Äriühingute omandamise ja võõrandamise põhitõed. peeter kutman, connect estonia seminar

Luiga Mody Hääl Borenius www.lmh.ee


Äriühingute omandamine ja võõrandamine

Peeter KutmanLMHB partner, vandeadvokaat

5 aprill 2011


M&A tehingu põhietapid

Kavatsuste protokoll (Letter of Intent)

Due Diligence

SPA (osaluse omandamise leping)

SHA (aktsionäride/osanike leping)

Tänased teemad

4


M&A tehingu põhietapid


Kontakt poolte vahel (ostja,

investor)

Konfidentsiaalsus leping (NDA)

Due DiligenceLepingute

allakirjutamine (SPA & SHA)

Eeltingimuste täitmine (conditions

precendent)

Lepingu jõustamine (closing)

Jõustamisjärgsed tegevused (post-closing issues)

LOI (kavatsuste protokoll)

6


Kavatsuste protokoll


Kavatsuste protokoll, inglise k - Letter of Intent (LOI), Memorandum of Understanding (MOU), Term Sheet, Heads of Agreement

Erinevalt eellepingust ei ole tavaliselt tervenisti siduv (konfidentsiaalsus, eksklusiivsus, kulude jaotamine jms on reeglina siduv)

LOI: tingimused, olemus, eesmärgid (1)

8


VÕS 33 - Eelleping on kokkulepe, millega pooled kohustuvad tulevikus sõlmima lepingu eellepingus kokkulepitud tingimustel.

Paneb paika tehingu põhitingimused ning sätestab tagatised/ vastutuse juhuks, kui lepingueelsed läbirääkimised ebaõnnestuvad.

LOI: tingimused, olemus, eesmärgid (2)

9


(1) Lepingueelseid läbirääkimisi pidavad või lepingu sõlmimist muul viisil ette valmistavad isikud peavad mõistlikult arvestama üksteise huvide ja õigustega. Kui isikud esitavad üksteisele lepingu sõlmimise ettevalmistamise käigus andmeid, peavad need olema tõesed.

(2) Lepingueelseid läbirääkimisi pidav või muul viisil lepingu sõlmimist ettevalmistav isik peab teisele poolele teatama kõigist asjaoludest, mille vastu teisel poolel on lepingu eesmärki arvestades äratuntav oluline huvi. Neist asjaoludest, mille teatamist teine pool ei saa mõistlikult oodata, ei pea teatama.

VÕS 14 Lepingueelsed läbirääkimised (1)

10


(3) Kui lepingueelseid läbirääkimisi pidanud isikud ei saavuta kokkulepet, siis läbirääkimistest ei tulene neile õiguslikke tagajärgi. Isik ei või pahauskselt, eelkõige lepingu sõlmimise tahteta läbirääkimisi pidada, samuti neid pahauskselt katkestada.

(4) Kui lepingueelsetel läbirääkimistel osalenud isikule tehti teatavaks asjaolusid, mis ei kuulu avaldamisele, ei tohi ta, sõltumata lepingu sõlmimisest või sõlmimata jäämisest, neid asjaolusid teistele isikutele avaldada ega neid pahauskselt enda huvides ära kasutada.

VÕS 14 Lepingueelsed läbirääkimised (2)

11


Kavandatava tehingu struktuur

Hind (muutmine tulenevalt DD tulemustest)

Olulised ostulepingu (SPA) tingimused

Konfidentsiaalsuse kokkulepe

Eksklusiivsus no-shop / no-talk tingimused

LOI: tüüpilised sätted (1)

12


Värbamise keeld no-hire/non-solicitation

DD protsessi kirjeldus

Kulude jaotamine

Kohaldatav õigus ja vaidluste lahendamine

Kehtivus /drop-dead tingimus

LOI: tüüpilised sätted (2)

13


Due Diligence


Pärineb USA väärtpaberiõigusest – ühinemise /omandamise käigus müüdava objekti uuring

Faktide kontroll; riskide indentifitseerimine;

Müüja DD ja investori/ostja DD

Õiguslik-, finants-, maksu-, äri-, tehniline, keskkonna DD

DD tulemuste / leidude / kajastamine lepingus

Riskide hindamine

DD liigid ning eesmärgid

15


Küsimustik (DD request list / questionnaire)

Data room ja intervjuud

DD raport – findings, full report riskantsed tehingud ja toimingud seadusele mittevastavad tehingud ja toimingud õigeaegselt tegemata tehingud ja toimingud õigussuhted müüjaga seotud isikutega tehingud, mis võivad sõlmitava tehingu tõttu lõppeda

(change of control clauses)

DD kulg

16


Äriõiguslikud küsimused

Varad (sh. IP)

Finantsküsimused

Lepingud

Töösuhted

Vaidlused ja nõuded

Konkurentsiõiguslikud küsimused

Kindlustuslepingud

Maksud

Keskkonnaõiguslikud küsimused

Suhted riigiametitega (litsentsid, load)

Õigusliku due diligence (LDD) valdkonnad

17


Ernst & Young uuring Taanis:

Ostja loobus tehingust - 20% juhtudel

Ostja kauples hinda alla - 18% juhtudel

Ostja kauples hinda alla ja saavutas muid soodsaid tingimusi – 7% juhtudel

Ostja saavutas muid soodsaid tingimusi – 4% juhtudel

Müüja võib kasu saada ebaselgete asjaolude avaldamisest, riskide ja võimalike kohustuste välja toomisest

DD tulemused

18


No deal

Hinna alandamine

Garantiid

Tehingu struktuuri muutmine

Eeltingimuste täitmine

Leping saab täpsem ja reguleerib detailsemalt probleemseid küsimusi

Tehing läbipaistvam

DD tulemused

19


SPA(Share Purchase Agreement)


Eeldused (tehingu taust, sh. LOI)

Definitsioonid

Lepingu ese ja omandi üleandmine

Hind ja selle muutmise mehhanism

Tagatised / escrow kokkulepe

Lõpule viimine (nt väärtpaberikanne makse vastu / makseta EVK-s, äriühingu organite heakskiit, jms)

SPA: põhielemendid (1)

21


Eeltingimused (conditions precedent)

Poolte kinnitused ja tagatised (representations and warranties)

Kahjude hüvitamine / vastutus (sh. piirangud)

Täiendavad kohustused (konfidentsiaalsus, konkurentsikeeld, värbamise keeld, kohustus jätkata tavapärast tegevust, jms.)

Kohaldatav õigus ja vaidluste lahendamine

Muud tüüptingimused / boiler-plate tingimused

SPA: põhielemendid (2)

22


Müüjasõbralikkus ja väiksemas tehingus puuduvad eeltingimused

Äriühingu organite heakskiitmine /ostueesõigusest loobumine

Riigipoolne heakskiitmine (koondumiskontroll)

Oluliste muutuste puudumine

Rahuldavad DD tulemused / DD probleemide seis parandatud

Finantseerimine tagatud

SPA elemendid – eeltingimused

23


Palju kinnitusi ostjasõbralikus lepingus

Tavapärased kinnitused / spetsiifilised kinnitused

Müüja teadmine ja olulisuse kriteerium

DD/disclosure letter, mis mõjutab vastutust (mõistliku avaldamise printsiip / fairly disclosed)

Kinnituste kordamine tehingu lõpuleviimisel

SPA elemendid – müüja kinnitused

24


Kahju mõiste (otsene / kaudne kahju)

Vastutuse piirmäär

Vastutuse minimaalne määr (floor, de minimis jabasket põhimõtted)

Ajaline piiramine

Erandid (maksud, mõnikord IP, keskkonna küsimused)

DD ja muu avaldatud informatsioon

Osaline / solidaarne vastutus

SPA elemendid – vastutus

25


Jõustamine tavaliselt läbi väärtpaberikande makse vastu või makseta EVK-s

Osa hinnast võidakse maksta escrow arvele müüja vastutuse tagamiseks

Tehingu lõpuleviimisjärgse hinna “kohendamine” tulenevalt müüdava ettevõtte tegelikest näitajatest

Muudatused äriühingu juhtorganites

Tehingu lõpuleviimine ja selle järgsed tegevused

26


SHA – aktsionäride / osanike leping


Aktsionäride/osanike vaheliste suhete reguleerimine: ühingu juhtimisel osaluse võõrandamisel / koormamisel

versus põhikiri

SHA – eesmärgid, funktsioonid

28


Otsustamine ja ühingu juhtimine: juhatuse/nõukogu moodustamine; CEO määramine veto õigused juhatuses/nõukogus/üldkoosolekul

• aruandluse põhimõtete muutmine• osa/aktsiakapitali muutmine• ühinemise otsustamine• dividendide maksmine

juhtimisorganite pädevus/otsustamismehhanismid tehingud seotud osapooltega/tehingud turutingimustel/

tegevuspiirangud, sh konkurentsipiirangud osanike/juhtkonna IP õigused

SHA – põhielemendid (1)

29


Osaluse võõrandamine ja exit: piirangud osaluse vabaks võõrandamiseks ja pantimiseks

(nt ostueesõigus, lock up – osaluse külmutamine) osanike omavahelised tehingud tavaliselt lubatud, kuid

piirangud osaluse koondumiseks optsioonid võtmetöötajate osalused – mis saab, kui lahkuvad

(good and bad leaver) VC investeeringud on kindla tähtajaga – reguleeritud exit i

aeg ja protsess drag along – investori huvides – „kui mina müün, peavad

kõik müüma“ tag along – aktsionäri/osaniku õigus tema osalus

ostetakse, kui teised müüvad

SHA – põhielemendid (2)

30


SISUKORD

1 DEFINITSIOONID JA TÕLGENDAMINE

2 POOLTE AVALDUSED JA KINNITUSED

3 LEPINGU EESMÄRK NING ÜLDISED ÄRITEGEVUSE PÕHIMÕTTED

4 ÜHINGU JUHTIMINE

5 PÕHIKIRI

6 OSADE TAGASIOSTMINE TÖÖTAVATELT OSANIKELT

7 PANTIMISE KEELD, OSADE VÕÕRANDAMINE

8 FINANTSEERIMINE JA KASUMI JAOTAMINE

9 INTELLEKTUAALSE OMANDI ÕIGUSTE ÜLEANDMINE

10 ÄRI- JA TOOTMISSALADUS

11 KONKURENTSIKEELD

12 VASTUTUS

13 LEPINGU JÕUSTUMINE JA KEHTIVUS

14 LÕPPSÄTTED

SHA template struktuur

31


Tänan!


Borenius Group (www.boreniusgroup.com) is an alliance of law firms operating in Finland, Estonia, Latvia and Lithuania. The member firms of Borenius Group are independent and separate legal entities practicing advocacy

for their own account and following their respective local Bar rules.

BORENIUS GROUP Full Service Fenno-Baltic Solution

Äriühingute omandamise ja võõrandamise põhitõed. peeter kutman, connect estonia seminar

Business