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身分法 文章速覽The Digest Of Select Articles

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本章主題為婚姻，算是身分法中重要的一章，

近期林秀雄老師和戴瑀如老師對此部分有發表幾篇文

章。所以讀者對於這一章的文章分析要看得比較仔細

唷！婚約雖然在近年來的考試已經不常出現了，不過

因為婚約的規定並不是很完整，學說上對於其未規定

之部分是否可類推適用婚姻具有爭議，而林秀雄老師

對此部分亦有發表文章表示其意見，讀者可以利用這

幾篇文章複習一下相關的概念。而未達法定結婚年齡

申辦結婚登記之相關問題，林秀雄老師於 2011 年在

月旦法學教室中有以實例題方式說明相關概念，因為

是近期的文章，所以有其重要性。重婚一直以來都是

個重要的大考點，主要涉及的部分是有關重婚的兩號

釋字以及現行法之規定，相信這裡讀者應該都很熟

悉了！婚姻之效力中，因我國民法未規定別居請求

權，因此夫妻是否得訴請別居，學說上即具有爭議。

夫妻間之贈與是否與一般贈與有所不同，其得否計

入民法第 1030 條之 1 之範圍內，是個傳統的大爭議

點，很容易出現在實例題中成為一個小考點，雖然是

老考點，讀者也不可以忽略唷！而民法親屬編施行法

第 6 條之 1 與第 6 條之 2 的相關爭議，雖然已離修法

有一段時間了，其重要性不如從前，不過筆者還是幫

大家整理了一篇林秀雄老師的文章，讓大家可以對於

這兩個條文在學說上的爭議更加熟悉。「使者離婚」

這個爭點雖然實務上早有判例出現，不過林秀雄老師

在 2011 年又發表文章對其見解作了詳細的論述，筆

者覺得算是頗重要的一篇文章唷！最後，裁判離婚的

概括事由，即民法第 1052 條第 2 項之問題，相信大

家應該都非常熟悉了吧！就是有責配偶是否得訴請離

婚？如果忘記的話，就看一下 TOPIC 6 的文章分析，

回憶一下這個重要的考點唄～章前言序.

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婚姻chapter 1

Topic1 婚約

婚約在近期考試中幾乎沒有出現，這裡的爭議主要是撤銷婚約之事由為

何？此部分林秀雄老師有不同之見解。以及未成年人撤銷婚約或解除婚約是

否須得法定代理人之同意？另外，關於婚約贈與物之返還，因民法第 979 條

之 1 僅規定當婚約無效、解除或撤銷時，得請求返還婚約贈與物。但對於當

事人一方死亡時，是否得返還婚約贈與物並無規定，應如何處理？不無疑問。

婚約這部分的文章算是比較簡單的，而且考試也比較不容易出現，大家就輕

鬆、開心的看一下以下的兩篇文章分析吧！

關 鍵詞

未成年人撤銷婚約、未成年人解除婚約、法定代理人同意

文 章前情提要

林秀雄老師認為，婚約是以將來結婚為目的之預約，其屬不要式之行

為，故非屬純粹之身分契約。並且於婚約訂定後，當事人間並不發生債權債

務關係，亦非為債權契約。撤銷婚約之事由民法上並未明文，因此發生何種

事由時得撤銷婚約，學說上具有爭議。又未成年撤銷婚約與解除婚約須否經

法定代理人之同意，不無疑問。林秀雄老師於本篇文章中對之皆有說明，讀

者就接著看本篇文章的整理分析唄～

本 文重點摘要

1文章例題 1

甲男與乙女訂婚後，又認識十八歲之丙女，甲對丙隱瞞與乙訂婚之事實，

丙不疑有他，乃得其法定代理人同意而與甲訂婚，其後丙始知甲、乙訂婚

Article實例研習未成年人之撤銷婚約與解除婚約林秀雄，台灣本土法學雜誌第 39 期

1 林秀雄，未成年人之撤銷婚約與解除婚約，台灣本土法學雜誌第 39期，2002 年 10月，頁 143。

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之事實，試問丙得否解除契約、撤銷婚約或向甲請求損害賠償？其解除或

撤銷契約是否應得法定代理人之同意？

2重訂婚約之效力重訂婚約當事人是否得解除婚約，學說上有不同之見解：

1. 否定說

重訂婚約之後婚約之當事人不得依民法第 976 條第 1 項第 1 款解除婚

約，除非該婚約有詐欺之情事時，才得依民法第 976 條第 1 項第 9 款

解除之 2。

2. 肯定說

林秀雄老師認為，被詐欺而訂婚約者，應為撤銷婚約而非解除婚約，

但因二婚約同時存在並非常態，若後婚約之當事人不以被詐欺為由，

而係以回復單一婚約為由，以民法第 976 條第 1 項第 9 款其他重大事

由解除婚約，亦無不可。

3未成年人撤銷婚約是否須得法定代理人之同意？林秀雄老師與多數說 3 皆採否定說，林秀雄老師於文章中表示，因未成年

人訂定婚約須法定代理人同意，乃在避免未成年人思慮不周。然當未成年

人被詐欺、脅迫訂定婚約，應使其得早日撤銷婚約，若須法定代理人同意

才得為之，對未成年人反而不利。

4婚約撤銷時，得否請求損害賠償？1. 多數學者認為，婚約既屬身分行為，宜類推適用民法第 999 條 4 婚姻

撤銷之損害賠償 5。

2. 亦有學者認為，婚約撤銷與婚約解除二者皆尚未發生夫妻身分關係，

因此撤銷婚約之損害賠償應類推適用解除婚約之規定 6。

3. 林秀雄老師亦採類推適用民法第 999 條之規定，因婚約雖非純粹之身

分行為，但其乃以將來結婚為目的的婚姻預約，應類推適用民法第

999 條較為妥適。

2 陳棋炎、黃宗樂、郭振恭，民法親屬新論，2009 年 8 月修訂 8版，頁 81。3 戴炎輝、戴東雄，中國親屬法，2001 年 5 月，頁 63；陳棋炎、黃宗樂、郭振恭，民法

親屬新論，2009 年 8 月修訂 8版，頁 76。4 林秀雄老師在本篇文章中是寫「準用」民法第 999 條，不過筆者翻一下書，書裡面是

寫「類推適用」，所以建議讀者在考試時還是寫類推適用比較好。5 戴炎輝、戴東雄，中國親屬法，2001 年 5 月，頁 63；陳棋炎、黃宗樂、郭振恭，民法

親屬新論，2009 年 8 月修訂 8版，頁 76-77。6 戴東雄，親屬法實例解說，2000 年 8 月，頁 37-38。

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婚姻chapter 1

5未成年人解除婚約是否須法定代理人同意？1. 肯定說

未成年人解除婚約時，參照民法第 1049 條但書規定之立法意旨，應

認其須法定代理人之同意 7。

2. 否定說

此說認為民法承認解除自由原則，不因當事人為未成年人而易其待遇8。並且民法未明文限制未成年人解除婚約或受領解除之意思表示須法

定代理人同意 9。

林秀雄老師亦採此說，其認為民法第 77 條前段之規定專指財產行為

能力而言，其於解除婚約並無適用之餘地。又肯定說認為可參考民法

第1049條但書之規定，惟兩願離婚為契約行為；解除婚約為單獨行為，

是否可類推適用民法第 1049 條但書不無疑義。故林秀雄老師認為，

未成年人於撤銷婚約或解除婚約時，皆無須法定代理人之同意。

6案例結論甲消極不告知丙其已與乙訂婚之事實已構成詐欺，丙得主張因被詐欺而撤

銷其與甲間之婚約。又甲與乙以及甲與丙間存在兩個婚約，此並非常態，

應許丙以重大事由解除甲、丙之婚約。丙雖為未成年人，其撤銷婚約或解

除婚約皆無須得法定代理人之同意，而丙於撤銷婚約後，得類推適用民法

第 999 條請求甲損害賠償 ; 或於解除婚約後，依民法第 977 條請求甲負

損害賠償責任。

爭 點

撤銷婚約之事由為何？民法未明文撤銷婚約之事由有哪些？學說上具有爭議：

1有學者 10 認為撤銷婚約之原因有下列四種1. 違反民法第 973 條訂婚之法定年齡者，類推適用民法第 989 條規定得

撤銷。

7 戴炎輝、戴東雄，中國親屬法，2001 年 5 月，頁 75-76；陳棋炎、黃宗樂、郭振恭，民法親屬新論，2009 年 8 月修訂 8版，頁 87。

8 史尚寬，親屬法論，1974 年 9 月，頁 126。9 高鳳仙，親屬法──理論與實務，2007 年 10 月 7 版，頁 41-42。10 戴炎輝、戴東雄，中國親屬法，2001 年 5 月，頁 62-63；陳棋炎、黃宗樂、郭振恭，

民法親屬新論，2009 年 8 月修訂 8版，頁 72。

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2. 未成年人訂婚約未得法定代理人之同意，類推適用民法第 990 條得撤

銷。

3. 被詐欺或脅迫之情形者，類推適用民法第 997 條得撤銷。

4. 不能人道，類推適用民法第 995 條得撤銷。

由上述可知，採此說之學者認為婚約之部分可類推適用婚姻之規定。

2林秀雄老師認為撤銷婚約之原因僅有被詐欺、脅迫之情形林秀雄老師提出以下理由：

1. 我國實務 11 認為，違反民法第 973 條或第 974 條之規定時，無效。

2. 不能人道依通說之見解應類推適用民法第 995 條為婚約撤銷之事由，

惟林秀雄老師認為應直接適用民法第 976 條第 1 項第 9 款解除婚約之

事由即可。

由上述可知，採林秀雄老師之見解，婚約撤銷之事由僅剩被詐欺或脅迫12。

11 34 年度院字第 2812 號解釋、最高法院 23 年上字第 3187 號判例、最高法院 32 年上字第 1098 號判例。

12 林秀雄，未成年人之撤銷婚約與解除婚約，台灣本土法學雜誌第 39期，2002 年 10月，頁 143-147。

婚約算是親屬編較為基本且考試幾乎不常出現的地方，不過因為婚

約有些部分民法中並未規定，應如何適用則會產生問題，其是否得類推

適用婚姻之規定？不無疑問。對此，林秀雄老師已發表意見，尤其是在

撤銷婚約事由之部分，林秀雄老師與多數學說之意見不同，讀者要特別

留意這部分！

筆者的碎碎念MurMur

溫 馨的重點回顧

Q1：未成年人撤銷婚約是否須得法定代理人之同意？A：林秀雄老師認為未成年人被詐欺或脅迫訂定婚約時，應使之早日得撤銷

婚姻，若須法定代理人同意才得為之，對於未成年人反而不利。

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婚姻chapter 1

Q2：未成年人解除婚約是否須法定代理人同意？A：學說上有基於民法第 1049 條但書之立法意旨採肯定說；而林秀雄老師認

為兩願離婚為契約行為，解除婚約為單獨行為，如此一來類推適用民法

第 1049 條但書即有問題，故未成年人解除婚約無須法定代理人同意。

延 伸閱讀

林秀雄，民法親屬編：第二講 婚約，月旦法學教室第5期，2003年3月，

頁 50-62。

林秀雄老師這篇文章對於婚約的相關概念說明得很詳盡，不過有

一些是基本概念的說明，比較重要的爭點在未成年人之撤銷婚約與解除

婚約是否須經法定代理人之同意？所以讀者如果時間有限的話，這篇文

章就可以省略不看了！

這 真的有考出來

恭喜各位讀者！雖然目前還沒有考試以此命題，但不保證未來不會以這

個文章的背景作為考題出現喔！

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