033 ccycn astrea l 1 t iv cap 5 art 289 a 298

8/15/2019 033 Ccycn Astrea l 1 t IV Cap 5 Art 289 a 298

1/34

Art. 293. Competencia.

1. La competencia. 2. Aplicación práctica

Art. 292. Presupuestos.

1. Ejercicio de la función.

2. Validez de

los actos otorgados antes de la notificación del cese de la función.

3. Investidura mal concedida o con alguna irregularidad.

4. Aplica-

ción práctica

Art. 291. Prohibiciones.

1. Competencia en razón de las perso-

nas.

2. Aplicación práctica. a Sanción legal por defecto de incom-

petencia en razón de la persona. b Escribanos que actúan en el

mismo registro. e Poderes a favor de parientes

Art. 290. Requisitos del instrumento público. 1. Requisitos de

validez. 2. Competencia. a En razón de la materia. b En razón del

territorio.

3. Las firmas en las escrituras públicas

Art. 289. Enunciación.

1. Concepto.

2. Clasificación.

3. Análi-

sis de los enunciados en la norma. 4. Declaraciones que contienen

los instrumentos públicos

INSTRUMENTOS PUBLlCOS

Sección 4°

C PITULO

CTOS JURíDICOS

LEY 26.94/14 CODIGO CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACION

LIBRO PRIMERO. TITULO IV HECHOS Y ACTOS JURIDICOS

CAPITULO 5. ACTOS JURIDICOS Art. 289 a 298

Comentario Adriana N. ABELLA Ariel REGIS

Fuente:Código Civil y Comercialde laNación. Comentado Anotadoy Concordado

Coordinador: Eduardo Gabriel CLUSELLAS

ASTREA FEN 2015


2/34

Art 298 Contradocumento 1 Contradocumento 2 Aplicación

práctica

Art 297 Incolumidad formal 1 Incolumidad 2 Aplicación

práctica

Art 296 Eficacia probatoria 1 Eficacia probatoria del instrumen-

to público 2 Hechos auténticos

autenticados 3 Falsedad ins-

trumental 4 La fe pública en el documento notarial

Art 295 Testigos inhábiles 1 Testigos 2 Aplicación práctica

Art 294 Defectos de forma 1 Defecto de forma del instrumento

2 Conversión del instrumento 3 Aplicación práctica


3/34

Art 979. - Son instrumentos públicos respecto de los actos jurídicos:

¡

Las escrituras públicas hechas por escribanos públicos en sus libros

de protocolo o por otros funcionarios con las mismas atribuciones y las co

pias de esos libros sacadas en la forma que prescribe la ley.

2° Cualquier otro instrumento que extendieren los escribanos o funcio

narios públicos en la forma que las leyes hubieren determinado.

3 Los asientos en los libros de los corredores en los casos en la for

ma que determine el Código de Comercio.

4° Las actas judiciales hechas en los expedientes por los respectivos es

cribanos firmadas por las partes en los casos en las formas que determi

nen las leyes de procedimientos;

las copias que de esas actas se sacasen por

orden del juez ante quien pasaron.

5

Las letras aceptadas por

Gobierno o sus delegados los billetes o

cualquier título de crédito emitido por el Tesoro público las cuentas sacadas

de los libros fiscales autorizadas por el encargado de llevarlas.

TEXTO ANTERiOR DE I A NORMA

Art

289. -

Enunciación

Son instrumentos pú

blicos:

a

Las escrituras públicas sus copias o testi

monios.

b Los instrumentos que extienden los escriba

nos o los funcionarios públicos con los requisitos

que establecen las leyes.

e Los títulos emitidos por el Estado nacional

provincial o la Ciudad Autónoma de Buenos Aires

conforme a las leyes que autorizan su emisión.

INSTRUMENTOS PÚ LICOS

SECCIÓN

a


4/34

2.

CLASIFICACIÓN

La doctrina admite la clasificación de

los instrumentos públicos según el agente y distingue:

a

ins

trumentos públicos administrativos de derecho privado, auto

rizados por funcionarios designados para autenticar determi

nados actos en la esfera de su competencia -v.gr., actas de

registro del estado civil, instrumentos notariales de cónsules y

ministros- y de derecho público autorizados por funcionarios

a los que la Administración pública ha designado para autenti

car actos de su competencia -v.gr., certificados y actas admi

nistrativas, expedientes adrninistratívos- :

b

instrumentos públi

cos judiciales, que autoriza el actuario o secretario del juzgado

v.gr., actas y copias de sentencias ; e instrumentos públicos

notariales, cuyo autor es el notario v.gr., escrituras, actas, cer

tificaciones .

1.

CONCEPTO

De acuerdo con los enunciados y las pres

cripciones de los artículos de esta Sección, el instrumento pú

blico es el autorizado por un oficial público, o agente investido

para el ejercicio de la función, que actúa en los límites de su

competencia, observando las solemnidades que establece la ley,

dotado de fe pública en alguno de sus contenidos.

Se ha criticado que el Código Civil incluye, en la extensa

enumeración del arto 979, un conjunto de instrumentos que no

corresponde mantener.

En los fundamentos del Anteproyecto del Código, los auto

res explican que sobre el tema de los instrumentos públicos

existen múltiples discusiones doctrinales, y consagran su inco

lumidad formal. En consecuencia, se impone una serie de

exigencias para la existencia y eficacia del instrumento públi

co que serán analizadas en los artículos siguientes ver arts.

292 a 294 .

°

Las letras de particulares, dadas en pago de derechos de aduana con

expresión o con la anotación correspondiente de que pertenecen al Tesoro pú

blico.

Las inscripciones de la deuda pública, tanto nacionales como provin

ciales.

°

Las acciones de las compañías autorizadas especialmente, emitidas

en conformidad a sus estatutos.

9°

Los billetes, libretas,

y

toda cédula emitida por los bancos, autoriza

dos para tales emisiones.

1

Los asientos de los matrimonios en los libros parroquiales, o en los

registros municipales,

las copias sacadas de esos libros o registros. [Según

ley 17.711]

7RT G N R L

rt 289


5/34

l

Ver, en general,

ABELI.A,

Derecho notarial;

ARMELLA,

Tratado de derecho nota-

rial

en BUERES (dir.) - HIGHTON (coord.),

Código Civil

2C, p. 1 Y siguientes;

HIGIITOS - VITALE - ABREl T - BLANCO LARA, a

función notarial;

LARRACll,

Curso de dere-

cho notarial; PELOSl, El documento notarial

2 SCBA, 30/12/88, Tello de Meneses, Osear Robo homicidio , ac. 35.993.

§

3.

ANÁLISIS DE LOS ENUNCIADOS EN LA NORMA

Respecto del

contenido de este artículo se puede decir lo siguiente.

El inc.

se refiere a las escrituras públicas, instrumen

to extendido en el protocolo de un escribano público o de otro

funcionario autorizado para ejercer las mismas funciones, que

contiene uno o más actos jurídicos. En el segundo párrafo

del artículo se ha optado por la sinonimia entre los vocablos

copias o testimonios, a fin de terminar con la polémica entre

la palabra copia que consignan las leyes notariales y el Códi

go Civil, al referirse a esta clase de reproducciones, y la pala

bra testimonio , que es la utilizada en la práctica forense y

notarial. Las escrituras públicas y las actas y copias las regu

la el Código en la Sección S Capítulo S Título IV, del Libro 1

del Código, en los arts. 299 al 312 (ver su comentario).

b

El inc.

b

comprende los documentos notariales que

mencionan las leyes orgánicas -distintos de las escrituras y ac

tas reguladas en el Código-, o sea, las certificaciones y los cer

tificados, cargos, etc.,

y

también los instrumentos consulares,

los administrativos (v.gr., asientos de registros públicos, certi

ficados), y los judiciales.

e) En el inc. e quedan comprendidos los títulos que son

instrumentos oficiales emanados de funcionarios

aunque se

gún la doctrina el contenido de ellos no es propio de la fe pú

blica, por su jerarquía gozan de una presunción de legitimidad

En cuanto a su contenido, se los clasifica en:

a

los docu

mentos administrativos, que resuelven una petición de servicio

público y del poder público;

b

judiciales, mediante las sen

tencias que dirimen controversias, y e) los notariales, instru

mentos públicos de mayor importancia para los particulares,

pues la intervención del notario garantiza la declaración de vo

luntad libre en las relaciones jurídicas de derecho privado, y

previene el litigio'.

La jurisprudencia ha resuelto que tienen carácter de ins

trumento público no sólo aquellos realizados y firmados por

las partes ante los funcionarios públicos, sino también los ac

tos levantados por funcionarios legalmente competentes para

hacerlo: .

HECHOS Y ACTOS JURÍDICOS

Art 289

27


6/34

Arl. 980. Para la validez del acto, como instrumento público, es necesa

rio que el oficial público obre en los límites de sus atribuciones, respecto a la

naturaleza del acto, y que éste se extienda dentro del territorio que se le ha

asignado para el ejercicio de sus funciones.

Los instrumentos públicos extendidos de acuerdo a lo que establece este

código gozan de entera fe y producen idénticos efectos en todo el territorio de

la República Argentina, cualquiera sea la jurisdicción donde se hubieren otor

gado. [Según ley 17.711; último párrafo según ley 24.441, art. 68]

Arl. 987. - El acto emanado de un oficial público, aunque sea incompe

tente, o que no tuviera las formas debidas, vale como instrumento privado, si

está firmado por las partes, aunque no tenga las condiciones formalidades re

queridas para los actos extendidos bajo formas privadas. [Según ley 17.711]

TEXTO ANTERIOR DE LA NORMA

Art 290 Requisitos del instrumento público

Son requisitos de validez del instrumento público:

a La actuación del oficial público en los lími

tes de sus atribuciones

de su competencia terri

torial, excepto que el lugar sea generalmente teni

do como comprendido en ella.

b

Las firmas del oficial público, de las partes,

en su caso, de sus representantes; si alguno de

ellos no firma por sí mismo o a ruego, el instru

mento carece de validez para todos.

§ 4. DECLARACIONES QUE CONTIENEN LOS INSTRUMENTOS PÚBLI-

COS

Es de interés para el notario distinguir estas declaraciones.

El documento público con contenido de derecho público

tiene una declaración de voluntad derivada de un funcionario

público y por ello es indubitada y posee plena eficacia.

El documento público con contenido de derecho privado

recepta distintas clases de declaraciones. Por un lado, las que

efectúa el oficial público. Por otro, las declaraciones realiza

das por los particulares, que se pueden referir a:

hechos

propios del compareciente y que constituyen una confesión;

b

hechos ajenos y que constituyen un testimonio, y e las decla

raciones sobre actos jurídicos sobre la eficacia probatoria de

tales declaraciones, ver el art. 296 y su comentario .

y de autenticidad que los habilita para su inclusión en este

cuerpo legal como instrumentos públicos. Sin duda, ello faci

lita su circulación, y da la credibilidad y solvencia que mere

cen los receptores.

8

RT G N R L

rt 290


7/34

1 MELLA,

Derecho notarial p. 350 Ysiguientes.

2 BIEI.SA,

Derecho administrativo Il, p. 321.

3

Ver, en general,

CARNEU;TII,

Instituciones del proceso civil

§

1. REQUISITOS DE VALIDEZ Todo instrumento público debe

reunir ciertos requisitos que son esenciales:

intervención de

un oficial público en ejercicio de una función pública, o agen

te investido de la [unción participando o no de la característi

ca de funcionario público;

b

capacidad del oficial público de

signado e investido para el ejercicio de la función o competente

en razón del tiempo; e competencia del oficial público en ra

zón de la materia, del territorio, y de la persona, y

d

observan

cia de un rito jurídico o formalidades prescriptas por la

ley .

En los artículos de esta sección se determinan los requisi

tos de validez del instrumento público. Se advierte que se con

sagran excepciones a favor de la apariencia, facilitando a los

usuarios del sistema,

y

la conversión del instrumento como

privado, si así pudiese valer (ver los arts. 292, 294 y 295 y su

comentario).

El inc. a del artículo en comentario se refiere a la compe

tencia en razón de la materia del territorio.

Cabe recordar que la competencia es una aptitud funcio

nal atribuida a un sujeto u órgano para entender con plena

eficacia en un asunto dado. BIELSA sostiene que la competen

cia denota un poder legal atribuido al órgano del Estado o de

otra institución por él reconocida, para actuar, decidir o ejecu

tar en un poder (constitucional) un órgano, sea jurisdiccional

o no . Para CARNELUTTIa competencia es la extensión de po

der que pertenece o compete a cada oficio o profesión

Para determinar la competencia en razón de la materia la

doctrina sigue la corriente de la determinación por exclusión y

la de la determinación por inclusión.

La competencia por razón del territorio es límite de ejerci

cio de la función pública en un ámbito geográfico.

En virtud de lo dispuesto en la norma, carecen de validez

los instrumentos públicos extendidos por el oficial público fue

ra de sus atribuciones

y

de la competencia territorial asignada

Art 988. - El instrumento público requiere esencialmente para su vali

dez, que esté firmado por todos los interesados que aparezcan como parte en

él. Si alguno o algunos de los cointeresados solidarios o meramente manco

munados no lo firmasen, el acto sería de ningún valor para todos los que lo

hubiesen firmado. [Según ley 17.711]

HECHOSACTOSURíDICOS Art 290 9


8/34

§

2.

COMPETENCIA

Respecto de este artículo, el escribano

público debe intervenir en el ámbito de su competencia en ra-

zón de la materia, territorio, persona y tiempo, según lo regu-

lado en el Código y en las leyes orgánicas notariales.

para el ejercicio de sus funciones, excepto que el lugar sea ge-

neralmente tenido como comprendido en ella.

En el inc.

de la norma en análisis, es requisito de validez

del instrumento público las firmas del oficial público, de las

partes en su caso, de sus representantes; si alguno de ellos

no firma por sí mismo o a ruego, el instrumento carece de va-

lidez para todos.

Expresamente el Código contempla la exigencia de firma

del oficial público como requisito de validez del instrumento.

Con relación a la firma de las partes, ya se dijo que es in-

dispensable cuando hay declaración de su voluntad, dado que por

ella manifiestan su conformidad con el contenido del instrumen-

to. Se ha inspirado el legislador en el arto 988 del Cód. Civil.

Es evidente, entonces, que si el instrumento contiene más

de un acto, y falta una de las firmas de la parte de uno de

ellos, la invalidez será parcial, en concordancia con una de las

clasificaciones de las ineficacias ver art. 389 y su comentario .

También se entiende que vale el instrumento si la firma que

falta es de alguna de las personas que no son parte en el acto.

Con lo dicho el instrumento no queda invalidado totalmente y

se convalida y rescata el acto que contiene todas las signaturas,

respetando el efecto respecto de quienes han firmado. Es de

buena técnica jurídica exigir la sanción focalizada en el defec-

to específico y no sobre la totalidad.

Las formas de firmar pueden ser de los más variados tipos

ver los caracteres, rayas, trazos o expresiones gráficas en ge-

neral en los arts. 287, 288 y 314 y sus comentarios .

La firma a ruego es la que realiza el sujeto instrumental a

petición del rogante, por no saber o por no poder firmar. El

firmante a ruego, para alguna doctrina, es mandatario del ro-

gante sólo para estampar la firma, pues el consentimiento lo

manifiesta quien está presente en el acto. Otra doctrina en-

tiende que es testigo o ejecutor de una operación material ver

los arts. 305, inc. i y 313 y sus comentarios . No podrá fir-

mar a ruego otra de las personas que sea parte contraria del

acto instrumentado. Esta prohibición es por demás lógica, si

la firma es un hecho personal de la parte actuante. Suponer

que una parte pueda firmar por sí y por otra a la vez sería

desvirtuar el propio espíritu del instituto.

730

ARTE GENERAL

rt 290


9/34

a

RAZÓN DE LA MATERIA

Se entiende que la competencia

material del notario comprende todos los actos que no están

asignados por la ley a otros funcionarios.

Las leyes orgánicas notariales del país enumeran los actos

en los que puede intervenir el notario y a modo de ejemplo se

puede decir que pueden constituir instrumentos notariales en

razón de la materia el interés jurídico privado de las perso

nas extendiéndose a contenidos patrimoniales en actos entre

vivos o por última voluntad. Tal interés debe provenir de re

laciones jurídicas fundadas en voluntades convergentes o con

currentes y en hechos jurídicos o en relaciones tanto de vo

luntad como de ciencia tomados como hechos.

El notario es competente para recibir interpretar y previo

asesoramiento sobre el alcance y efectos jurídicos del acto dar

forma legal y conferir autenticidad a las declaraciones de vo

luntad y de verdad de quienes rogaren su instrumentación pú

blica. Comprobar fijar

y

autenticar el acaecimiento de hechos

existencia de cosas o contenido de documentos percibidos sen

sorialmente que sirvieren o pudieren servir para fundar una

pretensión en derecho en tanto no fueren de competencia ex

clusiva de otros funcionarios públicos instituidos al efecto. Fi

jar declaraciones sobre notoriedad de hechos

y

tenerla por com

probada a su juicio previa ejecución de los actos trámites o

diligencias que estimare necesarios para obtener ese resultado.

Legitimar por acta de notoriedad hechos o circunstancias cuya

comprobación pueda realizarse sin oposición de persona inte

resada en procedimiento no litigioso. Sin perjuicio de lo que

dispusieren específicamente leyes sobre la materia serán de

aplicación supletoria en lo pertinente las normas del Código

Procesal. Redactar y extender documentos que contengan de

claraciones de particulares y expresiones del escribano auto

rizante con forma de escrituras públicas actas copias testi

moniadas o simples certificados y documentos protocolares o

extraprotocolares que tengan el carácter de instrumento públi

co conforme a las disposiciones del Código Civil y las leyes

orgánicas notariales.

b

E»

RAZÓN DEl TERRITORIO

En el ejercicio de su función

específica a efectos de dotar a los instrumentos de la fe públi

ca notarial los notarios sólo pueden actuar dentro de los lími

tes de su distrito quedándoles vedado en consecuencia cons-

La competencia notarial es límite de ejercicio toda vez

que determina el derecho o inhibición para que un notario ac

túe en ciertos asuntos.

HE HOS Y TOS JURíDI OS

Art 290

31


10/34

Art

985. - Son de ningún valor los actos autorizados por un funcionario

público en asunto en que él o sus parientes dentro del cuarto grado fuesen

TEXTO NTERIOR E NORM

Art

291. -

Prohibiciones

Es de ningún valor

el instrumento autorizado por un funcionario pú

blico en asunto en que él, su cónyuge, su convi

viente, o un pariente suyo dentro del cuarto grado

o segundo de afinidad, sean personalmente intere

sados.

3.

LAS FIRMAS EN LAS ESCRITURAS PÚBLICAS

Las firmas acre

ditan presencia, consentimiento y autoría en las escrituras pú

blicas, y en las actas presencia, conformidad con lo narrado y

autoría.

Según los sujetos instrumentales, la firma en las escrituras

públicas reviste una triple afirmación la de los otorgantes, la

de los testigos

y

la del notario interviniente . Unos

y

otros, al

suscribirlo, le dan el respectivo pronunciamiento que emana

de su persona, que varía según el carácter en el que intervie

nen.

El escribano no puede actuar de oficio

y

la firma también

prueba el requerimiento formulado.

En caso de firma a ruego en las escrituras, el rogado pue

de firmar por más de un compareciente, siempre que integre

la misma parte ver los arts. 305, inc.

t

y

309 .

tituirse para el desarrollo de su actividad fideifaciente fuera de

dicho territorio, bajo pena de nulidad del acto autorizado en

tales condiciones. El notario es profesional en todo el territo

rio de la República pero el ejercicio de la función fedataria

compete dentro de su distrito, sin importar el domicilio de

quienes comparecen, el lugar de cumplimiento del acto que

documenta, ni el de ubicación de los bienes objeto de los actos

y contratos documentados.

Las leyes orgánicas notariales determinan la competencia

territorial, en algunos casos, en un distrito único que coincide

con el territorio de toda la provincia o de la Ciudad Autóno

ma, y en otras existe distrito plural, en correspondencia con la

división de los departamentos o municipios de la región. Se

admite la prórroga de la competencia en determinados casos

expresos y legales, siempre dentro de la misma provincia.

7

RT G N R Lrt 291


11/34

1 LLAMRfAS Tratado Parte general

t.

L, 1643.

2 BORDA, Tratado Parte general t. 1, p. 187 y siguientes .

BE'ISE'


12/34

7 CNCiv, Sala F, 12/8/81, eo 98-203.

SANCIÓN LEGAL POR DEFECTO DE INCOMPETENCIA EN RAZÓN DE LA

PERSONA Fue conclusión en el plenario del II Congreso Inter

nacional del Notariado Latino, en el tema Nulidad por razo

nes instrumentales , en relación con la prohibición del art.

985 del Cód. Civil, que se trata de nulidad absoluta, con apli

cación en todos los casos de la conversión .

La jurisprudencia ha resuelto que las escrituras otorgadas

por el escribano son nulas de nulidad absoluta, desde que ac

tuó como parte interesada -a través de terceros por interpósita

persona- y como funcionario fedatarío .

b) ESCRIBANOS QUE ACTÚAN EN EL MISMO REGISTRO Para la doc

trina

y

la jurisprudencia, la incompetencia en razón de las per

sonas comprende a los notarios que actúan dentro del mismo

registro, sean adscriptos, interinos, suplentes o subrogantes.

§

2. APLICACIÓN pRACTICA Ningún notario puede autorizar

instrumentos que contengan disposiciones a su favor, o de su

cónyuge o de su conviviente, o de alguno de sus parientes den

tro del cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad.

La prohibición señalada por la norma está dirigida a todos

los actos del notario, se trate de una actuación protocolar o

extraprotocolar; y por supuesto es igual en materia de actas

que de las escrituras públicas. En el caso de las actas el inte

rés del requirente o a quien debe requerirse, permitirá estable

cer esa competencia.

Se debe presumir que el escribano calificó correctamente

el acto, previo a su intervención, y en el supuesto de un com

pareciente con apellido idéntico es de buena técnica, pero no

es imprescindible, dejar constancia expresa en el texto escritu

rario.

pectos: a incluye expresamente al cónyuge del oficial público;

b incluye expresamente al conviviente del oficial público; e)

determina que la prohibición de actuar comprende a los pa

rientes consaguíneos dentro del cuarto grado y afines hasta el

segundo, y d suprime las excepciones del art. 985 del Cód. Ci

vil, relativas a si los interesados lo fueren sólo por tener parte

en sociedades anónimas, o ser gerentes o directores de ellas ,

dado que no hay razón de que exista limitación alguna para

intervenir el notario en el ejercicio de la función pública por

tratarse de personas jurídicas.

7

RT G N R Lrt 291


13/34

VILLALBA WELSH

Incompetencia en razón de las personas

Anales del Nota

riado Argentino , t. 3, p. 1964.

9 CNCiv, Sala C, 17/3/68, Revista del Notariado , n° 780, p. 1779.

CCiv1 Cap, 4/511936,

lA 54 377.

Art. 292. - Presupuestos. Es presupuesto para

la validez del instrumento que el oficial público se

encuentre efectivamente en funciones. Sin embar

go, son válidos los actos instrumentados autori

zados por él antes de la notificación de la suspen

sión o cesación de sus funciones hechos conforme

Debe considerarse al registro como una unidad y, por lo tanto,

ninguno de los notarios que lo integran debe autorizar un acto

en el que cualquiera de ellos, su cónyuge, o conviviente, o sus

parientes dentro del grado que determina la ley estén perso

nalmente interesados.

Como advierte

VILLALBAWELSH

una prohibición originaria

de carácter individual se extendió por medio de la doctrina

personalizándola en el registro, con fundamento en una cues

tión éticas. La postura fue sostenida por consultas evacuadas

por los colegios profesionales, considerando que una de las

principales obligaciones y deberes de los escribanos autorizan

tes es su imparcialidad; por ello resulta aconsejable que dichos

funcionarios se abstengan de autorizar actos en los cuales és

tos puedan tener algún interés, por insignificante que sea en la

escritura que autorizan.

La jurisprudencia resolvió que la incompetencia que pre

vé el art. 985 del Cód. Civil no sólo impide al escribano de re

gistro actuar como tal en asuntos en que él o sus parientes

dentro del cuarto grado fuesen personalmente interesados,

sino que también obsta para que lleve dichos asuntos para ser

instrumentados y autorizados ante su propia oficina aunque

circunstancialmente sean atendidos por un suplente' .

e) PODERES A FAVOR DE PARIENTES. La jurisprudencia resolvió

que es nula la escritura pública en que se otorga poder a un

hijo de escribano, el hecho de que el otorgamiento del poder

sea un acto unilateral del mandante no varía la solución, por

que si bien es posible separar materialmente

acto de otorga

miento, de la aceptación que presta el mandatario generalmen

te fuera de la escritura, el motivo ético que inspira el art. 985

del Cód. Civil, no admite distinción alguna ,

HECHOS y ACTOS JURÍDICOS

Art. 292

35


14/34

I ABELLA

Derecho notarial p. 43.

2 PELOSI,

El documento notarial p. 126.

1. EJERCICIO DE LA FUNCIÓN. El funcionario público debe

estar investido por la autoridad competente para

el

ejercicio

efectivo de las funciones, ya que sus atribuciones provienen de

la ley.

La investidura es el acto administrativo emanado de la au

toridad pública competente en la materia, mediante el cual se

pone en funciones al funcionario, y le otorga la potestad de

dar fe. El acto contiene, además de la constancia de admi

sión, la delimitación de la competencia territorial, ya que la

material deviene de la ley.

La idoneidad comprende un conjunto de formalidades y

requisitos establecidos por la Constitución, la ley o el regla

mento, según el caso .

La doctrina francesa y nacional distingue la incompetencia

del oficial público por razón del territorio, de la materia y de

las personas) de la incapacidad a la que se refiere el artículo.

A juicio de PELOSI, se trata de incompatibilidad y no de in

capacidad, y es aceptable también la tesis según la cual importa

un problema de legitimación . En esta corriente la competen

cia en razón del tiempo es requisito de validez del instrumento

Art 983. - Los actos que autorizase un oficial público suspendido, desti

tuido o reemplazado después que se le haya hecho saber la suspensión, des

titución o reemplazo, serán de ningún valor, pero son válidos los actos anterio

res a la noticia de la cesación de sus funciones. [Según ley 17.711]

Art 982. - La falta en la persona del oficial público, de las cualidades o

condiciones necesarias para

nombramiento a las funciones de que se en

cuentre revestido, no quita a sus actos el carácter de instrumentos públicos.

[Según ley 17.711]

TliXTO ANTERIOR DE LA NORMA

a la ley o reglamento que regula la función de que

se trata.

Dentro de los límites de la buena fe, la falta

de los requisitos necesarios para su nombramiento

e investidura no afecta al acto ni al instrumento si

la persona interviniente ejerce efectivamente un car

go existente y actúa bajo la apariencia de legitimi

dad del título.

7ARTE GENERAL

rt. 292


15/34

4í

cee Clusellas.

3

Mcndoza, Sala 1,4/7/84, ED 110 520.

4.

APLICACI6N PRÁCTICA

notario debe estar investido

para el ejercicio de la función notarial, dado que sus atribucio-

§

3.

INVESTIDURA MAL CONCEDIDA

O

CON ALGUNA IRREGULARIDAD

Por seguridad jurídica la ley establece la eficacia plena de los

instrumentos que emitiera el oficial público, si fue puesto en

funciones mediando un procedimiento irregular.

La solución responde a que los particulares no tienen que

exigir la acreditación de la designación del funcionario a quien

requieran, ni controlar el proceso de discernimiento del cargo

público que ejercen.

artículo invoca el principio de la buena fe, y si la perso

na interviniente ejerce efectivamente un cargo existente, y ac

túa bajo la apariencia de legitimidad del título, no se afecta ni

al acto y al instrumento por la apariencia.

2 VALIDEZ DE LOS ACTOS OTORGADOS ANTES DE LA NOTIFICACI6N

DEL CESE DE LA FUNCI6N

artículo en análisis dice que son vá

lidos los actos instrumentados y autorizados por el funciona

rio público antes de la notificación de la suspensión o cesación

de sus funciones, si fueron hechos según la ley o reglamento

que regula la función de que se trate, manteniendo la solución

del Código Civil.

público, y ésta se extiende desde el momento en que el ofi

cial público es investido de la función hasta que sea suspendido

o cese en ellas, hechos que ocurren según la ley o reglamento

que regula la función de que se trata.

La cesación en las funciones puede ser temporal -v.gr., li

cencia, suspensión-; definitiva de hecho -v.gr., muerte, expira

ción del término asignado, límite de la edad que señale la ley-;

definitiva por un acto del funcionario -v.gr., renuncia, jubila

ción voluntaria, pérdida de las condiciones requeridas-, o por

actos de otros funcionarios -v.gr., cesantía, condena criminal

con inhabilitación temporal o definitiva-.

La jurisprudencia ha resuelto que los instrumentos públi

cos son nulos si el oficial público ha perdido su capacidad,

como si actúa sin competencia, o cuando no se han llenado las

formas legales exigidas de manera que la inobservancia del re

quisito surja patente del mismo instrumento. En cambio, son

anulables si su examen permite descubrir irregularidades tan

importantes como para persuadir al juez de su invalidez : .

Art 292ECHOS Y ACTOS JURÍDICOS


16/34

§

1.

LA COMPETENCIA

El artículo reproduce el art. 980

del Cód. Civil, reformado por la ley 24.441.

Se mantiene el criterio consagrado en la Constitución na

cional, que en su arto estatuye la plena fe, a nivel nacional,

Art 980 in fine Los instrumentos públicos extendidos de acuerdo a lo

que establece este Código gozan de entera fe y producen idénticos efectos en

todo el territorio de la República Argentina, cualquiera sea la jurisdicción don

de se hubieren otorgado. [Párrafo incorporado por ley 24.441, art. 68J


Art

293. -

Competencia

Los instrumentos pú

blicos extendidos de acuerdo con lo que establece

este Código gozan de entera fe y producen idénti

cos efectos en todo el territorio de la República,

cualquiera sea la jurisdicción donde se hayan

otorgado.

nes provienen de la ley y ésta exige requisitos determinados,

sin los cuales carece de la potestad de dar fe.

Se comparte la doctrina de que se trata de una competen

cia temporal, fácilmente determinable.

Por el acto administrativo de investidura el notario no ad

quiere la aptitud para el ejercicio de la función notarial, dado

que, además, debe cumplir con otros requisitos legales comple

mentarios que determinan las leyes orgánicas notariales para

asunción del cargo en un registro notarial v.gr., declarar bajo

juramento no estar comprendido en el régimen de incompati

bilidades ni inhabilidades, estar matriculado, prestar juramen

to en audiencia especial ante la autoridad del Colegio, afianzar

el cumplimiento de sus obligaciones, registrar firma y sellos

en el Colegio .

Las inhabilidades y las incompatibilidades determinadas

en las leyes orgánicas tienen su fundamento en el deber de im

parcialidad, la aptitud del notario y en la dedicación a la fun

CIOn. Las causas de inhabilidad determinadas en las leyes or

gánicas consideran determinadas características personales del

sujeto que atentan contra la eficacia del ejercicio o lesionan o

pueden lesionar la dignidad del notariado. Las causas de in

compatibilidad determinadas en las leyes orgánicas tienden a

garantizar la dedicación exclusiva y la imparcialidad en el ejer

cicio de la función.

738

RT G N R Lrt 293


17/34

) Ver Fallos 183:765, 186:97, 195:144,308:2588,311:2593; 313:147, y 314:

1186, entre otros.

ABELLA

Derecho notarial

p. 286 siguientes.

Art

294. -

Defectos de forma

Carece de vali

dez el instrumento público que tenga enmiendas,

2.

APLICACIÓN pRACTICA

Cuando se trata de documentos

notariales, la legalización de la firma y sello del notario la reali

zan los Colegios de Escribanos, autoridad competente que in

terviene a requerimiento del notario interviniente o del intere

sado.

La legalización opera, en consecuencia, en torno a la au

tenticidad externa del instrumento público en general y de la

escritura pública en particular.

Existe una primera legalización para que el documento cir

cule dentro del país.

Si el documento debe circular en el extranjero, deben agre

garse las legalizaciones que correspondan según el país recep

tor. Si ese país ha ratificado la Convención de La Haya, se su

prime la cadena de legalizaciones y sólo es exigible la apostilla.

de los instrumentos públicos, cualquiera que sea el lugar donde

se hayan autorizados.

No hay duda de que un instrumento público extendido en

el país goza de plena fe en todo el territorio de la República.

La finalidad de la norma es establecer la libre circulación de

los instrumentos públicos, y considera el derecho de los usua

rios y consumidores resguardado por los arts. 16, 42 y 43 de la

Consto nacional, que el Código especialmente regula se remite

a los arts. 1092 a 1122 y sus comentarios).

La Corte Suprema se expidió en varias oportunidades so

bre la invalidez de las leyes que en defensa de la jurisdicción

imponen trabas a la circulación de los instrumentos públicos),

aunque por seguridad jurídica se exige la legalización del ins

trumento, medio por el que se afirma su existencia material, y

que la firma y sello del funcionario coincide con los registra

dos en la entidad certificante.

La legalización no influye sobre el contenido, ni condicio

na ni afecta el valor de fe pública del que está dotado, pero es

indispensable para el instrumento público expedido fuera de la

jurisdicción en la que deba hacerse valer ,

Art 294

ECHOS

ACTOS JURíDICOS

9


18/34

§ l.

DEFECTO DE FORMA DEL INSTRUMENTO

El artículo, en su

primer párrafo, regula la invalidez del instrumento público

cuando tuviese enmiendas, agregados, borraduras, entrelíneas

y

alteraciones en partes esenciales, si no están salvadas antes

de las firmas requeridas.

Es necesario que las anormalidades en el texto del instru

mento, que enumera la norma, afecten a partes esenciales y

que éstas sean salvadas de puño y letra del oficial público an

tes del otorgamiento.

Son partes esenciales la fecha, el lugar, los nombres de las

partes, las cantidades y cosas que se individualizan, si fueren

imprescindibles para el acto instrumentado. Será el juez

quien decida en cada caso.

El salvado debe ser con letra legible, dentro de los márge

nes de la escritura.

La formalidad exigida es en resguardo de la adulteración

del instrumento, que ocurre cuando el cuerpo o instrumento

en sí mismo, es adulterado materialmente en todo o en parte

se remite al arto 296

y

su comentario)

La jurisprudencia resolvió que, si los interlineados que

presenta la escritura base de la ejecución

que dieron susten

to a la excepción de falsedad, han sido salvados por el escriba

no en la forma prevista por el art. 1001 del Cód. Civil, gozan

de la presunción de autenticidad que emana de los instrumen-

rt

987. - El acto emanado de un oficial público, aunque sea incompe

tente, o que no tuviere las formas debidas, vale como instrumento privado, si

está firmado por las partes, aunque no tenga las condiciones y formalidades

requeridas para los actos bajo formas privadas.

rt

989. - Son anulables los instrumentos públicos, cuando algunas de

las partes que aparecen firmadas en ellos, los arguyesen de falsos en el todo, o

en parte principal, o cuando tuviesen enmiendas, palabras entre líneas, borra

duras o alteraciones en partes esenciales, como la fecha, nombres, cantidades,

cosas, etcétera, no salvadas al fin.

TF XTO ANTERIOR DE LA NORMA

agregados, borraduras, entrelíneas alteraciones

en partes esenciales, si no están salvadas antes de

las firmas requeridas.

El instrumento que no tenga la forma debida

vale como instrumento privado si está firmado por

las partes.

740 RT G N R Lrt 294


19/34

CNCiv, Sala E, 14/4/00, ED 188 547.

2 Ver BETTI, Teoría general del negocio jurídico p. 79; SANTORO-PASSARELLI,

octrinas generales p 310.

3.

APLICACIÓN pRACTICA

La conversion del instrumento

público tiene lugar en los supuestos de nulidad del instrumen

to por no reunir formalidades legales.

2.

CONVERSIÓN DEL INSTRUMENTO

Cabe recordar que la

conversión puede ser material o formal. La conversión material

ocurre cuando el acto se convierte en otro sustancialmente dis

tinto se remite al art. 285, párr. 2°, y su comentario). En la

conversión formal el acto instrumentado se mantiene, pero con

forma diferente ,

El segundo párrafo del artículo en comentario recoge la

conversión formal del instrumento público y dice que, cuando

el instrumento no tenga la forma debida, vale como instru

mento privado si está firmado por las partes. Está inspirado

en el art. 987 del Código velezano, que establece la conversión

formal en casos de incompetencia del oficial público, y por fal

ta de las formas debidas. La fuente del artículo del Código de

VÉLEZ

SÁRSFIELDs el art. 1318 del Código francés. AUBRY u

explican que su fundamento es que el instrumento emana de

la confianza que merecen los oficios públicos en la redac

ción de los actos de su ministerio, y la garantía que su inter

vención ofrece a las partes.

Con igual criterio, el nuevo Código admite la alternativa

de la conversión formal para la conservación del negocio, y

siempre que la voluntad de las partes sea la de mantener el

instrumento como privado, y así hacer valer

acto y deman

dar el otorgamiento y la autorización del instrumento público

para que alcance su eficacia.

tos públicos, que sólo puede ser destruida mediante el proce

dimiento previsto en el art. 993 del Cód. Civil. Siendo ello

así, pierde relevancia la circunstancia de que dichos interli

neados fueran realizados por otra persona diferente del escri

bano y con una máquina computadora distinta utilizada para

la redacción del cuerpo principal del documento. Si el docu

mento no consigna que se firma en momentos distintos, se

trataría de una falsedad ideológica, cuyo planteo está vedado en

el proceso ejecutivo, sin perjuicio de que pueda invocarse

en ulterior proceso de conocimiento con amplitud de debate y

prueba J.

Art 294

ECHOS Y ACTOS JURíDICOS

41


20/34

1. TESTIGOS Gramaticalmente, t sti o es tanto la per

sona que da testimonio de un hecho o lo atestigua, como la

que presencia o adquiere directo y verdadero conocimiento de

un acto. En consecuencia, es lógico que el rasgo del testigo

en los instrumentos sea su idoneidad.

Art 990

No pueden ser testigos en los instrumentos públicos, los meno

res de edad no emancipados, los dementes, los ciegos, los que no tengan domi

cilio o residencia en el lugar, las mujeres, los que no saben firmar su nombre,

los dependientes del oficial público, y los dependientes de otras oficinas que

estén autorizadas para formar escrituras públicas, los parientes del oficial pú

blico dentro del cuarto grado, los comerciantes fallidos no rehabilitados, los

religiosos y los que por sentencia estén privados de ser testigos en los instru

mentos públicos. [Según ley 17.711]

Art

991. - El error común sobre la capacidad de los testigos incapaces

que hubieren intervenido en los instrumentos públicos, pero que general

mente eran tenidos como capaces, salva la nulidad del acto. [Según ley

17.711]

TEXTO ANTERIOR LA NORMA

Art 295. - Testigos inhábiles No pueden ser

testigos en instrumentos públicos:

Las personas incapaces de ejercicio y aque

llas a quienes una sentencia les impide ser testigo

en instrumentos públicos.

Los que no saben firmar.

e Los dependientes del oficial público.

d El cónyuge, el conviviente y los parientes

del oficial público, dentro del cuarto grado y se

gundo de afinidad.

El error común sobre la idoneidad de los testi

gos salva la eficacia de los instrumentos en que

han intervenido.

Para la conversion deben concurrir los requisitos siguien

tes: que el acto emane de un oficial público, y que esté firma

do por las partes.

Cuando se trata de las escrituras públicas, deben consi

derarse también los requisitos del art. 309 ver su comenta

rio .

7RT G N R L

rt 295


21/34

ORELLE El acto notarial p 5 4

2 RIVERA, Instituciones de derecho civil 2

p.

64

y siguientes.

§ 2. APLICACIÓN PRÁCTICA. El otorgamiento de actos en

presencia de testigos obedecía a una realidad histórica impe-

rante a la sanción del Código Civil, actualmente superada. Se

comparte con la doctrina que la presencia de testigos instru-

mentales conspira contra el secreto de los actos pasados ante

el notario, y por ello la ley 15.875 la suprimió en el otorga-

miento de las escrituras públicas, con la excepción del testa-

mento por acto público.

Los escribanos públicos dan fe de los actos pasados en su

presencia, con total prescindencia del comparendo de testi-

gos.

Los testigos instrumentales pueden ser solicitados en las

escrituras públicas por las partes, por el notario, o por la ley.

Se debe distinguir al testigo instrumental, que tiene como

función percibir un hecho, del testigo procesal, que tiene por fun-

ción representar el hecho por él percibido .

El testigo instrumental brinda apoyo al principio de la fe

pública del que goza el instrumento y garantiza la imparcia-

lidad del oficial público. La ley pretende obtener un refuer-

zo de la seriedad que merece el acto a instrurncntarse, según

RIVERA2.

De acuerdo con las normativas generales, el artículo indi-

ca, por no inclusión, la suficiente habilidad para ser testigo en

los instrumentos públicos y simplifica la nómina del art. 990

del Cód. Civil. Enumera como inhábiles: las personas inca-

paces de ejercicio y aquellas a quienes una sentencia les impi-

de ser testigo en instrumentos públicos; b los que no saben

firmar; c los dependientes del oficial público, y d el cónyuge,

el

conviviente y los parientes del oficial público, dentro del

cuarto grado y segundo de afinidad. Los dos primeros incisos

se refieren a la habilidad personal del testigo; los dos últimos

tienen en cuenta al oficial público, el cónyuge y el conviviente,

y sus parientes, con fundamento en la imparcialidad.

La presencia del testigo idóneo es un elemento de forma

del instrumento, y la inhabilidad del testigo ocasiona la nuli-

dad.

Según el último párrafo del artículo en análisis, es eficaz

el instrumento si existiere un error común sobre la idoneidad

del testigo que ha intervenido.


Art. 295

43


22/34

Art

296. -

Eficacia probatoria El instrumen

to público hace plena fe:

En cuanto a que se ha realizado el acto,

la fecha, el lugar los hechos que el oficial pú

blico enuncia como cumplidos por él o ante él

hasta que sea declarado falso en juicio civil o

criminal.

En cuanto al contenido de las declaracio

nes sobre convenciones, disposiciones, pagos, re

conocimientos

enunciaciones de hechos directa

mente relacionados con el objeto principal del acto

instrumentado, hasta que se produzca prueba en

contrario.

En el caso de las actas notariales, los testigos pueden ser

requeridos por el notario o por el requirente, y con su presen

cia adquiere directo conocimientodel hecho o acto instrumen

tado, y además, en determinados casos, su capacidado aptitud

legal facilita la reconstrucción del hecho.

El Códigosuprime los testigosde conocimiento ver el art.

306 y su comentario .

Cuanto se trata de testamento por acto público amplía la

enumeraciónde testigos inhábiles,y ademásde los enunciados

en el artículo en análisis incluye a los ascendientes, los des

cendientes,

el

cónyugey el convivientedel testador; los alba

ceas, tutores y curadores designados en el testamento, los be

neficiariosde alguna de las disposiciones ver el comentario al

arto2481 .

Sobre los testigos en los testamentos por acto público,

para alguna doctrina sirven para garantizar la libertad del tes

tador, asegurar la realización de las formalidadesy robustecer

la fe que da

el

escribano, sobre las declaracionesde última vo

luntad insertas en el testamento, pero se puede entender que

no se necesita de los testigos, pues la intervencióndel notario

y su actuación es suficientepara garantizar la autonomía de la

voluntad y libertad del testador y el cumplimiento de las so

lemnidades testamentarias. Podría discutirse si dicha inter

vención es inoperante, y si se conservamás por tradición que

por la razón, o si, por el contrario, contribuye a la solemnidad

del acto, y es una garantía de seriedad como lo ha sostenido

alguna doctrina se remite a los arts. 2479a 2481y su comen

tario .

744

RT G N R L

rt 96


23/34

SASAHUJA S01.ER Tratado de derecho notarial t. Hl,

§ 1.

EFICACIA PROBATORIA DEL INSTRUMENTO PÚBLICO.

El mun

do jurídico está dividido entre los campos de las normas y los

hechos. Únicamente ciertos hechos son los que interesan al

derecho yesos hechos son fuente de los derechos subjetivos.

Del hecho jurídico al derecho le interesa la existencia, la

persistencia o prueba y la valoración o eficacia, bien de la exis

tencia o bien de su prueba.

La prueba de los hechos se relaciona directamente con la

calidad del instrumento. El valor probatorio del instrumento

no depende sólo ni tanto de las virtudes representativas cuan

to de la credibilidad del autor. Más credibilidad, mayor fuerza

probatoria.

Según SANAHUJASOl.ER, siempre que la ley crea un órga

no público de autenticación, impone prima facie la credibili

dad en lo que él declara en la forma prevenida. Esto es una

consecuencia de aquella creación legal, que consiste en pro

porcionar una prueba a priori, al objeto de facilitar la vida ju

rídica . Al decir de DEMOI.OMBE,a necesidad de que la ley ofrez

ca a las partes un medio para constatar derechos y hechos sin

necesidad de producir prueba, justifica ampliamente esta nor

matíva .

El artículo regula la eficacia probatoria y la plena fe del

instrumento público, que nos lleva a la autenticación.

La palabra autenticación en un sentido genérico, es la ac

ción de garantizar, mediante un acto oficial, la certeza de un

hecho, convirtiendo en creíble públicamente aquello que, por

sí mismo, no merece tal credibilidad. El legislador ha sustraí-

Art 995. - Los instrumentos públicos hacen plena fe de las enunciaciones

de hechos o actos jurídicos directamente relativos al acto jurídico que forma

el objeto principal, no sólo entre las partes sino también respecto de terceros.

[Según ley 17.711]

Art 993. - El instrumento público hace plena fe hasta que sea argüido de

falso, por acción civil o criminal, de la existencia material de los hechos, que

el oficial público hubiese anunciado como cumplidos por él mismo, o que han

pasado en su presencia. [Según ley 17.711]

Art 994. - Los instrumentos públicos hacen plena fe, no sólo entre las

partes, sino contra terceros, en cuanto al hecho de haberse ejecutado el acto,

de las convenciones, disposiciones, pagos, reconocimientos, etcétera, conteni

dos en ellos. [Según ley 17.711]


Art. 296

ECHOSACTOSURÍDICOS45


24/34

2. HECHOS AUTÉNTICOS Y AUTENTICADOS El Código nuevo

mantiene los principios del anterior con mejor redacción de los

arts. 993 y 994 del Cód. Civil inspirado en el Proyecto de

1998.

Cuando se estudia el valor probatorio del instrumento es

importante distinguir en su contenido las siguientes cuestio-

nes.

Que se ha realizado el acto la fecha el lugar y los he-

chos que el oficial público enuncia como cumplidos por él.

b Los hechos que ante

oficial público pasaron y fueron

percibidos por sus sentidos.

e Los hechos manifestados por el oficial publico propios

del mundo interior.

d Las declaraciones de la partes sobre convenciones dis-

posiciones pagos reconocimiento y enunciaciones de hecho

directamente relacionadas con el objeto principal del acto ins-

trumentado.

Según el inc. del artículo en análisis hacen plena fe de

que se ha realizado el acto la fecha y el lugar y los hechos que

el oficial público enuncia como cumplidos por él o ante él. La

plena fe sólo se destruye por querella de falsedad.

En cuanto al contenido de las declaraciones de las partes

sobre convenciones disposiciones pagos reconocimiento y

do al discernimiento del juez la comprobación de certeza del

hecho o acto jurídico allí contenido mientras éste no sea im-

pugnado por acción de falsedad.

Para que el instrumento público sea reconocido como tal

las condiciones de oficial público capacidad competencia y

observancia de las formas deben concurrir sin limitaciones o

excesos que graviten desvirtuando la validez instrumental. La

autenticidad sólo se confiere al documento en condiciones re-

gulares o sea al que no muestra vicios materiales que por su

gravedad puedan autorizar al tribunal a rechazarlos sin ac-

ción previa de falsedad.

Los hechos representados en el instrumento público no

son más que la correspondencia entre lo que observó o relató

el oficial interviniente frente a la situación jurídica motivo de

documentación. Desde este punto de vista autenticación equi-

vale a certificación oficial.

La autenticidad del instrumento público se constituye a

priori y el instrumento público tendrá la fuerza de auténtico

hasta la sentencia que pronuncie por su falsedad.

7

RT G N R Lrt 296


25/34

SCBA, 9/11/93, l 1995-1-38, secc. índice, n° 2; SCBA, 21/9/84, Ríocorni-

ni, Ítalo M. clPiñero, Emilio T. s/reivindicación , ac. 33.560.

3 CNCiv, Sala C, 15/7/96, l 1997-III-33, secc. índice, n° 3.

4 CNCiv,Sala 1 26/10/99,

2000-D-151.

enunciaciones de hechos directamente relacionados con el ob

jeto principal del acto instrumentado, lo hacen hasta que se

produzca prueba en contrario.

Se distingue respecto de éstas el hecho material de haber

se efectuado la declaración v el contenido de ellas. Cuando se

trata de hechos autenticados, es auténtico el hecho de haberse

efectuado la declaración, pero el contenido de las declaracio

nes y las enunciaciones directamente relacionadas con el obje

to principal del acto instrumentado son atacables por prueba

en contrario.

La jurisprudencia resolvió que en un instrumento público

lo que hace plena fe, hasta su redargución de falsedad, es la

existencia material de los hechos que el oficial público hubiese

enunciado como cumplidos por él mismo o que han sucedido

en su presencia, pero no si son veraces las manifestaciones

que le efectuó alguno de los intervinientes en el acto-.

Asimismo, la fecha asentada en un instrumento público es

uno de los hechos que gozan de plena fe. Si a ello se añade

que los testigos de un instrumento y el oficial público que lo

extendió no pueden contradecir, variar ni alterar el contenido

de aquél, si no alegasen que testificaron por dolo o violencia

que se les hizo, al no darse tales circunstancias, ni haberse re

dargüido de falsedad el instrumento en cuestión, éste mantie

ne la plena fe de la que se encuentra investido, la que alcanza,

obviamente, a su fecha .

En otro fallo se dijo que, para probar que las cláusulas

dispositivas de un instrumento público no son sinceras -en el

caso se discutía si era un mutuo hipotecario o constituía el es

tablecimiento de una garantía por la deuda de un tercero-, no

se requiere la redargución de falsedad del título sino accionar

por la simulación en sí, en tanto la insinceridad es de los com

parecientes

y

del acto jurídico obrado por ellos

y

no del nota

rio interviniente. Es inadmisible el pedido de anulación de

un instrumento público con fundamento en su falsedad, si las

partes aceptaron manifestar su voluntad en los términos re

dactados por el notario .

La plena fe de los instrumentos públicos consagrada por

los arts. 994 995 del Cód. Civil con respecto a los reconoci

mientos y a las enunciaciones contenidos en ellos, se refiere a


Art 96


26/34

mcn

9 CNCom, Sala E, 6/6/95,

DI 1996 1 1208.

8 SC Mendoza, Sala J

417/84

Pérez, Rogelio H. c/Peña de Navarro, Car-

s CNCiv, Sala F, 25/10174 ED 63 170.

6 SCBA, 28/11/89, Banco de la Nación Argentina c Lópcz Antonio, y otra

s/ejecución , ac. 39.634.

7 CNCiv, Sala G, 10/4/85,

1985-C-267.

aquellas cosas de las que el oficial público ha adquirido certi

dumbre por sí mismo y que tengan misión de comprobar. Si

bien de acuerdo con el art. 993 del Cód. Civil se otorga plena

fe al instrumento, en tanto no sea argüido de falso, las enun

ciaciones contenidas subsisten como reales y sinceras mientras

no medie prueba en contrario, no requiriéndose querella de

falsedad a los efectos de esa pruebas.

El arto 993 del Cód. Civil otorga plena fe a las circunstan

cias pasadas ante el oficial público y sólo pueden desvirtuarse

mediante la redargución de falsedad .

La afirmación de no haber recibido el precio que la escri

bana certifica que fue pagado en su presencia, importa aducir

la falsedad de ese hecho, cumplido ante la notaria, ya que no

se trata de una simple manifestación de partes, susceptible de

ser destruida por prueba en contrario, sino de la existencia

material de un hecho que el oficial público enunció como pa

sado en su presencia, respecto del cual la escritura pública

hace plena fe entre partes y respecto de terceros mientras no

se lo ataque mediante querella o redargución de falsedad (arts.

993 a 995, Cód. Civil) .

Respecto de las escrituras públicas en cuanto a las decla

raciones en ellas contenidas, que otorgan derechos e imponen

obligaciones o enuncian hechos vinculados directamente a las

disposiciones adoptadas, tienen fuerza obligatoria únicamente

entre quienes fueron partes iniciales y sus causahabientes a títu

lo universal o singular, pero no contra los terceros o demás per

sonas; esto significa que sólo a aquéllos obligan esas declaracio

nes y, como consecuencia, se les puede exigir que las cumplan .

La constancia de pago del precio de una compraventa asen

tada en escritura pública refiere a un hecho pasado en presencia

de un escribano público, que debe considerarse autenticado

por haber sido percibido por los sentidos del notario, mas su

sinceridad no es objeto de fe pública y, por tanto, no queda

amparada por ella .

Las declaraciones de las partes en una escritura pública

no redargüida de falsa gozan de presunción de autenticidad en

748

ARTE GENERALrt 96


27/34

10

CNCom, Sala C, 23/11/99,

LL

2000-C-907,

DI 2000 2 433.

11 CNCiv, Sala E, 28/11/07, DI 2008 11 174.

4. LA FE PÚBLICA EN EL DOCUMENTO NOTARIAL La seguridad

de las relaciones jurídicas particulares exige necesariamente de

la seguridad de su prueba.

En el notariado de tipo latino la dación de fe se completa

con el asesoramiento, la legalidad, la legitimación y configura

ción y cubre la cuota de seguridad que la sociedad reclama.

La prueba del hecho y del contrato resulta siempre asegurada,

pues el protocolo, custodiado por el notario primero, por el ar

chivero después, protege la conservación del documento.

§ 3. FALSEDAD INSTRUMENTAL El planteo de la falsedad del

instrumento puede ser: en todo o en parte; b por falsedad

externa o por falsedad interna o del contenido del documento,

y e) por las menciones de los hechos que el oficial anuncia

cumplidos por él o pasados ante él, así como del hecho de las

declaraciones de las partes.

La falsedad externa se refiere al cuerpo o instrumento en

sí mismo, adulterado materialmente en todo o en parte.

Es la contracara de la autenticidad corporal.

La falsedad interna o intrínseca es la referida al contenido

sustancial, ideológico o inmaterial del documento. Es la con

tracara de la autenticidad ideológica.

cuanto a su verdad material. pero no así en cuanto a su since

ridad, aspecto que puede ser contradicho por cualquier medio

de prueba 1

En otro fallo se expresó que, si las declaraciones encie

rran meramente una simulación que no perjudica a terceros,

no hay delito. Lo que perjudica constituirá un fraude, pero

nunca el delito de falsedad, porque no entra en la materia del

art. 292, ya que el documento es auténtico y no entra en el ar

tículo presente, porque las convenciones simuladas son real

mente establecidas entre las partes, limitándose el fedatario a

asentar lo que realmente pasó ante él. Corresponde revocar

la sentencia que dispuso la citación de la escribana que inter

vino en el acto jurídico supuestamente simulado al considerar

la existencia de un litisconsorcio necesario, ya que aquella ac

ción deberá dirigirse también contra el escribano interviniente

si se trata de una nulidad formal, extremo que no ocurre en

autos '.

HECHOS Y ACTOS JURíDICOS Art 296 9


28/34

12

NÚÑEZ

LAGOS,

a

fe pública

Revista de Derecho Notarial n° 17.

3 ZINNY

l acto notarial

p. 35 y siguientes.

El documento auténtico es continente del hecho documen

tado y el hecho perdura y trasciende. El notario, provisto de

la fe pública, autentica los hechos de su evidencia. La auten

ticación se verifica por la percepción directa de los hechos -au

tenticación notarial típica-, que se refiere a aseveraciones de

presencia, porque el escribano manifiesta haber apreciado los

hechos directamente por los sentidos.

Debe existir correspondencia entre lo percibido por sus

sentidos y lo plasmado objetivamente en el documento.

El acto notarial está dotado de fe pública notarial, perso

nal e indelegable, y según NÚÑEZLAGOSequiere de distintas fa

ses:

la de evidencia requiere que el autor del documento

perciba los hechos mediante sus sentidos o narre los hechos

propios; b la de solemnidad exige que el acto de evidencia se

produzca en un acto solemne, regulado en cuanto a sus forma

lidades, que dan garantía de la percepción, expresión y conser

vación del hecho histórico; e) la de objetivación requiere que

el hecho percibido sea plasmado en un objeto, pasarlo de la

dimensión acto a la dimensión documento,

y d

la de coetanei

dad con el hecho de la evidencia, que implica que entre el acto

y la actividad documentadora exista simultaneidad- .

A su turno,

ZINNY

advierte que la causa de la dación de fe

notarial es la de dar certeza al comportamiento, y coincide

con la razón de ser de aquélla, que es brindar certeza fuera del

proceso para garantizar al orden jurídico una base extraproce

sal de estabilidad y equilibrio. La función que el derecho

asigna a la dación de fe es la de dotar de certeza al comporta

miento, fenómeno o resultado que ella tiene por objeto. Este

cometido es cumplido por la dación de fe mediante la fe públi

ca, que es el efecto que el derecho le fija y conforme el cual se

nos sujeta a todos, incluido en su caso el juez, a creer en la ve

racidad del notario '.

Según el despacho de las XIII Jornadas Nacionales de De

recho Civil, celebradas en Buenos Aires, en 1991, la fe pública

es creencia impuesta por la ley. En cuanto tal, ella sujeta a

todo el mundo, incluido el juez, a creer en la autenticidad del

documento y en la veracidad del notario. Para las partes, los

terceros y el juez, el documento notarial debe considerarse

probado; el documento es obra del notario, lo narrado por el

notario ha tenido lugar donde, cuando y como éste lo narra.

750

ARTEENERALrt 96


29/34

La fe pública no se extiende a la validez de los hechos docu

mentados a la sinceridad de las declaraciones realizadas ante

el notario al temor o violencia o error que pudieran sufrir las

partes al declarar. La autenticidad externa produce fuerza

probatoria formal de su genuinidad y autoría por los elemen

tos materiales. La autenticidad corporal es correspondencia

exacta con la matriz cuando se trata de copias; signos forma

les que le acrediten como documento público de la especie a

que pertenece especialmente el que determina que su autor es

el funcionario público en ejercicio de la función. Conserva

ción e integridad documental. La autenticidad interna hace

plena fe de la verdad del hecho histórico y de su exacta corre

lación con lo visto oído y narrado por el notario. Como re

sultado de su potestad autenticante si el notario actúa dentro

de su competencia y observa las formalidades prescriptas el

documento lleva una verdad impuesta o certeza sobre lo que

se dice o se narra en el texto y constituye la prueba por anto

nomasia prevista por el legislador en el proceso o fuera de él

que incluso se sustrae a la valoración del juez mientras una

sentencia definitiva en proceso civil o penal no declare su fal

sedad .

La fe pública no asegura la eficacia del acto la sinceridad

de las manifestaciones la legalidad del acto ni la legitimidad.

Procesalmente se distingue entre la verdad impuesta la

verdad supuesta y la verdad puesta. Son verdad impuesta

-prueba tarifada por la ley- las declaraciones del notario con

tenidas en el documento respecto de los hechos y actos que

han sido cumplidos por él o que han pasado en su presencia

y el hecho de la declaración de las partes ante el notario. Los

instrumentos públicos gozan de plena fe respecto de las partes

y demás sujetos intervinientes en el acto como con relación a

terceros. La plena fe sólo se destruye por redargución de fal

sedad. Las declaraciones del notario que respondan a apre

ciaciones subjetivas en la constatación de hechos no hacen

plena fe. La autenticidad ideológica o de contenido se refiere

a la existencia material de los hechos que el oficial público de

clara como cumplidos por él o que han pasado en su presen

cia. La acción de falsedad es la que puede destruir el valor de

autenticidad o de fe pública que tiene en algunos aspectos la

escritura pública. La eficacia probatoria del documento no va

ría se trate de una escritura pública un acta notarial o la

mera certificación de firmas.

Auténtico es el hecho realizado por el notario y los hechos

que hubiesen pasado en su presencia.

HECHOS Y ACTOS JURíDICOS

Art 96

51


30/34

En las declaraciones efectuadas por las partes del negocio

documentado, es auténtico el hecho de la manifestación de las

partes frente al notario, pero la sinceridad de las enunciacio

nes directamente relacionadas al hecho o acto pueden ser ata

das por simple prueba en contrario, por acción de simulación.

Las cláusulas enunciativas que no están relacionadas con el

negocio y resultan ser meras enunciaciones que efectúan las

partes valen como principio de prueba por escrito.

Los juicios que realiza el notario de capacidad, legitima

ción y legalidad no están amparados por la fe pública. No go

zan de plena fe. Todo juicio de valor que emita el notario no

necesita ser argüido de falso. Sólo debe ser atacado por sim

ple prueba en contrario.

La existencia de los hechos producidos en presencia del

notario, o pasados en su presencia, son atacables, por la ac

ción de argución de falsedad del instrumento público, que pue

de intentarse por acción civil o criminal.

Se puede plantear la falsedad instrumental en todo o en

parte, considerando el instrumento en sí mismo; por false

dad externa y por falsedad interna o del contenido del docu

mento.

Fue conclusión en el

Congreso Internacional del Nota

riado Latino, que ninguna acción de responsabilidad podrá ser

ejercida contra un notario como consecuencia de la oposición

a un acto que haya otorgado sin llamárselo a intervenir en el

juicio a fin de permitir salvaguardar efectivamente sus dere

chos y legítimos intereses, evitándose así, en consecuencia,

que se le imponga la autenticidad de cosa juzgada como un re

sultado al cual no sólo ha permanecido extraño, sino que in

cluso ha podido ignorar.

La jurisprudencia resolvió que existe una diferencia entre

la redargución de falsedad de un instrumento público y la nu

lidad del acto jurídico. Un instrumento público resulta mate

rialmente falso y, por ende, atacable mediante incidente de re

dargución de falsedad cuando se altera la forma intrínseca,

cuando se hace un documento inauténtico o se altera uno au

téntico, mas las declaraciones falsas, fruto del dolo, violencia,

error, simulación o reserva mental, conducen o pueden condu

cir a la nulidad del negocio jurídico derivada de los vicios de

la voluntad o de los vicios propios del mismo... El escribano

se limita a dar fe de la existencia material de los hechos, pero

no garantiza de ningún modo su sinceridad. Por ello, no exis

te inconveniente en cuestionar un acto pasado en escritura pú

blica sin necesidad de entablar redargución de falsedad... Den-

7

RT G N R L

rt 96


31/34

48. CCC Clusellas, 1.

14SCBA, 14/8/79, Glardino, Carlos S. c/Pentomat SAlC s/rescisión de con

trato , ac. 27.854.

SCBA, 27/10/87, Salto, Nora Z. c/Amorosi, Jorge A. s/incidente de rendi

ción de cuentas y liquidación de sociedad conyugal , ac. 37.392.

16

CNCiv, Sala A,

129-1050, 16.838-S.

tro de las sanciones de los actos prohibidos por las leyes se

encuentran aquellas que procuran restablecer el estado de co

sas alterado por el hecho ilícito: la primera es la nulidad, que

se propone borrar los efectos del acto contrario a la ley, la se

gunda es la acción de daños y perjuicios . No bastaría con

que se supriman los efectos del acto ilícito, es necesario ade

más que la víctima sea reparada por todos los perjuicios

sufrí

dos... Las declaraciones falsas, fruto del dolo, violencia, error,

simulación o reserva mental, conducen o pueden conducir a la

nulidad del negocio jurídico derivada de los vicios de la volun

tad o de los vicios propios del mismo... Los documentos cer

tificados por escribano público adquieren fuerza de convicción

como instrumentos públicos, fundamentalmente en cuanto a

la existencia material de los hechos que el oficial público pudo

haber comprobado por Sí 14.

Asimismo, aun admitiendo que la certificación por escri

bano público otorgue fuerza de instrumento público al docu

mento privado en la que ha sido asentida, su eficacia se limita

al alcance de lo certificado, no extendiéndose a otras circuns

tancias, a menos que se hagan constar como ocurridas en pre

sencia del

escribano


32/34

Art

996. El contenido de un instrumento público puede ser modificado

o quedar sin efecto alguno por un contrainstrumento público o privado que

los interesados otorguen; pero el contradocumento privado no tendrá ningún

TFXTO ANTERIOR DE LA NORMA

Art

298.

Contradocumento

El contradocu-

mento particular que altera lo expresado en un ins-

trumento público puede invocarse por las partes

pero es inoponible respecto a terceros interesados

de buena fe.

2.

APLICACI6N PRÁCTICA

Los documentos notariales son

instrumentos públicos autorizados por el notario competente

observando las formalidades legales

y

por ello impregnados

de la fe pública en algunos de sus contenidos como se explicó

en el artículo anterior.

En las condiciones antes expresadas el notario no puede

contradecir variar ni alterar el contenido del documento que

autoriza.

§

1.

INCOLUMIDAD

Esta disposición en concordancia con

el art. 992 del Cód. Civil no hace más que proteger la fe públi-

ca que emana del instrumento público

y

garantiza su eficacia

probatoria impidiendo que los testigos y el oficial público que

lo autorizó puedan variar o alterar su contenido.

La incolumidad formal del instrumento no admite declara-

ción contraria a los contenidos auténticos documentados que

proceden del autorizante o de los testigos del acto si no ale-

gan que testificaron u otorgaron el acto siendo víctimas de

dolo o violencia.

Art

992. Los testigos de un instrumento y el oficial público que lo ex-

tendió no pueden contradecir variar ni alterar el contenido de él si no alega-

sen que testificaron el acto por dolo o violencia que se les hizo en cuyo caso

el instrumento público no valdrá.


Art

297.

Incolumidad formal

Los testigos de

un instrumento público

y

el oficial público que lo

autorizó no pueden contradecir variar ni alterar

su contenido si no alegan que testificaron u otor-

garon el acto siendo víctimas de dolo o violencia.

7ARTE GENERAL

rts

297

Y 298


33/34

1.

CONTRADOCUMENTO

La simulación es un

VICIO

de los

actos jurídicos, configurándose un supuesto de falsa causa.

La simulación es un negocio ficticio con los siguientes elemen-

tos de su existencia:

disconformidad intencional entre la vo-

luntad real

la declarada; b existencia de acuerdo en las par-

tes, e finalidad de engañar a terceros ver arts. 333 al 337

sus comentarios .

Quienes otorgan un acto simulado ilícito o que perjudica a

terceros no pueden ejercer acción alguna el uno contra el otro

sobre la simulación, excepto que las partes no puedan obtener

beneficio alguno de las resultas del ejercicio de la acción de si-

mulación ver comentario al arto 335 .

La simulación alegada por las partes debe probarse me-

diante el respectivo contradocumento, en el que constan sus

verdaderas intenciones. Puede prescindirse de él cuando la

parte justifica las razones por las cuales no existe o no puede

presentarlo median circunstancias que hacen inequívoca la

simulación ver el comentario al arto 335 .

El Código recepta la generalizada doctrina de LLAMBÍAS,

BORDASPOTAcerca de que, en principio, el contradocumento

prueba la simulación, pero puede prescindirse de él.

El contradocumento ha sido definido como la constancia

escrita del verdadero carácter del acto simulado, o como un es-

crito generalmente secreto que modifica las disposiciones de

un acto ostensible ver nota al arto 996, Cód. Civil .

La declaración de voluntad contenida en el contradocu-

mento, otorgado por las mismas partes del negocio simulado,

contiene el negocio oculto que los otorgantes realmente tienen

interés de celebrar. Ese escrito prueba o reconoce la simula-

ción total o parcial de un acto aparente, al cual se refiere.

El contradocumento puede emanar unilateralmente por la

parte a quien se lo hace valer, siempre que reúna los elemen-

tos que lo configuran; esto es, el reconocimiento de la insince-

ridad del acto al cual se lo opone la forma material de la es-

critura.

Puede ser una carta o un apunte, no resultando necesario

que sea otorgado expresamente conteniendo la declaración de

la simulación, pues basta que este propósito resulte claro e

inequívoco.

efecto contra los sucesores a título singular, ni tampoco lo tendrá la contraes-

critura pública, si su contenido no está anotado en la escritura matriz, en la

copia por la cual hubiese obrado el tercero.

Art 98

ECHOSACTOSURÍDICOS55


34/34

§

2.

APLICACIÓN PRÁCTICA

El contradocumcnto es la cons-

tancia escrita que contiene la explicación o aclaración del ne-

gocio verdadero. Puede ser redactado en instrumento privado

o público.

Debe reunir los siguientes requisitos: estar firmado por

las partes o la parte a quien se le opone;

referirse al acto

celebrado por las partes

y

realizado con simulación absoluta,

relativa, total, parcial, lícita o ilícita, explicando el sentido ver-

dadero del negocio,

y

e) puede extenderse antes, simultánea-

mente o posteriormente a la celebración del negocio simulado,

requiriéndose sólo que exista unidad de vinculación entre ellos.

No son condiciones que hagan a la validez del contradocu-

mento ni el doble ejemplar ni la fecha, que puede ser anterior,

coetánea o posterior a la del acto simulado, ni la naturaleza de

instrumento público o privado, siempre que se justifique su

autenticidad.

La jurisprudencia resolvió que no necesita estar redactado

en términos sacramentales, ni con formas especiales ni con

palabras solemnes o rituales, pues lo esencial es que contenga

una positiva

y

auténtica manifestación de voluntad del aparen-

te favorecido por el acto simulado, de la cual resulte inequí-

vocamente la realidad disfrazada bajo el acto aparente . A

quien alegue que el contradocumento suscripto fue otorgado por

mera complacencia, por fraterna amistad, le incumbe el onus

prob ndi debiendo destruir, mediante otro contradocumento o

principio de prueba por escrito, el contenido de

aquél

El contradocumento particular que altera lo contenido en

un instrumento público puede invocarse por las partes, pero

es inoponible respecto de terceros de buena fe (ver el arto 337

y

su comentario).

756ARTE GENERAL

033 ccycn astrea l 1 t iv cap 5 art 289 a 298

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