Международная принудительная исполнимость согласованных

арбитражных решений

Дмитрий Давыденкок.ю.н., адвокат коллегии

«Муранов, Черняков и партнеры», редактор CIS Arbitration Forum

Согласованное решение (consent award):

решение по спору, вынесенное на условиях, согласованных

сторонами арбитражного разбирательства.

Функции:

• Придает мировому соглашению сторон статус арбитражного решения.

• Закрепляет окончательность условий мира.• Упрощает приведение мирового соглашения в

исполнение.

Приведение в исполнение иностранных согласованных решений: позиция «против»

А. Редферн, 1988 г.: мировое соглашение не является решением арбитров,

поэтому согласованное решение не подлежит принудительному исполнению по Нью-Йоркской конвенции в силу ее статьи I(2):

«Термин "арбитражные решения" включает… арбитражные решения, вынесенные

арбитрами… и постоянными арбитражными органами».

Приведение в исполнение иностранных согласованных решений: позиция «за»

• Статья 30 Типового закона ЮНСИТРАЛ о МКА:

решение на согласованных условиях имеет ту же силу и подлежит исполнению так же, как и любое другое арбитражное решение по существу спора.

Edna Sussman, 2011: Нью-йоркская конвенция является основанием для международной

принудительной исполнимости арбитражных на согласованных условиях.

Арбитраж в отсутствие спора?

Ситуация: спорящие стороны (например, в ходе медиации) заключают мировое соглашение.

Спор прекращается.

Затем они избирают арбитров только чтобы придать соглашению форму арбитражного решения.

Т.е. мировое соглашение заключено до начала арбитражного разбирательства, а затем оформлено согласованным решением.

Подлежит принудительному исполнению за границей:• как договор или • как арбитражное решение?

Вывод

• Если мировое соглашение заключено после формирования состава арбитров и начала арбитражного разбирательства,

• то оно обладает свойством международной принудительной исполнимости как арбитражное решение по Нью-йоркской конвенции.

Если же до начала арбитражного разбирательства – возможны различные подходы к его принудительной исполнимости.

– Правовая неопределенность.

Международная унификацияПредложение США ЮНСИТРАЛ в 2014 г.: разработать конвенцию о приведении в исполнение мировых

соглашений, достигнутых в рамках согласительной процедуры.

Установить минимальный набор требований к мировому соглашению/документу о его подтверждении, как условия приведения в исполнение.

Рабочая группа ЮНСИТРАЛ в феврале 2015 г. предложила предоставить ей мандат на работу по приведению в исполнение мировых соглашений.

Цель: разработать возможные решения: в т.ч. подготовку конвенции, типовых положений или руководства.

Отдельные проблемы

I. Исполнимость части согласованного решения, выходящая за рамки арбитражного соглашения;

II. Исполнимость согласованного решения, вынесенного без ходатайства стороны;

III. Применимость критерия неарбитрабельности спора к согласованным решениям;

IV. Оговорка о публичном порядке в свете признания и исполнения согласованного решения.

I. Исполнимость части согласованного решения,

выходящей за рамки арбитражного соглашения

Пункт 1 ст. V Нью-Йоркской конвенции

1. В признании и приведении в исполнение арбитражного решения может быть отказано если …

c) указанное решение … содержит постановления по вопросам, выходящим за пределы арбитражного соглашения или арбитражной оговорки в договоре …

Практика российских судов: Постановление ФАС от 24.08.2000 г. № КА-А40/3800-00

«Суд, решая вопрос о выдаче исполнительного листа на принудительное исполнение решения третейского суда, не проверил соблюдение предусмотренных Законом Российской Федерации «О международном коммерческом арбитраже» требований.

… Суд не выяснял, укладываются ли в рамки арбитражной оговорки условия утвержденного третейским судом мирового соглашения, касающиеся передаваемого имущества».

«Ключ» – в статье 7 Закона «О международном коммерческом

арбитраже»7. арбитражное соглашение … считается заключенным … если оно … заключено путем обмена письмами … либо путем обмена исковым заявлением и отзывом на иск, в которых одна из сторон утверждает о наличии соглашения, а другая против этого не возражает.

• Стороны подразумеваемо утверждают о наличии арбитражного соглашения в ходатайстве о вынесении согласованного решения.

II. Исполнимость согласованного решения,

вынесенного без ходатайства стороны

Пункт 1(b) ст. V Нью-Йоркской конвенции

1. В признании и приведении в исполнение арбитражного решения может быть отказано <…>

b. сторона, против которой вынесено решение, не была должным образом уведомлена о назначении арбитра или об арбитражном разбирательстве или по другим причинам не могла представить свои объяснения …

Не применим к согласованным решениям.

«Ключ» – в п. 1(d) ст. V Нью-Йоркской конвенции

1. В признании и приведении в исполнение арбитражного решения может быть отказано если …

d) … арбитражный процесс не соответствовал… соглашению сторон или, при отсутствии такового, не соответствовали закону той страны, где имел место арбитраж …

III. Применим ли критерий «неарбитрабельности» спора к согласованным решениям

п. 2(а) ст. V Нью-Йоркской конвенции

2. В признании и приведении в исполнение арбитражного решения может быть также отказано, если компетентная власть страны, в которой испрашивается признание и приведение в исполнение, найдет, что:

a) объект спора не может быть предметом арбитражного разбирательства по законам этой страны ….

Применим.

IV. Критерий публичного порядка в свете признания и исполнения согласованного

решения

Публичный порядок и принцип favor conciliationis

• В признании и приведении в исполнение арбитражного решения может быть отказано, если [они] противоречат публичному порядку

• Принцип «favor conciliationis» – принцип благоприятствования примирению.

• Он лежит в основе института согласованного решения.

Примеры нарушения публичного порядка (злоупотреблений)

• заключение мирового соглашения с целью отмывания денег;

• коммерческий подкуп;• финансирование терроризма;• заключение соглашения в нарушение

законодательства о конкуренции или с иной противоправной целью.

Критерии из практики

1. Мировое соглашение не должно выполнять функцию юридического "прикрытия" сделок;

2. Мировое соглашение не должно прикрывать увод имущества;

3. Мировое соглашение – не инструмент создания искусственной правовой ситуации, чтобы предъявлять имущественные претензии;

4. Не может быть заключено мировое соглашение по иску с явно надуманным основанием и предметом, направленное на прекращение законного права другого лица.

(Арбитражный суд Свердловской области)

Подробнее:

Kryvoi Y., Davydenko D. Consent Awards in International Arbitration: From Settlement to Enforcement (March 18, 2015) // Brooklyn Journal of International Law. 2015. Forthcoming.

http://ssrn.com/abstract=2580572

Заключение

• В международной исполнимости мировых соглашений есть правовая неопределенность и нет единообразного подхода;

• Общий подход: следует руководствоваться принципом «favor conciliationis».

• Возможное решение – правовое руководство ЮНСИТРАЛ о согласованных решениях/применении к ним Нью-Йоркской конвенции.

Может иметь смысл многосторонняя конвенция о приведении в исполнение мировых соглашений.

• От решения вопроса во многом зависят условия совместного применения инструментов арбитража и медиации, а также эффективность мировых соглашений.

Контактная информация

ДМИТРИЙ ДАВЫДЕНКО

Адвокат коллегии «Муранов, Черняков и партнеры»

Адрес:  Россия, Москва, Денисовский пер., д. 23, cтр. 6. Телефон: +7495 7953279

Факс: +7495 7950390

E-mail: d.davydenko@rospravo.ru; davydenko-d@yandex.ru

Web-сайты: www.rospravo.ru; http://cisarbitration.com/