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Roberto GencoDirettore Ufficio legaleCoopfond S.p.a.

D.lgs. 6/2003Il quadro giuridico–

societariodella riforma

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Sommario:

1. I modelli cooperativi tra “società aperte” e “società private”

2. Il rafforzamento della mutualità: i principali istituti innovati dalla riforma

3. I modelli organizzativi: le funzioni e la loro distribuzione

4. La mutualità “esterna”

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1. I modelli cooperativi tra “società aperte” e “società private”

1.1. L’autonomia statutaria: effetti sul

funzionamento delle imprese societarie

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qualche esempio di autonomia statutaria sulla mutualità …. definizione scopo mutualistico regole per lo svolgimento dell’attività mutualistica

(obbligatorio) eventuale attività con terzi requisiti di ammissione soci criteri non discriminatori individuazione e disciplina categorie differenziate di soci caratura del voto (soci cooperatori) per le coop consortili ristorno (obbligatorio)

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qualche esempio di autonomia statutaria sulla governance …

quorum assemblee voto per corrispondenza assemblee separate (in alcuni casi

obbligatorie) e modalità di svolgimento

limiti cumulo e rieleggibilità amministratori (obbligatorio)

scelta del sistema di amministrazione

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qualche esempio di autonomia statutaria sugli strumenti finanziari

emissione strumenti finanziari (regime s.p.a. - s.r.l.)

diritti patrimoniali ed amministrativi attribuiti diritto di recesso

diverso dalla legge solo se s.f. privi del diritto di voto ma il regime s.p.a. - s.r.l. consente cause statutarie

% max distribuzione dividendo ai soci cooperatori

qualificazione riserve indivisibili assegnazione di riserve divisibili ai soci

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1.2. La distinzione tra spa e srl:a) criteri di assimilazione coop

srl <20 soci oppure <€ 1 mln attivo patrimoniale (scelta statutaria)

spa tutte le altre

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1.2. La distinzione tra spa e srl:a) finanziamento

spa: possibile accesso al mercato dei capitali

srl: conferimenti = tutti gli elementi dell’attivo (anche polizza assicurativa/fideiussione; anche prestazione d’opera o di servizi, con polizza assicurativa/fideiussione)titoli non azionari (circolazione)divieto di sollecitazione all’investimentodivieto di operazioni su quote proprie

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1.2. La distinzione tra spa e srl:b) struttura organizzativa s.p.a.

alternativa tra: 1) sistema attuale o latino cda+collegio sindacale 2) sistema dualistico o tedesco

(sottosistema albanese) consiglio di sorveglianza+consiglio di gestione 3) sistema monistico o

anglosassone

cda con comitato di controllo interno al cda

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1.2. La distinzione tra spa e srl:c) struttura organizzativa s.r.l.

amministrazione a uno o più soci (s.c.d.a.c.)

cda anche con consultazione scritta

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2. il rafforzamento della mutualità: i nuovi istituti 2.1. regime delle coop a mutualità prevalente

2.2. il riconoscimento della centralità dello scambio mutualistico: conseguenze e profili critici

2.3. regime patrimoniale e regime degli utili

2.5. categorie differenziate di soci (cooperatori, finanziatori)

2.6. deroghe al voto per testa

2.7. controlli dei soci

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2.1. regime delle coop a mutualità prevalente

riconoscimento del carattere unitario della società cooperativa (comune scopo mutualistico)

50% di rapporti con soci contabilità da bilancio requisiti mutualistici: come da art. 26 legge

Basevi, integrato da obbligo di devoluzione dell’intero patrimonio sociale

principio di parità di trattamento dei soci

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2.2. la centralità dello scambio mutualistico

obbligo di focalizzare il servizio mutualistico

regolamento per le attività mutualistiche (assemblea straordinaria)

obbligo di “rendicontare” il servizio mutualistico (relazione sulla gestione)

necessità di rendere compatibile il servizio mutualistico con il rendimento lucrativo (dei soci cooperatori e finanziatori)

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2.3. regime patrimoniale e regime degli utili

il recepimento sostanziale del d.l. 63/2002 nelle norme del decreto Vietti

vengono confermati come elementi distintivi, per tutte le coop: a) la limitazione alla distribuzione degli utili b) la presenza di una (almeno parziale)

componente di patrimonio indivisibile c) il concorso al finanziamento della mutualità

esterna (anche come “sanzione”: norma di chiusura a salvaguardia del modello cooperativo)

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2.4. il ristorno

effetti sulla evoluzione della composizione del capitale sociale

possibilità (e neutralità fiscale) della scelta tra ristorno-costo e ristorno-utile

possibili forme di attribuzione: capitale ordinario strumenti finanziari ( recesso e termini

di rimborso)

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2.5. categorie differenziate di soci (fonte statutaria)

a) soci cooperatori diversificazione diritti amministrativi

(voto in assemblea per coop consortili) diversificazione diritti amministrativi

(rappresentanza negli organi sociali) diversificazione diritti patrimoniali

(capitale sociale): NO (?) assemblee separate

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2.5. categorie differenziate di soci (fonte statutaria)

b) soci finanziatori diversificazione diritti amministrativi

(rappresentanza negli organi sociali) diversificazione diritti

patrimoniali(capitale sociale): come s.p.a.

assemblee speciali dei finanz.ri senza diritto di voto (approvazione delibere pregiudizievoli)

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2.6. deroghe al voto per testa (ambito di applicazione ed effetti)

a) coop consortili: attribuzione voto pesante (max 10% max 1/3) in

proporzione a scambio mutualistico

b) soci finanziatori: attribuzione voto pro-quota (max 1/3)

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2.7. controlli dei soci

= esame libro cda/ce su richiesta 1/10 soci (1/20 coop con >3.000 soci)

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I modelli organizzativi: funzioni e organi nelle coop-s.r.l.

assemblea anche per consultazione scritta

gestione dell’impresauno o più soci (s.d.d.a.c.)congiuntamente o disgiuntamentec.d.a. (e organi delegati): anche consultazione scritta

= controllo dei soci non amministratori

* consultazione libri sociali e documenti* diritto di ottenere notizie dagli amministratori* azione di responsabilità: spetta al singolo socio

revisione o collegio sindacale (obbligatorio se capitale >spa o > altri parametri: attivo, ricavi, addetti)

vigilanza e controllo contabile

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I modelli organizzativi: funzioni e organi nelle coop-s.p.a.

ModelliModelli

FunzioniFunzioniTradizionale Tradizionale DualistaDualista MonistaMonista

Gestione / Gestione / amministrazioneamministrazione

C.d.a. (e organi delegati)

Consiglio di gestione

C.d.a.

Controllo sulla Controllo sulla gestionegestione

Collegio sindacale

Cons. sorveglianza

Comitato di controllo (interno al c.d.a.)

Controllo Controllo contabile (audit)contabile (audit)

Collegio sindacale / Revisore esterno

Revisore esterno Revisore esterno

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Il consiglio di sorveglianza è eletto dall’assemblea (in alternativa al

coll. sindacale) almeno 1 membro rev. contabile compiti:

nomina e revoca il consiglio di gestione e promuove l’azione di responsabilità

approva i bilanci svolge le funzioni del collegio sindacale (2403,

comma 1: non controllo contabile) riferisce all’assemblea

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Il comitato di controllo interno È eletto dal c.d.a. al suo interno tutti i membri comitato con requisiti di

onorabilità/professionalità/indipendenza (legge ed eventualmente statuto); almeno metà del c.d.a. deve avere requisiti di indipendenza

almeno 1 membro revisore contabile è alternativo al collegio sindacale e ne

svolge le funzioni (2403, comma 1: non controllo contabile)

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Altre forme di controllo A) dei soci: esame da rappresentante libro

cda/ce su richiesta 1/10 soci (1/20 coop con >3.000 soci)

B) azione sociale (e individuale) di responsabilità

S.p.a.: 20% capitale S.r.l.: ciascun socio

C) controllo giudiziario (2409): richiesta 10% capitale/10% soci (5% coop >3.000 soci), ovvero

coll. sind., comit. controllo, p.m.

coordinamento con vigilanza amministrativa (prevenzione)

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4. La mutualità “esterna”

4.1. requisiti agev. fiscali a) coop a mutualità prevalente

dividendi max interesse BPF+2,5% remunerazione max strumenti finanziari ai soci

cooperatori interesse BPF+2,5%+2% divieto distribuzione riserve tra i soci cooperatori devoluzione intero patrimonio in caso di scioglimento

b) altre coop: facoltà di utilizzare la legge 904 limitatamente alla

riserva legale (30% utili)

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4. La mutualità “esterna”

4.2. il contributo ai F.M. sugli utili

resta identico

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4. La mutualità “esterna”:

la trasformazione in società lucrativa

possibilità di trasformazione in società di persone, società di capitali, consorzio solo coop con mutualità non prevalente quorum: >50% soci; >2/3 soci (coop inferiore a

50 soci); >2/3 presenti e almeno 20% presenti (coop superiore a 10.000 soci)

devoluzione valore effettivo dell’attivo patrimoniale (quota indivisibile), attestato con relazione giurata

conseguenze sulla identificazione della causa societaria (uscita dall’area della mutualità)

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4. La mutualità “esterna”: indivisibilità e devoluzione

si intende per “patrimonio”: valore aziendale effettivo,

comprensivo dei plusvalori non contabilizzati “patrimonio indivisibile”: la parte

dell’attivo, al netto dei debiti verso terzi, percentualmente corrispondente alla quota delle riserve indivisibili sul totale delle riserve (patrimonio netto meno capitale sociale)

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4.4. indivisibilità e devoluzione attuale coop agevolata

1.1 ha la prevalenza e conserva indivisibilità totale

devolve il “patrimonio” allo scioglimento della cooperativa

1.2 ha la prevalenza ma introduce indivisibilità parziale (art. 111 decies, d.att.)

devolve il “patrimonio indivisibile” allo scioglimento della cooperativa

1.3 non ha la prevalenza ma conserva l’indivisibilità totale (scelta statutaria) (art. 111 decies, d.att.)

devolve il “patrimonio” allo scioglimento della cooperativa

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4.4. indivisibilità e devoluzione attuale coop agevolata

1.4 non ha la prevalenza e introduce indivisibilità parziale (art. 111 decies, d.att.)

a) divisibilità parziale riserve future b) divisibilità totale riserve future

devolve il “patrimonio indivisibile” allo scioglimento della cooperativa

1.5 decade dai requisiti per cause diverse dalla perdita

della prevalenza (art. 111 decies, d.att.) devolve il “patrimonio” al momento della decadenza

1.6 si trasforma in s.p.a. (art. 2545 undecies, art. 223 quaterdecies/quinquiesdecies, d.att.)

devolve il “patrimonio” all’atto di trasformazione

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4.4. indivisibilità e devoluzione

attuale coop non agevolata

A) resta coop non agevolata (art. 223 quinquiesdecies, d.att.)

non ha obbligo di devoluzione B) si trasforma in s.p.a. (art. 223 quinquiesdecies, d.att.)

non ha obbligo di devoluzione C) diventa coop a patrimonio (in tutto o

in parte) indivisibile (art. 223 quinquiesdecies, co. 2, d.att.)

devolve il “patrimonio indivisibile“ allo scioglimento della cooperativa