a common law anglián kívüli változatai
DESCRIPTION
A common law Anglián kívüli változatai. Szeged, 2011. szeptember 28. dr. Bóka János. A common law térhódítása. Brit Birodalom Angol nyelv Esetjogi szemlélet rugalmas helyi viszonyokra jól alkalmazható. A Brit Birodalom. Tipológia I. Terra nullius - PowerPoint PPT PresentationTRANSCRIPT
A common law Anglián kívüli változatai
Szeged, 2011. szeptember 28.dr. Bóka János
A common law térhódítása
• Brit Birodalom
• Angol nyelv• Esetjogi szemlélet
– rugalmas– helyi viszonyokra jól alkalmazható
A Brit Birodalom
Tipológia I.
• Terra nullius– jogát teljes egészében az angol telepesek
alakították ki– a szerkezet és a lényeges jogintézmények a
common law-ra épülnek– eltérések a sajátos körülmények és az önálló
fejlődés (függetlenedés) alapján– Ausztrália, Új-Zéland, Kanada (kiv. Québec),
Egyesült Államok (kiv. Louisiana)
Tipológia II.
• Anglicizált helyi jog– a helyi jogot kiegészíti, az aggályosnak tartott
területeken felváltja a common law– angol közigazgatási és bíráskodási rendszer– kodifikáció– India (kiv. Goa), Malajzia, Szingapúr, Kenya,
Nigéria, Zambia
Tipológia III.
• Vegyes jogrendszerek– az angolok megjelenésekor már létező
európai (római-germán) jogrendszerek– a római-germán intézmények továbbélnek,
elsősorban a magánjogban– anglicizált közigazgatási és bírósági rendszer– Dél-Afrika (holland-római jog), Québec
(francia jog), Louisiana (francia és spanyol jog)
Amihez mindenki ért: sport• Rugby Union
• Amerikai foci
•Rugby League
•Kanadai foci
Ausztrália
Rabok legyünk, vagy szabadok?
• 1770. – James Cook, Botany Bay
• 1788. – I. Flotta: 11 hajó, 1305 utas (736 elítélt) [1790/1791. – II. és III. Flotta]
• 1793. – az első nem elítélt telepes
• 1868. – az utolsó elítélt transzport
• az elítéltek barakkokban vagy szabad telepeseknek kiutalt munkaerőként dolgoztak
• szabad idejükkel maguk rendelkeztek
• szabadulásukat követően letelepedhettek, és földet/elítélt munkaerőt kaptak
Jog vagy korbács?• 1788. július: Kable v.
Sinclair – az elítéltek jogainak
elismerése• 1833.: volt elítéltek lehetnek
esküdtek• 1843.: volt elítéltek
választójoga– az elítéltek egymás közötti
és a munkáltatóval szembeni vitái jogi útra tartoznak
• katona bíró+6 katona esküdt (1814.- első kinevezett bíró)
• elítélt ügyvédek (1817-ig)
• 1722. – Privy Council: a lakatlan területre költöző angol alattvalókra az angol jogot kell alkalmazni
• Ausztráliát terra nullius-nak minősítik – nem ismerik el a bennszülöttek
szokásait és jogát– nem ismerik el a bennszülöttek
földtulajdonát– a bennszülöttek jogérvényesítése
gyakorlatilag kizárt• rezervátumok• atrocitások (Myall Creek – 1838.,
Coniston – 1928.)
A common law recepciója• 1823. – New South
Wales Act– angol mintára szervezett
bírósági rendszer• 1828. – Australian Courts
Act– Anglia jogai és törvényei
alkalmazandók Új-Dél-Wales [+Queensland és Victoria] és Tasmánia bíróságai előtt
– Nyugat-Ausztrália és Dél-Ausztrália későbbi dátumot alkalmaz
Vonzások és taszítások• szövetségi államszervezet• common law és equity
különállása 1972-ig• megszűnik a fellebbezés a
Privy Council-hoz (1968-1986.)
• függetlenedő jogalkotás:– 1865.: Colonial Laws Validity
Act– 1942.: Statute of Westminster
Adoption Act– 1986.: Australia Act
• a teleologikus törvényértelmezés elsőbbsége
• solicitorok és barristerek különállása, a jogászi professzió szerkezete, bírói szerepfelfogás
• jogászi gondolkodásmód, jogintézmények, hagyományok
• az angol és ausztrál felsőbíróságok gyakorlatában továbbra is súlya van a másik ítéleteinek
A vegyes jogrendszer kezdetei?• Mabo v. Queensland (1992.)
– a common law elismeri az őslakosok sajátos földhasználati jogcímét (native title)
– e jogcím alapja a földhasználat vagy a hozzá fűződő hagyományos kapcsolat
– csak kifejezett és teljes tulajdonszerzés oltja ki az őslakosok jogcímét
• 1993. – Native Title Act– hagyományos jog és szokás
alapján fennálló jogosultság;– a jogosultság alapján kapcsolat a
területtel (Yorta Yorta, 2002.); és– a common law ezt elismeri
• Wik Peoples v. Queensland (1996.)– a földbérlet csak kizárólagos
használati jog esetén oltja ki az őslakosok sajátos jogcímét
– egyébként a két jog egymás mellett létezik, konfliktus esetén a bérlet érvényesül
• További esetjog:– a kioltott native title nem támad
fel (Fejo, 1998.)– kiterjed a tengerre és
tengerfenékre (Yanner, 1999.)– magában foglalja a vadászatot
is (Yarmirr, 2001.)
India
Brit Kelet-Indiai Társaság I. (1600 – 1765.)
• kezdetben nem kívánt beavatkozni a helyi jogszolgáltatásba– kereskedők és tisztviselők
ügyeiben: angol jog• 1663.- társasági bíróságok (1
jogász – 2 kereskedő)• 1668. – „ésszerű”, „lehetőség
szerint közel áll az angol joghoz”
•1726. – Mayor’s Courts (polgármester + 9 elöljáró): Bombay, Madras, Calcutta
•alkalmazandó jog: angol jog az 1726. évi állapotában, kivéve
•különleges rendelkezések•helyi viszonyok
•fellebbezés:kormányzó - King-in-Council•1753.: Court of Requests
A helyi lakosság ügyeiben a hagyományos jogszolgáltatás érintetlen:•büntető ügyek: a bengáli nawab bíróságai az iszlám jog alapján,•személyállapot, család: a személyes jog alapján•egyéb: hagyományos helyi jogszolgáltatás a közösség joga és szokásai szerint
Brit Kelet-Indiai Társaság II. (1765-1858.)
• 1765 / 1771. – a Társaság megszerzi a teljes polgári és büntető igazságszolgáltatás koncesszióját a Mogultól és a Koronától
• elismerik a személyes jog alkalmazását bizonyos területeken
• más ügyeket (adózás, büntetőjog, igazgatás) területi jellegű joggal rendeznek
– széles diszkrecionális jogkör: méltányosság, lelkiismeret, igazságosság
– Cornwallis Code (1793.)1772. – Warren Hastings•öröklés•házasság•kasztrendszer•vallási szertartások és intézmények •hagyományos szövegek fordítása
•panditok és kádik alkalmazása•kodifikáció
Versengő jogrendszerek
India a Korona alatt (1858 – 1947.) - Raj
• a common law alapvetően átalakítja India jogrendszerét:– a helyi jogalkotás közvetlen londoni
kontrollja– a common law fogalmain és
technikáin alapuló kodifikáció• magánjog: öröklés (1859., 1925.),
szerződések (1872.), tulajdonátruházás (1882.) stb.
• büntetőjog: BTK (1860.), büntetőeljárás (1861.)
– stare decisis (hivatalos döntvénytárak 1861. óta)
– megszüntetik a panditok és kádik alkalmazását (1864.)
– „A méltányosság és lelkiismeret az angol jog szabályait jelenti.” (1887.)
1861. – átfogó bírósági reform•aTársaság bíróságait felszámolják•a bírósági szervezet és személyzet szigorúan az angolszász modellt követi•a hierarchia csúcsán a Privy Council áll•1935-ig nincsen szövetségi bíróság, így az önálló indiai jogfejlesztésnek nincsen központi fóruma
A common law Indiában 1947-ig
• sohasem léteztek külön equity bíróságok (a trust fogalma Indiában más)
• a dologi jog csak a common law fogalmait kölcsönzi
• a szerződési jogban számos ősi hindu elem és újítás
• polgári ügyekben nincsen esküdtszék
• Kísérletek egyes hindu jogintézmények reformjára– Sati Regulation (1829.)– Caste Disabilities Removal
Act (1850.)– Hindu Widows’ Remarriage
Act (1856.)– Hindu Wills Act (1870.)– Child Marriage Restraint
Act (1929.)
A hivatalos és a szokásjog közötti különbség nem tűnik el:
•a szokásjog fragmentálódása•a raj bíróságainak bojkottja
A független India és a common law
• Alkotmány (1950.)– kimondja a korábbi jog
hatályban tartását– a jog vonatkozásában az
angol marad a hivatalos nyelv
• szövetségi jogalkotás és igazságszolgáltatás csak angolul
• egyes tagállamokban a legfelsőbb igazságszolgáltatás a tagállam hivatalos nyelvén (hindi, tamil)
• 1947. – megszűnik a fellebbezés a Privy Council-hoz
• a stare decisis marad, de a Legfelsőbb Bíróság tekintetében enyhül
• a jogászi professzió sok tekintetben amerikai mintára alakul át
• alapjogi katalógus, normakontroll• a hindu jog korrekciója,
egységesítése és modernizációja
• az esküdtszékek eltörlése a büntetőügyekben
Québec
„Je me souviensQue né sous le lysJe croît sous la rose.”(Eugène-Étienne Taché)
A kezdetek• 1534. – Jacques Cartier• 1608. – Samuel de Champlain
(Québec)• 1627. – XIV. Lajos kiterjeszti a
feudális rendszert Új-Franciaországra [társaságok]
• 1663. – Új-Franciaország királyi tartomány
A jog:
-személyes jog a származás helye alapján
-a helytartó és utazó bírák (papok) ítélkeznek
Francia jog Québecben (1663-1760.)
• Magánjog:• Coutume de Paris• a római jog Domat (1625-
1696.) és Pothier (1669-1772.) magyarázatában
• római katolikus kánonjog• királyi rendeletek
– polgári eljárásjog (1667.)– kereskedelem (1673.)– hajózás (1681.)– végrendeletek (1735.)
• helyi szabályzatok, rendeletek (Tanács, intendáns)
• Büntetőjog:• királyi rendeletek alapján
(pl. a büntetőeljárásról [1670.])
• teljes mértékben egyezik az anyaország jogával
Sajátos polgári jogszolgáltatás Québecben
• 1678. – az ügyvédi hivatásrend eltörlése– szegénység– nagy távolságok– képzett ügyvédek hiánya– a felek közösen jogtanácsadást
vehetnek igénybe• első jogi iskola: 1733.• a jogi pozíciók
– betöltéséhez alacsony képzettségi előírás
– adásvétele nem alakul ki– többségét az anyaországból
érkezők töltik be
királyi bíróságok (Québec, Montréal, Trois-Rivières);
egyházi bíróságok;hűbérúri bíróságok (vidéken)
Tanács (Conseil supérieur)
Parlement de Paris (elvi lehetőség)
• Az eljárás a gyakorlatban az ókori római eljáráshoz hasonul:
• a bíró (juge) választottbírót (arbitre) jelöl ki [kereskedő, közjegyző stb.]
• a Tanács döntéseinek elvi irányító jellege van, de nincs precedensrendszer
Brit hatalomátvétel – brit jog (1760 – 1774.)
• brit katonai, majd polgári igazgatás•1764. – brit bíróságok (King’s Bench; Common Pleas) kezdenek ítélkezni a common law alapján•1766. – megjelennek az első ügyvédek
•a katolikus kanadaiakat kizárják a közhivatalokból•a francia ajkú lakosság bojkottálja a polgári igazságszolgáltatást, és a régi jog (ancien droit) alapján rendezi a vitás ügyeit
A vegyes jogrendszer megalapozása (1774 – 1866.)
• 1774. – Québec Act– angolszász büntető
igazságszolgáltatás– „Kanada joga”
alkalmazandó magánjogi ügyekben
• Miért?– kanadai ellenállás (ez nem
mutatkozott a büntetőjoggal szemben)
– biztosítani a hátországot a 13 amerikai gyarmattal szemben
• 1791. – az angolszász többségű területek leválasztása (Ontario)
• 1854. – a feudális birtokrendszer felszámolása
• első kodifikációs periódus (1857 – 1867.)– bizonytalan és nyelvileg eltérő
források– modern kommentárok hiánya– a francia és louisianai kódexek
vonzereje• fellebbezés a Privy Council-
hoz (1949-ig)
Alsó-Kanada Polgári Törvénykönyve (1866.)
• Szerkezetében és stílusában a francia Code civilre (1804.) épül
• Tartalmában jelentős eltérések:– elutasít bizonyos „forradalmi”
változtatásokat (pl. válás)– megtart egyes régi
jogintézményeket (pl. hitbizomány)
– kodifikálja egyes angolszász jogintézmények recepcióját (pl. gazdasági társaságok, végrendelkezés)
• Francia és angol nyelven íródott – kétség esetén az a verzió
irányadó, amely az alkalmazott joggal leginkább összhangban van
• Két fontos társadalmi – kulturális bázis kibékítése:– francia ajkú konzervatív
vidék– jórészt angol ajkú városi
(Montréal) gazdasági elit
Québec Polgári Törvénykönyve – 1994.
• csaknem négy évtizedes előkészítő munka
• megtartja a hagyományos stílust és struktúrát
• utat enged egyes modernizációs törekvéseknek (családi jog, személyállapot)
• újabb angolszász intézményeket emel be a törvénybe – trust – ingó jelzálog– forum non conveniens
• szövetségi jogalkotás tárgya, és így a common law-ra épül:– szellemi alkotások
joga– adójog– közigazgatási jog
Az egyensúlyteremtés művészete I.
Az egyensúlyteremtés művészete II.
• Common law– bírák kinevezése az
angolszász rendszer szerint– a québeci Bar/Barreau
hasonul az amerikai intézményhez
– az esetjogi szemlélet térnyerése a jogalkalmazásban
– az eljárásjogi törvények anglicizálódása
– szövetségi jogalkotás angol tervezetek alapján
• Civiljog– a Legfelsőbb Bíróság 9 bírája
közül 3 québeci, a vonatkozó ügyekben előadó bírák
– önálló törvényhozás– élő kétnyelvűség (citáció,
kommentárok, eljárások, jogi oktatás)
– szövetségi harmonizációs és értelmező rendelkezések
– a civiljog a québeci identitás meghatározó része