtering

Finansieringsvirksomhet

Finansieringsvirksomhetsloven (finvl.) (10. juni 1988 nr. 40) § 1-2:

Som finansieringsvirksomhet regnes å yte, formidle eller stille garanti for kreditt eller på annen måte medvirke ved finansiering av annet enn egen virksomhet, (div. unntak)

Finansinstitusjoner

Finvl. § 1-3 Som finansinstitusjon regnes selskap, foretak eller annen institusjon som driver finansieringsvirksomhet (unntak)

Finansinstitusjoner (forts.)

Finvl. § 1-4Finansieringsvirksomhet kan bare drives av: – forretningsbanker– sparebanker– Finansieringsforetak (finansieringsselskaper og

kredittforetak (finvl. § 3))– Forsikringsselskap– EØS-kredittinstitusjon, herunder filialer av slike– Betalingsforetak, e-pengeforetak samt filialer fra land

utenfor EØS med tillatelse til å drive virksomhet i Norge

Formål og hensyn• Finansiell stabilitet– Soliditet og sikkerhet– Håndtering av risiko

• Tillit blant brukerne og i markedet– Krav til eiere og ansatte– God virksomhetsstyring– God forretningsskikk

• Konkurransehensyn

Nærmere om finansiell stabilitet

Finansieringsvirksomhetsloven § 1-1:• Formålet med loven er å bidra til finansiell stabilitet,

herunder at banker og finansinstitusjoner virker på en hensiktsmessig og betryggende måte. Finansiell stabilitet innebærer at det finansielle systemet er robust nok til å motta innskudd og andre tilbakebetalingspliktige midler fra allmennheten, formidle finansiering, utføre betalinger og omfordele risiko på en tilfredsstillende måte.

De viktigste lovene• Forretningsbankloven (1961)• Sparebankloven (1961)• Finansieringsvirksomhetsloven (1988)• Forsikringsvirksomhetsloven (2005)

• Banksikringsloven (1996)• Lov om betalingssystemer (1999)• Lov om finansiell sikkerhetsstillelse (2004)• Hvitvaskingsloven (2009)

Lovsystematikk

• Utfordring – en fragmentert lovgivning, resultat av 50 års lovarbeid

• Et dobbeltsporet system:– I utgangspunktet - institusjonsrettet lovgivning– Men også – fellesregler som går på tvers av

institusjoner, knyttet til begrepene finansieringsvirksomhet og finansinstitusjoner

Lovsystematikk (forts.)

• Lovregulering av de ulike typene institusjoner finnes i forretningsbankloven, sparebankloven, finvl. kapittel 3 og 4 og forsikringsvirksomhetsloven.

• De institusjonsspesifikke reglene omfatter særlig konsesjonsplikt, organisering og institusjonelle forhold samt virksomhetsregler

Lovsystematikk (forts.)

• Felles regler om eierskap til institusjonene, konsernforhold, kapitalforhold og forholdet til kundene i finansieringsvirksomhetsloven (kapittel 1, 2, 2a-d og 5)

• Banklovkommisjonens utredning i NOU 2011:8 inneholder forslag til konsolidert finanslovgivning

Forholdet til aksjelovgivningen

• Aksjelovgivningen gjelder for finansinstitusjoner som er etablert som as/asa med mindre annet følger av særregler i finansinstitusjonslovgivningen.

• Noen finansinstitusjoner er etablert med annen organisasjonsform (sparebanker, gjensidige forsikringsselskaper m.v.) Motsatt utgangspunkt – aksjelovgivningen gjelder ikke.

• Se NOU 2011: 8 A punkt 2.4

Relevante EØS-regler

• Direktiv 2006/48/EF og direktiv 2006/49/EF (ofte omtalt som CRD) – vilkår for å drive virksomhet, krav til ansvarlig kapital og kapitaldekning (Basel II), regler om store engasjementer, kontroll med og egnethetsvurdering av større eiere, regler om filialetablering, rett til grenseoverskridende virksomhet og regler om tilsyn.

• I tillegg bl.a. 2002/87/EF om tilsyn med finansielle konglomerater

Relevante EØS-regler (forts.)

• Direktiv 2006/48/EF og 2006/49/EF erstattet av direktiv 2013/36/EF med tilhørende forordning

• Endrer 2002/87/EF• Gjennomfører Basel III• Vil bli innlemmet i EØS-avtalen• Allerede vedtatt lovregler med tanke på

tilpasning (Prp. 96 L (2012-2013), i kraft 1. juli)

Ulike finansinstitusjoner og deres særtrekk

• Sparebanker (spbl.) Innskuddsmonopol

• Forretningsbanker (fbl.)• Finansieringsforetak (finvl. kapittel 3)• Betalingsforetak (finvl. kapittel 4b)• Låneformidlingsforetak (finvl. § 1-5 nr. 2)• E-pengeforetak (finvl. § 4c-2)• Forsikringsselskaper (forsikringsvirksomhetsloven)• EØS-kredittinstitusjon, herunder filialer av slike• Finanskonsern (finvl. kapittel 2a)

Etablering

• Forretningsbank (fbl. kapittel 1 og 2)– Aksjeselskap eller almennaksjeselskap– Spredt eierskap fra startet (§ 4)

• Sparebank (spl. kapittel 2)– Stiftes av minst 20 personer eller en eller flere

kommuner– I utgangspunktet – selveiende institusjon –

aksjelovgivningen gjelder ikke

Etablering (forts.)

• Finansieringsforetak (finvl. § 3-2)– Aksjeselskap, allmennaksjeselskap, selveiende

institusjon (stiftelse), samvirkeforetak av låntakere

• For alle gjelder:– Minst 5 mill. euro i startkapital (fbl. § 5, spbl. § 2,

finvl. § 3-5)– Aksjekapital, men for institusjoner organisert på

annen måte – grunnfondet.

Konsesjon til å starte virksomhet

• Krav om tillatelse – fbl. § 8, spbl. § 3, finvl. § 3-3 • Regler om søknadens innhold• Krav til foretakets styre og ledende ansatte

(egnethetskrav – erfaring, vandel, tidl. atferd – FT rundskriv 5/2012)

• Egnethetskontroll av større eiere• Godkjennelse av vedtekter (Ft. Rundskriv 3/2002)

• Saksbehandling (kompetanse, enkeltvedtak, vilkår, tidsfrist, klage)

Krav til organisering

• Generelt – stor samfunnsmessig betydning - mer detaljert regulering av organisering enn annen næringsdrift

• Allsidig sammensetning av medlemmer i styrende organer – ansatte, andre interessegrupper, begrensninger på gjensidig

representasjon i andre finansinstitusjoners styrende organer

Organisering – forretningsbanker (fbl. kap. 3)

– Generalforsamling– Representantskap («allsidig sammensatt»)– Styre («allsidig sammensatt»)– Ansattes representasjon– Daglig leder (ikke styremedlem)– Kontrollkomité– Tillitsvalgtes funksjonstid– Regnskap og revisjon– Habilitet for tillitsvalgte og ledende ansatte– Foretakets navn – enerett på «bank»,

konserntilhørighet

Organisering – sparebanker (spbl. kap. 3)• Særegen org. form - selveiende institusjon• Kan ikke hente inn aksjekapital, men kan utstede

egenkapitalbevis• Eierandelskapital og grunnfondskapital (såkalt eierløs kapital)• Fordeling av årets overskudd og utdeling av utbytte skjer

etter en forholdsmessig fordeling mellom de ulike kapitaltypene

• Eierne av egenkapitalbevis har eierbeføyelser, bl.a. valg av styrende organer

• Loven angir prioritetsrekkefølgen• Omdanning mv – lang politisk prosess

Organisering – sparebanker (forts.)(spbl. kap. 3)

– Forstanderskap (skal avspeile sparebankens kundestruktur, andre interessegrupper, samt samfunnsfunksjonen)

– Styre– Daglig leder (ikke styremedlem)– Kontrollkomité– Tillitsvalgtes funksjonstid– Regnskap og revisjon– habilitet for tillitsvalgte og ledende ansatte– Foretakets navn – enerett på «bank», konserntilhørighet– Finvl. kap 2a-d – særregler for kapitalforhold, foretaksendring

mv

Krav til større eiere

• Reglene i finvl. §§ 2-2 til 2-6 erstattet tidligere regler om eierbegrensninger (10 pst.):

• Formål – sikre «sound and prudent management»

• Gjelder erverv (ikke etablering):– Kvalifisert andel, 10 pst. eller vesentlig innflytelse– Økning 20, 30 el. 50 pst, eller bestemmende

innflytelse• Forhåndsmelding og tillatelse ved erverv• Meldeplikt ved reduksjon av kvalifisert eierandel

Krav til større eiere (forts.)

• Egnethetsvurderingen (§ 2-4):– Forsvarlig og betryggende ledelse – vurdert ut fra

grad av innflytelse. Kravet skjerpes altså med størrelsen av eierandelen

– Finansielt betryggende– Diverse andre vurderingstemaer:• Skjønnsmessig, ikke uttømmende• Omdømme, faglig kompetanse, virkning for

uavhengighet, soliditet, sikkerhet, tilsyn• Økt risiko for hvitvasking eller terrorfinansiering?

Avvikling og sammenslutning

• Fbl. § 31, finvl. § 3-6• Hvorfor slike regler?– Ved avvikling – kontroll med prosessen, evt.

innskuddsmidler, sikre tilliten til det finansielle system– Ved sammenslutning:

• Konkurransemessige hensyn• Oppfyller den sammensluttede institusjonen vilkårene for

drift?

– Forholdet til reglene om finanskonsern– Særregler for institusjoner organisert som annet enn

as/asa – finvl. kapittel 2c

Omdanning av selveiende institusjoner – eksempel på stiftelsesmodell

Fra Sparebankstiftelsen DNB sin hjemmeside:

• Sparebanker har opp gjennom tidene brukt en del av sitt overskudd til gaver til lokalsamfunnene de har arbeidet i. Denne tradisjonen viderefører vi.

• Sparebankstiftelsen DNB fikk som fødselsgave i 2002 en verdifull arv etter generasjoner av dyktige mennesker som har drevet sparebankvirksomhet i Norge gjennom nærmere 200 år. Arven besto av 21 millioner aksjer i Gjensidige NOR ASA.

• Det er stiftelsens ansvar og mål å forvalte denne arven til allmennhetens beste i all fremtid.

• Ved opprettelsen fikk Sparebankstiftelsen DNB to oppgaver:• Være en stabil og langsiktig eier i DNB• Videreføre sparebanktradisjoner, blant annet gjennom å gi gaver til allmenn nytte• I dag er vi nest største eier av finanskonsernet DNB. Det er utbyttet fra disse aksjene

som forvaltes og gis som bidrag til allmennyttige formål.• Sparebankstiftelsen DNB er en ideell stiftelse og driver med filantropi. Vi driver ikke

med sponsing.

Grenseoverskridende virksomhet

• Hovedregler:– Kredittinstitusjon med tillatelse til å drive

virksomhet i annen EØS-stat, kan drive virksomhet i Norge gjennom filial eller grensekryssende virksomhet uten tillatelse fra norske myndigheter

– Tilsvarende for norske institusjoner– Finansinstitusjoner fra land utenfor EØS kan gis

tillatelse til å drive virksomhet i Norge etter spbl. § 3, fbl. § 8 eller finvl. § 3-4

Finansiering av utlån gjennom obligasjonsmarkedet

• Regulert i finvl. kapittel 2 IV og 2 V (2002)• Representerer en måte bankene skaffer seg

funding (innlån/«råvarer» til driften)• To måter:– Obligasjoner med fortrinnsrett (kap. IV)– Verdipapirisering (kap V)

• Fordeler• Mulige ulemper

Særskilt sikre obligasjoner

• Hovedtrekk:– Obligasjon med fortrinnsrett – beskyttet

betegnelse (§ 2-26)– Kan utstedes av kredittforetak med strenge

virksomhetsbegrensninger (§ 2-27)– Kredittforetaket må ha konsesjon og følge samme

regler som andre kredittforetak– Obligasjonslånet er sikret med pant i en

formuesmasse bestående av fordringer underlagt bestemte krav (sikkerhetsmassen) (§ 2-28)

Særskilt sikre obligasjoner (forts.)

• Krav til forsvarlig verdivurdering (§ 2-29)• Forbud mot enkeltforfølging (§ 2-30)• Balanseprinsippet – beløpsmessig balanse

mellom sikkerhetsmassens verdi og obligasjonseiernes utestående (§ 2-31)

• Likviditetskrav (§§ 2-17 og 2-32)• Obligasjonseierne har fortrinnsrett til dekning

– eksklusiv, lik og forholdsmessig fotrinnsrett til dekning i sikkerhetsmassen

Verdipapirisering

• Betegnelsen brukes der en finansinstitusjon overdrar en låneportefølje til et spesialforetak for verdipapirisering. Meldepliktig til FT (finvl. § 2-36)

• Overdragelsen finansieres ved å ta opp obligasjonslån (§ 2-38, 3. ledd)

• Spesialforetaket skal separeres fra finansinstitusjonen (§ 2-37), men ikke fullstendig på alle punkter

• Spesialforetaket er unntatt fra konsesjonskrav og andre krav etter finanslovgivningen (§ 2-38, 1. ledd)

• Informasjon til kunden og reservasjonsrett (§ 2-39) erstatter krav om samtykke fra kunden som vilkår for overdragelse etter finansavtaleloven § 45

Finanskonsern

• Utviklingen har gått i retning av utvisking av bransjeskiller og konserndannelser

• Regulert i finvl. kapittel 2a• Grunnleggende hensyn – separasjon av

virksomhetsområder, avgrensning av problemer, reelle transaksjoner

• Hvordan? – Konsesjonskrav, regler om organisering, regler om

transaksjoner og konsolidering, særregler om morselskap

Institusjoner i krise - krisehåndtering

• Vi har tidligere gjennomgått hvilke store potensielle skadevirkninger soliditetsproblemer i finansinstitusjoner kan medføre– Trussel mot finansiell stabilitet– Tilliten til markeder og institusjoner– Negativ innvirkning på realøkonomien

• Derfor egne regler for å motvirke problemer og redusere evt. skadevirkninger

Banksikringsloven

• Lovens kapittel 2 - Bankenes sikringsfond, herunder reglene om innskuddsgarantiordningen– Skal sikre medlemmenes innskuddsforpliktelse– Sikre et risikofritt og likvid plasseringsalternativ– Sikre finansiell stabilitet, motvirke bank run– Pliktig medlemskap for sparebanker og

forretningsbanker med hovedsete i Norge– EØS-filial kan bli medlem dersom hjemlandets ordning

dårligere– Norsk dekning 2 mill. kroner – diskusjon med EU

Banksikringsloven (forts)

• Lovens kapittel 2A – Skadeforsikringsselskapenes garantiordning– Skadeforsikringsselskapenes garantiordning skal

bidra til å sikre utbetaling av krav som følger av avtale om direkte skadeforsikring, til sikrede og skadet tredjemann.

– Regler om medlemskap, styrende organer, vedtekter, medlemmenes ansvar, innkalling av kapital, utbetalinger til sikrede og tredjemann

Banksikringsloven (forts)

• Lovens kapittel 3 - regler om betalings- og soliditetsvansker

• Plikter for styret og daglig leder, evt. revisor, ved betalings- og soliditetsvansker

• Oppgaver til både Norges Bank og Finanstilsynet• Regler om innkalling til generalforsamling • Nedskriving av aksjekapital og ansvarlig

lånekapital

Banksikringsloven (forts)

• Kapittel 4 - regler om offentlig administrasjon• Bank, forsikringsselskap og morselskap i finanskonsern kan

ikke gå konkurs.• De ordinære reglene om konkurs ikke egnet pga det

overordnede formål om å trygge det finansielle system og finansiell stabilitet

• Soliditetssvikt– Melding til Norges Bank og sikringsfondet– Melding til departementet om videre drift ikke mulig– Vedtak om offentlig administrasjon– Administrasjonsstyret og dets oppgaver

Andre krisetiltak

• Kan besluttes ad hoc, for eksempel: – Bytteordningen statsobligasjoner mot obligasjoner

med fortrinnsrett («gullkortet»)– Statens finansfond– Statens obligasjonsfond

Statens finansfond• Statens finansfond ble opprettet ved Lov om Statens

finansfond den 6. mars 2009 nr. 12. • I henhold til loven § 1 er formålet «…å bidra midlertidig med

kjernekapital til norske banker for å styrke bankene og sette bankene bedre i stand til å opprettholde normal utlånsvirksomhet».

• Fondet ble etablert med en kapital på 50 milliarder kroner• Som statsstøttetiltak ble Statens finansfond godkjent av ESA i

vedtak 8. mai 2009. • Statens finansfond var et av flere tiltak myndighetene

iverksatte for å dempe virkningene av den internasjonale finanskrisen fra høsten 2008.

• Innskuddene skal på sikt innløses av bankene

Statens obligasjonsfond

• Opprettet ved lov av 6. mars 2009 nr. 13 om Statens obligasjonsfond

• Ble opprettet i mars 2009 for å bidra til økt likviditet i, og kapitaltilgang til, det norske kredittobligasjonsmarkedet. Obligasjonsfondet er plassert som et kapitalinnskudd i Folketrygdfondet.

• Obligasjonsfondets midler kan plasseres i kontolån, innskudd og rentebærende instrumenter hvor utsteder er hjemmehørende i Norge.

Neste gang